Causas y Consecuencias de La Aplicación de La Convención de Viena Sobre Compraventa Internacional de Mercaderías Como Lex Mercatoria

Ensayos
Causas
y consecuencias de la aplicacin
de la convencin de viena sobre

compraventa internacional de
mercaderas como lex mercatoria
Carlos Forero Jimnez
Contenido
Resumen
Abstract
.................................................................................................................................................................3
.................................................................................................................................................................3
I. LA LEX MERCATORIA..............................................................................................................................................4
a. Causas de Origen de la Lex Mercatoria..................................................................................................4
b. Principales Caracteristicas de la Lex Mercatoria...............................................................................4
c. Extincin de la Lex Mercatoria . ....................................................................................................6
II. LA NUEVA LEX MERCATORIA.............................................................................................................................7
a. Causas de Origen de la Nueva Lex Mercatoria....................................................................................7
b. Desarrollo y Contenido de la Nueva Lex Mercatoria........................................................................8
III. LA APLICACIN FORMAL DE LA CONVENCION DE VIENA SOBRE
COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERIAS....................................................................................11
a. Aplicabilidad de la Convencin...............................................................................................................11
b. Aplicacin Impositiva de la Convencin de Viena de 1980............................................................11
c. Aplicacin Dispositiva de la Convencin de Viena de 1980...........................................................12
IV. APLICACIN DE LA CONVENCION DE VIENA SOBRE
COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERIAS COMO LEX MERCATORIA...................................12
a. Aplicacin de la Convencin de Viena como Lex Mercatoria........................................................12
b. Laudos Arbitrales.........................................................................................................................................13
1. Consideraciones sobre el Laudo.......................................................................................................14
c. Consideraciones sobre el Laudo..............................................................................................................17
d. Consideraciones sobre el Laudo..............................................................................................................18
e. Consideraciones sobre el Laudo...............................................................................................................19
f. Consideraciones sobre el Laudo.............................................................................................................. 20
V. CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE LA APLICACIN DE LA
CONVENCION DE VIENA SOBRE COMPRAVENTA INTERNACIONAL
DE MERCADERIAS COMO LEX MERCATORIA.................................................................................................. 20
a. Consideraciones Generales ..................................................................................................................... 20
Conclusiones ...............................................................................................................................................................24
Bibliografa ...............................................................................................................................................................25
L audos arbitrales ........................................................................................................................................................25
Junio de 2007 Universidad de los Andes Facultad de Derecho Revista de Derecho Privado 38
Causas
y consecuencias de la
aplicacin de la convencin de viena

sobre compraventa internacional de
mercaderas como lex mercatoria
Carlos Forero Jimnez*
RESUMEN
ABSTRACT
El presente trabajo analiza la aplicacin de la

Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas por algunos tribunales internacionales como reflejo del concepto de Lex Mercatoria. La revisin parte en el
trabajo de la descripcin del concepto de Lex
Mercatoria en sus dos etapas histricas: Lex
Mercatoria de la Edad media y la Nueva Lex
Mercatoria. A ello se suman los criterios formales por los cuales se da aplicacin a la Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas.
The aim of this paper is to examine how some

international arbitral courts have applied the
United Nations Convention on Contracts for the
International Sale of Goods, under the notion
of Lex Mercatoria. To achieve this aim, the paper provides the notion of Lex Mercatoria at its
two historical stages: Middle Age Lex Mercatoria
and the New Lex Mercatoria. It also takes into
account the criteria, by which the United Nations Convention on Contracts for the International
Sale of Goods is commonly applied.
Palabras Claves: Lex Mercatoria; Derecho Mercantil Internacional; Convencin de Viena sobre
Compraventa Internacional de Mercaderas.
Key Words: Lex Mercatoria; International Trade

Law; United Nations Convention on Contracts
for the International Sale of Goods.
Abogado Universidad de los Andes. Grado con opcin en Negocios Internacionales de la Facultad de Administracin de la
Universidad de los Andes. Especialista en Derecho de Los Negocios Internacionales de la misma Universidad. Asesor Jurdico
de CIMPEX Compaa Internacional de Importaciones y Exportaciones S.A. Actualmente se desempea como Asesor Jurdico
de la Secretaria General de FINAGRO.
I. LA LEX MERCATORIA
referencia a ellos poder resolver los conflictos

generados en la actividad comercial.
a. Causas de Origen de
la Lex Mercatoria
La respuesta a dicha situacin de insuficiencia

de derecho legislado que regulara el ejercicio del
comercio, se dio a travs de la aplicacin de las
prcticas tradicionales de quienes hacan parte de
dicha actividad denominada comercio, lo que en
contexto entenderemos como Lex Mercatoria.
El origen de la Lex Mercatoria tiene como antecedentes y causas varias caractersticas que
se consolidaron entre si en la poca de la Edad
media. Una de ellas fue el creciente ejercicio del
comercio como caracterstica esencial de la economa de medieval, el cual dejo de ser una actividad secundaria dentro del esquema econmico agrcola existente en la naciente Edad media,
para ser una de las actividades ms importantes,
sino las ms importante dentro del sistema econmico de las grandes ciudades europeas. Esta
nueva y creciente actividad econmica, como
fue el comercio, no tenia para la poca de su
auge y desarrollo regulacin jurdica relevante
puesto que en tiempos anteriores su importancia
era relegada por la gran relevancia del Derecho
civil en el Derecho romano, y a que el comercio
no hacia parte de las actividades de los ciudadanos romanos, de ah que dicha actividad fuera
regulada por el ius gentium.
b. Principales Caracteristicas
de la Lex Mercatoria
La Lex Mercatoria surge como tal en la epoca
historica del medioevo y geograficamente en el
continente europeo, y consistio en ser el conjunto de practicas aplicadas por los comerciantes y/o partcipantes en el ejercicio del comercio.
Dichas practicas fueron adquiriendo la conotacin de costumbres comerciales y de tal forma

Todo lo anterior trajo una situacin de vaci jurdico en cuanto a la regulacin del comercio, en donde no existan normas que indicaran como debera
ejercerse el comercio, como resolver los conflictos
generados por el ejercicio del comercio y quienes
deberan resolver los conflictos generados.
Fue as como surgi la necesidad por parte de
quienes ejercan y hacan parte del comercio de
generar alguna fuente de regulacin que proporcionara los parmetros de conducta necesarios para poder seguirlos ordenadamente y en

FERNNDEZ DE LA GNDARA, LUIS; CALVO CARAVACA,

ALFONSO - LUIS. Derecho Mercantil Internacional, Segunda edicin, Tecnos, Madrid, 1995, Pg. 29
CADENA AFANADOR, WALTER RENE. La Nueva Lex Mercatoria. La Transnacionalizacion del Derecho. Centro de Investigaciones Socio-jurdicas, Universidad Libre, 2004, Pg. 67.
BERMAN, HAROLD. La formacin de la tradicin jurdica de
Occidente Fondo de Cultura Econmica, Mxico, Pag. 355
Al mismo tiempo que la intensificacin de las relaciones

de comercio entre los pueblos, se suele alistar entre los
factores determinantes del ius mercatorum descrito, la
insuficiencia de los sistemas jurdicos vigentes en aquella poca. Dicho de otro modo, el Derecho Cannico, el
romano-justinianeo y el germnico no se adaptaban a
las necesidades mercantiles y por eso los comerciantes
fueron construyendo un ordenamiento adecuado a sus
necesidades a partir de normas de carcter corporativo,
adoptadas al seno de los gremios de comerciantes; estas
normas se desarrollaron en el tiempo paralelamente a las
decisiones de los denominados tribunales consulares,
coetneos a las incipientes agrupaciones mercantiles, a
quienes corresponda en este periodo la resolucin de
los litigios que se suscitaban entre sus agremiados. FERNNDEZ ROZAS, JOS CARLOS, Ius Mercatorum: Autorregulacin y unificacin del Derecho de los Negocios
transnacionales, Colegios Notariales de Espaa, Madrid,
2003, Pg. 29 y 30.
Dicha connotacin de carcter consuetudinario tiene
relacin directa aunque no fundamental con el denominado Derecho de las naciones del Derecho Romano,
al respecto expone HAROLD BERMAN: Los antiguos Juristas romanos tambin haban reconocido que muchos
contratos no eran gobernados por el derecho civil, sino
por el consuetudinario, incluso el ius gentium. En realidad, era el ius gentium, el (consuetudinario) derecho
de las naciones, aplicable a quienes no eran ciudadanos
romanos, el que gobernaba casi todos los tipos de transacciones comerciales dentro del Imperio romano, especialmente los que incluan el transporte de bienes sobre
A esto, se le sumo la caracterstica de que el

ejercicio del comercio dejo prontamente de ser
una actividad local para ser una actividad entre ciudades y entre ciudades muy apartadas
geogrficamente, con sus respectivas connotaciones culturales, sociales, polticas etc. Lo cual
hizo que dicho conjunto recogiera las prcticas
no solo locales sino transnacionales, lo que le
otorg al conjunto de prcticas en el ejercicio
del comercio, la caracterstica de internacionalidad, un conjunto de prcticas internacionales
en el ejercicio del comercio.
Es claro que el desarrollo del derecho mercantil
o de lo que denominamos Lex Mercatoria fue de
autora de los propios mercaderes al establecer
prcticas reconocidas a travs de la organizacin de ferias y mercados internacionales, de la
creacin de tribunales mercantiles y de su dispersin a travs del establecimiento de oficinas
de comercio en las nacientes comunidades ur-
largas distancias. BERMAN, HAROLD. La formacin de

la tradicin jurdica de Occidente Fondo de Cultura Econmica, Mexico, Pg. 355
FERNNDEZ ROZAS, JOS CARLOS, Ius Mercatorum: Autorregulacin y unificacin del Derecho de los Negocios
transnacionales, Colegios Notariales de Espaa, Madrid,
2003, Pg. 30.
RAVASSA MORENO, GERARDO JOSE. Derecho Mercantil
Internacional, Principios y Normas .Ediciones Jurdicas
Gustavo Ibez Ltda.-Universidad Santo Tomas, Bogot,
2002, Pg. 34.
y consecuencias de la aplicacin de la convencin de viena sobre compraventa internacional
Muestra de lo anterior resulta ser la descripcin

que el autor FERNANDEZ ROSAS hace sobre los
cnsules en su descripcin sobre los consulados
(Tribunales de la jurisdiccin especial de los comerciantes), al establecer que los cnsules eran
personas no versadas en derecho y que resolvan
las controversias con referencia a los usos y costumbres formados en la practica del comercio y
que sus decisiones eran reconocidas como acertadas por el comn.
banas de Europa. Por lo anterior hay que concederle a Lex Mercatoria la caracterstica de ser
un Derecho autnomo y especializado, ya que
era solo a quien era comerciante a quien se le
aplicaba la Lex Mercatoria. Caracterstica sta
ligada con la de ser una jurisdiccin autnoma e
independiente (la de la Lex Mercatoria) bajo los
privilegios del non introitu, segn el cual se le
negaba el acceso a los agentes y oficiales de la
nobleza feudal y de los reyes, siendo esta una
jurisdiccin nicamente para comerciantes.
De lo mencionado hasta el momento es rescatable sobre la Lex Mercatoria de la Edad media lo siguiente:
- Se hizo necesaria la regulacin de un ejerci
o actividad econmica en tan gran auge y
de tal importancia para la poca histrica,
como lo fue el Comercio.
- Surgi como respuesta a la carencia de derecho legislado que regulara el ejercicio del
Comercio.
- Surgi como el resultado de aplicar las prcticas comunes de los actores del Comercio,
Comerciantes.
- Recogi las prcticas del comercio de diferentes ciudades, adquiriendo el carcter de
Internacional.
-
Se podra definir como el conjunto de prcticas

internacionales en el ejercicio del comercio.
Causas
se fueron ejerciendo y respetando como reglas

rectoras para el comercio.
- Contena una jurisdiccin propia e independiente a la cual solo podan acudir los
Comerciantes.
Posteriormente al periodo descrito, se hace presente en la historia el surgimiento de los EstadosNacin, en el continente europeo, en donde se genera una idea de un nuevo orden poltico, social y
econmico delimitado por el territorio geogrfico
de cada Estado, y que de uno a otro Estado dicho

