La determinacin del engao tpico en el delito de seduccin

Por Miguel Angel Gonzlez Ortiz

I. Introduccin
La Segunda Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica del Per en una Sentencia de 21 de
enero de 2005 resuelve un caso que se refiri a un
supuesto del delito de seduccin(1) imputado a un sujeto
que haba tenido relaciones sexuales con una adolescente
mayor de catorce y menor de dieciocho aos de edad. El
anlisis que realiza la Sala tiene mucho inters; sobre todo
porque el juzgador centra su valoracin en los elementos
configuradores del tipo penal de seduccin, lo cual ha
generado diversas opiniones, unas favorables y otras ms
bien crticas. Un punto de especial discusin es la valoracin
que le da el juzgador al elemento tpico del engao, el
cual
resulta
fundamental
en
este
ilcito.
El presente trabajo apunta a analizar si resultan atendibles
los fundamentos de la decisin judicial mencionada, para lo
cual, evidentemente, es necesario precisar el supuesto de
hecho materia del anlisis judicial. A partir de ello,
podremos determinar si es que la Sala se excedi al
momento de referirse al engao tpico de la seduccin,
limitando indebidamente los supuestos que pueden dar
lugar al delito en cuestin.
II. La Sentencia
A. Texto de la Sentencia
Lima, veintiuno de enero del dos mil cinco.
VISTOS; y CONSIDERANDO: Primero.- Que, la seora Fiscal
Superior ha interpuesto recurso de nulidad, contra la
sentencia de fojas doscientos cuarenta, de fecha diecisiete
de febrero del dos mil cuatro, que condena a Pedro Antonio
E. N., como autor del delito contra la libertad sexualseduccin- en agravio de la menor identificada con las

iniciales C.J. Segundo.- Que la recurrente sostiene a fojas

doscientos cuarenta y nueve, haber nulidad en la sentencia
impugnada precisando, que con la declaracin referencial
de la menor agraviada prestada en presencia del seor
representante del Ministerio Pblico, se acredita la
responsabilidad penal del encausado E. N. en la comisin
del delito contra la libertad sexual violacin de menor de
catorce aos- que se le imputa. Tercero.- Que el delito de
seduccin, tipificado en el artculo ciento setenta y cinco del
Cdigo Penal, se configura cuando el agente mediante
engao tiene acceso carnal por la va vaginal, anal o bucal
con una persona mayor de catorce aos y menos de
dieciocho aos de edad. Por consiguiente, para verificrsele
delito es necesario el empleo de un medio fraudulento
como el engao sobre la prctica sexual a realizarse, ya
que como consecuencia de ello el agente induce en error a
la vctima y logra el acceso carnal; el engao, pues, no
debe tener la finalidad de conseguir el consentimiento de la
vctima sino facilitar la realizacin del acceso sexual. El
agente engaa al sujeto pasivo sobre su identidad
aprovechando su parecido fsico con la pareja sentimental
de la vctima. Si sta es afectada por el error y se relaciona
sexualmente con el agente, a quien cree ser su pareja
sentimental, el tipo penal del artculo ciento setenticinco del
Cdigo Penal se habr configurado. Por el contrario, si el
agente hace promesas al sujeto pasivo para que ste
acepte el acceso carnal, y luego dichas promesas no se
cumplen, no se dar el delito. Cuarto.- Que la tipicidad de
los hechos imputados es una exigencia procesal vinculada
al principio de legalidad. Ella consiste en la adecuacin que
debe hacer el juez de la conducta que se atribuye al
imputado a la descripcin legal de un delito formulada en
abstracto por la ley penal. Quinto.- Que resolviendo el caso
sub judice, se debe considerar lo siguiente: a) Que en autos
no se configuran los supuestos exigidos por el artculo
ciento setenticinco del Cdigo Penal, ya que tanto la menor
agraviada como el procesado E. N., coinciden en manifestar
que las relaciones sexuales que sostuvieron fueron de
mutuo acuerdo; b) Que la menor de iniciales C.J. sostiene
en la declaracin referencial de fojas ochenta y nueve, y en
los debates oral de fojas doscientos veinticuatro, que el

encausado E. N. no intent violarla sino que mantuvieron

relaciones sexuales por voluntad propia en el cuarto de la
cala de su madre; c) Que la agraviada tambin ha referido
que cuando ocurrieron los hechos, esto es, en el mes de
abril del dos mil uno, contaba con catorce aos de edad; d)
Que la versin de la agraviada es corroborada con las
declaraciones del procesado. Es as que en su manifestacin
policial a fojas seis y en presencia de la representante del
Ministerio Pblico; as como en su instructiva de fojas
ciento treinta y nueve y en los debates orales a fojas
doscientos veinte, de manera reiterada y uniforme, el
procesado ha sostenido que mantuvo relaciones sexuales
con la menor en una sola oportunidad cuando sta contaba
con catorce aos de edad, contando para ello con su pleno
consentimiento; e) Que, de otro lado, en autos tambin ha
quedado acreditado que a la fecha de la comisin del delito,
abril del ao dos mil uno, la menor agraviada contaba con
catorce aos de edad tal como se infiere de la partida de
nacimiento de fojas cuarentitrs; f) Que, por consiguiente,
en el caso sub judice no se configuran los presupuestos
tpicos exigidos por el artculo ciento setenticinco del Cdigo
Penal al no haberse empleado engao para el acceso
carnal; siendo ello as la conducta del procesado Pedro
Antonio E. N. es atpica y penalmente irrelevante. Sexto.Que, en consecuencia, habindose precisado los alcances
del concepto de engao en el delito contra la libertad
sexual seduccin, del artculo ciento setenticinco del
Cdigo Penal, corresponde otorgar a dicha interpretacin
jurisdiccional el carcter de precedente vinculante en
aplicacin de lo actuado- rizado por el inciso uno del
artculo trescientos uno A, del Cdigo de Procedimientos
Penales; y, estando a las consideraciones antes expuestas;
DECLARARON HABER NULIDAD en la sentencia recurrida
de fojas doscientos cuarenta, su fecha diecisiete de febrero
del dos mil cuarto, que condena a PEDRO ANTONIO E. N.
como autor del delito contra la libertad sexual seduccinen agravio de la menor de iniciales C.J., a tres aos de
pena privativa de libertad suspendida en su ejecucin por
en periodo de dos aos,; y fija en mil nuevos soles la
reparacin civil que deber abonar el sentenciado a favor
de la agraviada; y REFORMNDOLA: ABSOLVIERON a

PEDRO ANTONIO E. N. de la acusacin fiscal por el delito

contra la libertad sexual seduccin- en agravio de la
menor de la menor de iniciales C.J.; MANDARON: archivar
definitivamente el proceso, DISPUSIERON: la anulacin de
los antecedentes penales y judiciales que se hubieran
generado, de conformidad con el Decreto Ley nmero
veinte mil quinientos setentinueve; DISPUSIERON: que la
presente Ejecutoria Suprema, constituya precedente
vinculante en lo concerniente a las precisiones y alcances
del concepto de engao en el delito contra la libertad
sexual seduccin- que se detallan en el tercer
considerando de esta resolucin; ORDENARON: que el
presente fallo se publique en el Diario Oficial El Peruano;
con lo dems que contiene; y los devolvieron.
SS.
VILLA
VALDZ
PONCE
QUINTANILLA
PRADO
J - 5120

