LA LEX MERCATORIA

1. LEX MERCATORIA COMO DERECHO DE LA GLOBALIZACIN.

Bsicamente, podemos decir que la lex mercatoria es definida ya sea en relacin a sus fuentes o
a su mbito de aplicacin. Desde el segundo punto de vista se tratara de todas aquellas reglas
que gobiernan las transacciones comerciales internacionales, incluyendo convenciones
internacionales, usos codificados y no- codificado, instrumentos de soft- law, laudos
internacionales, y an leyes nacionales usadas para dirimir conflictos internacionales. Para
Shmitthof la lex mercatoria sera entonces sinnimo de derecho comercial internacional.
1.1.

EVOLUCIN HISTRICA

Como se indic inicialmente, la Lex Mercatoria como concepto jurdico, evoluciona atreves de la
historia paralelamente al desarrollo de comercio en la humanidad, ya que el Derecho Comercial
propiamente dicho no puede igualarse al devenir histrico de esa rama del derecho con la evolucin
que sufri la Lex Mercatoria, pese a que en muchas de sus etapas se afecta directamente su
evolucin.
1. EN LA POCA PRIMITIVA
El hombre primitivo se desarroll en tres aspectos fundamentales: cuerpo, inteligencia y
organizacin social. De las dos primeras facetas se conservan pruebas tangibles, en su mayora
vinculadas a como evolucionaron; sin embargo, de la tercera faceta solo puede hacerse un anlisis
de modo directo, realizndolo por medio analogas, observando lo que sucede en los modernos
grupos primitivos y entre animales evolucionados.
Los primero aspectos jurdicos de la vida primitiva son los referentes a las costumbres relacionadas
con la convivencia sexual y, ligada a ellas, la jerarqua dentro del grupo de los que conviven
sedentariamente o que forman parte del mismo grupo nmada. La transicin hacia la agricultura
esto es, hacia el sedentarismo obliga al hombre a formar comunidades en las que la ayuda
mutua permite vencer la resistencia de la naturaleza; es as como surgen las ideas jurdicas de
propiedad y posesin. Con el paso del tiempo, las comunidades primitivas se convierten en pases
y de las luchas de los diversos pases surgen esclavos y amos, esto es, la estratificacin social, al
mismo tiempo que el Derecho Internacional. Por ello, debemos indicar que, al inicio, el ser humano
proporcionaba lo necesario para su subsistencia, buscando satisfacer el consumo personal y el de
su familia mediante actividades como el de la caza y recoleccin, esto dado por el hecho de ser
nmade. Se infiere que con dichas actividades realizaron algo muy parecido al trueque, y por el
intercambio de productos pude darse inicio al comercio pero de modo bastante incipiente.
Las actividades de caza y recoleccin, al ir evolucionando hacia la siembra de productos o al
aprovechamiento medio, produjeron que unos quisieran lo que produca el otro, naciendo as el
canje de productos o mercaderas, establecindose en esta etapa primaria que las actividades del
hombre no se podan incluir dentro del estructurado Derecho Comercial, como actualmente se
determina.