BERMAN, HAROLD. Op.Cit. Pag. 356

RAVASSA MORENO, GERARDO JOSE. Op. Cit. Pg. 34.
orden cambiaba basado en la autonoma y soberana de cada uno de ellos. Fue as como esto tuvo
repercusiones, no solamente con el ejercicio de la
actividad econmica del comercio, sino tambin en
la hasta el momento desarrollada Lex Mercatoria.
de forma individual cada Estado11. De esta forma, el primer cdigo de comercio que surgi fue
el Cdigo de Comercio Nacional francs de 1807,
posteriormente surgi el Cdigo de Comercio espaol en 1829 y el Cdigo de Comercio General
alemn en 1861, entre otros.12
c. Extincin de la Lex Mercatoria
El efecto da la nacionalizacin y la posterior

codificacin del derecho mercantil fue la desaparicin del carcter unificado internacional, lo
que implicaba su reconocimiento y aceptacin
alrededor del mundo civilizado, que tena la Lex
Mercatoria, lo cual le permita regular el ejercicio
del comercio entre diferentes ciudades y comerciantes a nivel global, para ser simplemente un
regulacin a nivel local.13 Y adems causo gracias a la codificacin, que el Derecho mercantil
dejara de ser un derecho dinmico, que gracias a
su carcter consuetudinario, lograba adaptarse a
las necesidades del comercio y los comerciantes,
para pasar a ser un derecho lento y esttico que
eventualmente se quedara sin respuestas para
el comercio internacional.
En esta etapa histrica, el Derecho entr en una

nueva transformacin que podramos denominar de nacionalizacin, transformacin sta que
tiene como antecedente el recin implementado
para la poca, orden poltico, social y econmico
de los Estados-Nacin. Con la creacin de cada
uno de los Estados, estos empezaron a adoptar
ordenes jurdicos propios e independientes del
resto de los Estados y por lo tanto con caractersticas muy diferentes; situacin que anteriormente al surgimiento de los mismos, no ocurri
gracias a que el orden poltico que predominaba
era el Feudal y no existan dichos intereses ya
que el derecho implementado era el legado del
Derecho romano y germnico.
As, uno de los efectos del surgimiento de los Estados-Nacin en el Derecho fue la divisin e individualizacin en los sistemas jurdicos propios de
cada nacin. A esto le sigui como efecto inmediato, el movimiento codificador que propuso la
recopilacin, unificacin y en algunos casos, positivizacion10 del derecho propio o pretendido de
cada Nacin, es decir se recopilo y se plasmo en
normas unificadas el Derecho Propio de cada Nacin. En el caso del Derecho Mercantil o la hasta
el momento llamada Lex Mercatoria, se dio claramente un proceso de positivizacion, ya que como
se menciono la Lex Mercatoria era de carcter
predominantemente consuetudinaria, y paso a
estar representada en textos jurdicos despus de
un proceso de recopilacin y unificacin que hizo
En el mismo sentido expresa FERNANDEZ ROZAS:

El derecho mercantil, que era internacional, se
hace entonces nacional y aparecen las diferencias de los sistemas legislativos, segn se subraye
en ellos la persona del comerciante como centro
del sistema o se destaque, por el contrario, el
llamado acto de comercio objetivo.14 El cdigo
de comercio expresaba un determinado modelo
caracterizado por la presencia del Estado; mas
cuando dicho modelo entra en crisis puede observarse la lentitud con que progresa la unificacin legislativa, por la resistencia de los estados
11
12
13
10
Entiendase como positivizacion para efectos del presente

anlisis, la inclusin de una norma jurdica en un texto legal.
14
JARAMILLO VARGAS, JORGE. La Lex Mercatoria: mito o

realidad. Negocios Internacionales Tendencias, Contratos e Instrumentos. Tercer Congreso Iberoamericano de
Derecho Empresarial, Camara de Comercio de Bogot,
1998, Pag. 38 y 39.
FERNNDEZ ROZAS, JOS CARLOS, Op. Cit. Pg. 38.
CADENA AFANADOR, WALTER RENE. La Nueva Lex Mercatoria. La Transnacionalizacion del Derecho. Centro de Investigaciones Socio-jurdicas, Universidad Libre, 2004, Pg. 71.
Desapareci el carcter Internacional de la Lex

Mercatoria, con el surgimiento de los EstadosNacin y la creacin respectiva de cada uno de
sus sistemas jurdicos, incluyendo la creacin
de un Derecho Mercantil en cada Nacin.
- Se perdi el carcter flexible y gil que caracterizaba a Lex Mercatoria y con el cual brindaba soluciones rpidas, practicas y generalmente aceptadas, al positivisarse y codificarse
el Derecho Mercantil, ya que la codificacin
y la perdida de su carcter consuetudinario,
trajo consigo la consecuencia de imprimirle
un ritmo lento y poco acorde con los cambios
que caracterizan al Comercio.
En resumen la prdida de sus dos caractersticas
esenciales, su carcter Internacional y su condicin de fuente evolutiva y generalmente aceptada por ser Consuetudinaria, trajo consigo la
extincin de la Lex Mercatoria por ser afectada
en lo ms esencial de su Razn de existir.
II. LA NUEVA LEX MERCATORIA

a. Causas de Origen de la
Nueva Lex Mercatoria
No obstante la extincin de la original Lex Mercatoria a raz de la Nacionalizacin y Codifica-
Los cambios histricos durante el siglo XX trajeron consigo, entre otras particularidades, el
crecimiento del comercio internacional en proporciones cada vez mayores, especialmente a
partir del fin de la Segunda Guerra Mundial16 .
La economa de las naciones se transform totalmente porque las ofertas y demandas a nivel
local empezaron a ser insuficientes obligando
a los actores del comercio a buscar en otros
mercados diferentes al local, en mercados extranjeros que hoy podemos llamar el mercado
internacional, en donde la transferencia de capitales y de bienes y servicios se hace a travs
de todo el mundo17.
Este nuevo escenario, el internacional, en el
que se empez a practicar el comercio, empez
a mostrar carencias de instrumentos jurdicos
que regularan la actividad en el marco Internacional y que permitieran resolver los conflictos
generados con ocasin del comercio Internacional. Lo anterior con ocasin de que las reglas
de conflicto, establecidas por el derecho internacional privado para que los jueces de conocimiento de las controversias surgidas en el comercio internacional pudieran determinar que
ley nacional aplicar, resultaron ser insuficientes y poco aceptadas por parte de los actores
del comercio internacional. Lo anterior debido
a que las leyes locales o nacionales se quedan
16
15
Todo lo anterior condujo a la extincin de la Lex

Mercatoria, ya que los elementos esenciales que
la caracterizaron desde su creacin fueron desdibujados con la creacin de los Derecho Mercantiles Nacionales Codificados. As, podramos
decir que la extincin de la Lex Mercatoria de
Edad media se produjo como consecuencia de
las siguientes circunstancias:
cin del Derecho Mercantil, surge en el siglo XX

el concepto de la Nueva Lex Mercatoria o lo que
para otros puede ser el resurgimiento de la Lex
Mercatoria. Las causas de la creacin de lo que
en adelante denominaremos Nueva Lex Mercatoria son principalmente dos, a saber, el crecimiento significativo del Comercio Internacional
apartir de la Segunda Guerra Mundial y las significativas falencias de las reglas de conflicto
ofrecidas por el Derecho Internacional Privado
al Comercio Internacional.
17
Causas
a ceder competencias y a la asuncin de todo lo

que signifique un mnimo de compromiso internacional que afecte a su soberana.15
FERNNDEZ DE LA GNDARA, LUIS; CALVO CARAVACA,

ALFONSO - LUIS. Op. Cit. Pg. 48
RAVASSA MORENO, GERARDO JOSE. Op. Cit. Pg. 24.
cortas y sin respuestas frente a situaciones

especificas en las relaciones contractuales del
comercio internacional actual. Al respecto expone JORGE JARAMILLO VARGAS:
La utilizacin del conflicto de leyes (reglas de
conflicto) como mtodo, ha demostrado ser
insuficiente. La interdependencia de la comunidad comercial internacional ha generado ms complejidad en los negocios internacionales dndole carcter especial que no es
fcilmente adaptable a la aplicacin de las
leyes locales. Por su naturaleza, suele suceder que contratos con diversos ingredientes
internacionales, encuentren por medio de las
normas de conflicto, la aplicacin material
de leyes locales sin desarrollo en reas particulares del comercio relacionadas con el
contrato poniendo en peligro la debida seguridad y predictibilidad.18
En el criterio de ANTONIO ALJURE SALAME: Esta
Realidad obedece a un doble imperativo de necesidad y de equilibrio: de necesidad, porque las
leyes nacionales no se adaptan a los requerimientos del comercio internacional y de equilibrio, porque una parte puede desconfiar de la ley
nacional de la contraparte y viceversa.19
Fue as como el mundo se dio a la tarea de crear
instituciones e instrumentos jurdicos que permitieran suplir tan grande vaco dejado por, la extincin de la Lex Mercatoria a raz de la nacionalizacin y codificacin del derecho mercantil, frente
a la realidad de un comercio internacional en
eminente crecimiento y de la insuficiencia de las
reglas de conflicto como una herramienta jurdica
que no pudo suplir las necesidades de determinar
una ley aplicable que generara aceptacin entre
los actores del comercio internacional .
Es as, como frente a la situacin y las necesidades anteriormente expuestas que surge lo que se
ha denominado como la Nueva Lex Mercatoria.
Resulta entonces muy sencilla la comparacin
entre el surgimiento de la Lex Mercatoria de
la Edad media y de la Nueva Lex Mercatoria, al
destacarse que ambas surgieron como respuesta
a la insuficiencia de instrumentos jurdicos que
regularan la actividad comercial en el escenario
internacional20.
b. Desarrollo y Contenido de la
Nueva Lex Mercatoria
Entre los primeros esfuerzos realizados por regular el ejercicio del comercio internacional se
encuentran The Sale of Goods act de 1893,
La Ley Uniforme sobre Ventas de Mercancas de
1905, El Proyecto de Ley Uniforme para la Unificacin de la Legislacin sobre Compraventa Internacional, de la International Law Association
en 1924.21
De las organizaciones con trascendencia jurdica
y de ms relevancia en el desarrollo de la Nueva
Lex Mercatoria, tanto por sus aportes como por
su vigencia se encuentran:
El Instituto para la Unificacin del Derecho Privado UNIDROIT, el cual fue creado con el apoyo de la Liga de las Naciones en 1926. El objetivo
de este instituto es el de promover la armoni20
21
18
19
JARAMILLO VARGAS, JORGE. Op. Cit. Pg. 40 y 41.