DE

STEIN
ROCA
MIER
QUISPE
SALDARRIAGA

B. Hechos probados
Durante el proceso penal se declararon probados los
siguientes
hechos:
La menor, de iniciales C.J., y el procesado, mayor de edad,
de nombre Pedro, sostuvieron relaciones sexuales de forma
voluntaria con mutuo acuerdo y en una sola oportunidad.
Durante las mismas no hubo ningn intento de violencia o
grave amenaza que pudiese poner en peligro la integridad
fsica o psicolgica de la menor. Las relaciones sexuales
tuvieron lugar en casa de la madre de la menor. Por otro
lado, se acredit tambin que el hecho ocurri en el mes de
abril del dos mil uno cuando la menor ya contaba con
catorce aos de edad, conforme a la respectiva partida de
nacimiento.
C. Decisin de la Corte Suprema

La posicin de la Segunda Sala Penal Transitoria de la Corte

Suprema de la Repblica del Per fue la siguiente: Que el
delito de seduccin, tipificado en el artculo 175 del Cdigo
Penal, se configura cuando el agente mediante engao
tiene acceso carnal por la va vaginal, anal o bucal con una
persona mayor de catorce aos y menos de dieciocho aos
de edad (). Por consiguiente, para verificrsele delito es
necesario el empleo de un medio fraudulento como el
engao sobre la prctica sexual a realizarse, ya que como
consecuencia de ello el agente induce en error a la vctima
y logra el acceso carnal; el engao, pues, no debe tener
la finalidad de conseguir el consentimiento de la vctima
sino facilitar la realizacin del acceso sexual. El agente
engaa al sujeto pasivo sobre su identidad aprovechando
su parecido fsico con la pareja sentimental de la vctima.
Si esta es afectada por el error y se relaciona sexualmente
con el agente, a quien cree ser su pareja sentimental, el
tipo penal del artculo ciento setenticinco del Cdigo Penal
se habr configurado. Por el contrario, si el agente hace
promesas al sujeto pasivo para que ste acepte el acceso
carnal, y luego dichas promesas no se cumplen, no se dar
el delito (), Que la menor de iniciales C.J. sostiene en la
declaracin referencial de fojas ochenta y nueve, y en los
debates oral de fojas doscientos veinticuatro, que el
encausado (Pedro) no intent violarla sino que mantuvieron
relaciones sexuales por voluntad propia en el cuarto de la
casa de su madre (); por consiguiente, en el caso sub
judice no se configuran los presupuestos tpicos exigidos
por el artculo ciento setenticinco del Cdigo Penal al no
haberse empleado engao para el acceso carnal; siendo
ello as la conducta del procesado Pedro Antonio E. N. es
atpica y penalmente irrelevante.
En atencin a los considerandos arriba transcritos, La Sala
Suprema declar HABER NULIDAD en la sentencia que
condenaba a Pedro y decidieron ABSOLVERLO de la
acusacin
fiscal.
As
tambin
ordenaron
archivar
definitivamente el proceso, as como la anulacin de los
antecedentes penales y judiciales que se le hubiera
generado. Por otro lado, la Sala dispuso que la presente
Ejecutoria Suprema constituya precedente vinculante en lo

concerniente a las precisiones y alcances del concepto de

engao en el delito de seduccin, las cuales se detallan
en el tercer considerando de la resolucin transcrita,
ordenando que el presente fallo se publique en el Diario
Oficial El Peruano.
II. Comentario
A. Introduccin
En nuestro ordenamiento jurdico, el tratamiento del delito
de seduccin ha venido sufriendo una serie de cambios. La
criminalizacin de la seduccin o estupro fraudulento ha
estado propensa en todo momento de nuestra historia
jurdico-penal a crticas relativas al espritu moralizador, no
encontrando dichas crticas, en muchos casos, respuesta
del legislador. En el Cdigo Penal de 1924, el artculo 201
prescriba lo siguiente: Ser reprimido con prisin no
mayor de dos aos, el que sedujere y tuviere el acto carnal
con una joven, de conducta irreprochable, de ms de
diecisis aos y menos de veintin aos. Posteriormente,
el 9 de abril de 1974, mediante Decreto Ley N 20583, se
modific este tipo penal y qued de la siguiente manera:
Ser reprimido con prisin no mayor de dos aos, el que
sedujere y tuviere el acto carnal con una joven, de
conducta irreprochable, de ms de catorce aos y menos
de dieciocho, siempre que no medie la circunstancia
agravante prevista en el tercer prrafo del artculo 199, en
cuyo caso la pena ser de prisin no menor de dos aos.
Como podemos observar, el cambio se manifest respecto a
los lmites cronolgicos del delito en cuestin, as tambin
se agreg una circunstancia agravante, la misma que
constitua la relacin existente entre el agente y la vctima,
a saber: si la segunda era discpulo, aprendiz o domstico
del primero, o su descendiente, su hijo adoptivo o hijo de
cnyuge o conviviente, o su hermano, pupilo o un nio
confiado a su cuidado u hospedado. En ambos casos
destaca especialmente la presencia de la frase conducta
irreprochable, un elemento emprico-cultural que la
jurisprudencia peruana interpret de diversas formas que,

por lo general, siempre estaba asociado a la condicin fsica

de la virginidad(2) o a condiciones morales de difcil
aprehensin, como conducta honesta o, la tan
mencionada a lo largo del tiempo por nuestros mayores,
reputacin moral(3).
Con
la
finalidad
de
superar
los
inconvenientes
mencionados, as como dar un trato igualitario a todas las
personas sin distincin de sexo o condicin, la reforma de
1991 incrimin la prctica sexual con una persona, en
general, de catorce aos y menos de dieciocho aos de
edad, y sustituy la accin tpica de seducir a una joven de
conducta irreprochable por la de practicar el acto sexual
mediante engao. En efecto, la redaccin original del
artculo del Cdigo Penal de 1991 estableci lo siguiente:
El que, mediante engao, practica el acto sexual con una
persona de catorce aos y menos de dieciocho, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos
aos o con prestacin de servicio comunitario de veinte a
cincuentids jornadas. Como puede observarse, la
innovacin se da en cuanto a la vctima o sujeto pasivo del
delito, la misma que dejaba de ser exclusivamente una
mujer para ampliarse tanto a un hombre como a una
persona del sexo femenino. Sobre ello, la Constitucin
peruana de 1993 establece la igualdad entre la mujer y el
varn, y prohbe toda forma de discriminacin por motivo
de sexo (art. 2.2) (4), declaracin acorde con los mltiples
instrumentos internacionales ratificados por el Per que
desarrollan ampliamente tales preceptos (5), entre los que
cabe citar la Constitucin Internacional para prevenir,
sancionar y erradicar la violencia contra la mujer (6) o
Convencin de Belem do Par (7). Pero pese al carcter
vinculante de este marco normativo, en el terreno
legislativo y en la prctica (8), se aprecian por el contrario
diversas manifestaciones de discriminacin jurdica (9), de
la que no puede excluirse evidentemente el Derecho penal
(10).
El tipo penal en comentario ha sufrido, posteriormente,
diversas modificaciones. El artculo 1 de la Ley N 26357,
del 23 de septiembre de 1994, incorpor las relaciones

