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INFORME CIRCULAR

ASUNTO

Decreto Legislativo No. 1044, Decreto Legislativo que aprueba


la Ley de Represin de la Competencia Desleal

FECHA

9 de julio de 2008

Mediante Decreto Legislativo No. 1044 (el Decreto Legislativo), publicado el 26 de


junio de 2008 en el Diario Oficial El Peruano, se aprob la nueva Ley de Represin
de la Competencia Desleal.
Sobre el particular, resulta de suma importancia precisar que el Decreto Legislativo
ha unificado en un solo texto normativo, tanto las disposiciones propias sobre
competencia desleal como tambin las normas sobre publicidad comercial,
actualmente reguladas en el Texto nico Ordenado del Decreto Ley No. 26122, Ley
de Represin sobre la Competencia Desleal (la LRCD) y en el Texto nico
Ordenado del Decreto Legislativo No. 691, Normas de la Publicidad en Defensa del
Consumidor (la LPDC), respectivamente.
A continuacin, les informamos sobre los aspectos ms saltantes que introduce el
Decreto Legislativo:
1.

mbito de aplicacin territorial: De acuerdo con el artculo 4 del Decreto


Legislativo, se encontrarn tambin comprendidos, dentro de los alcances de
dicho dispositivo legal, los actos de competencia desleal que se hayan
originado en el extranjero, pero siempre que produzcan o puedan producir
efectos en todo o en parte del territorio nacional1.

2.

Primaca de la realidad: El Decreto Legislativo introduce como novedad el


principio de primaca de la realidad, en virtud del cual la autoridad
administrativa determinar la verdadera naturaleza de las conductas
investigadas, atendiendo a las situaciones y relaciones econmicas que se
pretendan, desarrollen o establezcan en la realidad.

3.

Actos de denigracin: A diferencia de la regulacin de la LRDC an vigente,


el Decreto Legislativo dispone que los actos de denigracin, an cuando
desacrediten a otro u otros agentes econmicos, sern lcitos siempre que:

a.

Constituyan informacin verdadera;

b.

Constituyan informacin exacta;

La LRCD todava vigente dispone que dicho dispositivo legal es solamente aplicable a los
actos de competencia desleal que se realicen en territorio nacional o en las importaciones de
los bienes al Per.

c.

Se ejecuten con pertinencia en la forma por evitarse, entre otros, la


irona, la stira, la burla o el sarcasmo injustificado en atencin a las
circunstancias; y,

d.

Se ejecuten con pertinencia en el fondo por evitarse alusiones sobre la


nacionalidad, las creencias, la intimidad o cualesquiera otras
circunstancias estrictamente personales de los titulares o representantes
de otras empresas, entre otras alusiones que no transmitan informacin
que permita al consumidor evaluar al agente econmico aludido o a su
oferta sobre parmetros de eficiencia.

4.

Actos de comparacin: El Decreto Legislativo precisa que los actos de


comparacin sern lcitos siempre que cumplan con los requisitos de licitud
previstos para los actos de denigracin, los mismos que se encuentran
descritos en el numeral 3 precedente.

5.

Actos de equiparacin indebida: La LRDC todava vigente no regula esta


conducta como un tipo especfico de acto de competencia desleal. A diferencia
de ello, el Decreto Legislativo introduce dentro del Subcaptulo II denominado
Actos indebidos vinculados con la reputacin de otro agente econmico, a
los actos de equiparacin indebida, los mismos que consisten en presentar
nicamente una adhesin de la oferta propia sobre los atributos de la oferta
ajena.
Los actos de equiparacin indebida sern lcitos, segn el Decreto Legislativo,
en la medida que renan los requisitos de licitud previstos para los actos de
denigracin, los cuales han sido descritos en el numeral 3 precedente.

6.

Actos de violacin de normas: El artculo 14.3. del Decreto Legislativo


establece que la actividad empresarial de una entidad pblica o empresa
estatal que acte en contravencin al artculo 602 de la Constitucin Poltica
del Per configurar un acto de violacin de normas que ser determinado por
las autoridades que apliquen el Decreto Legislativo.

7.

Definicin sobre publicidad: El Decreto Legislativo, a diferencia de la LPDC


an vigente, define la publicidad como toda forma de comunicacin difundida
a travs de cualquier medio o soporte, y objetivamente apta o dirigida a
promover directa o indirectamente, la imagen, marcas, productos o servicios
de una persona, empresa o entidad en el ejercicio de su actividad comercial,
industrial o profesional, en el marco de una actividad de concurrencia,
promoviendo la contratacin o la realizacin de transacciones para satisfacer
sus intereses empresariales.