ALJURE SALAME, ANTONIO. La regla de Conflicto en el
Contrato Internacional. En Revista de Derecho Privado
No 25. Bogota: Universidad de los Andes, Octubre de
2000. Pg. 55.
En el presente marco mundial de internacionalizacin

y de apertura de la relaciones econmicas y comerciales
entre los Estados se habla de la existencia en el ltimo
tercio del siglo XX de un espacio o realidad transnacional y de un derecho u ordenacin jurdica transnacional,
a semejanza de la situacin generada en la Edad Media
() FERNNDEZ ROZAS, JOS CARLOS, Ius Mercatorum:
Autorregulacin y unificacin del Derecho de los Negocios transnacionales, Colegios Notariales de Espaa, Madrid, 2003, pg. 77.
OVIEDO ALBN, JORGE. Un nuevo orden internacional
de los contratos: Antecedentes, Instrumentos Y perspectivas En: Autores Varios, Compraventa Internacional de
Mercaderas Comentarios a la Convencin de Viena de
1980. Pontificia Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurdicas, Bogot D.C., 2003. Pag 166
La comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional UNCITRAL, creada
en 1966. El propsito de dicha comisin es la eliminacin de los obstculos jurdicos al Comercio
Internacional y la unificacin y armonizacin del
derecho mercantil internacional.
La Cmara de Comercio Internacional, CCI. Esta
institucin tiene entre sus actividades el arbitraje y la resolucin de conflictos, la defensa
del libre comercio y el sistema de economa de
mercado, la autorregulacin de empresas, y la
lucha contra el crimen comercial. Entre los aportes ms importantes de la CCI se encuentra la
expedicin de los trminos INCOTERMS y de las
Reglas y Usos Uniformes relativos a los crditos
documentarios.
comerciales, sobre todo en el marco de sus

organismos profesionales y que los rbitros,
contractualmente designados por ellos para
resolver sus litigios, confirman y as mismo
precisan, e incluso elaboran para ellos23.
zacin y unificacin del derecho privado a nivel

internacional considerando los procesos de integracin econmica.22
Ahora, con respecto a los instrumentos o fuentes que propiamente dichas componen la Nueva
Lex Mercatoria encontramos como fundamentales y principales las siguientes: Usos y Costumbres, Contratos Tipo, Cdigos de Conducta y el
Arbitraje Internacional.24
Un conjunto de principios generales, de instituciones y reglas, adicionada a todas las

fuentes que han progresivamente alimentado
y continan alimentando las estructuras y el
funcionamiento jurdico propios de la colectividad de operadores del comercio internacional () se trata, en suma de normas transnacionales que se van dando paulatinamente
a si mismos los socios en los intercambios
22
OVIEDO ALBN, JORGE. Op. Cit. Pag 167
23
24
25
26
Causas
Dentro de los Usos y Costumbre como fuentes

de la Nueva Lex Mercatoria tenemos a los trminos INCOTERMS, las Reglas y Usos uniformes
relativos a los crditos documentarios de la CCI
y las reglas uniformes para las garantas contractuales, entre otros. Frente a los Cdigos de
Conducta encontramos los expedidos por la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), la Cmara de Comercio Internacional de Paris y la NaHay que tener en cuenta que las instituciones y ciones Unidas entre otros. Su funcin principal
organizaciones anteriormente descritas no com- es la de servir como instrumentos jurdicos que
ponen como tal lo que se denominado la Nueva llenen los vacos en materia de empresas corpoLex Mercatoria, sino que son organismos que por rativas25. En los Contratos Tipo se encuentran
su propsito esencial, cual es el de la unificacin todos aquellos modelos de contratos elaborados
del Derecho comercial internacional, se presen- por organismos y asociaciones profesionales en
tan como actores fundamentales en la creacin busca de la estandarizacin en las clases de conde la Nueva Lex Mercatoria.
trato.26 Finalmente la fuente del Arbitraje InterAl respecto del contenido de la Nueva Lex Mer- nacional se encuentra compuesta por los laudos
catoria es relevante citar la definicin que hace arbitrales y correspondiente jurisprudencia de
los tribunales arbitrales internacionales.
BERTHOLD GOLDMAN sobre la misma:
GOLDMAN, BERTHOLD. En: ESPINOZA PEREZ, CARLOS
ANTONIO. La Lex Mercatoria: El verdadero Derecho de
los negociantes Internacionales. Revista de Derecho
Privado. Bogot: Universidad de los Andes, Facultad de
Derecho, 1995.
CADENA AFANADOR, WALTER RENE. Op. Cit. Pg. 74
CADENA AFANADOR, WALTER RENE. Op. Cit. Pg. 74
Dentro de las materias que mas se regulan por medio de
estos contratos typo se encuentran la contratacin de
maquinaria, los bienes de consumo duradero, la venta
de cereales y comstibles solidos; y algunas de las asociaciones profesionales que los procuran son la Federacin
Internacional de Ingenieros Consultores, The Grain and
Feed Trade Association y American Cotton Ciprs Association, entre otras.
Con respecto a la Nueva Lex Mercatoria y sus

respectivas fuentes, se puede tener en cuenta
en este caso la clasificacin que hace la doctrina
del Derecho Internacional al clasificar las fuentes de Derecho entre las nociones de Hard Law
y Soft Law, pues resulta claro que el grado de
coercibiliad de cada uno de los instrumentos que
componen el Derecho Internacional Privado es
relevante a la hora de determinar la aplicabilidad
de las diferentes fuentes de la Nueva Lex Mercatoria por parte de los tribunales internacionales
y de lo cual haremos un anlisis profundo con
respecto a la aplicabilidad de la Convencin de
Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas.
De este modo tenemos que los instrumentos que
pertenecen a la clasificacin de Hard Law en el
Derecho Internacional privado, son aquellos que
pertenecen al Derecho legislado, estos son las
convenciones y tratados internacionales sobre comercio internacional, y cuya coercibilidad se determina por la ratificacin de los Estados a dichos
instrumentos y la relacin de las partes y actores
del comercio internacional con dichos Estados,
segn cada tratado. En el otro lado encontramos
los instrumentos del Soft Law, encontramos a los
instrumentos de derecho no legislado tales como
recopilaciones de principios, reglas, costumbres
etc. Ej: Principios de UNIDROIT, INCOTERMS, Reglas y usos uniformes sobre crdito documentario, etc27. Instrumentos cuya coercibilidad, en
27
En el mismo sentido expresa JORGE OVIEDO ALBN : En

un sentido amplio, hemos hecho referencia anteriormente, a la lex mercatoria, como sinnimo del derecho mercantil internacional, cuyos instrumentos jurdicos, a nivel
general, se pueden agrupar en dos: instrumentos de hard
law, e instrumentos de soft law, donde el criterio de diferenciacin viene a ser la propia coercibilidad, toda vez que
mientras dentro de los primeros se ubican bsicamente
las Convenciones o Tratados Internacionales, y dentro de
los segundos las recopilaciones de reglas y principios, que
no tienen expresamente el carcter de ley, derivando - en
principio- su carcter coercible, de la autonoma de la voluntad, en la medida en que sean las partes de los contratos quienes decidan incorporales a sus acuerdos, tal como
sucede con los Principios de UNIDROIT para los Contratos
Comerciales Internacionales, los trminos INCOTERMS
principio, se encuentra limitada por la autonoma

de las partes al consentir en que dichos instrumentos sean aplicados a sus relaciones dentro
del Comercio Internacional, y que por sustraccin
de materia si no existe dicho consentimiento por
parte de las partes en que se aplique determinado
instrumento, entonces carecer de coercin dicho
instrumento para las partes.
Es evidente como los instrumentos jurdicos que
pertenecen a la clasificacin de Soft Law son
aquellos que componen la Nueva Lex Mercatoria, por lo tanto podemos afirmar que la Nueva
Lex Mercatoria pertenece a la clasificacin de
Soft Law, es decir a una categora de derecho no
legislado o de fuentes consuetudinarias. Aunque
hay algunos doctrinantes que consideran que las
fuentes del Hard Law hacen parte de la composicin de la Nueva Lex Mercatoria28, consideramos que dicha fuente formalmente no hace
parte de la Nueva Lex Mercatoria, no obstante,
como veremos mas adelante, si se puedan aplicar
fuentes del Hard Law, Tratados o convenciones,
como reflejo de la Lex Mercatoria, sin embargo
como se vera es una situacin diferente. Al respecto de su carcter consuetudinario (Soft Law)
es relevante la definicin que BOAVENTURA DE
SOUSA SANTOS hace sobre la Nueva Lex Mercatoria, al definirla como un conjunto de principios y reglas consuetudinarios que son amplia y
uniformemente reconocidos y aplicados en las
transacciones internacionales, la Lex Mercatoria o derecho mercantil es probablemente la
forma mas antigua de tranznacionalizacin del
campo jurdico29 (Subraya fuera de Texto)
28
29
de la CCI, etc. en Derecho Uniforme del Comercio Internacional: Los Principios de Unidroit para los Contratos
Comerciales Internacionales, En: Revista del Derecho Comercial y las Obligaciones. Lexis Nexis - Depalma, Buenos
Aires, 2004, pg. 657 y siguientes.
Como por ejemplo lo expone JORGE OVIEDO en la cita
del pie de pgina numero 27 al establecer que la Lex
Mercatoria esta compuesta tanto por instrumentos de
Hard Law como de Soft Law.
SANTOS, BOAVENTURA DE SOUSA. En: CADENA AFANADOR, WALTER RENE. Op. Cit. Pg. 72
Entramos as a identificar los criterios formales30