sexuales contra natura como conductas punibles para este

delito y, finalmente, la Ley N 26357, del 8 de junio de
2004, ha ampliado el mbito de lo punible a la introduccin
de objetos o partes del cuerpo. En la actualidad, la
redaccin del tipo penal de seduccin tiene el siguiente
tenor: El que, mediante engao tiene acceso carnal por va
vaginal, anal o bucal o introduce objetos o partes del
cuerpo por alguna de las dos primeras vas, a una persona
de catorce aos y menos de dieciocho aos, (...).
De todo el recorrido histrico-legislativo que hemos
efectuado puede concluirse que el delito de seduccin ha
tenido siempre un mismo fin de proteccin por parte del
legislador en los delitos contra la libertad e indemnidad
sexuales. Y este fin no es ms que la proteccin de la
libertad sexual restringida que tienen los menores de
catorce a dieciocho aos, en tanto su inexperiencia y la
falta de desarrollo completo de su capacidad volitiva, les
impide que por s mismos puedan ejercer de manera plena
su libertad sexual (11). Ahora bien, frente a esta proteccin
penal resulta inevitable que se formulen algunas
interrogantes como: qu tan objetivo tiene que ser el
engao para poder hablar de un delito de seduccin?,
existe alguna razn para limitar la edad del engaado en
el mbito sexual? y debe seguir vigente el delito de
seduccin
en
nuestro
Cdigo
Penal?
Estas
tres
interrogantes son, bsicamente, el eje central del presente
trabajo que, modestamente, expondremos con la finalidad
de dar una solucin objetiva a cada una de ellas.
B. El engao en el delito de seduccin
En el delito de seduccin, a diferencia de los dems delitos
contra la libertad sexual que encontramos en nuestro
ordenamiento jurdico, el agente no emplea violencia ni
grave amenaza contra la vctima menor de edad, o la pone
en estado de inconsciencia o en imposibilidad de resistir.
Tampoco se aprovecha de que la vctima sea menor de
catorce aos o que sufra de anomala psquica y mucho
menos se aprovecha de la situacin de dependencia,

autoridad o vigilancia que tiene con ella. En este delito, el

sujeto activo utiliza como medio para lograr el acceso
carnal con la vctima el engao.
Empero, qu es lo que debe entenderse por engao? El
contenido semntico que se le otorga al engao es el de
dar a la mentira apariencia de verdad o el inducir a otro a
tener por cierto lo que no lo es, valindose de palabras o de
obras aparentes o fingidas (12) Otro concepto nos dice que
por engao hay que entender la anttesis de la verdad;
engaar es hacer creer a alguien mediante palabras o de
cualquier otra manera algo que no es verdad, de tal modo
que preste su consentimiento para el acto sexual (13). Todo
lo dicho, sin embargo, slo nos puede servir de un punto de
partida o de referencia, ya que cualquier engao no puede
considerarse relevante para fundar la intervencin del
Derecho penal, en el cumplimiento del principio de
intervencin mnima. Sobre esto ltimo debemos precisar
que el engao a utilizar por el sujeto activo para lograr el
acceso carnal con una persona adolescente, deber
producir un error esencial en el sujeto pasivo, provocando
con ello una percepcin equivocada de la realidad y una
manifestacin de la voluntad viciada, producto del cual
consienta el acceso carnal. En consecuencia, para que un
engao sea de considerable intensidad o gravedad, debe
tratarse de un engao lo suficientemente racional y
adecuado a las circunstancias y caractersticas de la
persona como para que el sujeto activo pueda lograr sus
fines propuestos.
En el fallo que ahora analizamos, se hace mencin a que el
agente induce en error a la vctima y logra el acceso carnal;
el engao, pues, no debe tener la finalidad de conseguir el
consentimiento de la vctima sino facilitar la realizacin del
acceso sexual. Desde este punto de vista, creemos que, en
realidad, el engao est dirigido a conseguir el
consentimiento de la vctima, y ste efectivamente se da
pero de una forma viciada. Creemos que la facilitacin de la
realizacin del acceso carnal no es ms que la consecuencia
de un consentimiento viciado, previamente concedido por el
sujeto pasivo, ya que si pensramos que el accionar del

sujeto activo estuvo dirigido a facilitar la realizacin del

acceso sexual, sin antes haber logrado un consentimiento
viciado por parte de la vctima, no podramos hablar en
sentido estricto de un delito de seduccin, sino ms bien de
una violacin de la libertad sexual. Sin embargo, algunos
autores piensan que si una persona aprovecha el error en
que se encuentra otra, no comete seduccin, debido a que
el engao implica exclusivamente una accin positiva. As
sera el caso del que se aprovecha del error de aquella
persona que cree, debido a la oscuridad, que quien se
acerca es su pareja sentimental y hasta imita la voz de ste
y yace carnalmente con ella. No obstante, hay que precisar
que el engao no se encuentra contemplado como un
medio de realizacin del delito de violacin sexual del
artculo 170 del Cdigo penal, por lo cual la conducta que
nos sirve de ejemplo sera atpica. Podra discutirse si esta
conducta es subsumible en el artculo 171 del Cdigo penal,
en la medida que se ha puesto a la persona en incapacidad
de resistir, pero esta cuestin no es el objeto del presente
trabajo. Debemos precisar, tambin, que en el caso en
comentario la persona cae en el engao, en cambio en el
ejemplo que acabamos de expresar la persona se encuentra
ya en un estado de imposibilidad y es ste el que
aprovecha el sujeto agente para yacer carnalmente con la
vctima.
El engao relevante para el delito de seduccin puede
configurarse no slo positivamente, sino tambin de
manera omisiva. El trmino engao implica tambin
aprovecharse del error inicial de la vctima; esto en virtud a
una interpretacin teleolgica que se debe hacer del tipo,
toda vez que se trata de proteger la libertad sexual de los
ciudadanos, fin que el Estado se propone a travs de la ley
penal. Opinar lo contrario implicara dejar un campo de
impunidad y de desproteccin a tan importante bien
jurdico. Por otro lado, para verificar qu tan relevante ha
sido el engao utilizado por el sujeto activo se debe tener
en consideracin dos puntos. En primer lugar, la relacin
entre el engao provocado y la vulneracin a la libertad
sexual siempre tiene que ser la de causaefecto y, en
segundo lugar, es necesario que se realice una imputacin