8.

Definicin sobre anunciante: La LPDC an vigente define al anunciante


como a toda persona, natural o jurdica, en cuyo inters se realiza la

El artculo 60 de la Constitucin Poltica del Per establece que el Estado reconoce el


pluralismo econmico. La economa nacional se sustenta en la coexistencia de diversas
formas de propiedad y de empresa. Slo autorizado por ley expresa, el Estado puede realizar
subsidiariamente actividad empresarial, directa o indirecta, por razn de alto inters pblico o
de manifiesta conveniencia nacional. Agrega la norma que la actividad empresarial, pblica o
no pblica, recibe el mismo tratamiento legal.

publicidad. A diferencia de ello, el Decreto Legislativo precisa la definicin de


anunciante de tal forma que comprende a toda persona, natural o jurdica,
que desarrolla actos cuyo efecto o finalidad directa o indirecta sea concurrir en
el mercado y que, por medio de la difusin de publicidad, se propone: (i)
ilustrar al pblico, entre otros, acerca de la naturaleza, caractersticas,
propiedades o atributos de los bienes o servicios cuya produccin,
intermediacin o prestacin constituye el objeto de su actividad; o, (ii) motivar
transacciones para satisfacer sus intereses empresariales.
9.

Principio de sustanciacin previa en materia de publicidad: El artculo 8.4


del Decreto Legislativo recoge el principio de sustanciacin previa, segn el
cual los anunciantes deben contar previamente con las pruebas que sustenten
la veracidad de cualquier mensaje publicitario referido a caractersticas
comprobables de un bien o un servicio anunciado antes de que dicho mensaje
sea difundido.

10.

Principio de legalidad: Al igual que la LPDC, el Decreto Legislativo regula el


principio de legalidad, en virtud del cual se dispone que los anuncios
publicitarios deben respetar las normas imperativas del ordenamiento jurdico
que se aplican a la actividad publicitaria.
En particular, el Decreto Legislativo establece que constituyen actos contra el
principio de legalidad, entre otros, los siguientes:
a.

Omitir la presentacin del precio total de un bien o servicio sin incluir los
tributos aplicables y todo cargo adicional indispensable para su
adquisicin, cuando el precio es anunciado3.

b.

Omitir en aquellos anuncios que ofrezcan directamente, presentando


tasas de inters, la realizacin de operaciones financieras pasivas o
activas, la consignacin de la tasa de inters efectiva anual aplicable y
del monto y detalle de cualquier cargo adicional aplicable.

c.

Omitir en aquellos anuncios que ofrezcan directamente productos con


precios de venta al crdito, la consignacin del importe de la cuota inicial
si es aplicable al caso, del monto total de intereses, de la tasa de inters
efectiva anual aplicable al producto anunciado y del monto y detalle de
cualquier cargo adicional aplicables.

d.

Omitir, en cada uno de los anuncios que difundan publicidad de


promociones de venta, la indicacin clara de su duracin y la cantidad
mnima de unidades disponibles de productos ofrecidos4.

La LPDC an vigente establece en su artculo 4 que en los anuncios publicitarios que


expresen precios deben consignar el precio total del bien o servicio, incluido el Impuesto
General a las Ventas que corresponda.

El Reglamento de la LPDC todava vigente seala que en la publicidad de ofertas, rebajas y


promociones debe indicarse la duracin de las mismas y el nmero de unidades disponibles.

e.

Omitir en el caso de anuncios de servicios telefnicos de valor aadido


la indicacin clara del destino de la llamada, la tarifa y el horario en que
dicha tarifa es aplicable.

Asimismo, de ser el caso, en los supuestos descritos en los literales b y c


precedentes, deber incluirse en el anuncio publicitario la tasa de costo
efectivo anual aplicable (i) a la operacin financiera activa si est ha sido
anunciada bajo sistema de cuotas, utilizando un ejemplo explicativo y (ii) la
venta de crdito anunciada. As como, el nmero de cuotas o pagos a realizar
y su periodicidad si ello fuera aplicable al caso. No obstante, de acuerdo con el
Decreto Legislativo, est informacin puede ponerse a disposicin de los
consumidores mediante un servicio de informacin gratuito que sea de fcil
acceso de tal forma que les permita a los consumidores informarse de manera
pronta y suficiente y siempre que en los anuncios se indique clara y
expresamente la existencia de esta informacin y las referencias de
localizacin de dicho servicio.
11.