de aplicacin de la Convencin de Viena sobre
Compraventa Internacional de Mercaderas.
a. Aplicabilidad de la Convencin
Dentro del derecho internacional privado la aplicacin de un instrumento jurdico como en este
caso la Convencin de Viena, puede ser de dos
clases: la aplicacin impositiva , es decir, cuando
la aplicabilidad del instrumento no depende de
la voluntad de las partes sino de los factores objetivos que disponen tanto el propio instrumento como el derecho internacional; y la aplicacin
dispositiva, que es aquella que se deriva de la
propia voluntad de las partes para que determinado instrumento sea aplicado.
Con respecto a la aplicacin rationae loci o factor geogrfico de la convencin de Viena tenemos que se encuentra estipulado en el articulo
1 numeral 1 literales a) y b)31 y el cual establece
que la Convencin se aplica a los contratos de
compraventa de mercaderas, celebrados entre
partes que tengan sus establecimientos en Estados diferentes, los cuales deben ser parte de
la Convencin. Este factor geogrfico contenido
en la Convencin tambin contempla la situacin por medio de la cual una norma de derecho internacional privado, frente a un contrato
especifico, prevea la aplicacin de la ley de un
Estado Contratante32.
Frente a la aplicacin rationae materiae o factor material la Convencin regula la compraventa internacional de mercaderas, al respecto la
Convencin dispone que tipo de compraventas
No regula lo que por sustraccin de materia indica cuales son las materias que regula, es decir
que tipo de compraventas regula33.
31
b. Aplicacin Impositiva de la
Convencin de Viena de 1980
As, tenemos que existen con respecto a la Convencin de Viena Sobre Compraventa Internacional de Mercaderas, que en adelante deno30
Al referirme a Criterios Formales de aplicacin de la Convencin de Viena de 1980, hago referencia a los criterios
propuesto por la misma Convencin y de la forma en que
la teora de derecho internacional los concibe, para en
contraposicin exponer luego el criterio nuevo e informal por medio del cual se le esta dando aplicacin a la
convencin.
III. LA APLICACIN FORMAL

DE LA CONVENCION DE VIENA
SOBRE COMPRAVENTA
INTERNACIONAL DE MERCADERIAS
minare Convencin de Viena, tres criterios de

aplicacin, a saber, la aplicacin rationae loci o
factor geogrfico, la aplicacin rationae materiae o factor material y la aplicacin rationae
temporis o factor temporal.
32
33
Artculo 11) La presente Convencin se aplicar a los contratos de compraventa de mercaderas entre partes que
tengan sus establecimientos en Estados diferentes:a)
cuando esos Estados sean Estados Contratantes; o b)
cuando las normas de derecho internacional privado
prevean la aplicacin de la ley de un Estado Contratante.
Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional
de Mercaderas de 1980.
ALJURE, ANTONIO. mbito de Aplicacin de la Convencin de Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas en Addenda a
la Obra, Autores Varios, Compraventa Internacional de
1980. Pontificia Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurdicas, Bogot D.C., 2003. Pag 167
Artculo 2 La presente Convencin no se aplicar a las
compraventas: a) de mercaderas compradas para uso
personal, familiar o domstico, salvo que el vendedor, en
cualquier momento antes de la celebracin del contrato
o en el momento de su celebracin, no hubiera tenido ni
debiera haber tenido conocimiento de que las mercaderas
Causas
Es as como podemos definir con propiedad a

la Nueva Lex Mercatoria como los principios,
usos y costumbres reconocidos y practicados
por el comercio internacional los cuales son el
resultado del desarrollo comercial y jurdico de
organizacin, asociaciones y actores del propio
comercio internacional.
Por ultimo la aplicacin rationae temporis o factor

temporal de la Convencin se encuentra regulado
en el artculo 100 de la Convencin34 y establece
que la Convencin solo rige para ofertas hechas
o contratos celebrados despus de la entrada en
vigor de la convencin en los Estados en los que
las partes tienen sus establecimientos
c. Aplicacin Dispositiva de la
Convencin de Viena de 1980
Sobre este tipo de aplicacin de la Convencin,
solo debe mencionarse que las partes pueden
acordar en los contratos de compraventa por
ellas celebrados, que la Convencin les sea aplicada para que el contrato se rija por las disposiciones de la Convencin.
Quedan as expuestos los criterios y factores por
los que tradicionalmente segn el Derecho Internacional Privado se ha aplicado la Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional
de Mercaderas. Acto seguido paso a exponer lo
que podemos llamar la aplicacin no-tradicional de la Convencin de Viena y que al parecer
se puede convertir en un nuevo factor de aplicacin de la misma, por parte de los tribunales
internacionales.
34
10
se compraban para ese uso; b) en subastas; c) judiciales;

d) de valores mobiliarios, ttulos o efectos de comercio y
dinero; e) de buques, embarcaciones, aerodeslizadores y
aeronaves; f) de electricidad. Convencin de Viena sobre
Compraventa Internacional de Mercaderas de 1980.
Artculo 100 1) La presente Convencin se aplicar a
la formacin del contrato slo cuando la propuesta de
celebracin del contrato se haga en la fecha de entrada en vigor de la Convencin respecto de los Estados
Contratantes a que se refiere el apartado a) del prrafo
1) del artculo 1 o respecto del Estado Contratante a que
se refiere el apartado b) del prrafo 1) del artculo 1, o
despus de esa fecha. 2) La presente Convencin se aplicar a los contratos celebrados en la fecha de entrada en
vigor de la presente Convencin respecto de los Estados
Contratantes a que se refiere el apartado a) el prrafo 1)
del artculo 1 o respecto del Estado Contratante a que
se refiere el apartado b) del prrafo 1) del artculo 1, o
despus de esa fecha.Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas de 1980.
IV. APLICACIN DE LA CONVENCION

DE VIENA SOBRE COMPRAVENTA
INTERNACIONAL DE MERCADERIAS
COMO LEX MERCATORIA
a. Aplicacin de la Convencin de
Viena como Lex Mercatoria
Definido entonces el concepto y contenido de la
Lex Mercatoria y de la Nueva Lex Mercatoria, as
como los factores formales de aplicacin de la
Convencin de Viena, podemos entonces pasar
al anlisis en este trabajo propuesto, cual es el de
identificar y analizar la posibilidad de aplicar la
Convencin de Viena sobre compraventa Internacional de Mercaderas como Lex Mercatoria,
cuando no exista ningn elemento jurdico que
implique la coercibilidad de dicho instrumento
sobre una relacin comercial internacional y sus
partes. En otras palabras analizar la situacin
por medio de la cual no existe coercibilidad sea
por que el instrumento no obliga las partes, o
por que las partes no han consentido en que las
obligue, y sin embargo se aplica la Convencin
de Viena sobre compraventa Internacional de
Mercaderas como Lex mercatoria35.
Cuando se plantea la aplicacin de la Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional
de Mercaderas como Lex mercatoria, se esta
haciendo referencia a aplicar la Convencin
como reflejo de las practicas, usos y costumbres
comnmente y reconocidamente ejercidas por el
35
En el contexto del Derecho Mercantil Internacional situaciones similares se han configurado, generando la aplicacin de otros instrumentos jurdicos como reflejo de Lex
Mercatoria. Tal es el caso de los Principios de UNIDROIT
para los contratos comerciales internacionales. Para profundizar mas sobre el tema mirar: OVIEDO ALBN, JORGE.
UNIDROIT y la unificacin del derecho privado: referencia
a los principios para los contratos comerciales internacionales En: Autores Varios, Compraventa Internacional de
1980. Pontificia Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurdicas, Bogot D.C., 2003.
A continuacin encontramos el estudio de cada

uno de los laudos37 que presentan la situacin
anteriormente descrita, destacando: Hechos,
Descripcin de la situacin frente a la Aplicacin
de Ley, Anlisis y Decisin del Tribunal frente a la
Ley Aplicable, y Consideraciones de cada laudo
para el presente Trabajo.
b. Laudos Arbitrales
* Caso Watkins Johnson Co. &

Watkins - Johnson Ltd Vs Irn *
En este caso la empresa Watkins - Johnson
Ltd y el Gobierno Iran celebraron un contrato
por medio del cual Watkins - Johnson Ltd, deba
fabricar, ensamblar, probar y entregar equipos
electrnicos de comunicacin, y proporcionar
los servicios relacionados con dichos equipos,
para el programa de la Fuerza Area Imperial
Iran (FAII).
La controversia relevante, se centra en la venta por parte la empresa Watkins - Johnson Ltd
de los equipos electrnicos de comunicacin
36
37
Segn la Definicin que se ha dado previamente sobre lo que

implica un criterio Impositivo y Dispositivo de Aplicacin.
Laudos referenciados en OVIEDO ALBAN, JORGE. Aplicabilidad De La Convencin De Naciones Unidas Sobre Contratos
De Compraventa Internacional De Mercaderas Como Lex
Mercatoria. Artculo prximo a ser publicado en la Revista
Vniversitas 109 de la Pontificia Universidad Javeriana.
Para poder hacer un anlisis del tipo aqu propuesto la metodologa correcta es la de estudiar
los laudos de los tribunales internacionales, que
en su desarrollo, sin encontrar algn criterio bien
sea de carcter impositivo o dispositivo36 para
aplicar la Convencin de Viena de 1980, han resuelto aplicar la Convencin, en virtud de lo que
hemos denominado aplicacin de la Convencin
como Lex Mercatoria.
fabricados para la FAII, a otros compradores.