2. EN LA POCA ANTIGUA
Dentro de esta etapa, el comercio como fenmeno econmico social y se presenta en los pueblos
ms antiguos. Pueden encontrarse normas aplicables al comercio, o ms bien a algunas
instituciones ligadas a aquella actividad de origen; sin embargo, en los sistemas jurdicos de los
pueblos ms antiguos, como Babilonia, Egipto, Grecia, Fenicia y Cartago, podemos encontrar
grmenes remotos del Derecho _Mercantil en normas aisladas, sin que ello signifique que haya
existido un derecho especial o autnomo propio de la materia mercantil.
a. Roma
Desde sus inicios, Roma tuvo mucha influencia de la cultura griega. Es as como los
habitantes de Lacio toman de Grecia la escritura y tambin la recepcin del derecho griego, tal
como lo seala Fernando Mora: los romanos fueron un pueblo eminentemente agricultor,
nacido en el agro para el agro, pudiendo inferirse de ellos que el pueblo romano fue un pueblo
de agricultores con posterioridad se convirti en el centro del comercio mundial de la poca, y
por ello pudieron lograr una rudimentaria econmica dineraria, debido al creciente desarrollo
de sus nuevas instituciones jurdicas que fueron surgiendo y, en otros casos, por la
transformacin de las propias instituciones civiles que ya existan. Sin embargo, debemos
tener presente un derecho especial para el comercio distinto y separado del jus civile, ello en
razn a que el derecho romano por ser de naturaleza dinmica y por la existencia de un
sistema flexible de aplicacin del derecho pretor y su buen jus civile romano lo hicieron
innecesario.
3. EN LA EDAD MEDIA
Mucho se dice que, al igual que el derecho comercial, la conceptualizacin de la lex mercatoria tiene
sus orgenes en la edad media, como contrapartida de los derechos de los seores feudales, plenos
de privilegios. No obstante, la lex mercatoria, como concepto jurdico, se desarrolla a travs de la
historia paralelamente al desarrollo del comercio de los hombres. Importante observacin esta, por
cuanto, debe tenerse claro que no es Derecho Comercial propiamente dicho, no son sinnimo; no
puede igualarse el devenir histrico de esa rama del Derecho con la evolucin que sufri la lex
mercatoria, pese a que en muchas de sus etapas la afectan directamente.
Lex Mercatoria, Ley de los Comerciantes, Derecho de los Negocios Internacionales, haciendo
una integracin de los distintos elementos que la mayora de autores citan con relacin a la
denominada Lex Mercatoria podemos definirla como el conjunto de normas, principios, reglas, usos
o prcticas del comercio internacional que rigen las transacciones comerciales a nivel
mundial. Debido al contenido de esta definicin, podemos afirmar que la Lex Mercatoria es
considerada como un sistema jurdico transnacional o anacional. Aunque es necesario mencionar
que algunos autores consideran a la Lex Mercatoria como un orden jurdico internacional, Derecho
comn de los negocios internacionales o como un Derecho mundial que rige las transacciones
comerciales y que se encuentra ms all de un ordenamiento poltico internacional.
Segn Castn Tobeas un sistema jurdico constituye el conjunto de normas e instituciones que
integran un derecho positivo y que rigen una determinada colectividad. Con ello se entiende que

toda sociedad posee su propio sistema. De manera que un sistema jurdico comprende
toda regulacin positiva que rige en determinado tiempo y en determinada sociedad.
La Lex Mercatoria comprende usos y costumbres de carcter internacional, jurisprudencia arbitral,
doctrina internacional, leyes modelo, principios generales del comercio internacional, convenciones
internacionales vigentes y no vigentes, condiciones generales de la contratacin, entre otros.
Si comparamos los elementos de un sistema jurdico constituido por un conjunto de normas e
instituciones que comprenden una regulacin positiva y que rigen en determinado tiempo y en
determinada sociedad, con el contenido o fuentes de la denominada Lex Mercatoria, fcilmente nos
daremos cuenta que sta ltima figura jurdica carece de una regulacin positiva, o sea, su
normativa no emana de un Parlamento o Congreso de determinado Estado o de un Parlamento o
ente internacional con facultades legislativas.
Ahora bien, si la Lex Mercatoria carece de regulacin positiva por qu razn se le considera:
sistema jurdico, orden jurdico, Derecho comn o Derecho mundial? Aqu inicia el punto de
este dilema legal.El propio Castn Tobeas reconoce la existencia de sistemas jurdicos estatales y
no estatales y dice que los hay tambin no slo de base legislativa, sino de base judicial y de
base consuetudinaria. El trmino consuetudinario es comprensivo de la costumbre y sta, a la vez,
comprende una repeticin de actos o un procedimiento habitual. La costumbre que nos interesa
definir sera la costumbre mercantil internacional y luego la debemos distinguir de un uso o
prctica mercantil internacional.
La costumbre comercial internacional se entiende a aquella costumbre formulada por un organismo
internacional, como por ejemplo, la Cmara de Comercio Internacional. Por su parte, el uso o
prctica se entiende como aquella costumbre que no ha sido formulada por un organismo
internacional, o sea, que, estara compuesta de aquellos usos o prcticas que los comerciantes
realizan, o han realizado en forma habitual.Es viable encuadrar el concepto de Lex Mercatoria dentro
del sistema jurdico de base consuetudinaria, segn lo indicado en el prrafo anterior.
4. EN LA EDAD MODERNA
En las ltimas dcadas se han producido movimientos armonizadores de convenciones
internacionales y otros instrumentos que pretenden regular las operaciones de comercio
internacional, es este el resurgir de la lex mercatoria.
Tres principales razones explican el fenmeno anteriormente descrito:
Las diferencias importantes en los sistemas jurdicos nacionales, que impiden la consolidacin de un
marco legal uniforme para el mercado global de negocios la incapacidad de las leyes locales de
regular operaciones complejas de tipo transnacional.
La creciente consolidacin del arbitraje como medio de resolucin de las disputas que derivan de
operaciones transnacionales, y la recepcin positiva de la figura del arbitraje por las leyes locales.