objetiva del resultado, para lo cual debe comprobarse que

tal engao provoc un riesgo jurdico-penal relevante para
la produccin de un resultado lesivo contra la libertad
sexual de una persona adolescente (14).
Tradicionalmente, el trmino "engao" se limitaba
nicamente a la falsa promesa de matrimonio, y esto
obedeca a que una mujer de conducta irreprochable (tal
como lo requera el Cdigo derogado) slo poda ser
inducida a error por una promesa de dicha naturaleza (15).
En la doctrina nacional algunos autores afirman que tal
promesa slo podra calificarse como engao cuando existe
una verdadera inminencia del matrimonio que podra llegar
incluso a su simulacin (16), porque una promesa no puede
engaar a nadie. Para pronunciarnos al respecto se nos
presentara la necesidad de remitirnos a lo que se entiende
por "engao" y, tal y como ya lo hemos explicado en
prrafos precedentes a ste, concluiramos con una
respuesta afirmativa al problema de que si la promesa de
matrimonio constituye o no medio engaoso, puesto que
los elementos normativos son objeto de valoracin jurdico
y social y "deben interpretarse conforme al fin de
proteccin de cada precepto penal" (17). Siendo as, no
slo la inminencia del matrimonio constituira engao;
tambin abarcara el mostrarse ante los dems para
reforzar a la vctima la creencia de que el matrimonio se
realizar, o mantener un romance pblico e incluso la
simple promesa de matrimonio sin formalidad alguna puede
constituir engao, siempre y cuando sta est acompaada
de acciones, datos o circunstancias objetivas.
En este sentido, es que no podemos dar a cualquier engao
una relevancia jurdico-penal como para que el Derecho
penal acte. No se puede hablar de un engao tpico, por
ejemplo, la simple seduccin que consiste en persuadir o
cautivar el nimo del sujeto con quien se pretende tener
relaciones, sea con detalles, gestos, palabras o caricias. Si
en los casos mencionados, el sujeto activo convence al
sujeto pasivo y logra su consentimiento para realizar el
acceso carnal, no se puede afirmar un engao jurdico-

penal relevante, por consiguiente, tampoco la configuracin

del delito en comentario.
As tambin, cuando el engao sea un conjunto de mentiras
no relevantes, no estamos en la obligacin de aceptarlas
como un delito de seduccin sexual. Por ejemplo, decir que
se quiere, que se adora o que se ama a una persona
adolescente, siendo ello falso, para lograr tener acceso
carnal con ella, no configura el mencionado ilcito penal,
ya que consideramos que el engao necesariamente tiene
que ser lo ms relevante y pegado a la verdad, de tal forma
que ste sea el nico medio capaz de obtener el
consentimiento del sujeto pasivo, el cual lgicamente ser
viciado.
Empero, si bien el engao debe, en principio, tener aspecto
de realidad y ser creble para el adolescente promedio,
deben tomarse en cuenta tambin las condiciones
personales de la vctima que la hacen ms vulnerable al
engao (vg. su situacin socio-cultural, edad, personalidad,
dficit intelectual, escaso nivel de instruccin, grado de
sugestin, las relaciones existentes entre la vctima y el
autor que despiertan mayor confianza, etc.), las que, por lo
general, son aprovechadas por el sujeto activo del delito
para lograr sus propsitos ilcitos. Por ello, engaos que
podran aparecer para el adolescente promedio como
ineficaces, en el caso particular pueden dar lugar a un
delito de seduccin. Esta afirmacin no niega que existan
engaos socialmente permitidos y, por lo tanto, no
relevantes jurdico-penalmente, pero pone de manifiesto
que en algunos casos existen engaos que, pese a ser
inadecuados para el adolescente promedio, si lo sern para
la particular vctima (18).
Por todo esto, es que no compartimos el presente fallo de la
Sala Penal Suprema que sometemos a anlisis, ya que
estimamos que uno de los supuestos de engao en el delito
de seduccin es el que aprovechndose de su parecido
fsico con la pareja sentimental o sexual de la vctima, la
sustituye hacindose pasar por ella (induccin a un error
sobre la identidad o in personam). Empero no podemos

limitarlo nica y exclusivamente a este caso, ya que, tal y

como ya lo hemos explicamos, existen otros engaos que
tambin pueden ser relevantes y, por consiguiente, ser
encuadrados dentro tipo penal de la seduccin sexual (art.
175 CP). Distinto sera si nuestro ordenamiento jurdico
nos haga alusin directa de engao por sustitucin de
pareja, pues, este no es el caso, ya que se tiene que tener
en cuenta que el espritu de la norma en el delito de
seduccin es evitar que un sujeto tenga relaciones sexuales
con una persona engandole, pero no slo de esa forma
sino tambin aprovechando los errores es decir usando
cualquier medio fraudulento, sea activo (promesa) o sea
pasivo (aprovechamiento del error), pues, ambos tienen
semejante valor jurdico-penal. Esto entendido desde la
perspectiva de que el alcance de los trminos en Derecho
penal se determinan teleolgicamente, en atencin al fin de
proteccin de la norma. Evidentemente sta no ha sido la
voluntad
de
legislador
y
no
puede
sustituirse
arbitrariamente por el juzgador.
C. El lmite cronolgico en el delito de seduccin
En nuestro ordenamiento jurdico encontramos en varios
tipos penales que el legislador establece lmites
cronolgicos. El tipo penal de seduccin no escapa a esto y
lo que busca es dar a entender que todas las personas a
partir de los catorce aos y hasta antes de cumplir la
mayora de edad, estn expuestas a los engaos que
pueden utilizar los adultos con el fin de obtener su
consentimiento y de esa forma tener acceso carnal con
stas.
En el delito de seduccin lo que se afecta es el libre y
normal proceso de formacin de la voluntad de las
personas mayores de catorce y menores de dieciocho aos
de edad, pues se considera que entre estas edades las
bases psquicas, intelectuales e inhibitorias de los
adolescentes an no han terminado de formarse. Y es,
precisamente, esto lo que los convierte en sujetos
susceptibles a los engaos de personas mayores de edad.

Por lo tanto, el bien jurdico que se protege no es la libertad

sexual, sino la indemnidad sexual. La libertad sexual se
proteger slo en el caso de que el sujeto pasivo o
agraviado fuese una persona mayor de edad.
El concepto de indemnidad sexual es, sin embargo, uno
sobre cuyos contenidos nunca ha existido acuerdo (19) y
que posee, adems, una preocupante tendencia a
intercambiarse con otros trminos que se pretenden, al
menos en principio, semnticamente distintos (20). Un
claro precedente del trmino ahora legalmente acuado es
el de intangibilidad sexual, introducida en la doctrina
espaola por influencia de la italiana a fines de los setenta
e inicios de los ochenta, y que expresara una extendida
opinin social en virtud de la cual ciertas personas, dadas
las cualidades en ellas concurrentes o la situacin en la que
se encuentran, son sexualmente intocables, esto es, deben
permanecer completamente al margen de experiencias
sexuales (21). Este concepto, no obstante, se ha ido
paulatinamente estimando de un modo no del todo
concreto, sinnimo del de indemnidad sexual (22), que es
el que, finalmente, ha predominado (23). Con l se quiere
reflejar el inters en que determinadas personas,
consideradas
especialmente
vulnerables
por
sus
condiciones personales o situaciones, queden exentas de
cualquier dao que pueda derivar de una experiencia
sexual.
Pues bien, como observamos, el legislador lo que busca es
la proteccin de la indemnidad sexual de las personas entre
catorce y dieciocho aos por estar ms propensas al
engao de un mayor de edad. Empero, cules pueden ser
los perjuicios susceptibles de causarse producto de este
engao en un menor? Una respuesta que podemos dar a
ello es que destacan las alteraciones que la confrontacin
sexual puede originar en el adecuado y normal desarrollo
de su personalidad o, ms especficamente, de su proceso
de formacin sexual, o de las perturbaciones de su
equilibrio psquico derivadas de la incomprensin del
comportamiento. El nfasis se ubica en las repercusiones
negativas que tales contactos sexuales pueden tener en su