La justificacin que dio la empresa Watkins Johnson Ltd para la venta de dichos equipos a
otros compradores, fue la demora en hacer el
pago correspondiente de los equipos por parte
de la FAII, lo cual ocasion perjuicios econmicos a la empresa y que la venta de dichos
equipos a otros compradores era una forma
de mitigar el dao causado por parte de la
FAII. Por otro lado el gobierno Iran alego que
la empresa vendedora no tenia el derecho de
vender los quipos que eran propiedad de la
FAII, ya que segn el gobierno Iran la ley aplicable al contrato, la ley Iran, no contempla la
figura jurdica de la mitigacin del dao, que
es la que permite la venta de la propiedad de
la otra parte.
El tribunal entra a tomar decisin sobre cual es
la ley aplicable al caso en cuestin y se encuentra con la siguiente situacin:
- Existe clusula dentro del contrato que establece lo siguiente: Ley Aplicable al Contrato:
La ley que rige ste contrato ser la ley Iran.
Este contrato esta sujeto a las Leyes del Gobierno Imperial de Irn y del gobierno de los
Estados Unidos en cada uno de sus aspectos,
si surgiere cualquier diferencia entre estas
dos leyes, la ley Iran gobernar38.
- Segn el Cdigo Comercial de los Estados
Unidos, secciones 2-703, 2-706 la empresa
Watkins - Johnson Ltd estaba legitimada
para vender los equipos en procura de mitigar los daos causados a esta.
38
Causas
comercio internacional (definicin esta que podemos dar a la Lex Mercatoria).
Law Governing Contract. The Governing law of this

contract is the Iranian law. This contract is subject to
the Laws of the Imperial Government of Iran and United
Sates in every respect, if any difference between these
two laws the Iranian law will govern Laudo arbitral n
370, Tribunal de Reclamaciones Irn - Estados Unidos,
julio 28 de 1989. Arbitral Award 370, Court: Iran - United
States Claims Tribunal, Watkins - Johnson Co. & Watkins
- Johnson Ltd. Vs. The Islamic Republic or Iran & Bank
Saderat Iran. En www.unilex.info.
11
Por otro lado el articulo 247 del Cdigo Civil

Iran prohbe la venta de la propiedad ajena,
argumento con el cual el Gobierno Iran defiende su posicin de la imposibilidad en que
se encontraba Watkins - Johnson Ltd de vender los equipos electrnicos de comunicacin.
Teniendo en cuenta lo anterior, el tribunal encuentra:

- Que frente a los hechos que generan conflicto,
no existe controversia o diferencias entre la ley
Iran y la Ley de los EE.UU. ya que segn el
contrato celebrado entre las partes, la propiedad de los equipos se transferira a la FAII
cuando se hiciera entrega de los equipos en
el termino FOB (Libre a Bordo del Buque en
el puerto de Origen), lo cual nunca sucedi.
- Por lo tanto para el tribunal, nunca se transfiri la propiedad de los equipos a la FAII,
por lo cual Watkins - Johnson Ltd nunca
hizo venta de cosa ajena, por lo que no es
aplicable el artculo 247 del Cdigo Civil Iran que hace referencia a la prohibicin de
venta de propiedad ajena.
- De esa forma, el tribunal no encuentra que
la ley Iran sea inconsistente o contradictoria con la institucin jurdica de la mitigacin del dao, por lo tanto no encuentra
conflicto de normas aplicables, ya que no
encuentra contradiccin entre las dos fuentes legales.
As las cosas y teniendo en cuenta la clusula del
contrato que establece la ley aplicable al mismo, seria razonable aplicar la ley de los E.E.U.U.
ya que segn dicha clusula: Este contrato esta
sujeto a las Leyes del Gobierno Imperial de Irn y
del gobierno de los Estados Unidos en cada uno
de sus aspectos, si surgiere cualquier diferencia
entre estas dos leyes, la ley Iran gobernar, y
como no hay controversia entre las dos fuentes
de ley, porque la ley iran no regula expresamente el tema, entones debera entrar a aplicarse
inmediatamente la ley de los E.E.U.U. frente a
12
la cual la empresa Watkins - Johnson Ltd se encontraba legitimada para vender de los equipos
electrnicos de comunicacin fabricados para la
FAII, a otros compradores .
Sin embargo, el tribunal no obstante haber encontrado los elementos suficientes para aplicar
la ley Norte americana en donde es legitima la
institucin de la mitigacin del dao, se remite
a lo que el tribunal denomina como Derecho
Internacional reconocido de los contratos Comerciales lo cual es para el tribunal la Convencin de la Naciones Unidas sobre Compraventa
Internacional de Mercaderas, para encontrar
legitima la accin de Watkins - Johnson Ltd. Al
respecto dijo el Tribunal: Adems, el derecho de
Watkins - Johnson Ltd. de vender los equipos no
entregados, como forma de mitigar los daos
causados, es consistente con el Derecho Internacional reconocido de los contratos comerciales.
Las condiciones del articulo 88 de la Convencin
de la Naciones Unidas sobre Compraventa Internacional de Mercaderas, estn cumplidas en
este caso: existi una demora inexplicable en el
pago del precio y el vendedor dio muestra suficiente de su intencin de vender.39
1. Consideraciones
sobre el
Laudo
De esta forma, se evidencian varios aspectos a

tener en cuenta en el presente laudo:
a) El tribunal teniendo los elementos suficientes para aplicar inmediatamente y nicamente la ley de los E.E.U.U. al caso, no lo
39
Moreover, Watkins-Johnsons right to sell undelivered equipment in mitigation of its damages is consistent with recognized
international law of commercial contracts. The conditions of
Article 88 of the United Nations Convention on Contracts for
the International Sale of Goods (1980) are all satisfied in this
Case: there was unreasonable delay by the buyer in paying
the price and the seller gave reasonable notice of its intention
to sell. Laudo arbitral n 370, Tribunal de Reclamaciones Irn
- Estados Unidos, julio 28 de 1989. Arbitral Award 370, Court:
Iran - United States Claims Tribunal, Watkins - Johnson Co.
& Watkins - Johnson Ltd. Vs. The Islamic Republic or Iran &
Bank Saderat Iran. En www.unilex.info.
c) El tribunal considera como exponente de

ese Derecho Internacional reconocido de
los contratos Comerciales a la Convencin
de la Naciones Unidas sobre Compraventa
Internacional de Mercaderas.
d) El tribunal le da una relevancia e importancia muy significativa a la Convencin de la
Naciones Unidas sobre Compraventa Internacional de Mercaderas como exponente
del Derecho Internacional reconocido de los
contratos Comerciales, al usarla como fuente
legitimadora de su decisin (la del tribunal) y
como autoridad en el tema, al especificar que
Watkins - Johnson Ltd haba cumplido con
los requisitos exigidos por el Articulo 88 de la
Convencin de Viena, para que la parte vendedora pueda vender la mercadera a otros
compradores diferentes al original, como lo
sucedido en el presente caso.
* Laudo 5713 de 1989. Cmara de

Comercio Internacional de Paris.*
En el presente laudo, el tribunal de la Cmara
de Comercio Internacional de Paris entra a resolver sobre la disputa surgida entre un comprador de nacionalidad suiza y un vendedor de
Turqua. En el ao de 1979, las partes firmaron
tres contratos, cuyo objeto era la venta de un
producto segn ciertas especificaciones del
contrato. Segn lo acordado en cada uno de
los contratos el comprador debera pagar el
90% del precio del producto sobre la presentacin de los documentos de envo por parte
del vendedor.
b) El tribunal usa el Derecho Internacional reconocido de los contratos Comerciales como

legitima fuente de Derecho a ser aplicada en
el caso en concreto.
Con respecto al primer y tercer contrato firmado, el producto fue entregado cumpliendo con
las especificaciones pactadas en cada uno de
los contratos. Con respecto al segundo contrato,
cundo el producto fue inspeccionado a su llegada al puerto de destino, se encontr que ste no
cumpla con las especificaciones del contrato.
Despus de lo sucedido, el producto fue vendido
eventualmente por el comprador a terceros, con
una prdida considerable, ya que al producto se
le hicieron varios acondicionamientos y transformaciones para poder venderlo.
Frente a lo anterior, el vendedor inici el proceso de arbitraje para recuperar el 10% que el
Comprador adeudaba y que no le haba pagado
en cada uno de los contratos. En respuesta, el
comprador interpuso una contra demanda alegando que el monto reclamado por el vendedor,
hace parte de lo que el vendedor le debe al comprador por concepto de prdidas directas, costos
de financiacin, perdida de ganancias e intereses, todos generados con ocasin de el incumplimiento del vendedor en el segundo contrato
al enviar un producto que no cumpla con las
especificaciones pactadas.
As los hechos, el tribunal entra a decidir cual
es la ley aplicable al contrato en cuestin y encuentra que el contrato no contiene clusula alguna con respecto a la ley sustantiva aplicable
al mismo. Por lo tanto el tribunal entra a determinar la ley aplicable por medio de la aplicacin
del Artculo 13(3) del reglamento de arbitraje de
la CCI de 197540. Bajo ese artculo, el tribunal deber aplicar la ley designada como ley apropia-
40
Causas
hace de esa forma, se remite a otra fuente

de ley: el Derecho Internacional reconocido
de los contratos Comerciales.
Art. 13 of the ICC Rules of 1975 (not amended by the 1988

amendments) reads in relevant part: 3. The parties shall
be free to determine the law to be applied by the arbitrators to the merits of the dispute. In the absence of any
indication by the parties as to the applicable law, the arbitrator shall apply the law designated as the proper law by
the rule of conflict which he deems appropriate. [. . .] 5. In
all cases the arbitrator shall take account of the provision
of the contracts and the relevant trade usages.
13
da por la regla de los conflictos que ellos hayan

considerado como apropiada.
Paso seguido el Tribunal hace el siguiente anlisis
del cual concluye que la ley aplicable al contrato
es la ley del pas del vendedor: El contrato es
entre un Vendedor y un Comprador de diferentes nacionalidades para hacer la entrega en un
tercer pas. La venta fue en trminos F. O. B. por
lo que la transferencia de los riesgos sobre la
mercanca al Comprador sucedi en el pas del
Vendedor. Por lo tanto el pas del Vendedor se
presenta como la jurisdiccin a la que la venta
esta mas estrechamente relacionada.
Y continua el anlisis del Tribunal: La Convencin de la Haya del 15 de Junio de 1955, sobre
ley aplicable a ventas internacionales de bienes,
en su Articulo 3, determina que la ley que rige
el contrato es la ley del domicilio actual (para
la fecha) del Vendedor41 . El pas del Comprador
se ha adherido a la Convencin de Haya, mientras que el pas del vendedor no lo ha hecho.
Sin embargo, la tendencia general en conflictos
de ley, indica que se deber aplicar la ley domstica de la residencia actual del deudor de la
obligacin esencial o principal del contrato. Ese
deudor en un contrato de ventas es el Vendedor.
Basado en esos hallazgos combinados, la ley del
pas del Vendedor, resulta ser la ley apropiada
que debe regir el Contrato entre el Vendedor y
el Comprador. Y termina el tribunal su anlisis
sobre la ley aplicable al contrato con la siguiente
consideracin, relevante para lo aqu estudiado:
Los rbitros, de acuerdo con el ltimo prrafo
del Art. 13 del Reglamento de la CCI, tendrn en
cuenta tambin los usos o practicas relevantes del comercio.
41
14
Art. 3 of the Hague Convention on the Law Applicable to

the International Sale of Goods reads in pertinent part:
In default of a law declared applicable by the parties
under the conditions provided in the preceding article, a
sale shall be governed by the domestic law of the country in which the vendor has his habitual residence at the
time when he received the order. . .
Hasta este punto, es claro que para el tribunal la