La nueva lex mercatoria es producto de una recepcin de los valores y conceptos fundamentales
del Derecho Romano (buena fe, culpa, diligencia, etc) y de una recepcin de la prctica
contractual anglosajona (leasing, franchising, factoring, know how, joint venture, etc).
Esta nueva lex mercatoria tiene como efecto un volver al pasado, al inicio del comercio de los
hombres, un comercio basado en las costumbres y no en el papel, claro est agregando figuras
nuevas que son parte de la modernidad de nuestros tiempos. Es creada por los comerciantes: en la
edad media y en la Grecia antigua, eran los mismos comerciantes que con sus transacciones diarias
imponan las reglas del juego; hoy en da son las cmaras de comercio quienes recopilan los usos y
costumbres de los nuevos comerciantes (Ej. INCOTERMS).
4. LOS INCOTERMS
El termino incoterms corresponde a un acrnimo del idioma ingls, el cual significa Internacional
Commercial Terms. Los incoterms han sido definidos como aquellas normas que regulan las
condiciones de entrega de las mercancas. Se usan para dividir los costos de las transacciones
comerciales internacionales, delimitando las responsabilidades entre el comprador y el vendedor.
Actualmente, reflejan la prctica actual en el transporte internacional de mercancas.
En esta misma lnea, el doctor Vctor Prez Vargas define a los incoterms de la siguiente manera:
Los INCOTERMS son recopilaciones de trminos del comercio internacional con los que se
expresan las obligaciones de compradores y vendedores. Se ha dicho que "son el principal elemento
normativo utilizado en el comercio internacional de mercaderas". Ellos ayudan a eliminar barreras
lingsticas y dan seguridad jurdica a las relaciones comerciales. Los usos y costumbres
comerciales son la principal fuente de la Lex Mercatoria. Se encuentran en la vida y siguen las
transformaciones de la realidad. Normalmente son de conocimiento de los operadores del comercio
quienes asumen que son de aplicacin a sus contratos.
Desde hace algn tiempo la Cmara de Comercio Internacional, con sede en Pars, se ha venido
preocupando por realizar recopilaciones actualizadas de los usos y costumbres del comercio
internacional.
Especial mencin merecen las Reglas y usos uniformes sobre crdito documentario y los
INCOTERMS, que son una recopilacin de las prcticas relativas al significado de ciertos trminos
de la compraventa internacional.
CLASIFICACION
Los Incoterms se pueden clasificar de 2 maneras, la primera se hace a partir del tipo de transporte
empleado, y la segunda clasificacin se basa en el momento en que la mercanca es entregada y en los
costos.
PRIMERA CLASIFICACIN:

SEGUNDA CLASIFICACIN:
A continuacin se muestran cada uno de los Incoterms que integran a cada categora:
-

GRUPO E: DE SALIDA

Significa que la nica responsabilidad del vendedor es poner su mercanca a disposicin del
comprador en su propio local. En este caso, el comprador se encarga de todo el trayecto y
documentos hasta su pas.
-

GRUPO F: SIN PAGO DE TRANSPORTE PRINCIPAL

El exportador tiene la obligacin de entregar la mercanca a un transportista nombrado por el

comprador. El comprador tendr la obligacin de transportar la mercanca hasta su pas y de todos
los trmites que existan.
-

GRUPO C: CON PAGO DE TRANSPORTE PRINCIPAL

El exportador se encarga de contratar el transporte, pero en ningn momento asume el riesgo por
prdida o dao de la mercanca o costos adicionales debido a sucesos que ocurran despus del
embarque y despacho.
-

GRUPO D: GRUPO DE LLEGADA

El exportador asume todos los gastos y riesgos necesarios para llevar las mercancas a un lugar
especfico dentro del pas de destino. El importador tiene menos obligaciones y recibe los bienes en
su propia bodega.
INCOTERMS