normal proceso de socializacin, dada su incapacidad para

controlar sus instintos y su fcil conversin en meros
objetos sexuales para disfrute de otras personas (24).
Por otro lado, si puede considerarse engao tpico el usar el
parecido fsico de la pareja de una persona, como lo hace la
Sala Suprema, para acceder carnalmente a ella, por qu
limitarla a los menores entre catorce a dieciocho aos?
Consideramos que esta limitacin hecha por la referida
Sala, este debera ser un delito que se pueda cometer en
general por cualquier persona y no tan slo que proteja a
los menores entre catorce y dieciocho aos, pues, en el
delito de seduccin es un elemento determinante en la
interpretacin del tipo, est referido a un engao que
afecta de forma especial a estos menores. Si bien es cierto,
a esa edad ya existe una cierta libertad sexual, empero, no
se ejerce an con suficiente responsabilidad. En ese
sentido, es lgico que el engao tpico se refiera nica y
exclusivamente al que se hace para convencer a un menor
entre las edades referidas.
Estimamos que la Sala cometi un error al interpretar el
engao tpico en el delito de seduccin, ya que en nuestra
realidad podemos observar que se dan muchsimos de
casos que pueden, sin ningn problema, encuadrar dentro
del tipo penal, el cual es motivo del presente comentario.
Por ejemplo, y en primera lnea, se encuentra el caso de la
falsa promesa de matrimonio. Pero vayamos ms all de
esta; el caso en el que el sujeto activo finge o simula la
celebracin de un matrimonio, contratando falsos testigos,
falso sacerdote, y hasta realizando falsos trmites para ello,
a fin de que la vctima adolescente, teniendo la seguridad
de que ya es su cnyuge, preste su consentimiento a la
prctica del acto sexual.
Uno de los casos que con mayor frecuencia se da en
nuestra sociedad es el que mediante la falsa promesa de
que la agraviada recibir un prstamo, donacin o algn
beneficio econmico a cambio de acceder a realizar el acto
sexual con este sujeto. Sobre este ejemplo, tambin
quisiramos precisar que del engao que sufre la vctima,

debe ser lo suficientemente objetivo para que sea

relevante, ya que no podemos aceptar que puede
considerarse engao a una promesa de algn beneficio
econmico que viene de una persona que es de una
condicin extremadamente pobre y que sta situacin es
conocida con anterioridad por la vctima; agregar adems,
que acompaado, en este caso en concreto, del engao, a
este ejemplo se le debe sumar el estado de necesidad que
atraviesa la persona, el sujeto se aprovecha de ste y
obtiene con mayor facilidad sus propsitos, si el caso en
concreto se realiza con una objetividad como la expresamos
en el presente prrafo podramos concluir que si se
configura el lcito penal de seduccin.
Por consiguiente, como podemos apreciar en cada uno de
los casos expuestos, el engao en el delito de seduccin no
consiste en un engao sobre el parecido fsico de la pareja
sexual. Debemos tener en cuenta en todo momento la
objetividad y racionalidad del engao vertido sobre la
agraviada y las circunstancias objetivas y personales de
sta para as poder determinar si el engao es o no
relevante, as tambin tener siempre presente que la edad
se convierte en un elemento fundamental del tipo y que es
con base en sta que el engao debe ser dirigido por el
sujeto agente.
D. El delito de seduccin en el Derecho penal peruano
En nuestra actualidad, un sector de juristas peruanos apoya
la posicin referida a que el delito de seduccin debe seguir
existiendo en nuestro ordenamiento jurdico. Por otro lado,
otro sector cree que esta una figura no tiene razn de ser, y
que, muy por el contrario, simplemente debera excluirse.
As, pues, al querer encontrar alguna referencia en una
legislacin muy similar a la nuestra es que decidimos
comparar este tipo penal con la legislacin argentina y
realmente nos sorprendi el no encontrar, en ningn caso,
algn delito que tenga como mvil la figura del engao.
Es as como encontramos en el Cdigo Penal argentino, en
el titulo III (Delitos contra la integridad sexual), Capitulo II,

podemos observar en el art. 120 (25), una figura que antes

de la reforma que introdujo la ley 25.087 se la denominaba
Estupro (26). Este tipo penal, contemplado en el art. 120,
tena lugar cuando un sujeto acceda carnalmente a otra y
esta ltima era mayor de trece y menor de diecisis aos.
El Derecho Penal argentino castiga aqu al sujeto activo
que, en razn de su mayora de edad, se aprovecha de la
inmadurez sexual de la victima, y es precisamente este el
presupuesto objetivo del tipo penal. En este sentido, lo que
se debe probar es que el sujeto pasivo al momento de la
configuracin del hecho era realmente sexualmente
inmadura y que esta circunstancia fue aprovechada
dolosamente por el sujeto activo para, de esta forma,
acceder carnalmente a la vctima, ms haya del
consentimiento de la misma. En este caso, se le debe
aplicar una pena que oscila entre los 3 a 6 aos de prisin o
reclusin. Lo importante a aclarar es que bajo ningn punto
de vista el tipo presume la inmadurez de le vctima (27),
pues todo lo contrario, sta debe ser probada, ya que si se
configura el delito slo en el presupuesto de las edades
respecto a los sujetos participantes del hecho y se
comprueba de que la vctima no es sexualmente inmadura
o sindolo el sujeto activo no se aprovecha de este mvil, el
hecho en cuestin es evidentemente atpico. Pasando a
explicar de alguna forma lo vertido en el tipo penal
argentino y el sentido que le da a ste, podramos empezar
diciendo que encontramos una diferencia muy notoria con
el delito de seduccin de nuestro Cdigo y que este tipo
penal, comparado con nuestro ordenamiento jurdico, no
sera otro ms que el delito de violacin de un menor de
catorce aos de edad (art. 173 CPp) (28) con la diferencia
que en el Cpa comprende desde los diecisis aos y en el
CPp desde los catorce aos. As tambin la interpretacin
que le dan a esa figura va dirigida a que el sujeto agente se
aprovecha tanto de la edad, inexperiencia sexual as como
de la inmadurez de la vctima. Algo que particularmente
nos llama la atencin es que la doctrina argentina considera
que la inexperiencia sexual de la vctima no se debe
presumir, sino, muy por el contrario, sta se debe probar.
Consideramos pues, que no es lo correcto debido a que no
hay ninguna necesidad de probarla en el sentido de que en