ley a ser aplicada al contrato en cuestin, son en
realidad dos fuentes, como as lo deja entrever el
tribunal al establecer que la ley aplicable a de ser
no solo la ley del pas del vendedor, sino tambin
los usos o practicas relevantes del comercio, y
es hasta ah hasta donde se extiende su anlisis
sobre la ley aplicable al caso.
Sin embargo, mas adelante en el laudo, cuando el tribunal entra a decidir de fondo sobre la materia o el
conflicto suscitado, el tribunal expone lo siguiente:
El tribunal encuentra que no existe mejor fuente que determine los usos predominantes del comercio, que la Convencin de las Naciones Unidas
sobre Compraventa Internacional de Mercaderas
del 11 de Abril de 1980. Lo anterior es as, incluso
cuando ni el pas del comprador ni el pas del vendedor hacen parte de la Convencin. Si aquellos
fueran parte de la convencin, la convencin seria aplicable al presente caso como ley y no como
reflejo de los usos comerciales42
La convencin de Viena, la cual ha entrado
en vigor en 17 pases (para la fecha del laudo,
1989), puede ser justamente considerada como
el reflejo de los usos generalmente reconocidos,
en materia de inconformidad de bienes en la
compraventa internacional43
42
43
The tribunal finds that there is no better source to determine the prevailing trade usages than the terms of the
United Nations Convention on the International Sale of
Goods of 11 April 1980, usually called the Vienna Convention. This is so even though neither the country of
the Buyer nor the country of the Seller are parties to
that Convention. If they were, the Convention might be
applicable to this case as a matter of law and not only as
reflecting the trade usages. Laudo Arbitral CCI 5713 de
1989. ICC Arbitration Case No. 5713 of 1989. En: http://
cisgw3.law.pace.edu/cases/895713i1.html.
The Vienna Convention, which has been given effect to
in 17 countries [a 1997 update of this statement would
report 48 countries], may be fairly taken to reflect the
generally recognized usages regarding the matter of nonconformity of goods in international sales. Laudo Arbitral
CCI 5713 de 1989. ICC Arbitration Case No. 5713 of 1989.
En: http://cisgw3.law.pace.edu/cases/895713i1.html.
a) El tribunal considera que no existe mejor fuente que determine los usos predominantes del
comercio, que la Convencin de las Naciones
Unidas sobre Compraventa Internacional de
Mercaderas del 11 de Abril de 1980.
b) Es de gran relevancia y consideracin el alcance que el tribunal le da a su decisin de
considerar la Convencin de Viena como
fuente que refleja los usos predominantes
del Comercio, al establecer la aplicabilidad
de la Convencin con el argumento que sta
es aplicable: () incluso cuando ni el pas
del comprador ni el pas del vendedor hacen
parte de la Convencin. Si aquellos fueran
parte de la convencin, la convencin seria aplicable al presente caso como ley y no
como reflejo de los usos comerciales

Comercio Internacional de Paris. *
En esta ocasin el tribunal conoce de la siguiente situacin: una firma de construccin yugoslava, la cual es el vendedor y demandante, estaba
construyendo una fabrica para un empresario en
Rusia, dicho empresario ruso le pago la obra a la
constructora yugoslava con el producto, Cuero
de Vaca, un producto del que la firma yugoslava no tenia mucho conocimiento. El empresario
ruso, que mantena negocios con un comprador
italiano, puso en contacto a la firma yugoslava
con el comprador italiano, para que aquella le
vendiera los cueros a ste. As las cosas, se fijaron precios y condiciones de venta entre las
partes y se celebro el correspondiente contrato.
c. Consideraciones sobre el Laudo
Cuando la mercanca llego a su destino, Italia,

el comprador recibi el reporte de inspeccin,
en donde se estableca que sta se encontraba
defectuosa. Sin embargo el comprador no envi dicho reporte al vendedor, pero si le solicito al vendedor una reduccin en el precio de la
mercanca sustentado en la mala situacin del
mercado para los cueros, a lo cual el vendedor
no estuvo dispuesto ya que argumento que el
precio al que le haba vendido fue prcticamente
el mismo por el cual haba recibido el producto
del empresario ruso. En respuesta, el comprador
retuvo el pago de la mercanca que deba hacer
al vendedor.
Como consecuencia de las diferencias surgidas
el vendedor yugoslavo, el empresario ruso y el
comprador italiano se reunieron y firmaron un
Acuerdo por medio del cual el vendedor le dara un prorroga de 30 das al comprador, para el
pago de lo adeudado y que durante dicho plazo
el empresario ruso debera hacer la inspeccin
del producto en Italia. No obstante, el empresario nunca realizo dicha inspeccin, lo cual el
comprador interpreto como causal para exonerarse del pago de lo debido, y procedi a vender
la mercanca a otros compradores.
Con respecto a los anteriores hechos el tribunal
entra a decidir sobre cual es la ley aplicable al caso
y se encuentra frente a la siguiente situacin:
- No existe Clusula dentro de los contratos
ni el acuerdo celebrado que indique cual ley
se debe aplicar frente a las controversias
surgidas entre las partes.
Causas
Y a partir de ese punto en adelante el tribunal

resuelve de fondo el caso usando como fuente
legal la Convencin de Viena sobre compraventa
internacional de mercaderas
- Las partes tienen sus establecimientos o sucursales relevantes de Negocios en pases que
hacen parte de la Convencin de Viena sobre
Compraventa internacional de mercaderas.
- El vendedor y demandante considera que la
ley que debe ser aplicada es la ley de su territorio, es decir la ley de Yugoslavia.
15
- El comprador considera que Ninguna ley

nacional en especifico debe ser aplicada al
caso, en consecuencia debe aplicarse los
principios generales del derecho internacional comercial y los usos y costumbres aceptadas dentro del comercio internacional,
incluyendo el principio de buena fe, el cual
debe gobernar44.
Por consiguiente y teniendo en cuenta la situacin anteriormente descrita frente a la ley aplicable en el presente caso, el tribunal resuelve lo
siguiente frente a ley aplicable:
-
Que los principios generales del derecho internacional comercial y incluyendo el principio de buena fe, deben ser aplicados al caso en cuestin.
- Que para el caso en cuestin dichos principios y los usos y costumbres aceptadas dentro del comercio Internacional se encuentran
aptamente contenidos en la Convencin de
Viena sobre Compraventa internacional de
mercaderas.
- Que aplicar la Convencin de Viena al presente caso, resulta ms que apropiado ya
que los pases de las partes son signatarios
de la Convencin.
-
Que adems de lo anterior, la Convencin contiene disposiciones relevantes para la resolucin de

la disputa presentada en el caso en cuestin.
d. Consideraciones sobre el Laudo
En el presente caso es relevante para el anlisis:

a) El tribunal considera que los Principios Generales
del Derecho Internacional Comercial y los Usos
44
16
no specific national law should apply to the dispute, but

rather that general principles of international commercial law and accepted usages in international commercial
practice, including the principle of good faith, should
govern. Laudo Arbitral CCI 7331 de 1994. ICC Arbitration Case No. 7331 of 1994. En: http://cisgw3.law.pace.
edu/cases/947331i1.html.
y Costumbres aceptadas dentro del Comercio

Internacional se encuentran contenidos y recogidos la Convencin de Viena sobre Compraventa internacional de mercaderas.

En el presente laudo la informacin disponible
sobre los hechos que generaron la controversia
se limita a establecer que las disputa se genero
entre un vendedor vietnamita y un comprador
holands que actuaba a travs de su compaa
francesa.
Cuando el tribunal entra a decidir sobre cual es
la ley aplicable al caso, se encuentra con la siguiente situacin:
- No existe Clusula dentro del contrato que
indique cual ley se debe aplicar frente a la
controversia surgida entre las partes.
- En la clusula 6 del Contrato, la cual se refiere al pago que debera realizarse por el
comprador, se estipulo que se deberan
aplicar los trminos Incoterms 1990.
- En la clusula 13 del Contrato, se establece
la aplicacin de la circular UCP 500.
Teniendo en cuenta las anteriores caractersticas alrededor del contrato celebrado entre las
partes, el tribunal toma las siguientes consideraciones para determinar la ley aplicable a la controversia surgida:
- Para el tribunal es clara la intencin de las
partes, de someter su relacin de negocios
bajo los usos comerciales reconocidos al
darle aplicacin dentro del contrato a los
Incoterms y la UCP 500.
- El tribunal considera que las partes al hacer
uso de los Incoterms y la UCP 500, estn demostrando su voluntad de que el Contrato
- Tambin encuentra el tribunal, que deber

aplicar como representacin o evidencia de
las prcticas admitidas por el Derecho Internacional Comercial, la Convencin de
Viena sobre Compraventa internacional de
mercaderas y los Principios de los Contrato
Comerciales Internacionales expedidos por
la Unidroit.46
e. Consideraciones sobre el Laudo
Del presente laudo es relevante para el anlisis
lo siguiente:
- El tribunal considera los Incoterms y la UCP
500 como elementos representativos de los
Usos Comerciales Reconocidos.
- El tribunal considera como representativo
de los usos comerciales y de los principios
generalmente aceptados del Comercio Internacional entre otros elementos jurdicos,
la Convencin de Viena sobre Compraventa
internacional de mercaderas.
45
46
For the foregoing reasons, the Arbitral Tribunal finds

that it shall decide the present case by applying to the
Contract entered into between the Parties trade usages
and generally accepted principles of international trade. Laudo arbitral CCI, 8502 de noviembre de 1996. ICC
Arbitration Case No. 8502 of November 1996, http://cisgw3.law.pace.edu/cases/968502i1.html.
In particular, the Arbitral Tribunal shall refer, when required by the circumstances, to the provisions of the 1980
Vienna Convention on Contracts for the International
Sale of Goods (Vienna Sales Convention) or to the Principles of International Commercial Contracts enacted by
Unidroit, as evidencing admitted practices under international trade law. Laudo arbitral CCI, 8502 de noviembre de 1996. ICC Arbitration Case No. 8502 of November
1996, http://cisgw3.law.pace.edu/cases/968502i1.html.
- As, el tribunal encuentra que deber resolver el caso a l planteado de acuerdo

con los usos comerciales y a los principios
generalmente aceptados del Comercio Internacional.45

Dos compaas danesas celebraron un acuerdo
con una compaa espaola, para la distribucin
exclusiva de productos comestibles en Espaa y
Portugal. El contrato estipulaba para las partes,
un preaviso de un ao para la terminacin del
contrato y la terminacin del contrato sin preaviso en el caso de un incumplimiento substancial
del contrato, el cual se consideraba para efectos
del contrato: la orden de un tribunal de suspender
el pago, la falta de capacidad para hacer el pago
y la modificacin substancial en la propiedad, la
organizacin o la administracin del distribuidor.
Las dos compaas danesas fueron compradas
por una tercera compaa, tambin danesa. Dicha compaa redujo el lmite de tiempo para
hacer los pagos por parte de la compaa espaola y le solicito un pago de una cantidad muy
considerable en un plazo de cinco das. Cuando la empresa espaola fallo en hacer el pago
dentro del nuevo plazo establecido, la compaa
danesa le comunico a la espaola, que daba por
terminado el contrato aduciendo para el efecto,
la falla en el pago por parte de la compaa espaola y la modificacin en la administracin de
la misma compaa.
Debido a lo anterior la compaa espaola demando a la compaa danesa ante el tribunal
por la terminacin injustificada del contrato.
Causas
se rija por los Usos y Costumbres del Comercio Internacional.
Es as, como teniendo en cuenta los anteriores

hechos el tribunal entra a decidir sobre cual es la
ley aplicable al caso y expone lo siguiente:
- No existe Clusula dentro del contrato que
indique cual ley se debe aplicar frente a la
controversia surgida entre las partes.
- La parte demandante considera que la ley
aplicable debe ser la ley Espaola argumentando que dicha ley se debe aplicar segn
el artculo 7 de la Convencin Europea de
Arbitraje Comercial Internacional y segn
17
el artculo 4.2 de la Convencin de Roma

de 1980 sobre Ley Aplicable a Obligaciones
Contractuales.
- La parte demandada considera que la ley
aplicable debe ser la Convencin de Viena
sobre Compraventa internacional de mercaderas.
- La Convencin de Viena sobre Compraventa
internacional de mercaderas entro en vigor
en Dinamarca el 1 de Marzo de 1990 y en
Espaa el 1 de Agosto de 1991, ambas fechas posteriores a la celebracin del contrato sujeto de la controversia.
Dadas las anteriores caractersticas alrededor del
contrato celebrado entre las partes, el tribunal
toma las siguientes consideraciones para determinar la ley aplicable a la controversia surgida:
- El tribunal estima que si bien la Convencin
de Viena entro en vigor en los pases en donde tienen su establecimiento las dos partes,
despus de celebrado el contrato entre las
partes, se tuvo el tiempo suficiente para que
la convencin fuera estudiada y en especial
comentada, en Espaa.47
- El tribunal despus de concluir que la mayor
parte de la controversia sobre el contrato
es sobre Compraventa y no sobre servicios,
considera que: La convencin y sus principios generales, como se encuentran contenidos en los Principios de los Contratos
Comerciales Internacionales de la UNIDROIT,
son perfectamente convenientes para resolver la presente disputa.48
47
48
18
This Convention entered into force in Denmark on 1

March 1990 and in Spain on 1 August 1991, that is, after
the contract was signed but long enough for it to have
been studied and specifically commented upon in Spain.
Laudo arbitral CCI, 8817 de 1997, ICC Court of arbitration - Paris, 8817 of December 1997, UNILEX.
The Convention and its general principles, as presently
elaborated in the UNIDROIT Principles on International
Commercial Contracts, are perfectly suited to the settlement of the present dispute. Laudo arbitral CCI, 8817 de
f. Consideraciones sobre el Laudo

Del presente laudo es relevante para el anlisis
lo siguiente:
- El tribunal sin fundamentar por que aplicar
la Convencin de Viena como ley aplicable
a la controversia, y no otra, decide que a
falta de consenso sobre la ley aplicable, la
Convencin de Viena y sus principios son la
mejor ley para resolver el conflicto.
V. CONSIDERACIONES GENERALES
SOBRE LA APLICACIN DE LA
CONVENCION DE VIENA SOBRE
COMPRAVENTA INTERNACIONAL
DE MERCADERIAS COMO
LEX MERCATORIA
a. Consideraciones Generales
Antes de entrar a exponer las consideraciones
encontradas en el presente trabajo, es importante dejar en claro que los laudos ac analizados son la mayora, si no la totalidad de los
laudos internacionales existentes sobre la materia especficamente ac comentada, cual es, la
aplicacin de la convencin de Viena como Lex
Mercatoria.
As, nos hemos encontrado que los tribunales internacionales frente a situaciones similarmente
configuradas, ante la tarea de determinar cual
es la ley aplicable al contrato de compraventa
internacional, llegan a la misma conclusin.
La situacin similarmente configurada en la realidad del comercio internacional, reflejada en los
laudos ac estudiados, es la de Contratos que no
les es aplicable Ley alguna, bien por que las partes
no han convenido en cual es la Ley aplicable al
1997, ICC Court of arbitration - Paris, 8817 of December

1997, UNILEX.
Ante este tipo de situaciones, es claro como los tribunales internacionales llegan a la conclusin que
el conflicto se debe resolver segn los usos y costumbres del comercio internacional. Aunque parezca evidente que para la situacin en que las partes
establecen que el contrato se regir por los usos
y costumbres del comercio Internacional, se apliquen dichos usos y costumbres, para las otras dos
situaciones se puede considerar que los motivos y
razones por la cual los tribunales toman la decisin
de aplicar los usos y costumbre del comercio internacional son principalmente las siguientes:
A) Las reglas a las que estn sometidas los Tribunales Internacionales, como por ejemplo
el reglamento de arbitraje de la Cmara de
Comercio Internacional el cual en su artculo 17 establece que el Tribunal deber tener
en cuenta para todos los casos los usos comerciales pertinentes49
49
Artculo 17: Normas jurdicas aplicables al fondo 1. Las

partes podrn acordar libremente las normas jurdicas
En suma encontramos tres situaciones facticas

frente a las cuales los tribunales internacionales
resuelven de igual forma cual es la ley aplicable al
contrato de compraventa internacional, a saber:
1) Silencio de las partes frente a ley aplicable al
contrato, 2) Falta de convencimiento por parte
del tribunal en aplicar ley nacional alguna, insuficiencia de las reglas de conflicto y 3) Las partes
establecen que el contrato se regir por los usos y
costumbres del comercio Internacional.
B) La confianza y reconocimiento que se ha generado en los actores del comercio internacional, el hecho que las costumbres, practicas
y usos comunes del comercio internacional
sean las que rijan las relaciones entre las partes, debido a que frente a lo reconocido o comnmente aceptado se genera aceptacin.
Siendo as la intencin de los tribunales internacionales de aplicar los usos y costumbres del comercio internacional, a los casos ya mencionados,
encontramos que los tribunales no se remiten al
uso o costumbre o practica especifica, en este caso
con respecto a la compraventa internacional, que
resuelva el caso en cuestin, sino que buscan remitirse a algn instrumento jurdico que contenga
dichos usos y costumbres del comercio internacional y as envs de aplicar el uso o costumbre que en
especial resolvera la controversia, aplican es el instrumento jurdico que ellos consideran que contiene el uso o costumbre comercial pertinente y que
resolvera el caso. Frente a esta situacin podemos
decir que existe entre los tribunales una necesidad
de positivizacion de los usos y costumbres comerciales a ser aplicados, ya que los tribunales no se
refieren a estos en especifico al determinar cual
aplicar, pero si buscan el instrumento jurdico que
contenga dichos usos y costumbre para determinar
en general que se aplicara aquel instrumento.
Es as como resulta entonces, que para los tribunales internacionales los usos y costumbres del
comercio internacional relacionados con la compraventa internacional, se encuentra contenidos
en la Convencin de Viena sobre Compraventa
Internacional de Mercaderas. Fue as como lo
determinaron en cada uno de los laudos:
Causas
Contrato o bien porque para el tribunal no es

claro cual es la ley aplicable, insuficiencia de las
reglas de conflicto, como se expuso en el capitulo
sobre la Nueva Lex Mercatoria. Ejemplo de lo anterior se encuentra en el Laudo de Watkins - Johnson Co. & Watkins - Johnson Ltd. Vs. The Islamic
Republic or Iran & Bank Saderat Iran. Sumado a
las dos anteriores situaciones, se encuentra la situacin en que las partes dentro de un contrato
establecen que el mismo, se regir por los usos y
costumbres del comercio internacional.
que el Tribunal Arbitral deber aplicar al fondo de la

controversia. A falta de acuerdo de las partes, el Tribunal
Arbitral aplicar las normas jurdicas que considere apropiadas. 2. En todos los casos, el Tribunal Arbitral deber
tener en cuenta las estipulaciones del contrato y los usos
comerciales pertinentes. Reglamento de Arbitraje de la
Cmara de Comercio Internacional (1998)
19
El tribunal considera como exponente de ese Derecho Internacional reconocido de los contratos Comerciales a la Convencin de la Naciones Unidas
sobre Compraventa Internacional de Mercaderas50
El tribunal encuentra que no existe mejor fuente
que determine los usos predominantes del comercio, que la Convencin de las Naciones Unidas sobre Compraventa Internacional de Mercaderas del 11 de Abril de 1980. Lo anterior es as,
incluso cuando ni el pas del comprador ni el pas
del vendedor hacen parte de la Convencin. Si
aquellos fueran parte de la convencin, la convencin seria aplicable al presente caso como ley
y no como reflejo de los usos comerciales51
Que para el caso en cuestin dichos principios
y los usos y costumbres aceptadas dentro del
comercio Internacional se encuentran aptamente contenidos en la Convencin de Viena sobre
Compraventa internacional de mercaderas52
Tambin encuentra el tribunal, que deber
aplicar como representacin o evidencia de las
prcticas admitidas por el Derecho Internacional Comercial, la Convencin de Viena sobre
Compraventa internacional de mercaderas y los
Principios de los Contratos Comerciales Internacionales expedidos por la Unidroit.53
La convencin y sus principios generales, como
se encuentran contenidos en los Principios de
los Contratos Comerciales Internacionales de
50
51
52
53
20
Laudo arbitral n 370, Tribunal de Reclamaciones Irn