Uso de licencias publicitarias: Siguiendo lo dispuesto en el Reglamento de


la LPDC todava vigente, el Decreto Legislativo seala que para los anuncios
publicitarios se encuentra permitido el uso del humor, la fantasa y la
exageracin, siempre que ello no implique la comisin de actos de
competencia desleal.

12.

Libertad de expresin empresarial: El Decreto Legislativo establece que el


desarrollo de la actividad publicitaria permite el ejercicio de la libertad de
expresin en la actividad empresarial y es vehculo de la libre iniciativa privada
que garantiza la Constitucin Poltica del Per. No obstante, debe advertirse
que ello no debe implicar la realizacin de actos de competencia desleal que
afecten o limiten el adecuado funcionamiento del proceso competitivo en una
economa social de mercado, ni que afecten el derecho a la informacin de los
consumidores sobre los bienes y servicios.

13.

Responsabilidad administrativa de las agencias de publicidad: De


acuerdo con el Decreto Legislativo, las agencias de publicidad sern
responsables administrativamente cuando el acto de competencia desleal se
genere como consecuencia de un aspecto distinto de las caractersticas
propias del bien o servicio anunciado5. En este supuesto, la responsabilidad
de las agencias de publicidad es independiente de aqulla que le corresponde
al anunciante. As, el Decreto Legislativo difiere de la LPDC, dado que, de
acuerdo con la LPDC todava vigente, la responsabilidad administrativa entre
las agencias de publicidad y los anunciantes es solidaria.

14.

Sobre los procedimientos administrativos sancionadores que se sigan


ante el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la
Proteccin de la Propiedad Intelectual - INDECOPI: Una de las principales
innovaciones del Decreto Legislativo es la introduccin de nuevas

Debe advertirse que las agencias de publicidad no sern responsables por el contenido de las
afirmaciones publicitarias difundidas sobre las caractersticas propias del bien o servicio
anunciado sino por la elaboracin y difusin de un anuncio de modo tal que se infrinja lo
dispuesto en el Decreto Legislativo y sus normas reglamentarias.

disposiciones legales para los procedimientos sancionadores (denuncias de


oficio) y trilaterales sancionadores (denuncias de parte) que se sigan ante la
Comisin de Fiscalizacin de la Competencia Desleal6 (la Comisin) y ante el
Tribunal del INDECOPI. Entre las principales novedades introducidas por el
Decreto Legislativo tenemos, entre otros, lo siguiente:

15.

a.

Se han ampliado las facultades a la Secretara Tcnica de la Comisin,


en la medida que sta realizar la labor de instruccin del procedimiento
de investigacin y sancin de actos de competencia desleal y, de ser
requerida por la Comisin, emitir el informe tcnico correspondiente
respecto de la existencia o no de un acto infractor. Asimismo, el Decreto
Legislativo dispone que el Secretario Tcnico7 se pronunciar sobre la
admisin a trmite de una denuncia de parte e iniciar de oficio el
procedimiento de investigacin y sancin de actos de competencia
desleal.

b.

Las medidas cautelares tendrn un mayor alcance del que ostentan en


las disposiciones legales an vigentes, debido a que la Comisin podr
dictar medidas cautelares innovativas o no innovativas, genricas o
especficas.

c.

El perodo de prueba no ser menor de treinta (30) das hbiles y no


podr exceder de cien (100) das hbiles contados a partir del
vencimiento del plazo para la contestacin. Concluido el perodo de
prueba, las partes no podrn presentar escritos, argumentar ni ofrecer
medios probatorios, salvo en determinados supuestos previstos en el
Decreto Legislativo.

d.

A diferencia de los dispositivos legales an vigentes, se establece que la


Comisin cuenta con un plazo de quince (15) das hbiles contado a
partir de la finalizacin del perodo de prueba, de la absolucin del
contenido del informe tcnico emitido por la Secretaria Tcnica o del
vencimiento que tienen las partes para presentar alegatos finales, lo que
ocurra al final, para emitir su pronunciamiento.

Prescripcin de la infraccin administrativa: Las infracciones al Decreto


Legislativo prescriben a los cinco (5) aos de ejecutado el ltimo acto
imputado como infractor8.