este tipo penal lo reprochable es el engao objetivamente

relevante para una menor ms no la experiencia o
inexperiencia, sea cual fuere el caso, de la vctima. En
suma, creemos que el Cpa protege cronolgicamente un
poco ms al menor de edad con este tipo penal, ya que
deja de lado la figura del engao y por ningn mvil
consiente el acceso carnal con un menor de diecisis aos
haya consentimiento o no y de haberlo as este sea viciado.
As tambin, y sobre el delito de seduccin en concreto,
podemos decir que en el Cpa no encontramos una figura
que pueda asemejarse con la nuestra y pasan de un delito
de estupro a uno de violacin sexual.
Si bien nuestro tipo penal no es del todo claro o, mejor
dicho, no convence a la totalidad de nuestros juristas, y en
mayor medida lo referido a la inmadurez de la vctima,
pues, de igual forma, existe una fuerte discusin acerca de
que si la mujer casada, viuda o divorciada poda ser o no
sujeto pasivo de este delito. La gran mayora de la doctrina
se inclina por la segunda opcin, afirmando que el estado
civil de estas personas impide imaginar su inexperiencia
sexual y un posible engao que pueda perjudicar su
libertad sexual. En nuestro pas, estas opiniones fueron
recogidas por la doctrina debido a la existencia, tal como lo
indicamos
anteriormente,
del
elemento
normativo
"conducta irreprochable" en el Cdigo derogado, el mismo
que implicaba, entre sus diferentes significados, castidad.
Sin embargo, la discusin sigue en pie, puesto que es difcil
pensar en una mujer (o un hombre) con tales
caractersticas (casada, viuda o divorciada) que no tenga
un mnimo de experiencia en sus relaciones sociales para
poder ser inducidas a error.
Por nuestra parte, pensamos que estos supuestos no deben
ser juzgados apriorsticamente, puesto que, en ocasiones,
una mujer o un hombre casado, viudo o divorciado, entre
catorce y dieciocho aos de edad, pueden verse inducidos a
error. Pensemos en la posibilidad de aquel hombre que, con
la finalidad de tener relaciones sexuales, promete a una
viuda que va a mantener econmicamente a ella y a sus
hijos, incumpliendo a sabiendas su promesa. De igual

manera, deben resolverse los casos en que medie una

retribucin econmica, como, por ejemplo, la prostituta que
al ser engaada por el cliente con la promesa de pago
realiza el acto sexual. En este caso, la conducta del cliente
estara encajando perfectamente en el delito de seduccin,
por cuanto el tipo no exige ninguna condicin a la vctima.
Asimismo, el bien jurdico no hace ninguna distincin sobre
qu personas van a beneficiarse con su proteccin. Una
posicin de tal naturaleza debe estar no slo despojada de
todo prejuicio, sino sustentada en la propia descripcin
tpica y en el bien jurdico que se protege. Es as, como
podemos apreciar que para cada caso en concreto es
necesaria una valoracin muy objetiva del engao vertido
sobre la vctima, as como analizar las circunstancias
particulares que puede poseer sta.
III. Conclusiones
1.- Calificar a un acto como delito de seduccin por el
simple parecido fsico como nico supuesto de engao
tpico significa asumir una interpretacin errnea del tipo
penal, ya que, como lo hemos demostrado en el presente
comentario, el engao es sobre el consentimiento de la
vctima, no sobre la identidad del autor. Por esta razn, una
verdadera interpretacin del tipo pasa por una correcta
valoracin objetiva de cada uno de los casos en particular
que se puede dar, as como a las circunstancias.
2.- El Principio de sujecin normativa previsto en el artculo
II del Ttulo Preliminar del CP, exige la sujecin del juez a la
ley no slo como punto de referencia, sino como el nico
criterio vlido en el momento de pronunciar una decisin
jurisdiccional (29). La legitimidad de las sentencias se
plasma cuando stas logran sujetarse al tenor de la ley o se
mantienen dentro de su sentido literal posible. A los jueces
penales les est especialmente prohibido crear delitos o
inventar penas (30).
3.- El extremo de la sentencia donde se absuelve al
procesado es correcta, sin embargo, no compartimos los

fundamentos que exponen en los considerandos, ya que

stos son totalmente ajenos a una adecuada interpretacin
del tipo, muy por el contrario, al limitar a un solo supuesto
estn dejando de lado el verdadero espritu de la norma as
como el programa poltico criminal de proteccin trazado
por el legislador.
4.- Finalmente, sobre la ley penal, muy aparte de las
diferencias que pueda existir con otras legislaciones,
creemos que an existiendo el tipo penal de seduccin
quedan, sin embargo, muchos supuestos que nuestra
legislacin ha dejado de proteger. En este sentido, sobre la
base del caso bajo comentario cabe la reflexin final: si
admitimos que una persona menor de edad, casada, viuda
o divorciada, puede ser sujeto pasivo del delito de
seduccin ya que no se puede valorar subjetivamente la
inmadurez de una persona, por qu entonces no pensar
que este engao, siempre y cuando sea objetivamente
valorado, puede obtener tambin un efecto relevante para
el Derecho penal como consentimiento viciado de una
persona mayor de edad?
Notas:

* El presente trabajo est dedicado al Prof. Dr. Percy Garca

Cavero a quien nunca le terminar de agradecerle por su
gran apoyo y constante estmulo para seguir adelante. La
humildad y calidad acadmica que posee hacen de l una
persona admirable as como un ejemplo de vida a seguir.
** Estudiante de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas
de la Universidad Nacional de Trujillo. Presidente del Crculo
de Estudios Florencio Mixn Mass de la Facultad de
Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Nacional de
Trujillo. Vice-Presidente de la Asociacin Nacional de de
Instituciones Acadmicas de Derecho del Per - ANIADEP.
Miembro del Instituto Latinoamericano de Investigacin en

Ciencias
Jurdicas
y
Sociales
ILICIJUS. miguel_gonzalez81@hotmail.com

(1) Sentencia R. N. N2 1628 2004 ICA. De fecha

veintiuno de enero del dos mil cinco. Emitida por la
Segunda Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema de
Justicia. Integrada por: Dr. Villa Stein, Dr. Valdz Roca,
Dr. Ponce De Mier, Dr. Quintanilla Quispe, Dr. Prado
Saldarriaga.
(2) Art. 175 Cdigo Penal Peruano, que con la ltima
modificacin que introdujo la Ley 26357 del 08/06/2004 ha
ampliado el mbito de lo punible a la introduccin de
objetos o partes del cuerpo y que actualmente tiene el
siguiente tenor: El que, mediante engao tiene acceso
carnal por va vaginal, anal o bucal o introduce objetos o
partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, a
una persona de catorce aos y menos de dieciocho aos
ser (...).
(3) SCS DE 30-3-1937, RT 1937, p. 183; SCS de 2-1-1972,
AJ 1973, p. 170.
(4) S del 9 JP de 13-7.1994, exp. 201-94. ROY, p. 102105.
(5) Bernales Ballesteros. La Constitucin de 1993. Anlisis
comparado. 4ed. Lima, 1998, p. 120. Bermdez Valdivia.
Alcances constitucionales del derecho a la igualad de la
mujer. En: La Constitucin de 1993. Anlisis y comentarios
II. Lima, 1995, pp. 31 y ss.
(6) CAJ/Manuela Ramos. Instrumentos internacionales de
proteccin de los derechos de la Mujer. Lima 1997. Zamora.
La proteccin de los Derechos Humanos de la Mujer. En
Foro internacional: La Defensora del Pueblo. Lima, 1996,
pp. 151 y ss. Bermdez Valdivia. Proteccin internacional
de los Derechos de la mujeres En: Sobre gnero, cit., pp.
71 y ss. Tamayo Len. Discriminacin contra la mujer y
estndares internacionales de Derechos Humanos, ibid.,
pp. 99 y ss. CAJ. Proteccin de los Derechos Humanos.
Definiciones operativas. Lima, 1997, pp. 282-288.

(7) Adoptada mediante la Resolucin de la Asamblea

General de la ONU N 34/180 de 18-12-79, en vigor desde
el 3-9-81 y ratificada por Per mediante la Res. Leg. N
23432 de 20-8-82.
(8) Aprobada mediante Resolucin de la OEA de 9-6-94 y
ratificada por Per mediante la Reg. Leg. N 26583 de 7-396. Mantilla Falcn. El sistema interamericano de
proteccin de los Derechos Humanos: la Convencin para
prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer
(Convencin de Belem do Par) En: Sobre gnero cit., pp.
81 y ss.
(9) Precisa Arcila Arenas. Gnero y sistema penal: a
propsito de la ley 360 de 1997, NFP 60 (1999), P. 42,
como no basta la neutralidad formal de la ley si no se
interpreta tambin conforme al Principio de igualdad.
(10) Villanueva. Anlisis del Derecho, cit., pp. 19 y ss.
(11) Defensora del Pueblo. La violencia sexual: un
problema de seguridad ciudadana: las voces de las
vctimas, En: transparencia, responsabilidad y buen
gobierno. Lima, 1999, pp. 530-536, tambin pp. 157-160,
722. Zaffaroni. La mujer y el poder ejecutivo, En:
Vsquez (ed.). Vigiladas y castigadas. Lima. 1993, pp. 1925.
(12) La SCS DE 5-3-1975, p. 403, seal que en este delito
se protege el inters de la menor de conducta irreprochable
que puede ser fcil vctima del engao o ceder a impulsos
reprobables por carecer de suficiente madurez para darse
cuenta cabal del significado de sus actos sexuales.
(13) Vase en Actualidad Jurdica Ed. N 137 Seccin
Jurisprudencia penal comentada p. 123-124.
(14) De all el trmino seduccin; se-ducere: conducir fuera
del camino.

(15) Orts Berenguer en Vives Antn (Coord)/Boix Reig/Orts

Berenguer/Carbonell Mateu/Gonzles Cussac, Derecho
Penal, Parte Especial, Valencia, 1996, pp. 221.
(16) La promesa matrimonial como medio comisito del
estupro o seduccin, slo se previ en el art. 368 del
Anteproyecto del CO de 1877 y en el art. 180 del Proyecto
de CP de 1916, pero no fue contemplada en la redaccin
definitiva del art. 201 del CP de 1924, aunque reapareci
en el art. 237 del Proyecto de CP de 1928. Son pocos los
cdigos penales que actualmente restringen el engao a la
promesa de matrimonio, por ejemplo el uruguayo (art. 275
pf. 1).
(17) Noguera Ramos. Los delitos contra la libertad sexual,
Lima, 1995.
(18) Roxn, Derecho Penal, Parte General, Tomo I,
Traduccin a la segunda edicin alemana por Diego-Manuel
Luzn Pea, Miguel Daz y Garca Conlledo y Javier de
Vicente Remesal, Madrid, 1997, pp.
(19) Vase en Actualidad Jurdica Ed. N 137 Seccin
Jurisprudencia penal comentada p. 123-124.
(20) Aluden tambin a su imprecisin, Orts Berenguer,
(1995), p. 213, 234; Cuerda Arnau, p. 216.
(21) Seala los riesgos de confundir el concepto
intangibilidad con el de indemnidad, Garca Albero, p.52.
(22) Vanse Muoz Conde, (1999), p. 196-199, 224, quien
no deja de reconocer que tal punto de vista social est
condicionado por diversos tabes que no siempre se ven
avalados por las opiniones cientficas sobre los efectos del
ejercicio de la sexualidad por menores e incapaces;
Carmona, (1996), p. 300, quien lo extiende exclusivamente
a menores de 13 aos y trastornados mentales; GonzlezCullar Garca, p. 2159, 2165, 2220, 2256, 2259, 2271.
(23) Parten de la sinonimia, Muoz Conde, (1999), p. 196199, 224; Carmona, (1996), p. 300, 303, 321-322;

Gonzlez-Cullar Garca, p. 2159, 2160, 2165. En realidad,

de ella parte la propia Exposicin de motivos de la L. O.
11/99 de reforma del Ttulo VIII cuando equipara
indemnidad con integridad sexual.
(24) Aluden a este concepto, Muoz Conde, (1999), p. 196199, 223, 224, 225; Carmona, (1996), p. 300, 321 y ss.;
Gonzlez-Cullar Garca, CP, 2159, 2160, 2165, 2256,
2259, 2271; Gonzlez Rus. (1996), p. 324, 354, 356, 359,
361; Gimbernat Ordeig, p. 19.
(25) Sin perjuicio de que la Doctrina intercambie con
facilidad el elenco de daos respecto a unos sujetos u
otros. Por lo dems, es destacable que la Doctrina rehuya
precisar tales daos respecto a los privados de sentidos.
Vanse Carmona (1996), p. 300, 338, 341, 348; Muoz
Conde, (1999), p. 196-199, 223, 224, 227, 231; Orts
Berenguer, (1999), p. 937, 967; PE. P. 213, 259, 262, si
bien con algunas reservas sobre la adecuacin del concepto
de indemnidad para abarcar todos estos efectos; GonzlezCullar Garca, p. 2165, 2250; Gonzlez Rus. (1996), p.
324, 347, 354 y ss.
(26) 120.* [Ser reprimido con prisin o reclusin de tres a
seis aos el que realizare algunas de las acciones previstas
en el segundo o en el tercer prrafo del artculo 119 con
una persona menor de diecisis aos, aprovechndose de
su inmadurez sexual, en razn de la mayora de edad del
autor, su relacin de preeminencia respecto de la vctima, u
otra circunstancia equivalente, siempre que no resultare un
delito ms severamente penado.
La pena ser de prisin o reclusin de seis a diez aos si
mediare alguna de las circunstancias previstas en los
incisos a), b), c), e) o f) del cuarto prrafo del artculo 119.
Art. 119 Articulo 120 Cdigo Penal Argentino, 119.* [Ser
reprimido con reclusin o prisin de seis meses a cuatro
aos el que abusare sexualmente de persona de uno u otro
sexo cuando sta fuera menor de trece aos o cuando
mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio

de una relacin de dependencia, de autoridad, o de poder, o

aprovechndose de que la vctima por cualquier causa no
haya podido consentir libremente la accin.
La pena ser de cuatro a diez aos de reclusin o prisin
cuando el abuso por su duracin o circunstancias de su
realizacin, hubiere configurado un sometimiento sexual
gravemente ultrajante para la vctima.
La pena ser de seis a quince aos de reclusin o prisin
cuando mediando las circunstancias del primer prrafo
hubiere acceso carnal por cualquier va.
En los supuestos de los dos prrafos anteriores, la pena
ser de ocho a veinte aos de reclusin o prisin si:
a) Resultare un grave dao en la salud fsica o mental de la
vctima;
b) El hecho fuere cometido por ascendiente, descendiente,
afn en lnea recta, hermano, tutor, curador, ministro de
algn culto reconocido o no, encargado de la educacin o
de la guarda;
c) El autor tuviere conocimiento de ser portador de una
enfermedad de transmisin sexual grave, y hubiere existido
peligro de contagio;
d) El hecho fuere cometido por dos o ms personas, o con
armas;
e) El hecho fuere cometido por personal perteneciente a las
fuerzas policiales o de seguridad, en ocasin de sus
funciones;
f) El hecho fuere cometido contra un menor de dieciocho
aos,
aprovechando
la
situacin
de
convivencia
preexistente con el mismo.
En el supuesto del primer prrafo, la pena ser de tres a
diez aos de reclusin o prisin si concurren las
circunstancias de los incisos a), b), d), e) o f).]

(27) Mas all que la denominacin estupro ya no se

puntualiza as el tipo legal existe todava, y el mismo esta
contemplado en el Art. 120.
(28) Vase la Ejecutoria del Tribunal de Casacin Penal de
la Prov. de Buenos Aires, causa N 5717 "O., Cristian
Andrs s/ recurso de casacin". En la parte de Pero s
resulta indispensable la prueba de la obtencin viciada del
consentimiento en razn de un estado de inmadurez sexual
de la vctima que, si bien puede resultar habitual en
personas de entre 13 y 16 aos, no corresponde que sea
presumido
(29) Ver el desarrollo del tipo culposo en la monografa
presentada por Juan Pablo Ortega en el XVI Congreso
Latinoamericano VIII Iberoamericano y I Nacional de
Derecho Penal y Criminologa en Lima Per, ver pag. 282.
(30) Art. II Ttulo Preliminar del CP del Per que consagra
el Principio de Legalidad o Principio de Sujecin del Juez a
la Ley, nos dice: Nadie ser reprimido por un acto no
previsto como delito o falta por la ley vigente al momento
de su comisin, ni sometido a pena o medida de seguridad
que no se encuentre establecida en ella; en concordancia
con: DUDH.5, 11 inc. 2. CADH. 9 Const. 2 inc. 24 d, 103,
139 inc. 10, 140. CP. V, VI, 14. CoNA. 200. CJM. 1, 22, 23,
385, 645. CEP. I. R-CEP. 3. LOPJ. 6. Ejecutoria Suprema de
13/10/94, Exp. 904-94-B, Junn (Rojjasi Pella, Ejecutorias
Supremas Penales, Legrima, Lima, 1997, p. 71). Ejecutoria
Suprema de 05/09/96, Exp. 2405-95-B, Huaura (Rojas
Vargas, Jurisprudencia Penal, T. I, Gaceta Jurdica, Lima,
1999, pp. 75-76). Ejecutoria Suprema de 16/10/97. Sala
Penal, R. N. N 5775-96, Arequipa (Rojas Vargas,
Jurisprudencia Penal, T. I, Gaceta Jurdica, Lima, 1999, pp.
77-78).
(31) Sobre los lmites y alcances del Principio de Sujecin
normativa vase: Roxin, Derecho Penal. Parte General, cit.
T. I, pp. 134-158; Urquizo Olaechea, Jos, El Principio de
legalidad, Grfica Horizonte, Lima 2000, p. 37 y ss. Con la

denominacin de principio de sujecin a la ley vase

Jakobs, Derecho Penal. Parte General, cit. Pp. 77-108.

Bibliografa

Bramont-Arias/Garca Cantizano, Manual de Derecho penal,

PE, 4 ed., Lima, 1998 [cit. Manual, PE].

Caro Jhon, Jos A., La Imputacin Objetiva

Participacin
Delictiva, Grijley, Comentarios
Jurisprudencia Penal N 1, Abril 2003.

en
a

la
la

Vsquez Shimajuko, Carlos S., Responsabilidad Penal por

Contagio de SIDA, Grijley, Comentarios a la Jurisprudencia
Penal N 4, Agosto 2004.

Bernales Ballesteros. La Constitucin de 1993. Anlisis

comparado. 4ed., Lima, 1998, p. 120.

Bermdez Valdivia. Alcances constitucionales del derecho a

la igualad de la mujer. En: La Constitucin de 1993.
Anlisis y comentarios II. Lima, 1995, pp. 31 y ss.

Noguera Ramos. Los delitos contra la libertad sexual,

Lima, 1995.

Roxn, Claus Derecho Penal, Parte General, Tomo I,

Traduccin a la segunda edicin alemana por Diego-Manuel
Luzn Pea, Miguel Daz y Garca Conlledo y Javier de
Vicente Remesal, Madrid, 1997.
Orts Berenguer/Vives Antn (Coord)/Boix
Berenguer/Carbonell Mateu/Gonzles Cussac,
Penal, Parte Especial, Valencia, 1996, pp. 221.

Reig/Orts
Derecho

Defensora del Pueblo. La violencia sexual: un problema de

seguridad ciudadana: las voces de las vctimas, En:
Transparencia, responsabilidad y buen gobierno!. Lima,
1999, pp. 530-536, tambin pp. 157-160, 722.

Zaffaroni, Eugenio R. La mujer y el poder ejecutivo, En:

Vsquez (ed.). Vigiladas y castigadas. Lima. 1993, pp. 1925.

Daz Ripolls, Jos L., El Objeto de Proteccin en el nuevo

Derecho penal Sexual, Anuario de Derecho penal 1999
2000, pp. 51 y ss.

Caro Coria, Dino C., Acerca de la Discriminacin de Gnero

en el Cdigo penal peruano de 1991, Anuario de Derecho
penal 1999 2000, pp. 130 y ss.

De La Rua, Jorge, Cdigo penal argentina, Parte General,

2 Edicin, Depalma. 1997.

David Baign. / Eugenio R. Zaffaroni. / Marco A. Terragni.

Cdigo penal y Normas Complementariasl. Artculos 1/34.

Imprimir

Texto incorporado el: 2011/08/13. Revista de actualizacin

permanente. Se recomienda citar: Apellido, Nombre. "Ttulo
del trabajo" en Revista electrnica Derecho Penal Online [en
lnea]. Disponible en: http://www.derechopenalonline.com
Hecho el depsito de ley 11.723. Todos los derechos
reservados. 2000-2012 derechopenalonline. ISSN 18531105. Prohibida la reproduccin de cualquiera de los textos
includos en este sitio web sin la correspondiente
autorizacin del autor. Ver "Trminos y condiciones de uso".