- Estados Unidos, julio 28 de 1989. Arbitral Award 370,
Court: Iran - United States Claims Tribunal, Watkins - Johnson Co. & Watkins - Johnson Ltd. Vs. The Islamic Republic or Iran & Bank Saderat Iran. En www.unilex.info
Laudo Arbitral CCI 5713 de 1989. ICC Arbitration Case
No. 5713 of 1989. En: http://cisgw3.law.pace.edu/cases/
895713i1.html.
audo Arbitral CCI 7331 de 1994. ICC Arbitration Case
No. 7331 of 1994. En: http://cisgw3.law.pace.edu/cases/
947331i1.html.
Laudo arbitral CCI, 8502 de noviembre de 1996. ICC Arbitration Case No. 8502 of November 1996, http://cisgw3.law.pace.edu/cases/968502i1.html.
la UNIDROIT, son perfectamente convenientes

para resolver la presente disputa.54
Por lo tanto recogiendo la definicin ya conceptualizada en este trabajo sobre la Nueva Lex
Mercatoria, en donde se estableci que sta
contiene los principios, usos y costumbres reconocidos y practicados por el comercio internacional, podemos afirmar que en las situaciones
anteriormente estudiadas existe por parte de
los tribunales internacionales la aplicacin de la
Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas como Lex Mercatoria.
En resumen podramos explicar el razonamiento
por el cual los tribunales internacionales aplican
la Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas como Lex Mercatoria en el siguiente esquema:
-
Existen contratos de compraventa internacional en donde: 1) Las partes no estipulan que

ley debe aplicarse al contrato, 2) Los tribunales
no encuentran la certeza para aplicar determinada ley nacional o 3) las partes establecen
que el contrato se debe regir por los usos y
costumbre del comercio internacional.
- Al surgir alguna controversia con respecto

de los contratos anteriormente descritos,
el tribunal internacional de conocimiento,
para determinar que ley aplicar tiene en
cuenta que : A) los usos y costumbres del
comercio internacional son una fuente idnea para resolver los casos planteados, por
su reconocimiento, aceptacin y practica
por parte de los actores del comercio internacional y/o B) el reglamento de arbitraje al
que esta sometido el tribunal lo faculta y
lo invita a aplicar los usos y costumbres del
comercio internacional, como en el caso del
reglamento de arbitraje de la CCI.
54
- En esa bsqueda de un instrumento jurdico de carcter normativo, en lo que hemos

denominado una necesidad de positivizacion
de los usos y costumbre de la compraventa
internacional, los tribunales internacionales
perciben y deciden que la Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas de 1980 es el instrumento normativo que mejor recoge y representa los usos y
costumbre del comercio internacional, en lo
que ha compraventa internacional se refiere.
- De tal forma que la Convencin de Viena
sobre Compraventa Internacional de Mercaderas se termina aplicando como reflejo de
la Lex Mercatoria.
Finalmente y antes de pasar a las conclusiones del
presente trabajo, seria poco objetivo no mencionar las posiciones de los doctrinantes detractores
que consideran indebida e inadecuada la aplicacin de un instrumento como la Convencin de
Viena de 1980 como Lex Mercatoria. La posicin
de dichos detractores se fundamenta en que la
Convencin solo debe ser aplicada bien sea: 1) por
los criterios formales de aplicacin contenidos en
la Convencin misma, 2) bien porque las partes
convengan en el contrato que la Convencin se
aplicar al mismo, voluntad de las partes o 3) por
que los rbitros por medio de las reglas de conflicto de su foro deben concluir objetivamente si
la deban aplicar o no. Frente al hecho de que se
aplique la Convencin como Lex Mercatoria y no
bajo los criterios mencionados exponen Fernndez de la Gndara y Calvo Caravaca:
Esta solucin sera claramente contraria al espritu

de esta Convencin en la medida en que puede acabar con las previsiones o potenciales expectativas de
las partes. No existe razn alguna para pensar que,
si no cabe que su contrato pueda ser regulado por la
Convencin de Viena, sta pueda - a pesar de todoser aplicada por los rbitros. Dicho con otras palabras, si las partes no dicen nada al respecto, queda
claro que se refieren a sensu contrario a otras reglas
diferentes. Cualquier otra solucin constituye un
atentado contra un valor tan estimado en el comercio internacional como la seguridad jurdica.55
El tribunal internacional resuelve entonces

aplicar los usos y costumbres del comercio
internacional, para estos casos sobre compraventa internacional, pero se entrev en la
argumentacin del tribunal en buscar un instrumento jurdico normativo que contenga los
usos y costumbres del compraventa internacional, a cambio de identificar un uso o costumbre especifica que resuelva el conflicto.
Tambin podemos mencionar que la aplicabilidad

de la Convencin de Viena de 1980 como Lex Mercatoria resulta inapropiada para otros doctrinantes
debido a que para ellos el concepto de Lex Mercatoria no es slido ni relevante dentro del Derecho
mercantil actual, bien porque no es un concepto
completo y elaborado o bien porque para dichos
doctrinantes no existe tal creacin como la Lex
Mercatoria. Dentro de dichos doctrinantes detractores de la Lex Mercatoria como fuente jurdica,
podemos encontrar a Jos Maria Chilln, Jos Fernando Merino, Paul Lagarde, Panayotis Glavinis,
Antoine Kassis y Francois Rigaux.56
Causas
55
56
FERNNDEZ DE LA GNDARA; CALVO CARAVACA. En :

OVIEDO ALBAN, JORGE. Aplicabilidad De La Convencin
De Naciones Unidas Sobre Contratos De Compraventa
Internacional De Mercaderas Como Lex Mercatoria. Artculo prximo a ser publicado en la Revista Vniversitas
109 de la Pontificia Universidad Javeriana.
Autores referenciados en: CADENA AFANADOR, WALTER
RENE. Op. Cit., Pg. 80.
21
CONCLUSIONES
Los usos y costumbres del Comercio Internacional son identificables con el concepto
de Lex Mercatoria y en la actualidad con la
Nueva Lex Mercatoria.
Los tribunales internacionales frente a casos
en los que no se encuentra ley aplicable a los
contratos y sus controversias estn facultados para aplicar los usos y costumbres del
Comercio internacional ( Lex Mercatoria).
Existe una tendencia clara por parte de los
tribunales internacionales en aplicar usos
y costumbres del Comercio internacional a
contratos y controversias donde no es clara
o no existe ley aplicable (Lex Mercatoria).
Se genera otro criterio de Aplicacin de la

Convencin de Viena, aparte de los dos formalmente reconocidos, como son 1) la Aplicacin de la convencin por su carcter coercitivo segn los factores geogrfico, temporal
y material que dispone la propia Convencin
y 2) por la voluntad de las partes en que se
aplique la Convencin, para tener un tercer
criterio 3) aplicacin de la Convencin como
representante o instrumento que contiene los
usos y costumbres de la compraventa internacional, es decir aplicacin de la Convencin
como Lex Mercatoria.
En los casos en que los tribunales internacionales resuelven aplicar los usos y costumbres del Comercio internacional o Lex
Mercatoria, no hacen referencia a un uso o
costumbre especifico del Comercio Internacional, sino que se genera una necesidad de
ubicar dicho uso o costumbre en un instrumento jurdico internacional, hay una necesidad de positivizar los usos y costumbre del
comercio Internacional.
Frente a la necesidad de positivizar, es decir de identificar en un instrumento jurdico
con carcter de texto legal, los usos y costumbres de la Compraventa Internacional
los tribunales encuentran que la Convencin
de Viena sobre Compraventa Internacional
de Mercaderas, es el instrumento que positiviza dichos usos y costumbres, es decir que
es el reflejo de esos usos y costumbres en la
compraventa internacional.
La Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas resulta ser aplicable como Lex Mercatoria, al
identificar la Convencin con el reflejo de
los usos y costumbres de la compraventa
Internacional.
22
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Causas
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23
Laudo Arbitral CCI 7331 de 1994. ICC Arbitration

Case No. 7331 of 1994. En: http://cisgw3.law.
pace.edu/cases/947331i1.html.
Laudo arbitral CCI, 8502 de noviembre de 1996. ICC
Arbitration Case No. 8502 of November 1996,
http://cisgw3.law.pace.edu/cases/968502i1.html.
Fecha de recibido: Agosto de 2006

Fecha de aprobacin: Abril de 2007
24

Causas y Consecuencias de La Aplicación de La Convención de Viena Sobre Compraventa Internacional de Mercaderías Como Lex Mercatoria

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Ensayos

de la convencin de viena sobre

aplicacin de la convencin de viena

El presente trabajo analiza la aplicacin de la

The aim of this paper is to examine how some

Key Words: Lex Mercatoria; International Trade

Carlos Forero Jimnez

referencia a ellos poder resolver los conflictos

La respuesta a dicha situacin de insuficiencia

FERNNDEZ DE LA GNDARA, LUIS; CALVO CARAVACA,

Al mismo tiempo que la intensificacin de las relaciones

A esto, se le sumo la caracterstica de que el

largas distancias. BERMAN, HAROLD. La formacin de

y consecuencias de la aplicacin de la convencin de viena sobre compraventa internacional

Muestra de lo anterior resulta ser la descripcin

Se podra definir como el conjunto de prcticas

se fueron ejerciendo y respetando como reglas

BERMAN, HAROLD. Op.Cit. Pag. 356

Carlos Forero Jimnez

c. Extincin de la Lex Mercatoria

El efecto da la nacionalizacin y la posterior

En esta etapa histrica, el Derecho entr en una

En el mismo sentido expresa FERNANDEZ ROZAS:

Entiendase como positivizacion para efectos del presente

JARAMILLO VARGAS, JORGE. La Lex Mercatoria: mito o

Desapareci el carcter Internacional de la Lex

II. LA NUEVA LEX MERCATORIA

FERNNDEZ ROZAS, JOS CARLOS, Op. Cit. Pg. 41.

y consecuencias de la aplicacin de la convencin de viena sobre compraventa internacional

Todo lo anterior condujo a la extincin de la Lex

cin del Derecho Mercantil, surge en el siglo XX

a ceder competencias y a la asuncin de todo lo

FERNNDEZ DE LA GNDARA, LUIS; CALVO CARAVACA,

Carlos Forero Jimnez

cortas y sin respuestas frente a situaciones

JARAMILLO VARGAS, JORGE. Op. Cit. Pg. 40 y 41.

En el presente marco mundial de internacionalizacin

y consecuencias de la aplicacin de la convencin de viena sobre compraventa internacional

comerciales, sobre todo en el marco de sus

zacin y unificacin del derecho privado a nivel

Un conjunto de principios generales, de instituciones y reglas, adicionada a todas las

OVIEDO ALBN, JORGE. Op. Cit. Pag 167

Dentro de los Usos y Costumbre como fuentes

Carlos Forero Jimnez

Con respecto a la Nueva Lex Mercatoria y sus

En el mismo sentido expresa JORGE OVIEDO ALBN : En

principio, se encuentra limitada por la autonoma

Entramos as a identificar los criterios formales30

y consecuencias de la aplicacin de la convencin de viena sobre compraventa internacional

III. LA APLICACIN FORMAL

minare Convencin de Viena, tres criterios de

Es as como podemos definir con propiedad a

Carlos Forero Jimnez

Por ultimo la aplicacin rationae temporis o factor

se compraban para ese uso; b) en subastas; c) judiciales;

IV. APLICACIN DE LA CONVENCION

A continuacin encontramos el estudio de cada

* Caso Watkins Johnson Co. &

Segn la Definicin que se ha dado previamente sobre lo que

y consecuencias de la aplicacin de la convencin de viena sobre compraventa internacional

fabricados para la FAII, a otros compradores.

comercio internacional (definicin esta que podemos dar a la Lex Mercatoria).

Law Governing Contract. The Governing law of this

Carlos Forero Jimnez