El Decreto Legislativo No. 1033, Ley de Organizacin y Funciones del INDECOPI, publicado el
25 de junio de 2008 en el Diario Oficial El Peruano, dispone que la Comisin de Represin
de la Competencia Desleal se denominar Comisin de Fiscalizacin de la Competencia
Desleal.

De acuerdo con las disposiciones legales an vigentes dicha facultad corresponde a la


Comisin.

La LRDC an vigente dispone que las acciones por infraccin a las normas sobre
competencia desleal prescriben a los dos (2) aos. Las acciones por infraccin a las normas
sobre publicidad en defensa del consumidor, de acuerdo a los dispositivos legales an
aplicables supletoriamente, prescriben a los cinco (5) aos.

16.

Sanciones: A diferencia de la LRDC y de la LPDC an vigentes, el Decreto


Legislativo dispone que las sanciones por infraccin a dicho dispositivo legal
pueden variar entre una amonestacin a una multa ascendente a setecientas
(700) Unidades Impositivas Tributarias - UIT dependiendo (i) si la conducta
desleal es considerada leve, grave o muy grave y (ii) de los ingresos brutos
percibidos por el infractor. La accin para exigir el cumplimiento de las
sanciones prescribe a los tres (3) aos, contados desde el da siguiente a
aqul en que la resolucin por la que se impone una sancin quede firme.

17.

Multas coercitivas: El Decreto Legislativo dispone que el incumplimiento de


una medida cautelar ordenada por la Comisin implicar la imposicin
automtica de una multa no menor de diez (10) UIT ni mayor a ciento
veinticinco (125) UIT. Si se incumple una medida correctiva ordenada por la
Comisin en una resolucin final se impondr una multa equivalente al
veinticinco por ciento (25%) de la multa impuesta por la realizacin del acto de
competencia desleal declarado.

18.

Derechos de los consumidores: Los actos de competencia desleal


prohibidos por el Decreto Legislativo son sancionados independientemente de
la afectacin directa que pudieran producir en perjuicio de los derechos de los
consumidores. En tal sentido, si existen consumidores afectados por la
comisin de un acto de competencia desleal la autoridad administrativa en
materia de proteccin al consumidor, deber aplicar las disposiciones legales
que tutelan tales derechos.

19.

Competencia del Organismo Supervisor de la Inversin Privada en


Telecomunicaciones - OSIPTEL para la aplicacin del Decreto
Legislativo: El Decreto Legislativo otorga al OSIPTEL competencia exclusiva
en la aplicacin de la normativa sobre competencia desleal cuando las partes
en un procedimiento sean sujetos vinculados con los servicios pblicos de
telecomunicaciones, situacin que se encuentra actualmente prevista para los
temas sobre libre competencia.

20.

Actos de competencia desleal vinculados a la afectacin de derechos de


propiedad industrial: En cuanto a conductas desleales que afecten derechos
de propiedad intelectual, en la modalidad de actos de confusin y actos de
explotacin indebida de la reputacin ajena, el Decreto Legislativo dispone que
la Comisin de Propiedad Intelectual correspondiente ser competente
siempre que la denuncia de parte sea presentada por el titular del derecho o
por quien ste hubiera facultado para ello.

21.

Aplicacin del Decreto Legislativo a los servicios financieros: El presente


Decreto Legislativo no deroga la Ley Complementaria a la Ley de Proteccin al
Consumidor en materia de servicios financieros, aprobada mediante Ley No.
28587, ni sus normas reglamentarias ni modificatorias. En tal sentido, las
disposiciones del Decreto Legislativo que alcancen al sistema financiero slo
sern aplicables en concordancia con la Ley No. 28587 y disposiciones
reglamentarias.
Ntese que el Decreto Legislativo expresamente seala que lo detallado en los
literales b y c del numeral 9 de la presente Circular no es aplicable para la
publicidad que difundan las empresas que se encuentran bajo la supervisin

de la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de


Fondos de Pensiones.
Vigencia: El Decreto Legislativo entrar en vigencia luego de treinta (30) das
calendario desde la fecha de su publicacin9, salvo en lo que se refiere a las
disposiciones que ordenan el procedimiento administrativo, incluidas las que
determinan la escala de sanciones, las que sern aplicables nicamente a los
procedimientos iniciados con posterioridad a su vigencia
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Esto es, el 26 de julio de 2008.