FRANCO FABRICA (Ex Works): Las siglas EXW (acrnimo del trmino en ingls Ex Works, en
fbrica, lugar convenido) se refieren a un incoterm, o clusula de comercio internacional, que se
utiliza para operaciones de compraventa internacional. En su formulacin contractual, el trmino
EXW va seguido obligatoriamente del nombre del punto de entrega. Con el uso de este Incoterm, el
vendedor har entrega de la mercanca al comprador en sus propias instalaciones y la entrega se
considerar hecha cuando se ponga la mercanca a disposicin del comprador en tiempo y forma
convenidos,

El vendedor se obliga a ubicar la mercanca a disposicin del comprador en su propio

establecimiento o en otro lugar convenido (fbrica, taller, almacn, etc.), sin despacharla para la
exportacin, ni efectuar la carga en el vehculo receptor, concluyendo sus obligaciones comerciales
en la puerta de la fbrica
FOB (Libre a bordo, puerto de carga convenido): Trmino utilizado exclusivamente cuando el
transporte de la mercanca se realiza por barco (mar o vas fluviales de navegacin interior). Del
ingls Free on Board (libre a bordo). Abreviatura utilizada en los contratos de comercio martimo
internacional para estipular que el precio FOB
El vendedor entrega la mercanca a bordo del buque designado por el comprador en el puerto de
embarque designado, y por tanto estibado; en ese momento se traspasan los riesgos de prdida o
dao de la mercanca del vendedor al comprador. El vendedor contrata el transporte principal, a
travs de un transitorio o un consignatario, por cuenta del comprador. El vendedor tambin realiza
los trmites aduaneros necesarios para la exportacin. El comprador paga todos los costes
posteriores a la entrega de la mercanca: el flete, la descarga en el puerto de destino, los trmites de
la aduana de importacin, como parte de su precio de compra. Puede, si lo desea, contratar un
seguro que cubra el riesgo durante el transporte en barco.
CIF (Coste seguro y flete, puerto de destino convenido) Trmino utilizado exclusivamente
cuando el transporte de la mercanca se realiza por barco (mar o vas fluviales de navegacin
interior). El vendedor ha de pagar los gastos y el flete necesarios para hacer llegar la mercanca al
puerto de destino convenido, si bien el riesgo de prdida o dao de la mercanca se transfiere del
vendedor al comprador cuando la mercanca traspasa la borda del buque en el puerto de embarque.
Este trmino exige que el vendedor despache la mercanca de explotacin. Como se ha mencionado
anteriormente ser el vendedor quien correr con todos los gastos sobre el seguro y ste debe de
cubrir ms el 10%, ello deber de estar estipulado en el contrato
FAS - (Libre al costado del buque, puerto de carga convenido) El vendedor entrega la
mercanca en el muelle del puerto. Los costes y riesgos en que incurra la mercanca corren desde
ese momento por cuenta del comprador. El vendedor realiza los trmites aduaneros necesarios para
la exportacin (en las versiones anteriores a INCOTERMS 2000, el despacho aduanero de la
exportacin era por cuenta del comprador). El incoterm FAS debe usarse solamente para transporte
por barco, tanto en transporte martimo como fluvial. Es el Incoterm adecuado para carga a granel ya
que se deja la mercanca en el muelle al lado del buque, algo prcticamente imposible en el caso de
carga paletizada o en contenedores.
CPT (Transporte pagado hasta, lugar de destino convenido): El trmino CPT se utiliza
independientemente del modo de transporte (martimo, areo, por ferrocarril, por carretera,
intermodal y multimodal). Es ms, como incoterm que pertence la grupo C
Transporte Pagado Hasta" significa que el vendedor entrega la mercanca al porteador o a otra
persona designada por el vendedor en un lugar acordado (si dicho lugar se acuerda entre las partes)
y que el vendedor debe contratar y pagar los costos del transporte necesario para llevar la
mercanca hasta el lugar de destino designado tambin se hace cargo de los costes, incluido el
transporte principal, hasta que la mercanca llegue al punto de destino. El vendedor es responsable

del despacho aduanero de exportacin. Este trmino exige que el vendedor despache la mercanca
en aduana para la exportacin, adems puede usarse con cualquier modo de transporte, incluido el
multimodal.
FCA - (libre Transportista, lugar convenido): El vendedor cumple su obligacin de entregar la
mercanca cuando la pone despachada en aduana para la exportacin, a cargo del transportista
nombrado por el comprador o persona designada por l en el lugar o punto fijado, si no es as el
vendedor podr escoger dentro de la zona estipulada el lugar o punto de entrega. El vendedor se
compromete a entregar la mercanca en un punto acordado dentro del pas de origen (generalmente
relacionado con los espacios del transportista).
Si la mercanca se recoge en las instalaciones del vendedor este debe asumir los costes y gastos de
la carga en el medio de transporte, si es recogida en cualquier otro lugar el vendedor no ser
responsable de la descarga.

CIP: Carriage and Insurance Paid To / Porte pagado, seguro Incluido hasta el lugar de destino
convenido: El vendedor entrega las mercaderas al transportista designado por l pero, adems,
debe pagar los costos del transporte necesario para llevar las mercaderas al destino convenido. El
vendedor tambin debe conseguir un seguro contra el riesgo, que soporta el comprador, de prdida
o dao de las mercaderas durante el transporte. El comprador asume todos los riesgos y con
cualquier otro coste ocurrido despus de que las mercaderas hayan sido as entregadas.
DAF: (Delivered At Frontier) - Entregadas en Frontera en el lugar convenido: Significa que el
vendedor ha cumplido su obligacin de entregar cuando ha puesto la mercanca despachada en la
Aduana para la exportacin en el punto y lugar convenidos de la frontera pero antes de la aduana
fronteriza del pas comprador. Este trmino puede emplearse con independencia del modo de
transporte cuando las mercaderas deban entregarse en una frontera terrestre. El incoterm DAF se
utiliza en mercancas que realizan largos trayectos y pasan por plataformas o puntos logsticos de
consolidacin y fraccionamiento de cargas, donde se transmiten los costes y se entrega la
mercanca.
DES: (Delivered Ex Ship) - Entregadas Sobre Buque en el puerto de destino convenido:
Significa que el vendedor cumple con su obligacin de entrega cuando la mercanca ha sido puesta
a disposicin del comprador a bordo del buque no despejado para la importacin, en el puerto de
destino. El vendedor debe asumir todos los costos y riesgos ocasionados al llevar la mercanca al
puerto de destino. Este trmino slo puede ser utilizado para la navegacin martima y fluvial.
DEQ: (delivered Ex-Quay) - Entregadas en Muelle en el puerto de destino convenido: Significa
que el vendedor entrega la mercadera cuando se pone a disposicin del comprador, sin despachar
para la importacin, en el muelle (desembarcadero) en el puerto de destino acordado. El vendedor
debe asumir los costos y riesgos ocasionados al conducir las mercaderas al puerto de destino
acordado y al descargar las mercaderas en el muelle (desembarcadero). El trmino DEQ exige que
el comprador despache las mercaderas para la importacin y que pague todos los trmites,
derechos, impuestos y dems cargas de la importacin. Este trmino slo puede ser utilizado para la
navegacin martima y fluvial.

DDU: (Delivered Duty Unpaid) - Entregadas Derechos No Pagados en el lugar de destino

convenido: Significa que el vendedor ha cumplido su obligacin de entregar, cuando ha puesto la
mercanca a disposicin del comprador en el lugar convenido del pas de importacin y el Vendedor
ha de asumir todos los gastos y riesgos relacionados con llevar la mercanca, hasta aquel lugar
(excluidos derechos, impuestos y otros cargos oficiales exigibles a la importacin). As como los
gastos y riesgos de llevar a cabo las formalidades aduaneras.
CFR:(Cost and Freight) - Costo y Flete en el puerto de destino convenido: Para el vendedor los
alcances son los mismos que la cotizacin FOB con la nica diferencia de que la empresa debe
encargarse de contratar la bodega del barco y pagar el flete hasta destino.
El riesgo de prdida o dao de las mercaderas as como cualquier coste adicional debido a eventos
ocurridos despus del momento de la entrega, se transmiten del vendedor al comprador. Este
trmino puede ser utilizado slo para el transporte por mar o por vas navegables interiores. El
vendedor se hace cargo de todos los costes, incluido el transporte principal, hasta que la mercanca
llegue al puerto de destino. Sin embargo, el riesgo se transfiere al comprador en el momento que la
mercanca se encuentra cargada en el buque, en el pas de origen. Se debe utilizar para carga
general, que no se transporta en contenedores
DDP: (Delivered Duty Paid) - Entregadas Derechos Pagados en el lugar de destino convenido:
El vendedor paga todos los gastos hasta dejar la mercanca en el punto convenido en el pas de
destino. El comprador no realiza ningn tipo de trmite. Los gastos de aduana de importacin son
asumidos por el vendedor. Mientras que el trmino EXW representa la menor obligacin para el
vendedor, DDP representa la obligacin mxima
NOTA: