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BOLILLA I
El anlisis de la controversia se lleva a cabo utilizando analgicamente las categoras analticas del Derecho
Comn. Pero al trasladar el mtodo analtico al Derecho Internacional Privado desaparece la sntesis del legislador que
era la correccin del anlisis. Entonces nos vemos obligados a acudir a un tercer mtodo que debe suministrar la
sntesis, pero esta sntesis en el Derecho Internacional Privado no la puede brindar el legislador a priori, sino que la
debe proporcionar el el juez, a posteriori. Por ello se habla se mtodo sinttico judicial.
3- AUTONOMA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
La autonoma de una materia puede ser asociada a lo didctico, a lo cientfico, a lo legislativo y a lo judicial.
En cuanto a la autonoma didctica del Derecho Internacional Privado integra el plan de la carrera de Abogaca, Internacional, Ciencias Polticas.
Por otro lado la Ciencia del Derecho Internacional Privado posee un objeto (el caso o relacin jurdica
extranacional), una finalidad (la justicia dentro de la comunidad nacional) y un mtodo propio.
Una de las consecuencias que trae aparejado en el reconocimiento de la autonoma cientfica de una disciplina
jurdica es la de su codificacin independiente. Existen actualmente varios Anteproyectos de Codificacin del Derecho
Internacional Privado en una ley especial.
La aplicacin de un Derecho extranjero por un juez o un funcionario administrativo Argentino requiere un alto grado
de especializacin por eso se justifica la autonoma judicial a travs de la creacin de un fuero especial para los casos
jusprivatistas internacionales.
4- CONTENIDOS ACTUALES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
El Derecho Internacional Privado resuelve los conflictos de leyes en el espacio y sta es la cuestin central. Pero
existen otras cuestiones cuya inclusin en el Derecho Internacional Privado no es unnimemente admitida.
a. Doctrina Continental Europea, incluye en el Derecho Internacional Privado dos cuestiones: la nacionalidad y la
condicin jurdica de los extranjeros. Esta postura emplea la nacionalidad como punto de conexin en las
Normas indirectas.
No tiene cabida entre nosotros porque la Constitucin Nacional, Art. 20 ha equiparado los extranjeros a los
ciudadanos en el goce de los Derechos Civiles y porque el punto de conexin utilizado generalmente es el
domicilio.
b. Sistema ingls. Se desenvuelve en torno a tres cuestiones:. 1) la determinacin de la jurisdiccin 2) la
eleccin de la ley competente y 3) el reconocimiento y ejecucin de las sentencias extranjeras. De stos, los
ms frecuentes e importantes son los relativos a los conflictos de jurisdicciones y conflictos..
Estas cuestiones, generalmente, son recprocamente independientes y deben ser resueltas por separado; es
decir que una decisin respecto de una de las cuestiones a favor de un sistema legal no influye en la decisin
respecto de la otra cuestin a favor del mismo sistema legal o de cualquier otro. Sin embargo, se advierte un
predominio de la cuestin de la jurisdiccin sobre la cuestin del derecho aplicable al caso.
c. doctrina germnica. El problema del conflicto de leyes es el nico que integra el Derecho Internacional
Privado. El conflicto de jurisdicciones es tambin un conflicto de leyes puesto que la competencia la fija la ley.
Entre nosotros la nica categora de conflictos de leyes que se suscita en lo internacional, por la presencia de
una relacin con uno o ms elementos extranjeros conectados con otro/s sistemas legales y la solucin nos la
proporcional el Derecho Internacional Privado argentino, contenido en las leyes internas o en los Tratados
Internacionales.
Las leyes civiles y comerciales son las nicas que desencadenan los conflictos de los cuales se ocupa el
Derecho Internacional Privado. Las leyes penales procesales, administrativas, laborales y fiscales no suscitan
conflictos de Derecho Internacional Privado porque en ellos impera el principio de la territorialidad.
5. MTODO QUE UTILIZA EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
Las relaciones jurdicas privadas internacionales son reguladas por el Derecho Internacional Privado segn los
mtodos siguientes:
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Mtodo territorialista.
Consiste en regular las relaciones jurdico privadas internacionales con el Derecho Privado que rige las relaciones
jurdico privadas nacionales y corresponde a un concepto rgido: el Estado es el nico que crea el Derecho y este
Derecho slo tiene vigencia dentro de los lmites territoriales del Estado.
Este mtodo resulta inadmisible porque conduce a la aplicacin de tantas leyes a una misma relacin jurdica como
jueces fuesen llamados a decidir, lo que resta seguridad. Las transacciones y hace inciertos los Derechos de los
particulares.
Mtodo Indirecto.
Consiste en someter la relacin jurdico privada internacional al Derecho privado, con el cual posee la conexin ms
ntima. Por ello se vale de la Norma indirecta o Ad de remisin que no proporcional la solucin inmediata al caso
controvertido sino la indicacin del Derecho Privado interno de un pas que es el que en definitiva resolver la cuestin.
Este mtodo es, adems, analtico, porque separa dentro de cada relacin jurdica privada internacional los diferentes
aspectos que lo integran; tambin es analgico, porque acude por analoga al cuadro de categoras del Derecho
Comn, formas extrnsecas, personas, validez intrnseca, y bienes.
El empleo del mtodo indirecto produce en los casos absolutamente internos, la fragmentacin en el tratamiento de los
mismos, por ello el juez acude a una tcnica de integracin que se denomina sntesis, a fin de que el resultado sea
coherente y justo.
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BOLILLA 2
Dentro de la ciudad
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Savigny expuso su doctrina sobre el conflicto de las leyes en su obra Sistema del Derecho Romano actual.
Axiomas fundamentales:
1. Comunidad de Derecho entre los diferentes pueblos: en virtud del derecho de soberana podra mandarse a los
jueces a que aplicasen slo su derecho nacional excluyendo las disposiciones contrarias de un derecho
extranjero. Pero, mientras ms activas y numerosas son las relaciones entre los diferentes pueblos, ms debemos
convencernos de que es preciso renunciar a este principio de exclusin para adoptar el contrario.
2. Clasificacin de las relaciones de Derecho y asiento jurdico de cada una de ellas:
- Estado y capacidad de las personas: Derecho del domicilio.
- Cosas: ley del lugar de su situacin.
- Obligaciones: ley del lugar de cumplimiento.
- Sucesiones: ley del ltimo domicilio del difunto.
- Asiento jurdico del matrimonio: ley del domicilio del marido al momento de la celebracin.
- Relaciones paterno-filiales: ley del domicilio actual del padre.
3. Excepciones a la comunidad de Derecho: el juez de un Estado debe aplicar el derecho local vigente en el lugar
de asiento de cada relacin jurdica, sin distinguir si este derecho es de su pas o el de un Estado extranjero. Pero
existen excepciones:
- Leyes positivas rigurosamente obligatorias.
- Instituciones de un Estado extranjero no reconocidas por el nuestro.
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Ej: Si la ley orgnica exigiera las mismas formalidades que la ley francesa.
Son Reglas de Derecho uniforme: la Convencin de La Haya y de Ginebra sobre letra de cambio y la Convencin
de Berna sobre transporte terrestre. Rigen directamente la relacin jurdica.
Crtica: el derecho uniforme es adverso al Derecho Internacional Privado; ste no sera necesario por la extincin de las
causas que le dieron nacimiento: diferentes legislaciones entre los pases.
Para Kaller no es una tcnica de solucin sino de extincin.
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La Argentina no ha ratificado solamente convenciones de estos foros. Tambin ha ratificado convenciones de:
Foros de La Haya.
Restitucin de menores.
Conv. de proceso civil.
Diligenciamiento de exhortos en cuanto a la prueba.
Foro de las Naciones Unidas.
Conv. sobre alimentos.
Conv. sobre el cumplimiento de laudos arbitrales.
Conv. sobre compraventa internacional.
5- FORO MERCOSUR
A. EL PROCESO DE INTEGRACIN LATINOAMERICANO
1960. ALAC (Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio), su objetivo final era la conformacin de una zona de
libre comercio eliminando gradualmente las barreras al comercio intrarregional hasta alcanzar su eliminacin
definitiva.
1980. ALADI (Asociacin Latinoamericana de Integracin). Su objetivo era integrar el establecimiento de un mercado
comn latinoamericano en forma gradual y progresiva.
1985. Se suscribe entre Argentina y Brasil el Acta de Iguaz, primera iniciativa entre estos pases para incrementar
las relaciones comerciales, la complementacin industrial y la cooperacin tecnolgica.
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1988. Tratado de Integracin, cooperacin, y Desarrollo. (Argentina y Brasil) Dispona la creacin de un espacio
econmico comn y la eliminacin de los obstculos arancelarios al comercio de bienes y servicios.
1990. Acta de Buenos Aires (Argentina y Brasil). Encomienda la elaboracin de las medidas necesarias para el
establecimiento del Mercado Comn al Grupo Mercado Comn al cual luego se incorporan Paraguay y Uruguay.
1991. Tratado de Asuncin MERCOSUR.
1996. Chile se incorpora como socia del MERCOSUR.
B.
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- Protocolo de Buenos Aires. En materia de Contratos, las sociedades tienen amplias facultades para determinar la
jurisdiccin; en caso de no fijarla rige el Protocolo.
- Regla la jurisdiccin contencioso en los actos civiles y comerciales
- Condiciones:
- Que el domicilio o sede social se encuentre en un Estado parte
- que haya un Acuerdo de eleccin de Foro a favor de un Juez de un Estado parte.
- Que exista una conexin razonable.
- Puntos de Conexin subsidiaria:
- Lugar de cumplimiento
- Domicilio del demandado
- Domicilio de la sede social.
F. SISTEMA DE SOLUCIN DE CONFLICTOS (Protocolo de Brasilia 1991)
1. Los Estados parte en una controversia procurarn resolverla mediante negociaciones directas, informando al
Grupo los resultados de la misma.
2. Si no se llega a un acuerdo, la cuestin se someter a consideracin del Grupo. Este formular
recomendaciones a los Estados en conflicto.
3. Si la controversia tampoco puede solucionarse, los Estados pueden recurrir al procedimiento arbitral, el que
se sustanciar ante un Tribunal ad hoc compuesto de tres rbitros. El Tribunal se expedir en un plazo de 60
das. El laudo deber ser cumplido en un lapso de 15 das so pena de las medidas compensatorias
temporarias que podrn adoptar los dems estados en la controversia.
G. RECLAMO DE PARTICULARES EN CASO DE TRATO DISCRIMINATORIO O COMPETENCIA DESLEAL.
1. Se formula ante la Seccin Nacional del Grupo del Estado donde tenga su residencia o el asiento de sus
negocios.
2. La Seccin Nacional que admita el reclamo podr:
- contactarse con la Seccin Nacional del Estado al que se le atribuye la violacin.
- Elevar el reclamo al Grupo.
3. Si el Grupo admite el reclamo, convocar a un grupo de expertos que emitir un dictamen en un plazo de 30
das.
4. Si el requerimiento prospera, cualquier Estado parte podr requerirle al vencido la adopcin de medidas
correctivas o la anulacin de las medidas cuestionadas.
5. Si el reclamo no prospera podr recurrirse al procedimiento arbitral.
BOLILLA 4
1- DERECHO APLICABLE SISTEMAS NORMATIVOS
Ej: Si en el caso anterior el causante es espaol, se aplica el Derecho Civil Espaol; si, en cambio, el causante fuese de
otra nacionalidad, abandonaramos el Derecho Internacional Privado espaol y acudiramos, por ejemplo, a su Derecho
Nacional, abandonando el punto de conexin del domicilio.
TEORA DE LA REFERENCIA MXIMA
La consecuencia jurdica de la Norma Indirecta indica como aplicable todo el Derecho Internacional Privado extranjero
(de exportacin e importacin) ms el Derecho indicado como aplicable por ste. El Derecho Internacional Privado del
juez indica como aplicable el Derecho Internacional Privado extranjero y luego el Derecho que aquel indique que puede
ser un tercer Derecho Internacional Privado o un Derecho Privado. Pueden darse cuatro supuestos:
1. Que el Derecho Internacional Privado, por contener una Norma Indirecta de exportacin, declare aplicable su
propio Derecho Privado. Ej: El juez argentino resuelve sobre la sucesin de un espaol muerto con ltimo
domicilio en Madrid (DIPr. Argentino DIPr. Espaol DC espaol)
2. Que el Derecho Internacional Privado extranjero declare aplicable el Derecho Privado del juez (reenvo de 1
grado). Ej: El juez argentino resuelve sobre la herencia de un argentino con ltimo domicilio en Madrid
(DIPr.argentino DIP.espaol - DC argentino) ya que el Derecho Internacional Privado espaol aplica a la
sucesin el derecho de la ltima nacionalidad del causante.
3. Que el Derecho Internacional Privado extranjero declare aplicable un tercer Derecho Privado (reenvo de 2
grado). Ej: El juez argentino resuelve sobre la herencia de un alemn muerto con ltimo domicilio en Madrid
(DIPr.argentino- DIPr.espaol- DIPr.alemn- DC alemn)
4. Que el Derecho Internacional Privado extranjero declare aplicable el Derecho Internacional Privado del Juez,
indicando ste, al tocarle el turno por segunda vez, el DC extranjero al que la 1 vez no lleg porque lo bloque
el Derecho Internacional Privado extranjero (reenvo doble). Ej: en el mismo ejemplo del supuesto 2., el juez
argentino acudira primero al Derecho Internacional Privado espaol, luego retornara al Derecho Internacional
Privado argentino y por ltimo aplicara el DC espaol)
Consecuencia
Jurdica
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Caso de la viuda Maltese. Un matrimonio malts se cas y vivi en Malta. Luego se traslad a Argelia (entonces
Francia) donde el marido adquiri inmuebles y donde, en 1889, falleci. La viuda exigi el usufructo de una cuarta
parte de la propiedad del marido, basndose en el Cdigo Rohan que rega en Malta. Si las disposiciones de este
Cdigo forman parte del rgimen de bienes, la viuda gana el pleito, ya que a dicho rgimen es aplicable, segn el
Derecho Internacional Privado francs, el derecho del primer domicilio conyugal. En cambio, si pertenecen al
Derecho Sucesorio, la viuda pierde el litigio, puesto que el juez habr de aplicar el Derecho francs, el cual
desconoca el pretendido derecho de la viuda.
Ahora bien, el Cdigo Rohan incluye las disposiciones en el captulo sobre el matrimonio, mientras que el Derecho
francs los considera como parte del Derecho Sucesorio, la Corte de Apelacin de Argelia dio la razn a la viuda. Se
calific, pues, segn la ley aplicable al rgimen de bienes del matrimonio (lex causae) y no segn el Derecho del juez
francs.
Caso del holands que otorga en Francia un testamento olgrafo discutindose, despus de su muerte, su validez
ente un Tribunal francs.
Si la olografa de un testamento es un problema de forma, se aplica el derecho francs y el testamento es vlido. Si,
en cambio, se contempla la olografa desde el punto de vista de la capacidad o incapacidad del testador de otorgarlo,
resulta aplicable el Derecho holands como Derecho nacional del testador, lo cual nos conduce a su nulidad, ya que
Holanda prohibe ologar testamentos olgrafos. Francia califica la olografa como problema de forma; Holanda la
enfoca desde el ngulo visual de la capacidad.
5- REENVOS: CLASES
El reenvo se produce cuando el juez que entiende en la causa consulta y aplica las normas indirectas pertenecientes
al Derecho extranjero, declarado aplicable por el sistema conflictual del pas del foro.
CONDICIONES PARA QUE SE PRODUZCA EL REENVO.
1. Existencia de Sistema Nacional de Derecho Internacional Privado.
2. Teora de la referencia mxima: la consecuencia jurdica de la norma indirecta remite al ordenamiento extranjero
en su totalidad, en el sentido de que las reglas de conflicto extranjero deben aplicarse antes que el Derecho
Privado extranjero.
3. Los puntos de conexin de las respectivas normas indirectas deben ser diferentes.
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CLASES
Reenvo en 1 grado: conduce a la aplicacin, por parte del tribunal que lo acepta, de su propio derecho privado. DIP
org. DIP italiano . DC ARG.
Reenvo en 2: la Norma indirecta perteneciente a la Ley del Foro declara aplicable a la capacidad, la ley del
domicilio. La ley del domicilio declara aplicable la ley de la nacionalidad y la persona, cuya capacidad se discute, es
nacional de un tercer pas. El juez que acepta el reenvo deber juzgar la capacidad por el Derecho Privado
perteneciente a ese tercer pas.
Reenvo circular: se trata de decidir en nuestro pas la capacidad de un ingls, domiciliado en Francia, para adquirir
los inmuebles situados en Argentina. La norma indirecta argentina enva el Derecho francs, el Derecho francs
reenva al Derecho ingls, y el Derecho ingls reenva al Derecho argentino.
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Ventajas: El juez aplicar el derecho que mejor conoce: el propio. Se evitan problemas de calificaciones, reenvo y
orden pblico. Pero si al iniciarse el proceso no est an determinado el derecho aplicable, este principio no podr
funcionar.
2. Principio del domicilio: Este principio prevalece con carcter general en la determinacin de la jurisdiccin. En
nuestro Cdigo Civil el domicilio determina la jurisdiccin internacional en las acciones personales de separacin,
divorcio y nulidad de matrimonios; alimentos, ausencia, tutela, contratos y sucesiones.
3. Fuero internacional del patrimonio: Aparece en la Ley 14.394 con carcter subsidiario: si el ausente tiene bienes
en la Repblica, aunque no haya tenido en ella ni el ltimo domicilio ni la ltima residencia. Otro ejemplo se
encuentra en la Ley de Concursos que concede la apertura de un concurso si hay bienes en el pas de un deudor
con domicilio en el extranjero.
4. Principio de la autonoma de la voluntad: Se admite que las partes pacten cul ser el tribunal competente en
caso de controversias.
La prrroga de la jurisdiccin consiste en el acuerdo de las partes de adjudicar jurisdiccin internacional a los jueces
de un opas que no la tiene. Este acuerdo puede efectuarse antes de que se suscite la controversia o despus de
producida.
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Art. 132 (Ley 22.434). Las comunicaciones dirigidas a autoridades judiciales extranjeras se realizarn mediante
exhorto.
Se dar cumplimiento a las medidas solicitadas y autoridades judiciales extranjeras, cuando de la comunicacin que
as lo requiera, resulte que ha sido dispuestas por Tribunales competentes segn las reglas argentinas de jurisdiccin
internacional y siempre que las rdenes no afecten principios de orden pblico del Derecho argentino...
CONVENIO INTERAMERICANA SOBRE EXHORTOS Y CARTAS ROGATORIAS (CIDIP I)
CONVENIO ARGENTINO-URUGUAYO SOBRE IGUALDAD DE TRATO PROCESAL Y EXHORTOS
Ambos instrumentos dicen expresamente que la prestacin de auxilio judicial, o sea el cumplimiento del exhorto, no
prejuzga el problema de la jurisdiccin internacional.
Legalizar.
La Convencin opta por establecer como nica formalidad para certificar estos datos la insercin de un certificado
denominado acotacin o apostilla, que ser insertado por la autoridad competente del Estado en que se origina el
documento.
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3. Que la parte contra la cual se hubiera dictado haya sido legalmente citada y representada o declarada rebelde,
conforme a la ley del pas en donde se sigui el juicio.
4. Que no se opongan al orden pblico del pas de su cumplimiento
Quedan includas las sentencias civiles dictadas en los Estados signatarios por un tribunal internacional que se
refieran a personas o a intereses privados.
Art. 6: Documentos indispensables para solicitar el cumplimiento:
1. Copia de la sentencia o fallo.
2. Copia de las piezas necesarias para acreditar que las partes fueron citadas.
3. Copia del auto que declara que la sentencia o laudo tiene el carcter de ejecutoriado o de pasado en
autoridad de cosa juzgada.
Art. 7: La ejecucin de sentencias y fallos arbitrales deber pedirse a los jueces o tribunales competentes, los
cuales... ordenarn su cumplimiento por la va que corresponda, de acuerdo a lo que a ese respecto disponga
la ley de procedimiento local. Podr orse a la parte contra la que se pretende hacer efectiva la sentencia.
Art. 8: El juez a quien se solicite el cumplimiento de una sentencia extranjera podr tomar las medidas necesarias
para asegurar la efectividad de aquel fallo.
Art. 9: Cuando slo se trate de hacer valer como prueba la autoridad de cosa juzgada de una sentencia o fallo, deber
ser presentada en juicio con la documentacin del art. 6, y los jueces o tribunales se pronunciarn sobre su
mrito en la sentencia.
CDIGO PROCESAL CIVIL DE SAN LUIS
Art. 517: Las sentencias de Tribunales extranjeros tendrn fuerza ejecutoria en los trminos de los Tratados
celebrados con el pas de que provengan.
Cuando no hubiese tratados, se requerir:
1. Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada, emane de Tribunal competente y sea consecuencia del ejercicio
de una accin personal o de una accin real sobre un mueble, trasladada a la Repblica.
2. Que la parte condenada, domiciliada en la Repblica, haya sido debidamente citada.
3. Que la obligacin, objeto del juicio, sea vlida segn nuestras leyes.
4. Que la sentencia no contenga disposiciones contrarias al orden pblico interno.
5. Que rena los requisitos necesarios para ser considerado como tal, en donde se dict y las condiciones de
autenticidad exigidos por la ley nacional.
6. Que no sea compatible con otra pronunciada por un Tribunal oral
Art. 518: La ejecucin de la sentencia extranjera se pedir ante el juez de 1 Instancia, acompaando su testimonio
legalizado y traducido y de las actuaciones que acrediten que se han cumplido los dems requisitos.
Para el trmite de exegualor se aplicarn las normas de los incidentes. Si se dispusiese la ejecucin se proceder en
igual forma que para las sentencias argentinas.
Art. 519: Cuando se invocare la autoridad de una sentencia extranjera, tendr efecto si rene los requisitos del art.
517.
CONVENIO INTERAMERICANO SOBRE EFICACIA EXTRATERRITORIAL DE LAS SENTENCIAS Y LAUDOS
ARBITRALES (CIDIP II)
Los requisitos formales, procesales y sustanciales son esencialmente idnticos. Pero al enumerar las resoluciones
jurisdiccionales susceptibles de eficacia extraterritorial incluye las sentencias penales en cuanto se refieren a la
indemnizacin de perjuicios derivados del delito.
Adems, admite la eficacia parcial de una sentencia, laudo y resolucin judicial extranjera cuando no pueda tener
eficacia en su totalidad, mediante peticin de parte atesorada.
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Las teoras de la nacionalizacin del Derecho Extranjero se basan en la creencia comn de que en un Estado slo
puede ser aplicado Derecho de ese Estado.
Teora de la nacionalizacin leg. Material: El legislador del Derecho Internacional Privado, al prever la posibilidad
del a aplicacin del Derecho Extranjero, los nacionaliza de cierto modo, asimilndolos al cuerpo legal propio para que
no se produzca un rechazo orgnico. Esta tesis convierte todo Derecho del mundo en Derecho Nacional.
Teora de la nacionalizacin leg. Formal: El legislador no nacionaliza las Normas, sino las fuentes extranjeras de
produccin de Normas. As no se nacionaliza el Derecho Extranjero tal cual es en la fecha de la nacionalizacin, sino
que se nacionaliza en la medida en que lo producen sus fuentes.
Tratado de la nacionalizacin judicial: Es el juez nacional el que nacionaliza el Derecho extranjero en el momento
de aplicarlo en su fallo.
Teora de uso jurdico: Si se declara aplicable a una controversia en Derecho Extranjero, hay que darle el mismo
tratamiento de fondo que con el mximo grado asequible de probabilidad le dara el juez del pas cuyo Derecho ha sido
declarado aplicable, como punto de referencia es preciso tomar al juez ante quien la controversia podra haberse
radicado si realmente se hubiese planteado en aquel pas.
CONCLUSIN.
Respecto a la calidad del Derecho extranjero, todas las teoras que lo conciben como ordenamiento normativo
fracasan, tanto las de nacionalizacin como las de extranjera.
La de nacionalizacin leg. Material inmoviliza los Derechos extranjeros nacionalizndolos en el momento de su
incorporacin al Derecho nacional; pero en realidad el juez debe aplicar el derecho extranjero actualizndolo. Adems,
no podr aplicarse el Derecho de un pas que no exista todava al promulgarse el Derecho Internacional Privado.
La Nacionalizacin leg. Formal atribuye al Derecho Internacional Privado funciones que le corresponden a la CN
(sealar qu rganos producen el Derecho Nacional). Adems, no se podran tener en cuenta las modificaciones que en
materia de produccin de Normas ni los rganos productores de Normas de pases nacidos con posterioridad al propio
Derecho Internacional Privado.
La teora de la nacionalizacin Judicial adjudica al derecho extranjero carcter retroactivo, ya que lo nacionaliza en
el momento de la sentencia (con posterioridad a los hechos litigiosos) y la retroactividad puede resultar inconstitucional.
Las teoras de la extranjera del Derecho extranjero son ms justas, pero no aceptan la diferencia entre Derecho
propio y Derecho extranjero.
La Teora del uso jurdico, en cambio, opone a todas las doctrinas que conciben el derecho extranjero como
ordenamiento normativo. La tesis de que el Derecho extranjero es un hecho. Lo que pasa es que hay que determinar de
qu hecho se trata (Goldschmidt) Hecho Notorio.
EL DERECHO EXTRANJERO EN EL PROCESO (KALLER)
El rasgo caracterstico del Derecho Internacional Privado es la aplicacin de una ley extranjera a una relacin
jurdica privada internacional. Pero la aplicacin de la ley extranjera no se realiza de manera directa como la ley nacional,
existe una tendencia a preferir sta a la extranjera. Esta preferencia se manifiesta en la no aplicacin de oficio de la ley
extranjera y en la necesidad de que las partes la invoquen y prueben su existencia, contenido y urgencia. Esta
discriminacin, que se traduce en la inferioridad procesal de la ley extranjera, obedece a la varias causas:
1. la Ley extranjera emana de una soberana a la cual no estn sometidas las autoridades judiciales locales, y este
argumento puede refutarse afirmando que la aplicacin del Derecho extranjero se funda en una regla de la que
forma parte y est contenida en el sistema jurdico del pas al cual pertenece el juez que entiende en la causa.
2. El Derecho extranjero es un hecho que, por lo tanto, debe ser alegado y probado por las partes. Entre la Teora
jurdica (Derecho extranjero = D) y la Teora del hecho (Derecho extranjero = hecho) se ubica lo que asimila el
Derecho extranjero a un hecho notorio que ofrece la ventaja de que su conocimiento puede lograrse en todo
momento en forma autntica.
Kaller considera errnea esta concepcin porque:
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Si bien el derecho extranjero no pertenece al orden jurdico del pas donde debe ser aplicado, su
competencia est dispuesta por la Norma de Conflicto local, y esta circunstancia le confiere a la ley
extranjera el carcter de una regla de derecho aplicable por el juez.
- El orden jurdico extranjero es un orden jurdico como el local. Es un sistema de reglas de conducta
que configuran un deber ser.
La Jurisprudencia argentina, que se aferra al Art. 13 CC y su nota, sostiene que la ley extranjera es una hecho que
debe ser alegado y probado por la parte interesada.
A favor de la aplicacin de oficio de la ley extranjera: los Tratados de Montevideo, el Cdigo de Bustamante y Sirvn.
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Art. 4: Todos los recursos otorgados por la ley procesal del lugar del juicio ser igualmente admitidos para los casos de
aplicacin de la ley de cualquiera de los otros Estados Partes que haya resultado aplicable.
Art. 5: La ley declarada aplicable por una Convencin de Derecho Internacional Privado podr no ser aplicada en el
territorio del Estado Parte que la considere manifiestamente contraria a los principios de su orden pblico.
Art. 6: No se aplicar como derecho extranjero, el derecho de un Estado Parte, cuando artificiosamente se hayan evadido
los principios fundamentales de la ley de otro Estado Parte.
Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar la intencin fraudulenta de las partes
interesadas.
Art. 7: Las situaciones jurdicas vlidamente creadas en un Estado Parte de acuerdo con todas las leyes con las cuales
tengan una conexin al momento de su creacin, sern reconocidas en los dems Estados Partes, siempre que no sean
contrarias a los principios de su orden pblico.
Art. 8: Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestin principal no
deben resolverse necesariamente de acuerdo con la ley que regula esta ltima.
Art. 9: Las diversas leyes que pueden ser competentes para regulas los diferentes aspectos de una misma relacin
jurdica, sern aplicadas armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada una de dichas
legislaciones.
Las posibles dificultades causadas por su aplicacin simultnea, se resolvern teniendo en cuenta las exigencias
impuestas por la equidad en el caso concreto.
TRATADO DE MONTEVIDEO: PROTOCOLO ADICIONAL
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Las leyes de los Estados contratantes en lo que respecta a su aplicacin ser hecha de oficio por el juez de la causa
sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenidos de la ley invocada (art.2).
Todos los recursos acordados por la Ley de Procedimientos del lugar del juicio parta los casos resueltos segn su
propia legislacin, sern igualmente admitidos por los que se decidan aplicando las leyes de cualesquiera de los
Estados (art.3).
Los gobiernos se obligan a transmitirse recprocamente dos ejemplares autnticos de las leyes vigentes y de los que
posteriormente se sancionen en sus respectivos pases (art.5)
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Los jueces y Tribunales de cada Estado contratante aplicarn de oficio, cuando proceda, las leyes de los dems
(408)
La parte que invoque la aplicacin del Derecho de cualquier Estado contratante en uno de los otros, o disienta de
ella, podr justificar su texto, vigencia y sentido mediante certificacin de dos abogados en ejercicio en el pas de
cuya legislacin se trate, que deber presentarse debidamente legalizada (409) (Testigos de hecho)
A falta de prueba o si el juez o Tribunal lo estimaren insuficiente, podr solicitar de oficio que el Estado de cuya
legislacin se trate proporciones un Informe sobre el texto, vigencia y sentido del Derecho aplicable (410)
BOLILLA 7
1- LIMITACIONES A LA APLICACIN DE LA LEY EXTRANJERA. ORDEN PBLICO: CONCEPTOS Y ELEMENTOS.
La extraterritorialidad del Derecho Privado Extranjero, que significa a travs de los medios lgicos del mtodo indirecto y
de las Normas de importacin, que en la Argentina resulta aplicable en su caso Derecho Privado de otros pases est,
sin embargo, condicionada por la compatibilidad de aqul con nuestro orden pblico.
El orden pblico es el conjunto de principios inspiradores de la organizacin del Estado y la familia que, de acuerdo al
orden moral y buenas costumbres, aseguran la realizacin de los valores humanos fundamentales.
El concepto de orden pblico supone dos circunstancias:
1. Una diversidad ideolgica dentro de la comunidad de aquellos pueblos que aplican mutuamente sus respectivos
Derechos.
2. El reconocimiento de una obligacin jurdica de aplicar Derecho Extranjero.
CARACTERES:
Autonoma: Es un concepto autnomo diferente e independiente de las Normas jurdicas. stas pueden ser de
orden pblico sin comprometer los principios aludidos, pero no deben identificarse las Normas con los principios que
los inspiran.
Variabilidad: El orden pblico vara segn los pases y los tiempos. En relacin a los primeros, el orden pblico es
esencial y exclusivamente nacional. Ningn juez puede tener en cuenta que su propio orden pblico. El orden pblico
vara en el tiempo: la evolucin de las concepciones morales influye en las orientaciones jurdicas.
Brocher: distingui dos categoras de reglas absolutamente imperativas. Las de orden pblico interno y los de orden
pblico internacional.
El fundamento de ambos conceptos es el mismo, pero su juicio de radio de accin es diferente por que si bien toa
Norma que interese a los principios de orden pblico internacional, tambin es de orden pblico interno. No todas las
normas de esta ltima clase justifican las excepciones de orden pblico internacional.
CONCLUSIN: El orden pblico interno es un conjunto de disposiciones no derogables por la voluntad de los
participantes (art. 21 CC) y el orden pblico internacional es un conjunto de principios que excluyen la aplicacin del
Derecho Extranjero (art.14 CC)
La denominacin empleada en ambos casos es inadecuada: el orden pblico interno es Derecho Positivo, y el
internacional, que sugiere un conjunto de principios que interesan a toda la comunidad de los Estados que debiera ser
preservado por un Tribunal Internacional, es, por el contrario, esencial y exclusivamente nacional.
REMEDIO EXCEPCIONAL Y COMPETENCIA NORMAL.
Mancini (escuela italiana) debe reconocrsele el mrito de formular un concepto --------- del orden pblico como
lmite a la aplicacin del Derecho Extranjero, pero incurri en el error de incluir en ese concepto a todas las leyes que
poseen vigencia territorial en razn de otros principios. Para la escuela italiana, el orden pblico no reviste el carcter
anormal y excepcional, sino que se transforma en un instrumento de uso normal por parte del poder soberano del
Estado, quien mediante su empleo apriorstico y desorbitado, logra eliminar en la mayora de los casos el Derecho
Extranjero competente y sustituirlo por el Derecho Nacional.
Inspirados en Mancini, otros autores convirtieron a las leyes de orden pblico en el principio general e incluyeron
dentro de su enumeracin las leyes estrictamente territoriales como los penales, procesales, fiscales y de org. de las
propiedades inmuebles.
El error en que incurren estas enumeraciones es que confunden es que confunden orden pblico con Derecho
Pblico. Y el Orden Pblico slo afecta al Derecho Privado. El Derecho Pblico debe ser excludo porque es siempre
territorial. Slo son extraterritoriales las leyes de Derecho Privado. Por ello se afirma que la excepcin de orden pblico
slo afecta la funcionamiento de las normas indirectas de importacin: ahuyenta al Derecho Privado extranjero que
dichas normas sealan como competente.
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26
CONCLUSIN: En relacin al concepto de orden pblico existen dos grandes teoras: una que considera las leyes de
orden pblico una categora especial de leyes territoriales susceptibles de enumeracin apriorstica y otra que enfoca
como una institucin de Derecho Privado que debe aplicarse excepcionalmente para excluir la ley extranjera
normalmente competente, segn el Derecho Internacional Privado del foro. Esta ltima es la que recepta la mayora de
los Cdigos modernos.
APLICACIN DE LA EXCEPCIN DE ORDEN PBLICO
3- FRAUDE A LA LEY
NOCIN Y NATURALEZA
La Norma Indirecta de Derecho Internacional Privado remite a un determinado ordenamiento para que ste regule una
situacin jurdica; para ello la Norma utiliza un punto de conexin. Pero ocurre, a veces, que los particulares se acogen
deliberadamente a un ordenamiento jurdico cuya reglamentacin de ciertas situaciones les resulta ms favorable que
otra, nacional o extranjera, a la cual estn normalmente sujetos para evadir el Derecho normalmente competente y lograr
la aplicacin de otro derecho ms favorable, alterar voluntaria o maliciosamente el punto de conexin utilizado por la
norma indirecta. Mudan su domicilio, adquieren una nueva nacionalidad, cambian el lugar de situacin de un bien,
otorgan testamento fuera de su domicilio, etc.
Entonces, la nocin del fraude a la ley es el remedio necesario para que la ley conserve su carcter imperativo y su
sancin en los casos en que deje de ser aplicable a una relacin jurdica por haberse, los interesados, acogido
fraudulentamente a una nueva ley.
Ejemplos:
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1. Los esposos Vidal, antes de la introduccin del Divorcio en Francia, adquirieron la ciudadana Suiza, a fin de
obtener de un Tribunal suizo el divorcio. Luego, uno de ellos demand ante un Tribunal francs la nulidad del
matrimonio celebrado por su cnyuge, sosteniendo que el divorcio no era vlido. La Corte de Pars hizo lugar a la
demanda porque se haba cometido fraude a la ley francesa.
2. La princesa de Bauffremant estaba casada con un oficial francs. En 1875 la princesa se naturaliza en Sajonia,
Altemburgo, obtuvo el divorcio y contrajo nuevo matrimonio con el Prncipe Bibesco.
Al regresar a Francia debi enfrentar una demanda del Prncipe de Bauffremant, quien atac la sentencia de
divorcio alemana y el ulterior matrimonio celebrado tambin en Alemania. El Tribunal de Casacin dict Sentencia
favorable al actor.
CONDICIONES PARA LA APLICACIN DEL FRAUDE A LA LEY
a. Alteracin fraudulenta del punto de conexin.
b. Que el Derecho normalmente competente sea coactivo y no supletorio
c. Ausencia de otro medio idneo para neutralizar los resultados queridos por las partes.
EFECTOS
Respecto al pas vctima del fraude: se considera que el cambio del punto de conexin no se realiz y se niegan
todas las consecuencias derivadas de la eleccin fraudulenta. La relacin jurdica es reintegrada al imperio de la ley
que normalmente la rega.
Respecto al pas cuya ley se invoca: Los tribunales de dichos pases han sostenido que dicha ley puede aplicarse
vlidamente.
Respecto a terceros pases: para stos la sancin del fraude a la ley depender del fundamento y el fin que se le
asigne. Si la asimilacin al orden pblico, los terceros pases procurarn restablecer el imperio de la ley violada que
armonice con la propia nocin del orden pblico. Si le reconocen autonoma debern sancionar el fraude y aplicar la
ley imperativa eludida, ya que sta era la internacional y competente.
NORMATIVA DE DERECHO INTERNACIONAL DE FUENTE CONVENCIONAL
1- FILIACIN
Con respecto a la filiacin legtima e ilegtima no existen Normas indirectas en el Cdigo Civil ni en leyes especiales,
la nica reglamentacin disponible es la que contienen los Tratados de Montevideo.
La Ley que rige la celebracin del matrimonio determina la filiacin legtima y la legitimacin por subsiguiente
matrimonio. Las cuestiones sobre legitimidad sobre filiacin ajenas a la validez o nulidad del matrimonio, se rigen por la
Ley del domicilio conyugal en el momento del nacimiento del hijo.
Los Derechos y Obligaciones concernientes a la filiacin ilegtima, se rigen por la Ley del Estado en el cual hayan de
hacerse efectivos.
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EL ESTATUTO PERSONAL, NACIONALIDAD Y DOMICILIO.
1. El Estatuto Personal es el Reglamento Jurdico que se determina en razn de la nacionalidad o el domicilio del
sujeto.
2. La nacionalidad es el vnculo jurdico en virtud del cual una persona es miembro de la comunidad poltica que
constituye un Estado.
El domicilio, en el Derecho Internacional Privado, sirve de base para determinar el domicilio legal a que deben
someterse las relaciones de Derecho de naturaleza personal. El domicilio acta dentro de la estructura de la
Norma Indirecta como punto de conexin, utilizado para sealar el Derecho competente que habr de regular
determinadas relaciones jurdicas.
Es necesario distinguir el domicilio de la residencia:
Domicilio es el asiento jurdico de la persona (Salvat), el lugar que la ley instituye como asiento de las personas
para la produccin de determinados efectos jurdicos (Busso).
Residencia es el lugar de habitacin real de la persona (Salvat), el lugar en el cual la permanencia de la persona
se prolonga por un cierto tiempo, pero sin intencin de estabilizarse all (Busso).
2- ESTADO Y CAPACIDAD
Estado Civil es la situacin jurdica de una persona en el grupo social como sujeto de Derecho y Obligaciones.
Capacidad es la aptitud o grado de aptitud para ser titular de relaciones de Derecho o para ejercer por si o por otro ese
carcter de titular de relaciones de derecho.
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Teora chauvinista: Reduce la aplicacin de la ley del domicilio solamente a la capacidad e incapacidad de
hecho y somete la capacidad e incapacidad de derecho a la ley territorial.
Teora cosmopolita: la capacidad e incapacidad de hecho y de derecho se rigen por la ley de domicilio con la
salvedad que las incapacidades de derecho de la ley territorial prevalecen sobre la capacidad de hecho o derecho
de la ley domiciliaria.
Cuando una persona desaparece de lugar de su domicilio o residencia (ausencia) el juez puede designar un
curador a sus bienes.
Ser competencia del juez del domicilio, o el de la ltima residencia del ausente, o el del lugar donde hubieren bienes
abandonados, o el que hubiese prevenido cuando los bienes se encontraren en diversas jurisdicciones (actan
subsidiariamente).
Los Tratados de Montevideo determinan como juez competente el del ltimo domicilio del presunto ausente.
Inhabilitacin judicial. La sentencia judicial que la ordena deber inscribirse en el Registro Civil.
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Cuando la sentencia de inhabilitacin haya sido dictada en el extranjero su inscripcin en el Registro Civil deber ser
ordenada por el juez del domicilio argentino, previa verificacin de los requisitos formales, procesales y sustanciales, que
debe reunir toda sentencia extranjera para producir efectos extraterritoriales.
TUTELA Y CURATELA.
Se plantearon dos problemas: determinar el juez competente y determinar la ley competente para regir las relaciones
personales y patrimoniales que originan estas instituciones.
1. Juez competente: CC: es juez competente para el discernimiento de la tutela el del domicilio de los padres del
menor al tiempo de su fallecimineto (400). Si los padres del menor tenan su domicilio fuera de la Repblica el da de
suu fallecimiento o el da en que se trataba de constituir la tutela, ser en el primer caso el juez del lugar de la ltima
residencia de los padres el da de su fallecimiento y en el segundo caso el del lugar de su residencia actual.
En el caso de menores abandonados o expsitos, es juez competente el del lugar donde se encuentran.
Tratado de Montevideo: el discernimiento de la tutela y curatela se rige por la ley del lugar del domicilio de los
incapaces. Como el domicilio de los incapaces es el de sus representantes legales, conduce al domicilio de los
padres del menor o incapaz al da en que se constituye la tutela o curatela.
2. Relaciones personales:
Cdigo Civil y Tratado de Montevideo: Rige la ley del pas al que pertenece el juez que ha discernido el cargo.
3. Relaciones patrimoniales:
Cdigo Civil y Tratado de Montevideo 1889: rige la ley del lugar de situacin de los bienes.
Tratado de Montevideo 1940; es ley competente la del domicilio de los incapaces en todo cuanto no est
prohibido en materia de estricto carcter real por la ley de situacin de bienes.
Convenio sobre la proteccin internacional de menores suscripto por Argentina y Uruguay en 1982.
Lo que reglamenta este Convenio es la pronta restitucin de menores indebidamente sustrados de su residencia
habitual. No se refiere a menores desamparados, sino a menores bajo patria potestad, tutela o guarda.
Se entiende por residencia habitual del menor, el Estado donde tiene su centro de vida.
La presencia de un menor en el territorio de otro Estado Parte ser considerado indebido cuando se produzca en
violacin de la tenencia, guarda o Derecho que sobre l o a su respecto ejercen los padres, tutores o guardadores.
Procedimiento:
1. El titular de la accin debe presentar un escrito ante el juez competente de la residencia habitual del menor.
2. El juez librar un exhorto.
3. El juez exhortado se limitar a comprobar los requisitos, tomar de inmediato conocimiento de viso del menor,
asegurar su guarda provisional y dispondr la restitucin del menor. La accin caduca al ao desde el momento
en que el menor se encuentra indebidamente fuera del pas de su centro de vida.
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Convenio sobre los aspectos civiles de la sustraccin de menores adoptado por la Conferencia de La Haya
(1990).
Finalidad:
1. Garantizar la restitucin inmediata de los menores trasladados o retenidos de manera ilcita en cualquier Estado
contratante.
2. Velar porque los derechos de custodia y de visita vigentes en uno de los Estados Contratantes se respeten en los
dems.
- Cundo se considerarn ilcitos el traslado o la retencin: cuando se hayan producido con infraccin a un derecho de
custodia.
- A quines se aplica: a todo menor que haya tenido su residencia habitual en un Estado Contratante y que no alcance la
edad de 16 aos.
- Derecho de Custodia: Derecho relativo a cuidado de la persona del menor y de decidir sobre su lugar de residencia.
- Derecho de visita: Derecho de tener al menor por los perodos de tiempo limitado a otro lugar y en aquel en que tiene
su residencia habitual.
- Restitucin del menor: la demanda podr dirigirse a la autoridad central de la residencia habitual del menor o a la de
cualquier otro Estado Contratante.
- Cuestin de fondo: La decisin adoptada en virtud del presente convenio no afectar la cuestin de fondo del Derecho
de Custodia.
4- ADOPCIN INTERNACIONAL.
NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE INTERNA.
a. No hay Normativas Indirectas sobre el tema en el Cdigo Civil.
b. Ley 13.252 (1948): incorpora la adopcin - no contempla el Derecho Internacional Privado.
c. Ley 29.779. Efectos de la adopcin conferida en el extranjero:
- La adopcin concedida en el extranjero podr transformarse en adopcin plena (segn esta ley), acreditndose
dicho vnculo y prestando consentimiento los adoptantes y adoptados, quienes debern ser mayores de edad.
d. Tratado de Montevideo: 1889, no contempla la adopcin
1940: la capacidad, condiciones, limitaciones y efectos de la adopcin se rige por
las leyes de su domicilio.
e. La Repblica Argentina hizo reserva de los inc. b, c, d, y del art. 21 de la Convencin sobre los Derechos del
Nio (acerca de la adopcin internacional) manifestando que no regirn en su jurisdiccin por entender que para
aplicarlo debe contarse previamente con un riguroso mecanismo de proteccin legal del nio, a fin de impedir su
trfico y venta.
5- RECEPCIN JURISPRUDENCIAL
Caso Octavio Zucker. Octavio Zucker era un menor demente que estaba internado en Suiza, bajo la patria
potestad de su padre domiciliado hasta su muerte en Buenos Aires. A los pocos meses de su muerte, su hijo adquiri
la mayora de edad y el juez suizo le design curadora, quien compareci a la sucesin del padre abierta en el pas.
Los tos del menor impugnaron el nombramiento de la curadora, alegando que emanaba de un juez incompetente ya
que quien deba discernir la curatela era el juez del ltimo domicilio del padre, que se encontraba en Argentina. El juez
hizo lugar a la oposicin y desconoci eficacia a la sentencia extranjera.
BOLILLA 9
ACTUACIN EXTRATERRITORIAL DE LAS PERSONAS JURDICAS
SISTEMAS TERRITORIALISTA, EXTRATERRITORIALISTA Y DE LA EXTRATERRITORIALIDAD PARCIAL.
Las Personas Jurdicas de carcter pblico o privado, hoy en da trascienden sus propias fronteras o la de los Estados
donde se han constituido y se proyectan en el territorio de los dems en el cumplimiento de sus fines respectivos.
Frente a esta situacin pueden plantearse, en principio, dos oposiciones:
1. Territorialista: confinada a la persona jurdica en el pas que ha sido creada y le exige que se constituya en el
Estado donde quiera actuar. La teora de la ficcin que mira a la persona jurdica como una creacin artificial del
legislador, conduce al territorialismo absoluto, ya que siendo una obra del Derecho del Estado que lo tiene como tal,
no puede trascender las fronteras del mismo.
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- 32
2. Extraterritorialista: El reconocimiento por un ordenamiento jurdico reviste a la persona jurdica de plena capacidad
para actuar en los dems. Los partidarios de la Teora de la realidad consideran a la persona jurdica como algo que
preexiste a la decisin del Estado, el que slo se limita a constatar y verificar su existencia, reglamentndolo
jurdicamente. Ello lleva a afirmar la extraterritorialidad amplia y plena de la persona jurdica.
La adopcin de uno de estos dos sistemas va indisolublemente unido a la jerarqua que cada ordenamiento otorga a dos
intereses:
I. El favorecimiento del comercio internacional
II. La proteccin de los intereses econmicos y polticos de los Estados.
Si se respondiera slo al primer inters, habra que inclinarse por la plena extraterritorialidad; y si se respondiera al
segundo, se consagrara el principio del territorialismo estricto.
Por ello es que se ha dado una tercera instancia:
3. Extraterritorialidad parcial: Este sistema distingue dos categoras de actos:
- Los actos de su capacidad especfica, que son los que hacen directamente a la realizacin del objeto de su
constitucin; es decir, comprendidos en su finalidad social.
- Los actos de la capacidad genrica, son aquellos comunes a toda persona jurdica y que no importan al
ejercicio del objeto de su institucin (estar en juicio, contratar, adquirir bienes, etc.)
El sistema de la extraterritorialidad parcial brinda la siguiente solucin: La persona jurdica tiene amplia
capacidad de pleno derecho para la realizacin de actos de su capacidad genrica en cualquier Estado,
bastado para ello que est de acuerdo en cuanto a su capacidad, forma y existencia con la ley del pas de su
constitucin o domicilio (segn el punto de conexin que se elija). En cambio, para los actos que hacen a la
capacidad especfica, debe ajustarse a los requisitos o formalidades que imponga la ley del lugar donde quiera
practicarlos o instalar sucursal o asiento permanente.
Esta situacin intermedia, concilia los intereses del comercio internacional con los de cada Estado en la proteccin
de sus economas locales. Ha sido consagrado en los Tratados de Montevideo y en la Ley de Sociedades Comerciales.
Las diferentes legislaciones varan en lo que hace a la caracterizacin de lo que debe entenderse por capacidad
especfica:
- Criterio culitativo: La persona jurdica ejerce su capacidad especfica toda vez que realiza siquiera un solo acto que
por su cualidad est comprendido en el objeto de la institucin (TM 1889)
- Criterio cuantitativo cualitativo: entiende que la persona jurdica constituida en el exterior, slo debe someterse a las
leyes de nuestro territorio cuando realiza habitualmente en ste actos comprendidos en su objeto social.
El criterio cualitativo se adecua en mejor medida al fundamento y finalidad del sistema de la extraterritorialidad parcial,
pues el de la habitualidad permite a la persona jurdica eludir el requisito de la admisin territorial y desenvolver
libremente sus actos fuera del pas donde fue constituido, bastndole para ello encubrir la frecuencia de sus actos. No
obstante, es la solucin receptada por el Tratado de Montevideo de 1940 y por la Ley de soc.Com.
De all la importancia del acto poltico del reconocimiento que supone para el Estado que lo realiza, la aceptacin
del Estado extranjero como persona de Derecho pblico y como persona jurdica de derecho privado.
Tambin es necesario el reconocimiento del gobierno respectivo, pues de lo contrario carecera de
representacin.
Capacidad de actuacin extraterritorial: dos sistemas de solucin:
a. Tesis restrictiva territorialista: fundada en un concepto exagerado de la soberana, negaba la extraterritorialidad
del Estado, poniendo de resalto los peligros o inconvenientes de la posesin o adquisicin por un Estado de los
inmuebles en otro.
b. Postura liberal amplia: hoy, unnimemente aceptada. Se funda en que al constituirse el Estado lo hace con el
doble carcter de poder pblico y de persona jurdica. Son dos cualidades inseparables y hacen a su existencia.
Y en caso de que la concentracin de inmuebles por otro Estado extranjero en su territorio le traiga aparejados
riesgos o peligros para el ejercicio de su soberana (ya sea por la cantidad o por la ubicacin en puntos
estratgicos) le quedan recursos como la expropiacin. Pero, como este tipo de remedios puede ocasionar roces
o rupturas internacionales, la legislacin comparada ofrece casos en que sin desconocer la personalidad jurdica
del Estado extranjero lo condiciona, limita, restringe en su facultad de adquirir los inmuebles.
Quintn Alfonsn, principal expositor de la Teora de la extraterritorialidad parcial de la persona jurdica de carcter
privado, lo traslada al campo de actuacin del Estado fuera de sus fronteras; ste goza de plena capacidad para la vida
civil, pero en la medida que quiera ejecutar actos propios de sus funciones o servicios pblicos, deber adecuarse a las
exigencias del Estado donde quiera practicarlas.
Nuestro Cdigo Civil recepta la Tesis amplia liberal y sin restricciones en el Art. 34, al decir son tambin personas
jurdicas los Estados extranjeros, sus provincias o municipios... Otorga al Estado extranjero capacidad jurdica plena sin
necesidad de ninguna subordinacin a la ley territorial, y por el slo hecho de su existencia poltica, bastando su
reconocimiento para que quede investido de la calidad de sujeto de Derecho.
Y en cuanto a la adquisicin de bienes races en nuestro territorio, existen restricciones que derivan de Normas
generales y no de la calidad de Estado extranjero.
LA IGLESIA
El Art. 33 anuncia a la Iglesia Catlica como persona jurdica de carcter pblico y, por ende, revestida de plena
capacidad civil para realizar, por intermedio de sus representantes, todos los actos de la vida civil en su
calidad de sujeto de derecho y obligaciones.
Del 2345 surge que de esa misma calidad goza cada Iglesia en particular. Les reconoce patrimonio propio y capacidad
de disposiciones del mismo.
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b. Las sociedades civiles y comerciales o entidades, que conforme a la ley, tengan capacidad de adquirir Derecho
y contraer obligaciones aunque no posean autorizacin expresa del Estado para funcionar.
Para completar el cuadro de las personas jurdicas privadas hay que hacer referencia a las simples asociaciones del
Art. 46: las Asociaciones que no tienen existencia legal como personas jurdicas sern consideradas como simples
asociaciones civiles o religiosas, segn el fin de su institucin, son sujetos de derecho siempre que la constitucin y
designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumentos privados de autenticidad certificada por
escribano pblico.
Los cultos o iglesias disidentes son personas jurdicas de carcter privado en el supuesto de que con el carcter
de asociaciones que persiguen fines religiosos renan los requisitos del inc. 1 del art. 33.
RECONOCIMIENTO Y CAPACIDAD DE ACTUACIN EXTRATERRITORIAL
Respecto de las sociedades o entidades del inc.2 como no se les exige autorizacin para funcionar, basta que la
ley que debe regir su capacidad, existencia y forma, los considere capaces de adquirir Derecho y contraer obligaciones
para que nazca el Derecho a ser reconocido como tales. La ley de Sociedades Comerciales hace regir su existencia y
forma por la ley del lugar de su constitucin; y en cuanto a su actuacin extraterritorial adopta la tesis de la
extraterritorialidad parcial y el criterio cualitativo cuantitativo.
El problema se presenta respecto al reconocimiento de las asociaciones y funciones del inc.1 que se hubieran
constituido en el extranjero. el art. 34 les reconoce personera jurdica siempre que existiesen en el Estado extranjero
con iguales condiciones que los del art. Anterior. Cmo debe interpretarse ello y en especial respecto del requisito de
la autorizacin?. Debe darse la autorizacin por el pas de la constitucin o por la adm.patria?.
El art. 34 slo contempla las personeras jurdicas extranjeras en cuanto a su existencia, pero no contempla la
actuacin de ellos en nuestro territorio. Hay aqu una laguna en el Derecho Argentino.
Ante esta laguna, la que mejor analoga ofrece es el Tratado de Montevideo (1940). Este recepta el principio de la
extraterritorialidad parcial de acuerdo al criterio cualitativo cuantitativo. Por lo que las personas jurdicas privadas del
inc.1 y las sociedades civiles constituidas en el extranjero podrn hacer pleno uso y goce de su condicin de tales en
nuestro pas para los actos de su capacidad genrica, pero para el ejercicio habitual de los actos comprendidos en el
objeto de su institucin podrn realizarlo una vez obtenida la autorizacin de la autoridad administrativa argentina.
Por ltimo, respecto de la ley que debe regir su existencia, capacidad y forma, el Cdigo Civil no contiene ninguna
Norma por lo que hay recurrir al citado cuerpo legal. En consecuencia, la ley del domicilio de la persona jurdica es la que
decide los requisitos de su constitucin y existencia. Quedan excluidas las sociedades comerciales que se rigen por la
ley del lugar de su constitucin.
BOLILLA 10
MATRIMONIO
1- CALIFICACIN.
Matrimonio es la unin voluntaria e irrevocable de un hombre y una mujer con el fin de constituir un nuevo tronco de
familia.
La definicin de matrimonio no debe ceirse a la definicin adoptada por el Derecho Civil Argentino, porque si esa
fuera, desconoceramos la validez de los matrimonios celebrados en el Derecho extranjero bajo condiciones constituidas
diferentes a las de nuestro derecho. Se impone una calificacin lex causae, la del ordenamiento jurdico declarado
competente que es el que rige la validez internacional del matrimonio, sin perjuicio de que la intervencin del orden
pblico internacional argentino provoque el desconocimiento de la validez de tal matrimonio.
PRUEBA
La prueba del matrimonio celebrado en el extranjero se rige por el derecho del lugar de la celebracin (160).
RELACIONES PERSONALES
Sern regidos por la ley del domicilio efectivo, entendindose como tal el lugar donde los mismos viven de consuno.
En caso de duda o desconocimiento de ste, se aplicar la ley de la ltima residencia (162).
La calificacin domicilio efectivo trae aparejada la mutabilidad, ya que en caso de un traslado del domicilio conyugal
cambia la ley aplicable a los efectos personales.
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ALIMENTOS
Es aplicable la ley del domicilio conyugal respecto del derecho de percibir alimentos, tanto en el supuesto de que
haya o no convenio alimentario, y en este ltimo caso estn sometidos a la misma ley, la admisibilidad, oportunidad y
alcance del mismo.
Cuando lo que se discute es el monto alimentario, se admite la concurrencia del domicilio conyugal con la del
domicilio del demandado, si sta fuese ms favorable a la pretensin del acreedor alimentario.
REGIMEN DE BIENES
Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los bienes se rigen por la ley del
primer domicilio conyugal en todo lo que sobre materia de estricto carcter real, no est prohibido por la ley de ubicacin
de los bienes. El cambio de domicilio no altera la ley aplicable para regir las relaciones de los esposos en cuanto a los
bienes, ya sean adquiridos antes o despus del cambio.
Respecto de las convenciones matrimoniales:
- Calificacin: Derecho del primer domicilio conyugal.
- Capacidad: ley del domicilio de cada uno al tiempo de su celebracin.
- Formas: Ley del lugar de celebracin
- Validez intrnseca: Derecho del primer domicilio conyugal.
MATRIMONIO A DISTANCIA
Se considera matrimonio a distancia aquel en el cual el contrayente ausente expresa su consentimiento
personalmente ante la autoridad competente para autorizar matrimonio del lugar en que se encuentra la documentacin
que acredite el consentimiento del ausente slo podr ser ofrecido dentro de los 90 das de ka fecha de su otorgamiento
(173)
Se reputar celebrado en el lugar donde se presta el consentimiento. La autoridad competente para celebrar el
matrimonio deber verificar que los contrayentes no estn afectados por los impedimentos legales y juzgar las causas
alegadas para justificar la ausencia (174). Perfecciona el acto.
El divorcio vincular disuelve el vnculo matrimonial y faculta a los esposos divorciados a contraer nuevas nupcias sin
perjuicio de que subsistan algunos efectos patrimoniales, como la obligacin alimentaria.
JURISDICCIN INTERNACIONAL.
Las acciones de separacin, divorcio y nulidad, as mismo como loas que versaren sobre los efectos del matrimonio,
debern intentarse ante el juez del ltimo domicilio conyugal efectivo o ante el del domicilio del cnyuge demandado
(227)
Sern competentes para entender en los juicios de alimentos:
1. el juez que hubiese entendido en el juicio de separacin, divorcio o nulidad.
2. A opcin del actor, el juez del domicilio conyugal, del domicilio del demandado, de la residencia habitual del
acreedor alimentario, el del lugar del cumplimiento de la obligacin o el del lugar de celebracin del convenio
alimentario si coincidiera con la residencia del demandado, si se planteare como cuestin principal (228).
Tratado de Montevideo: El juicio sobre nulidad de matrimonio, divorcio, disolucin y en general todas las cuestiones
que afecten las relaciones personales de los esposos, se iniciarn ante los jueces del domicilio conyugal.
LEY APLICABLE
Cdigo Civil: La separacin personal y la disolucin del matrimonio se rigen por la ley del ltimo domicilio de los
cnyuges (164).
Tratado de Montevideo 1889: la ley del domicilio matrimonial rige:
a. la separacin conyugal.
b. la disolubilidad del matrimonio, siempre que la causal alegada sea admitida por la ley del lugar en que se
celebr.
La interpretacin del inc.b exige la completa coincidencia entre la ley del domicilio matrimonial y la ley del lugar
donde se celebr el matrimonio. Esta interpretacin le asigna el carcter de una Norma acumulativa, que slo
permite el divorcio en la medida en que las leyes coincidan.
Tratado de Montevideo 1940: La ley del domicilio conyugal rige la disolubilidad matrimonial, pero su reconocimiento no
ser obligatorio para el Estado en donde el matrimonio se celebr si la causal de disolucin invocada fue el
divorcio y las leyes locales no lo admiten como tal.
La sentencia de divorcio, por ser sentencia, debe satisfacer los requisitos procesales que se exigen para el
reconocimiento de las resoluciones judiciales procedentes de una jurisdiccin fornea. Deben haberse respetado las
garantas del debido proceso que comprende la defensa en juicio y la autoridad de cosa juzgada en el pas donde se
dict.
El Art. 161 prev la conversin de una sentencia de separacin legal dictada en el extranjero, de un matrimonio
celebrado en la Repblica, en divorcio vincular, ya sea proveniente de un pas que admite esta causal de disolubilidad
como de aqul que no lo recepta, con la condicin de que el domicilio de cualquiera de los cnyuges est en la
Repblica.
Que la sentencia sea legalmente decretada en el extranjero alude a que se hayan cumplido los requisitos formales
(autenticado y traducido), procesales (emanados de juez competente no haya sido dictado en rebelda y que sea
definitiva) y sustanciales (que no sea contrario a nuestro orden pblico internacional).
Es una Norma cuyo texto es restringido ya que slo contempla la hiptesis de los matrimonios de los matrimonios
celebrados en la Repblica Qu trato se dispensa a un matrimonio celebrado en el extranjero que obtuvo sentencia de
separacin tambin en el extranjero y que pretende convertirlo en sentencia de divorcio en el pas?. Puede hacerse una
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interpretacin extensiva del 238 CC: Transcurrido un ao de la sentencia de separacin, ambos cnyuges podrn
solicitar su conversin en divorcio, o transcurridos 3 aos, cualquiera de ellos podr solicitar su conversin.
Otro supuesto es el ejemplo del matrimonio celebrado en la Repblica y respecto del cual se ha obtenido sentencia de
divorcio extranjera. El problema se puede solucionar aplicando las Normas que regulan el reconocimiento de sentencias
extranjeras pero con anterioridad a la 23.515. estas sentencias no podrn ser reconocidas porque afectaban el Orden
Pblico Internacional que era antidivorcista y se produca la conversin de los mismos en sentencias de separacin.
La sentencia debe llenar los requisitos formales, procesales y sustanciales; pero en cuanto a los sustanciales hay
que tener presente la Norma acumulativa del art. 13 inc.b, que exige la coincidencia entre la ley del domicilio conyugal y
la ley del lugar de celebracin del matrimonio, para que la sentencia goce de eficacia territorial.
BOLILLA 11
EL ESTATUTO REAL
Es el Reglamento Legal que se determina en razn de la naturaleza de las cosas o del territorio conde radican.
1- DERECHOS REALES
RGIMEN DE INMUEBLES
Art. 10 CC: Los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente regidos por las leyes del pas, respecto a
su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos y a las
solemnidades que debern acompaar esos actos. El ttulo, por lo tanto, a una propiedad raz slo puede ser adquirido
transferido o perdido de conformidad con las leyes de la Repblica.
Bienes Races situados en la Repblica: es una norma indirecta unilateral en razn de que su tipo legal slo
contempla los inmuebles situados en territorio argentino y no los inmuebles en general, cualquiera sea el lugar de
situacin.
Son exclusivamente referidos a las leyes del pas respecto de su calidad de tales: La Norma resuelve un
problema de calificacin conforme a la lex causae.
Los derechos de las partes: El precepto alude a los Derechos Reales sobre inmuebles. Nuestro Cdigo Civil
adopta un catlogo cerrado y exhaustivo de tales derechos y excluye la autonoma de la voluntad. La Norma
tambin remite a las limitaciones y restricciones al Derecho de Propiedad.
A la capacidad de adquirirlos: Se trata de una expresin controvertida que ha dado lugar a diferentes
interpretaciones. Pero nuestra Jurisprudencia sigue la interpretacin literal e histrica del art. 10 que conduce a
afirmar que la capacidad para adquirir o transferir derechos reales sobre inmuebles situados en la Argentina, se rige
exclusivamente por la ley territorial. Literalmente, el artculo consagra una excepcin a la regla general sobre
capacidad contenida en los art. 6, 7 y 948. La ley del domicilio es sustituida por la lex situs.
A los modos de transferirlos y a las solemnidades que deben acompaar esos actos: Se refiere no slo al
Sistema de transmisin del dominio, sino a toda mutacin de derechos reales sobre inmuebles situados en la
Argentina. En la actualidad se exige escritura pblica, tradicin e inscripcin registral.
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La expresin las solemnidades que deben acompaar estos actos expresa la necesidad de que se someta a las formas
prescriptas por la ley argentina todo negocio jurdico referente a derechos reales sobre inmuebles argentinos. He aqu
una importante excepcin a la regla locus regit actum. Hay que acudir a los artculos 1211 y 3129.
Artculo 1211: Los Contratos hechos en pases extranjeros para transferir derechos reales sobre bienes inmuebles
situados en la Repblica, tendrn la misma fuerza que los hechos en el territorio del Estado, siempre que constaren en
instrumentos pblicos y se presentaren legalizados. Si por ellos se transfiriese el dominio de bienes races la tradicin no
podr hacerse con efectos jurdicos hasta que estos contratos se hallen protocolizados por orden de un juez
competente.
El instrumento pblico otorgado en el extranjero debe presentarse debidamente legalizado. Debe intervenir un
funcionario diplomtico argentino, quien certifica las firmas de la respectiva autoridad extranjera y confiere autenticidad
al instrumento. A su vez, la firma del Cnsul argentino debe ser legalizada por el Ministerio de Relaciones Exteriores.
El Documento extranjero autntico debe ser presentado ante el juez del lugar de situacin del bien para que ordene su
protocolizacin; luego de ella se procedera a la inscripcin en el Registro.
Art. 3129: Puede tambin constituirse hipoteca sobre los inmuebles existentes en el territorio de la Repblica por
instrumentos hechos en pases extranjeros, con las condiciones y en las formas del 1211. De la hipoteca s constituida
debe tomarse razn en el oficio de hipotecas en el trmino de 6 das desde que el Juez ordena la protocolizacin de la
obligacin hipotecaria. Pasado ese trmino la hipoteca no perjudica a terceros. La hipoteca constituida desde pases
extranjeros debe tener una causa lcita por las leyes de la Repblica.
Si entre la fecha en que se constituy la hipoteca en el extranjero y la fecha en que el juez argentino ordena la
protocolizacin se enajenara o constituyeran otros derechos reales sobre el inmueble, estos derechos seran viciados y
la hipoteca no afectara a los terceros que los hubieran adquirido, si lo constituye dentro del plazo de 6 das.
Art. 11: Los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin intencin de ser transportados
son regidos por las leyes del lugar en que estn situados, pero los muebles que el propietario lleva consigo, o que son de
uso personal, est o no en su domicilio, como tambin los que se tienen para ser vendidos o transportados a otro lugar,
son regidos por las leyes del domicilio del dueo.
La Norma del Art. 11 es completa u omnilateral. Se distinguen dos clases de cosas muebles:
1. Las de situacin permanente o inmviles: Ley de su situacin.
2. Los muebles en trnsito o mviles: Ley del dominio del propietario.
Por ltimo, los muebles registrables deben someterse al derecho del pas en cuyos registros figuran.
Tratados de Montevideo
No distinguen entre muebles e inmuebles, ni entre muebles de situacin permanente y muebles mviles. La regla es
nica los bienes, cualquiera sea su naturaleza, son exclusivamente regidos por la ley del lugar donde existen en cuanto
a su calidad, a su posesin, a su enajenabilidad absoluta o relativa y a todas las relaciones de derecho de carcter real
de que son susceptibles.
A fin de resolver las cuestiones que puedan plantearse respecto de cierta categora de bienes de localizacin
problemtica, se han consagrado reglas subsidiarias que les atribuyen in situs. As, buques en aguas no jurisdiccionales
situados en el lugar de su matrcula-, cargamentos de estos buques en el lugar de destino definitivo-, derechos
creditarios en el lugar en que la obligacin debe cumplirse.
El Tratado de Montevideo de 1940 agreg: Si este lugar el de cumplimiento- no pudiera determinarse al tiempo del
nacimiento de tales derechos, se reputarn situados en el domicilio que en aquel momento tenan constituidos el deudor,
los titulares representativos de dichos derechos y transmisible por simple tradicin se reputan situados en el lugar en
donde se encuentran (Art. 29).
El cambio de situacin de los bienes muebles no afecta los derechos adquiridos con arreglo a la ley del lugar donde
existan al tiempo de su adquisicin. Sin embargo, los interesados estn obligados a llenar los requisitos de la nueva
39
- 40
situacin para la adquisicin o conservacin de los derechos mencionados (Art. 30). El cambio de situacin de la cosa
mueble litigiosa no modifica las reglas de competencia legales y judiciales que originariamente fueran aplicables.
Los derechos adquiridos por terceros. Sobre los mismos bienes de conformidad a la ley del lugar de su nueva
situacin, despus del cambio operado y antes de llenarse los requisitos referidos, priman sobre los del primer
adquirente. (art. 31)
La prescripcin adquisitiva se rige por la ley del lugar en que los bienes estn situados (art. 54). Si el bien hubiese
cambiado de situacin, la prescripcin se rige por la ley del lugar en que se haya completado el tiempo necesario
para prescribir (art. 55).
PATENTES DE INVENCIN
Las patentes extranjeras pueden revalidarse en nuestro pas por un plazo de 10 aos, pero si en el pas de origen
la patente expira, caduca tambin entre nosotros. (Art. 2, 5 y 46 de la ley 111).
Toda persona que obtenga patente o privilegio de invencin en alguno de los Estados signatarios, disfrutar en los
dems de los derechos de inventor, si en el trmino de un ao hiciese registrar su patente en la forma determinada por
las leyes del pas pidiere su reconocimiento (art.1, TM 89)
BOLILLA 12
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DE LA SUCESIN
1- JURISDICCIN INTERNACIONAL UNIDAD Y PLURALIDAD.
Conforme al Cdigo Civil, la jurisdiccin sobre la sucesin corresponde a los jueces del lugar del ltimo domicilio del
causante.
El principio general consagrado en el Derecho Procesal Internacional Argentino es el de la unidad de la jurisdiccin
en materia sucesoria.
Por su parte, los Tratados de Montevideo (1889 y 1940) disponen que los juicios a que d lugar al sucesin por
causa de muerte se seguirn ante los jueces de los lugares en que se hallen situados los bienes hereditarios, el D.I.
argentino convencional consagra la pluralidad de jurisdiccin en materia sucesoria.
2- LEY APLICABLE A LA SUCESIN: UNIDAD Y FRACCIONAMIENTO
El Derecho aplicable a la sucesin por causa de muerte comprende cuestiones esenciales y accesorias o
complementarias.
Cuestiones esenciales:
Orden sucesorio o vocacin hereditaria (sucesin intestada).
Contenido, validez o nulidad, revocacin del testamento.
Rgimen aplicable a las sucesiones contractuales (como si fuera testamento)
Derecho y obligaciones de los herederos y legatarios.
Administracin, particin, colacin, posesin, etc.
Cuestiones accesorias o complementarias:
Forma de los testamentos y de los contratos sucesorios.
Capacidad para heredar.
Capacidad de hecho para aceptar o repudiar herencias.
Personas con derecho a determinar el lugar y modo de sepultura
El sistema de la Unidad afirma que una sola ley debe resolver las cuestiones esenciales que comprende la materia
sucesoria. Esta nica ley es las personal del causante: la de su nacionalidad o la de su domicilio. Argumentos:
a. Si la institucin obedece a la concepcin sucesin en la persona, conforme a la cual los bienes del causante
constituyen una universalidad, la solucin en el orden interno obedece al instituto de la unidad.
b. La validez subjetiva del causante es nica.
c. Conveniencia de los acreedores de la sucesin.
d. Siendo la herencia un patrimonio, una unidad ideal del Derecho y obligaciones, el Derecho Internacional Privado
debe defender esta unidad, sometindola a un solo derecho que la reglamente.
El sistema de fraccionamiento propicia la aplicacin de una pluralidad de derecho, teniendo en consideracin la
situacin de los que se transmiten. Argumentos:
a. Cada Estado ejerce exclusivamente sobre su territorio el Derecho de soberana y esta se extiende a todos los
bienes de que la sucesin se compone.
b. Siendo la sucesin un ttulo traslativo del dominio de los que componen el acervo hereditario, debe estar
sometido, como los Derechos Reales, a la ley del lugar de situacin de los bienes.
c. El Derecho del fisco a las sucesiones vacantes dentro del territorio nacional implicara un peligro cuando se
someten las sucesiones a un Derecho extranjero que los atribuyera a un Estado extranjero.
El sistema intermedio o mixto combina las dos tesis antagnicas: fraccionamiento para los bienes inmuebles y
unidad para los bienes muebles.
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42
Conclusin: en tanto se adopte la concepcin de la sucesin en la persona, que conduce a regular la transmisin
de los bienes del causante como una universalidad, el sistema ms adecuado y correcto en las
relaciones jurdicas privadas internacionales es el de la unidad con las excepciones que resulten del
empleo a posteriori de la excepcin de orden pblico internacional.
Artculos del Cdigo Civil a considerar: 10 11 3283 3284 3285 3286 3287 3611 3612 3613 3634
3635 3636 3637 3638 - 3470
4- RECEPCIN JURISPRUDENCIAL
La mayora de las decisiones judiciales en nuestro pas adhieren a la tesis mixta o intermedia, aunque se advierte
una tendencia a la aceptacin del sistema de la pluralidad. Empero no hay unanimidad en la jurisprudencia y se
registran varios casos que se apartan de la interpretacin dominante y afirman la tesis de la unidad.
Caso Lojo Fabeiro de Lario. El art. 10 se refiere a la transmisin ut singut de los inmuebles y el patrimonio
constituye una universalidad de conformidad al art. 2312 del Cdigo Civil y su transmisin no puede ser reglada
por el rgimen reservado a los bienes ut singut.
Caso Yarza Vidaor. Si el causante tena su domicilio en Espaa, donde test y falleci, su sucesin se rige por
la ley espaola, aun respecto de los bienes que tena en la Argentina.
Casos que se fundan en la tesis del fraccionamiento:
42
Caso Agobardo. A los efectos de la transmisin hereditaria de inmuebles situados en la Repblica y dejados por el
causante, cuya sucesin tramit en pas extranjero, requiriese la apertura, en la Repblica, de juicio sucesorio en
virtud del principio de pluralidad de sucesiones en materia de inmuebles en diferentes jurisdicciones territoriales.
Caso Biancardi de Biasutti. Es nula la clusula del testamento otorgado en el extranjero por el causante, cuyo acervo
hereditario lo forman dos bienes inmuebles existentes en nuestro pas, en cuanto dispone de una cuarta parte de la
herencia a favor del cnyuge suprstite, que concurre con 6 hijos del matrimonio, pues viola los arts. 3570 y 3593 del
Cdigo Civil, aun cuando se encuentre redactado conforme a la ley del lugar del otorgamiento. Otro tanto puede
decirse en cuanto se impone a la beneficiaria la condicin de permanente viuda.
Elemento persona: Para el Derecho Internacional Privado argentino la nacionalidad o el domicilio de los
contratantes no repercute en la regulacin internacional del contrato.
2.
Elemento real: El lugar de situacin de los bienes no constituye una circunstancia relevante para decidir el
carcter nacional o extranacional.
3.
Elemento voluntario o conductista. Es el nico elemento decisivo para caracterizar el contrato internacional. En
efecto, la conducta de los contratantes se manifiesta o en el lugar de la celebracin del contrato o en el del
cumplimiento, o en el pas donde se encuentra el establecimiento del oferente o el del aceptante, si cuando cada
uno de estos lugares se encuentra situado en Estados diferentes, el contrato que celebren las partes ser
contrato internacional.
En sentido amplio pueden definirse los contratos internacionales como aquellos en que las partes tienen su domicilio
en establecimientos en Estados diferentes; los contratos destinados a cumplirse en uno o varios pases diferentes al de
su celebracin; y tambin los contratos en los cuales las partes han pactado la prrroga de jurisdiccin o la han sometido
a uno o varios Derechos extranjeros.
43
- 44
CRITERIOS DE REGULACIN
Cul es la ley competente para regular la validez intrnseca, los efectos y las causas extrnsecas de las obligaciones
nacidas de un contrato internacional ?.
Criterio clsico (o de la Norma indirecta): Selecciona el o los puntos de conexin que estima ms adecuados y
somete al contrato a uno o varios derechos privados nacionales, es decir, que mediante una Norma indirecta
resuelve el conflicto eligiendo uno de los ordenamientos materiales comprometidos, que puede ser el de
nacionalidad, domicilio del lugar de celebracin, el del cumplimiento, etc.
Por lo general estas soluciones actan combinadas y de manera subsidiara y siempre dejndose a salvo el respeto
a la autonoma de la voluntad, expresa o implcita.
Criterio privatista o extranacional (o de la Norma material): Cuando se somete un contrato internacional a un Derecho
Nacional se le brinda un trato inadecuado e injusto. El contrato internacional nace y se desenvuelve en el seno de la
comunidad internacional que tiene necesidades y nacen del comercio internacional, del propsito de otorgar
seguridad a las transacciones y promover la estabilidad del crdito internacional. Slo mediante la concertacin de
Convenio Internacional se pueden satisfacer dichas exigencias.
LEX LOCI CELEBRATIONIS - LEX LOCI EXECUTIONIS
Lex loci celebrationis: Story Sostiene que los contratos deben regirse por la ley del lugar de celebracin, salvo
que el lugar de cumplimiento estuviese expresa o tcitamente establecido, en cuyo caso el contrato se rige por la ley
del lugar de cumplimiento. Los artculos 1205 1206 1207 1208 1209 1210 y 1216 del Cdigo Civil han sido
tomados de Story.
Lex loci executionis: Establece que el asiento jurdico de las obligaciones se encuentra en el lugar de su
cumplimiento. Por consiguiente la ley del lugar de cumplimiento rige la validez intrnseca; la naturaleza y los efectos
de los contratos, cuando la designacin del lugar de cumplimiento es inequvoca por resultar de la voluntad expresa o
tcita de las partes, el derecho local vigente en ese lugar rige las obligaciones contractuales. Pero cuando tal
designacin falta, Savigny no renuncia a su propsito de someter los contratos a la lex loci executionis y acude a la
teora de la voluntad presunta. Esta voluntad presunta debe deducirse de las circunstancias que rodearon la
celebracin del contrato, de su objeto y de todos los elementos de hecho anteriores y simultneos a l. Los arts. 212,
1213 y 1214 estn inspirados en Savigny.
Art. 1205 del Cdigo Civil: Los contratos hechos fuera del territorio de la Repblica sern juzgados, en cuanto a su
validez o nulidad, su naturaleza y obligaciones que produzcan, por las leyes del lugar en que hubiesen sido
celebrados.
Art. 1206: Exceptanse del art. Anterior los contratos que fuesen inmorales y cuyo reconocimiento en la Repblica
resultase injurioso a los Derechos, intereses o conveniencias del Estado o de sus hombres.
Art.1207: Los contratos hechos en pas extranjero que violan las leyes de la Repblica son de ningn valor en el
territorio del Estado.
Art.1208: Los contratos hechos en la Repblica para violar los derechos y las leyes de una nacin extranjera, no
tendrn efecto alguno.
Pero la eleccin de una ley hecha por los contratantes con el propsito de eludir la aplicacin de otra que les es
desfavorable no puede nunca configurar fraude, pues el Derecho les reconoce tal facultad. Entonces, cundo se
comete fraude?. Estos artculos se refieren a las leyes comerciales, fiscales o aduaneras destinadas a proteger el
comercio local.
44
Art. 1209: Los contratos que deban ser ejecutados en el territorio del Estado sern juzgados en cuanto a su validez,
su naturaleza y obligaciones, por las leyes de la Repblica.
Art. 1210: Los contratos celebrados en la Repblica, por tener su cumplimiento fuera de ella, sern juzgados ... por
las leyes y usos del pas en que debieran ser cumplidos...
Cuadro ilustrativo:
Celebrado en
Para ejecutarse en
Ley aplicable
El extranjero...
No se determina dnde...
Del lugar de celebracin
El extranjero
El extranjero...
Del lugar de celebracin
La Repblica Argentina
El extranjero
Del lugar de cumplimiento
No interesa
La Repblica Argentina
Del lugar de cumplimiento Arg.
Art. 1214: Si el contrato fuera entre ausentes por instrumento privado, firmado en varios lugares o por medio de
agentes o por correspondencia epistolar, sus efectos, no habiendo lugar designado para su cumplimiento, sern
juzgados respecto a cada una de las partes por las leyes de su domicilio.
Art. 1212: El lugar de cumplimiento de los contratos que en ellos no estuviere designado o no lo indicare la
naturaleza de la obligacin, es aqul en que el contrato fue hecho; si fuera el domicilio del deudor, aunque despus
mudare de domicilio o falleciere.
Art. 1213: Si el contrato fue hecho fuera del domicilio del deudor, en un lugar que por las circunstancias no deba ser
el de cumplimiento, el domicilio actual del deudor, circunstancia no sea el que tena en la poca en que el contrato
fue hecho, ser el lugar en que deba cumplirse. En contratos recprocos o sinalgomticos que poseen dos lugares de
cumplimiento y que pueden caer en territorios sometidos a diversas legislaciones hay que acudir al lugar en el que
debe ejecutarse, a prestacin especfica o ms caracterstica.
2-
LA CONVENCIN DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE LOS CONTRATOS DE COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERAS.
CONVENIO DE VIENA.
1. MBITO DE APLICACIN:
La Convencin es aplicable cuando:
Tiene sus establecimientos en Estados contratantes diferentes.
45
46
El Derecho Internacional Privado del Estado del foro conduzca a la aplicacin de la ley interna de un Estado que
ha ratificado la Convencin.
Las partes en su contrato pueden excluir cualquier Norma de la Convencin o excluir, incluso, la aplicacin de la
Convencin y seleccionar de antemano la ley de un determinado Estado, adems, pueden escoger la va del arbitraje
desplazando as las jurisdicciones estatales.
En ausencia de clusulas excluyentes o intencin tcita, los trminos de la Convencin rigen el contrato.
La Convencin excluye de su mbito de aplicacin las siguientes compraventas:
a. de mercaderas compradas para uso personal.
b. En subastas
c. Judiciales
d. De valores mobiliarios o financieros
e. De buques, embarcaciones o aeronaves
f. De electricidad.
La Convencin slo regula lo atinente a la formacin de contratos y los derechos y obligaciones de las partes, la
validez y efectos del mismo se rigen por la lex fori.
3- FORMALIDADES
El contrato no est sujeto a ningn requisito de forma. Puede probarse por cualquier medio. Sin embargo, los Estados
contratantes, cuya ley exija que los contratos deban ser celebrados o probados por escrito, podrn exigir el cumplimiento
de esa formalidad.
FORMACIN DEL CONTRATO
Art, 14: La propuesta de celebrar un contrato dirigido a una o varias personas determinadas, constituir oferta si es
suficientemente preciso e indica la intencin del oferente de quedar obligado en caso de aceptacin. Una
propuesta es precisa si indica la mercadera, la cantidad y el precio.
Art. 15: La oferta surtir efecto cuando llegue al destinatario. Podr ser retirada antes o al mismo momento en que llegue
al destinatario.
Art. 16: Podr ser revocado antes de que el destinatario enve la aceptacin, salvo que: a) se indique que la oferta es
revocable y b) el destinatario podr razonablemente considerar que la oferta era revocable y ha actuado
basndose e l.
Art. 17: Quedar extinguido cuando su rechazo llegue al oferente.
Art. 18: Toda declaracin u otro acto del destinatario que indique asentimiento a una oferta, constituir aceptacin. La
aceptacin surtir efecto en el momento en que llegue al oferente.
Art. 19: La respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptacin y que contenga adiciones, limitaciones u otras
modificaciones se considerar como rechazo de la oferta y constituir una contraoferta, siempre que tales
modificaciones alteren sustancialmente los elementos de la oferta (precio, pago, calidad y cantidad de
mercaderas, lugar de la entrega)
Art. 22: La aceptacin podr ser retirada antes de que llegue al oferente o en ese mismo momento.
46
Art. 23: El contrato se perfeccionar cuando la aceptacin llegue al oferente, en el momento de surtir efecto la
aceptacin de la oferta.
4- DISPOSICIONES GENERALES
El incumplimiento del contrato por una de las partes se considerar esencial cuando cause a la otra parte un perjuicio
tal que la prive sustancialmente de lo que tena derecho a esperar en virtud del contrato.
El incumplimiento esencial autoriza a la parte afectada a pedir la resolucin del contrato.
OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
Entregar las mercaderas, transmitir la propiedad de las mismas y entregar los documentos pertinentes.
Cuando el contrato implica tambin el transporte de las mercaderas, el vendedor est obligado a entregarlas al
primer porteador o transportador para que las traslade al comprador. El vendedor satisface su obligacin al poner las
mercaderas a disposicin del comprador en el lugar donde el vendedor tenga su establecimiento.
Pagar el precio de las mercaderas.
Recibirlas en las condiciones establecidas en el contrato y la conv. Salvo pacto en contrario, el lugar de pago es el
establecimiento del vendedor o el de la entrega cuando el pago debe efectuarse contra la entrega de las mercaderas
o de los documentos.
TRANSMISIN DE RISGO
El riesgo se transmitir al comprador cuando este se haga cargo de las mercaderas o si no lo hace a su debido
tiempo desde que las mercaderas se pongan a su disposicin.
Si el contrato versa sobre mercaderas aun sin identificar, no se considerar que se ha puesto a su disposicin (69).
La prdida o deterioro de las mercaderas sobrevenidas despus de la transmisin del riesgo al comprador no lo
liberarn de su obligacin de pagar el precio, salvo que se deba a un acto u omisin del vendedor (66).
Cuando el contrato implique el transporte de mercaderas que el vendedor no est obligado a entregarlas en un lugar
determinado, el riesgo se transmitir al comprador en el momento en que las mercaderas se pongan en poder del primer
porteador o que las traslade al comprador; sin embargo, el riesgo no se transmitir hasta que las mercaderas estn
claramente identificadas (67).
El riesgo, respecto de las mercaderas vendidas en trnsito, se transmitir al comprador desde el momento de la
celebracin del contrato (68).
DISPOSICIONES FINALES
La Convencin no prevalecer sobre ningn acuerdo internacional, pasado o futuro, que rija tambin sobre las
materias de la Convencin, siempre que las partes tengan sus establecimientos en Estados contratantes.
As subsisten para nosotros los Tratados de Montevideo y los CIDIP.
El artculo 16 faculta a los Estados a efectuar reserva respecto de la forma no escrita admitida por la Convencin;
reserva que fue hecha por la Repblica Argentina.
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Actualmente el contrato se denomina de transporte internacional por servicio acumulativo y origina un vnculo legal
nico entre todas las empresas transportadoras. El porteador primitivo es representante de las empresas y existe una
carta de porte nica y directa. La unidad jurdica del contrato es una realidad. Lo que an no se ha alcanzado es someter
ese contrato nico a una ley nica.
Por tratarse de un contrato, luchan por el predominio los criterios lex loci celebrationis, lex loci ejecutions. La doctrina
en general descarta este ltimo ya que si el transporte se efecta a travs de varios Estados, existen varios lugares de
cumplimiento, entre otros conflictos que se pueden suceder.
2- TRANSPORTE MARTIMO
Derecho Internacional privado Internacional. Ley 20.094
Derecho Internacional Privado Convencional: Convencin de Bruselas de 1924
Se aplica a todo (relativo a un transporte de mercaderas de un Estado a otro) bajo el imperio del cual el puerto de
carga, el puerto de descarga o uno de los puertos de opcin de descarga se encuentra en un Estado Contratante,
48
cualquiera sea la ley que rija el conocimiento y cualquiera sea la nacionalidad del navo del transportador, del cargador,
del destinatario o de otro interesado.
Rige la autonoma de la voluntad de las partes respecto de dnde va a regir el contrato; pero esta autonoma
encuentra sus lmites en las Normas de polica del Derecho Internacional Privado argentino y extranjero y en los
principios de orden pblico internacional argentino.
Transporte de personas: La responsabilidad del transportador con respecto al pasajero y su equipaje en todo
contrato de transporte de personas por agua celebrado en la Repblica o cuyo cumplimiento se inicie o termine en puerto
argentino, o cuando son competentes para entender en la causa los Tribunales argentinos, est regido por el Derecho
argentino (604 Ley 20.094).
Transporte de mercaderas: el contrato de fletamento total o parcial o el transporte de mercaderas, el contrato de
transportes de carga general o de bultos aislados y en general los contratos en que el transportador se obliga a entregar
la carga en destino, estn regidos por el Derecho del lugar de su ejecucin (puerto de descarga de las mercaderas)
(605).
Jurisdiccin: Cuando las obligaciones deban ser cumplidas en la Repblica, el actor puede concurrir ante los
Tribunales argentinos o ante el domicilio del demandado (614).
3- TRANSPORTE AREO
Derecho Internacional Privado Convencional. Convencin de Varsovia de 1929, modificado el protocolo de La
Haya de 1955: Se aplica a todo transporte internacional de personas, equipajes o mercaderas efectuadas por aeronaves
mediante remuneracin. Se aplica, tambin, a los transportes gratuitos efectuados en aeronaves por una empresa de
transporte area.
Se califica la expresin transporte internacional como todo transporte en el que el punto de partida y el punto de
destino, haya o no interrupcin en el transporte o trasbordo, estn situados en el territorio de dos altas partes
contratantes o en el territorio de una sola si se ha previsto una escala en el territorio de cualquier otro Estado, aunque
ste no sea una alta parte contratante.
El transporte que haya de efectuarse por varios transportistas areos sucesivamente, constituir un solo transporte
cuando haya sido considerado por las partes como una sola operacin.
La Convencin descarta cualquier elemento personal de las partes (nacionalidad o domicilio).
La Convencin dispone la nulidad de clusulas violatorias de ella. Sus Normas materiales son inderogables.
Jurisdiccin: el actor podr optar entre:
a. el tribunal del domicilio del transportador
b. el del establecimiento del transportador por cuyo intermedio se hubiera celebrado el contrato
c. el del lugar de destino.
JURISPRUDENCIA
- Caso Kahan, Roberto c/Aerolnas Argentinas
A la indemnizacin derivada de un contrato de transporte celebrado en Buenos Aires entre una Compaa de
Aeronavegacin y una persona domiciliada en esta ciudad (quien deba ser transportada en viaje de ida y vuelta hasta
Asuncin y, de sta, nuevamente a Buenos Aires), no corresponde aplicarle la Convencin de Varsovia invocada por las
partes, sino el 1209 del Cdigo Civil, habida cuenta de tanto el lugar de celebracin como el de cumplimiento era la
ciudad de Bs.As., teniendo en ella su domicilio tanto el actor como la demandada.
4- CONTRATO DE SEGURO
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50
Jurisdiccin competente: Las partes pueden prorrogar la jurisdiccin. A falta de prrroga vlida hay que atenerse al
1215 y 1216 del Cdigo Civil (Juez del lugar de cumplimiento de contrato)
Tratado de Montevideo 89: Son competentes los jueces del domicilio de las sociedades de seguros o sus sucursales.
Tratado de Montevideo 40:
Seguros terrestres: Juez del lugar de situacin de los bienes al momento de la celebracin
del contrato (o del domicilio de la sociedad)
- Seguros de vida: Juez del domicilio de la sociedad
- Seguros martimos y areos: domicilio de la sociedad.
Sin perjuicio de la opcin que tienen las aseguradoras para demandar ante los jueces del domicilio del asegurado.
-
Derecho aplicable: aqu tambin las partes pueden ejercer la autonoma material y conflictual del Derecho
Internacional Privado. Si no se aplicarn los arts. 1205 a 1214 CC (lugar de cumplimiento) y en el caso que no hubiera
lugar designado de cumplimiento habr que investigar quin cumple la prestacin ms caracterstica (el asegurado) y
dnde (en su domicilio). En nuestro Derecho Internacional Privado el domicilio del deudor de la prestacin ms
caracterstica es el del asegurador.
JURISPRUDENCIA
Caso Johnson y Johnson de Argentina S.A.
El PEN impuso a esta sociedad la pena de multa por infraccin al Art. 4 de la ley 12.988 en razn de que contrat
con una compaa extranjera los seguros de la mercadera que adquiri procedente de Suiza.
La 12.988 prohibe contratar seguros en el extranjero cuando se trata de bienes que entran al pas y el riesgo de
transporte est a cargo de quien recibe la mercadera. Los arts. 2 y 4 de esta ley tienden a proteger a las compaas de
seguros argentinas, cuando se trata de bienes, personas o intereses asegurables en jurisdiccin argentina.
5- CONTRATO DE MANDATO
Jurisdiccin competente y ley aplicable
Caso Emilio Luis Lamas c/Banco Mercantil del Ro de la Plata de la Ciudad de Montevideo- Fallo de la Corte:
50
Se discute la jurisdiccin aplicable en los autos iniciados por Emilio Lamas contra el Banco Mercantil por cobro de
una comisin prometida por ste en pago de las gestiones realizadas tendientes a obtener la conformidad de YPF
para contratar un prstamo de 30 millones de dlares que le sera acordado por el aludido banco, con sede en
Montevideo.
El trabajo se encarg por correspondencia desde Montevideo a Buenos Aires. Y, por otra carta con igual origen y
destino, el Banco prometi la comisin.
La demandada causa incompetencia de una jurisdiccin pues entienden que deben intervenir los jueces de
Montevideo y no los de Bs.As.. En primera instancia se desestim la excepcin que prosper ante la comisin de
Apelaciones.
Ambas partes admiten que el conflicto debe decidirse aplicando el Tratado de Montevideo 40, pero discrepan en
cuanto a su alcance.
Art. 56: Las acciones personales deben entablarse ante los jueces del lugar a cuya ley est sujeto el acto jurdico,
materia de juicio.
El Art. 57 establece que la ley del lugar donde los contratos deben cumplirse rige todo lo concerniente a los
contratos.
Sin embargo, el 42 dice que la perfeccin de los contratos celebrados por correspondencia o por mandatario, se rige
por la ley del lugar del cual parti la oferta aceptada. Esta es la Norma que decidi a pronunciarse por la
competencia de los jueces uruguayos, porque cuando se trata de contratos por correspondencia no rige la regla
general del 37, sino la especial del 48.
La Corte entiende que esta Norma slo determina cuando el Contrato queda concluido o perfeccionado.
Cualquiera sea la denominacin del contrato, ste versa sobre la prestacin de determinado servicio por el actor, y
por tanto es aplicable a la Norma especfica del art. 38 inc. b: si su eficacia se relaciona con algn lugar especial, se
rige por la ley de aquel donde haya de producir sus efectos.
Los efectos tpicos de lo convenido deban producirse en Bs.As., puesto que all se halla la sede de YPF; por tanto ha
de concluirse que la competencia corresponde al juez comercial de la ciudad de Bs.As.
- 52
Autonoma: el ttulo de crdito confiere a su portador legtimo un derecho propio, invulnerable a las excepciones que
podran haber sido opuestas a los portadores precedentes.
Formalidad: la forma de fisonoma al derecho contenido en la Letra al punto de que sustituye el contenido de las
relacin jurdica que le dio origen y si ste falta, la forma cubre su existencia
NORMATIVA APLICABLE:
Orden interno
- de cada uno 5965/63
- por aplicacin analgica, los TM
- subsidiariamente las Normas del CC
Orden convencional
- TM 89
- TM 40
- CIDIP I y II
Como sntesis de las Normas de ambos Tratados puede anunciarse la regla general de que tanto la forma de los
negocios cambiarios como la sustancia y efectos de ellos, se rige por la ley del lugar de realizacin del acto.
Qu debe entenderse por lugar de realizacin del acto?. Se discute cul es el momento en que se perfecciona el
negocio de asuncin de la obligacin cambiaria y en que este nace. Dos teoras:
1. Teora de la Omisin: La obligacin cambiaria nace con la entrega del ttulo. Recin cuando se pone en
circulacin la Letra, se perfecciona la declaracin del deudor. Si se sigue esta teora la realizacin del negocio se
perfecciona en el lugar en que se pone en circulacin la Letra con la entrega al destinatario.
2. Teora de la creacin: La declaracin cambiaria nace con la sola incorporacin de la declaracin en el ttulo. El
acto se realiza en el lugar en que se suscribe el respectivo compromiso. Para el Derecho Internacional Privado
argentino, el lugar de realizacin del acto es donde se suscribe la respectiva obligacin cambiaria.
La regla locus regit actum, relativa a la forma es, en principio, de carcter imperativo. Slo cuenta con una excepcin:
la validez de las obligaciones del endosante, del aceptante o del avalista suele estar subordinada a la regularidad formal
de la obligacin principal.
Si se trata de actos cambiarios realizados en el pas no tendrn eficacia ante la falta de validez formal de una
declaracin precedente suscripta en otro Estado en dos casos:
a. Cuando la obligacin del librador es nula por adolecer de defectos de forma esencial (declaracin del librador
extrnsecamente regular).
b. Cuando la obligacin garantizada es nula por un vicio de forma el cual deviene invlido.
En los supuestos en que sean nulas las obligaciones del librador o la obligacin garantizada suscripta en el
extranjero, si renen, no obstante, los requisitos que exige la ley argentina, los actos cambiarios realizados en la
Repblica debern ser considerados vlidos.
La sustancia y efectos de las declaraciones cambiarias (Derechos y obligaciones) tambin estn sometidas a la lex
loci actus:
Relacin entre girador y beneficiario: Ley del lugar en que la Letra ha sido girada (25)
Relacin entre el girador y aqul a cuyo cargo se ha hecho el giro: Ley del lugar donde la aceptacin debi
verificarse.
Obligacin del aceptante respecto al portador: Ley del lugar en donde se efectu la aceptacin (26)
Efectos que el endosos produce entre endosante y cesionante: Ley donde la Letra fue negociada o endosada.
Aval: Tratado de Montevideo 89: Ley aplicable a la obligacin garantizada (31)
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La prescripcin de la accin para exigir el cumplimiento de cada obligacin cambiaria se rige por la ley a que esa
obligacin est sujeta.
La fuerza ejecutiva del ttulo constituye una cuestin procesal sometida a la lex fori (ley procesal del pas en el que la
accin se ejerce)
Jurisdiccin competente: jueces del domicilio de los demandados en la fecha en que se obligaron, o del que tengan
en el momento de la demanda.
En cuanto a la capacidad cambiaria son aplicables las normas del Cdigo Civil. La capacidad de hecho se rige por la
ley del domicilio. La capacidad de derecho, por la ley territorial.
En el caso que una persona incapaz, segn la ley del domicilio, realiza un acto cambiario en otro Estado, segn cuyo
derecho tiene capacidad para hacerlo en el Derecho nacional, la cuestin debe ser resuelta segn el principio del favor
negotio (138- 139 CC).
Capacidad para obligarse mediante una Letra: Ley del lugar donde la obligacin ha sido contrada. (1)
Si la obligacin se contrajo por incapacidad, tal incapacidad no prevalecer en los Estados cuya ley considere vlida
la obligacin.
Forma de los actos cambiarios: Lugar en que los actos se realizan (2).
Obligacin resultante de la Letra: Lugar donde se hubieren contrado (3).
La obligacin de la que adolece una o ms obligaciones no afectar aquellas otras vlidamente contradas de
acuerdo con las ley del lugar donde hayan sido suscriptas (4).
Cuando en una Letra no se indicare el lugar en que se hubiere contraido una obligacin cambiaria, sta se regir por
la ley del lugar donde la Letra deba ser pagada y si no constare este lugar, por la ley del lugar de misin de la letra.
Jurisdiccin: (8) el actor puede optar:
- Estado donde la obligacin deba cumplirse
- Donde el demandado se domicilie
Se autoriza a los Estados Parte a no aplicar la Ley declarada aplicable que sea manifiestamente contraria a su orden
pblico (11).
CHEQUE INTERNACIONAL
El Contrato Comercial prohiba el cheque internacional: Los cheques pueden ser girados en un mismo punto o entre
diferentes puntos de la Repblica. No pueden girarse sobre el extranjero, ni de ste sobre Bancos establecidos en
aquellos (799)
El actual rgimen legal de cheques no slo permite los cheques internacionales, sino que tambin ha consagrado una
Norma indirecta general de Derecho Internacional Privado que determina la ley aplicable.
LEY APLICABLE
El domicilio del Banco contra el cual se libre el cheque (girado) determina la ley aplicable (art.3)
El Tratado de Montevideo 40 dispuso que la ley del Estado en que el cheque debe pagarse, determina:
1. El tiempo de presentacin
2. Si puede ser aceptado, cruzado, confirmado.
3. Derecho del tenedor sobre la provisin de fondos y su naturaleza.
4. Derecho del girador para revocar el cheque u oponerse al pago.
5. La necesidad del protesto u otro acto equivalente para conservar los derechos contra los endosantes, el girador u
otros obligados.
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6. Lo dems referente a las modalidades del cheque.
PLAZO DE PRESENTACIN:
Los cheques librados en el extranjero sobre un Banco domiciliado en la Repblica, podrn presentarse al cobro dentro
de los 60 das desde la fecha de su libramiento (art.25).
ESTIPULACIONES DE PAGO EN UNA MONEDA QUE NO TIENE CURSO EN EL LUGAR DEL PAGO:
El importe podr abonarse en la moneda del pas, segn su valor en el da del pago. Si el pago no se efectuase a la
presentacin, el portador podr optar entre el valor del da del pago o del da de la presentacin. El librador podr
estipular que la suma se calcula segn un curso determinado en el cheque. Estas reglas no se aplicarn si se hubiese
previsto una clusula de pago efectiva en una moneda extranjera.
JURISDICCIN COMPETENTE.
La ley no contiene Norma al respecto. En el fuero comercial podra aplicarse el art. 35 del Tratado de Montevideo 40
que dispone: Las cuestiones que surjan entre las personas que han intervenido en la negociacin de una Letra, Cheque
u otro papel a la orden o al portador, se ventilarn ante los jueces del domicilio de los demandados en la fecha que se
obligaron o de aquel que tengan en el momento de la demanda.
O los arts. 1215 y 1216 del Cdigo Civil en cuyo caso el actor puede optar entre la jurisdiccin del lugar de
cumplimiento o del domicilio o residencia del demandado.
En el fuero penal (por el delito de libramiento de cheque sin provisin de fondos), la Cmara en lo Penal Econmico
en pleno ha declarado que la jurisdiccin corresponde al juez del lugar de la entrega del cheque.
BOLILLA 15
SOCIEDADES COMERCIALES
1- NATURALEZA JURDICA
Segn el Art. 33 del Cdigo Civil, las sociedades comerciales son personas jurdicas de carcter privado; y segn el
Art. 1 de la Ley de Sociedades, son sujetos de Derecho.
CALIFICACIN
La ley de sociedades enuncia el concepto genrico de Sociedad Comercial: Habr sociedad comercial cuando dos o
ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para
aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas
(Art. 1).
Cuando se trate de Sociedades constituidas en el extranjero, su carcter se determinar conforme a las leyes del
lugar de constitucin. Esta solucin consiste en acudir a la lex causae para decidir el carcter comercial y la forma de una
Sociedad y est indicada en los siguientes casos:
1. Cuando la sociedad realiza actos aislados en nuestro pas.
2. Comparezca en juicio
3. Practique habitualmente actos de su objeto social
4. Establezca sucursal, asiento.
5. Constituya Sociedad en la Repblica.
Si la Sociedad se ha constituido en el extranjero bajo un tipo desconocido por las leyes de la Repblica, corresponde
al Juez de la inscripcin determinar las formalidades a cumplir en cada caso. La calificacin originaria es sustituida por
una calificacin lex fori. Lo mismo ocurre en el caso de una Sociedad constituda en el extranjero con domicilio en la
Repblica o cuyo objeto principal deba cumplirse en la misma: ser considerada como Sociedad local a los efectos del
cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma.
Los Tratados de Montevideo resuelven el carcter de comerciante de las personas de acuerdo a la ley del pas en el
cual tienen su domicilio comercial.
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LEY APLICABLE
La Sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma por las leyes del lugar de su
constitucin (118).
Por lugar de constitucin debe entenderse el pas donde la entidad ha cumplido con las formalidades prescriptas por
las leyes all vigentes para obtener de los poderes pblicos el reconocimiento de su personalidad jurdica, o la ha
obtenido automticamente como consecuencia del acto jurdico privado originario.
EJERCICIOS DE ACTOS AISLADOS
Se halla habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar en juicio (118).
Esta disposicin se inspira en el sistema de la extraterritorialidad parcial que distingue dos categoras de actos:
1. los que la persona jurdica realiza por ser tal (capacidad genrica).
2. Los que tienden a alcanzar el fin u objeto para el cual se ha constituido (capacidad especfica).
El ejercicio de los actos que exteriorizan la capacidad genrica no requiere que la sociedad se someta a la ley
territorial del Estado donde pretende actuar, bastar que sus representantes justifiquen que se ha constituido legalmente
y lo prueben para que sea reconocida de pleno derecho y con el carcter que reviste pueda actuar.
EJERCICIO DE ACTOS DE LA CAPACIDAD ESPECFICA
Se reputa a la sociedad constituida en el extranjero. ejerce este tipo de actos cuando:
1. pretende ejercer habitualmente actos comprendidos en su objeto social (118)
2. instalar sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente (118)
3. constituir sociedad en la Repblica.
4. Fijar su sede social en nuestro pas.
5. Su principal objeto est destinado a cumplirse en territorio argentino.
REQUISITOS
- En los 5 supuestos, la sociedad constituida en el extranjero debe:
1. Acreditar su existencia de acuerdo a las leyes del pas de su constitucin.
2. Inscribir su contrato social y dems documentos habilitantes en el Registro Pblico de Comercio y en el Registro
Nacional de Sociedades por Acciones.
- Si pretende ejercer actos de su objeto social, deber:
3. Fijar domicilio en la Repblica.
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Ley aplicable: del lugar de su constitucin (ley del Estado donde se cumplen los requisitos de fondo y forma para la
creacin de las sociedades).
Reconocimiento de pleno derecho en los dems estados de las sociedades mercantiles debidamente constituidas en
otro Estado.
Para el ejercicio de actos comprendidos en su objeto social quedarn sujetas a la ley del Estado donde los realizaren
y sometidas a los rganos jurisdiccionales de ese mismo Estado.
CRITERIOS DE REGULACIN
A. TERRITORIALISMO
Desconoce los efectos locales de la Quiebra extranjera y niega la propagacin de la Quiebra local en el exterior.
Si existe un patrimonio internacionalmente disperso, los acreedores debern solicitar en cada pas en donde
existan bienes la declaracin de la Quiebra, sometindose en casa caso a las exigencias de las leyes locales.
B. EXTRATERRITORIALISMO
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Todos o algunos de los efectos de la Quiebra declarada en un pas, deben propagarse a los dems pases en
donde existen bienes, deudas o crditos.
Este sistema admite dos modalidades:
1. Juicio de Quiebra nico y universal.
El juez del domicilio comercial es el nico competente para decretar la Quiebra, se forma una masa nica con el
activo y una masa nica con el pasivo. Todos los acreedores deben presentarse a verificar sus crditos ante el
juez competente y una sola ley preside formal y materialmente la liquidacin.
2. Pluralidad de juicios de Quiebra.
No debe confundirse con la pluralidad de juicios que necesariamente acarrea el sistema de la territorialidad.
El sistema extraterritorial proclama el reconocimiento extraterritorial del hecho generador del estado de fallido.
Decretada la Quiebra por el juez del domicilio comercial, todas las medidas preventivas que ordene debern
hacerse efectivas en los pases donde existan los bienes; luego el juez exhortado debe hacerlos conocer
mediante edictos, simultneamente con el auto declarativo de Quiebra. Despus de la publicacin de los edictos
abren nuevos juicios, los que tramitarn simultneamente.
SISTEMA TERRITORIALISTA
La pluralidad de juicios es facultativa; depende
de la voluntad de los acreedores.
Los juicios se siguen sucesivamente.
SISTEMA EXTRATERRITORIALISTA
La pluralidad de juicios es imperativa.
El legislador debe optar por una de las dos modalidades del sistema extraterritorialista, segn haya sido la previsin
de los acreedores.
Si stos otorgaron sus crditos sobre la base de una previsin internacional, ser Quiebra nica.
Si otorgaron los crditos sobre la base de una previsin nacional, ser pluralidad de juicios.
2- EFECTOS DEL CONCURSO EXTRANJERO.
Ley 11.719 de 1933
Art. 7: La declaracin de quiebra pronunciada en pas extranjero, no puede invocarse contra los acreedores que el
fallido tenga en la Repblica, ni para disputarles derechos que pretendan tener sobre los bienes existentes dentro del
territorio, ni para anular los actos que hayan celebrado con el fallido.
Declarada tambin la quiebra por los tribunales de la Repblica, no se tendr en consideracin a los acreedores que
pertenezcan al concurso formado en extranjero, sino para el caso de que pagados ntegramente los acreedores de la
Repblica, resultare sobrante.
Ley 19.551 de 1972
Art. 4: La declaracin de concurso en el extranjero es causal para la apertura del concurso en el pas a pedido del
deudor o de acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en la Repblica(1). Sin perjuicio de lo dispuesto en los Tratados
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Internacionales, el concurso en el extranjero no puede ser invocado contra los acreedores cuyos crditos deban ser
pagados en la Repblica, para disputarles derechos que stos pretendan sobre los bienes existentes en el territorio ni
para anular los actos que hayan celebrado con el concursado.
(2) Extraterritorialidad de la declaracin del concurso en el extranjero.
Bidar Campos, tambin sostiene que cuando existe un nico concurso en la Argentina debera admitirse a
acreedores con crditos pagaderos en el extranjero, ya que tienen suficiente punto de conexin con la jurisdiccin
argentina:
- pendencia del nico concurso ante tribunales argentinos
- existencia de bienes del deudor en nuestro territorio
Invoca el principio de razonabilidad (28 CN) y la igualdad jurdica ante la ley (16 CN)
Retroaccin de la quiebra: efectos que la sentencia de quiebra produce respecto de ciertos actos celebrados durante el
perodo de sospecha, que se anulan o vuelven ineficaces a fin de conservar el patrimonio del fallido.
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Boggiano, sostuvo, en cambio, que la constitucionalidad del Art. 4 de la 19.551 fue reconocida por la Corte. Sostiene
que el sistema de preferencias locales debe aplicarse en todo concurso argentino, cualquiera sea la eventualidad de la
apertura de otro concurso en el extranjero.
El concurso extranjero slo pagar sus efectos a solicitud de quienes tienen legitimacin activa para invocarlo. Si
nadie lo pide, el concurso extranjero no pagar. Sus efectos y el principio territorialista recobra vigencia.
El punto de conexin es el domicilio de pago del crdito y no la nacionalidad del acreedor.
PLURALIDAD DE CONCURSOS.
Declarada tambin la quiebra en el pas, los acreedores pertenecientes al concurso formado en el extranjero actuarn
sobre el saldo, una vez satisfechos los dems crditos verificados en aqulla.
Existen dos categoras de acreedores en el concurso abierto en el extranjero:
- los que pertenecen al concurso: son los que se han presentado al concurso para la
verificacin de sus crditos,
- presentado al concurso para la verificacin de sus crditos.
Los acreedores que no han verificado sus crditos en el concurso abierto en el extranjero, podrn venir a cobrarlos en
el concurso abierto en la Argentina en igualdad de condiciones que los acreedores con domicilio de pago en la Argentina.
En cambio, los acreedores pertenecientes al concurso extranjero que cobraron parte de sus crditos, podrn cobrar el
resto en el concurso argentino, sobre el saldo que quedare luego de haber sido satisfechos los crditos verificados en la
quiebra local.
El concurso extranjero puede ser anterior o posterior al concurso local.
RECIPROCIDAD.
La verificacin de acreedor cuyo crdito es pagadero en el extranjero, y que no pertenezca a un concurso abierto en
el exterior, est condicionada a que se demuestre que recprocamente un acreedor, cuyo crdito es pagadero en la
Repblica Argentina, puede verificarse y cobrar en iguales condiciones- en un concurso abierto en el pas en el cual
aquel crdito es pagadero.
Este prrafo se refiere a los acreedores no pertenecientes a un concurso abierto en el extranjero que son admitidos
en un pie de igualdad con los acreedores locales, aunque sus crditos sean pagaderos en el exterior.
La verificacin de tales acreedores est condicionada a la reciprocidad la demostracin de la reciprocidad consistir
en la prueba de la falta de discriminacin en la ley extranjera o en su jurisprudencia dominante o en la prctica
establecida. Una revisin del Derecho Comparado revela que, en general, no se excluye ni posterga a los acreedores
extranjeros. Consagran la discriminacin Costa Rica, Panam y Uruguay.
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PARIDAD DE DIVIDENDOS.
Los cobros de crditos quirografarios con posterioridad a la apertura del concurso nacional, efectuado en el
extranjero, sern imputados al dividendo correspondiente a sus beneficiarios por causa de crditos comunes. Quedan
exceptuados de acreditar la reciprocidad los titulares de crditos con garanta real.
Este prrafo tiende a provocar una suerte de retorsin, no mediante la exclusin de la verificacin, sino a travs de la
retencin de dividendos respecto de aquellos acreedores que hubieran satisfecho crditos propios luego de la apertura
del concurso argentino mediante procedimientos seguidos en otra nacin, afectando as la paridad de los interesados,
que es uno de los fines del trmite potencial. La regla busca igualar al acreedor que obtuvo beneficio propio, con los
dems que respetaron en mayor medida el procedimiento comn.
COMPETENCIA
Art. 3- Juez competente. Corresponde intervenir en los concursos al juez con competencia ordinaria, de acuerdo a las
siguientes reglas:
1. Si se trata de personas de existencia visible, al del lugar de la sede de la administracin de sus negocios; a falta
de ste, al del lugar del domicilio.
2. Si el deudor tuviere varias administraciones, es competente el juez del lugar de la sede de la administracin del
establecimiento principal; si no pudiere determinarse esta calidad, lo es el juez que hubiere prevenido.
3. En caso de concurso de personas de existencia ideal de carcter privado regularmente constituidas, y las
sociedades en que el Estado Nacional, provincia o municipio sea parte con las exclusiones previstas en el art.
2- entiende el juez del lugar del domicilio.
4. En el caso de sociedades no constituidas regularmente, entiende el juez del lugar de la sede; en su defecto, el
del lugar del establecimiento o explotacin principal.
5. Tratndose de deudores domiciliados en el exterior, el juez del lugar de la administracin en el pas; a falta de
ste, entiende el del lugar del establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el caso.
Este Art. Debe ser completado con el art. 2, inc.2, segn el cual no pueden ser declarados en concurso los deudores
domiciliados en el extranjero, respecto de los existentes en el pas. Se consagra, de esta manera, la jurisdiccin
internacional del patrimonio que permite la apertura de un concurso en el pas, sin necesidad de aguardar idntica
declaracin en el lugar del domicilio del deudor.
Reconocen la extraterritorialidad del hecho generado de la quiebra y las medidas preventivas ordenadas por el juez
de la quiebra, debern hacerse efectivas en las otras jurisdicciones donde tiene bienes el fallido.
JURISDICCIN COMPETENTE
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Jueces del domicilio del comerciante o de la sociedad comercial, aun cuando practiquen accidentalmente actos de
comercio en otro Estado o tengan agencias o sucursales que obren por cuenta respecto del establecimiento principal. (1)
Si el fallido tiene dos o ms casas comerciales independientes en diferentes territorios., sern competentes los
jueces o tribunales de sus respectivos domicilios (2).
(1) El criterio revelador de la dependencia o independencia de una sucursal respecto de la casa central, es econmico.
Pero ste no excluye otros indicios reveladores (por ejemplo, de dnde se imparten las directivas y proyectos de trabajo)
En esta hiptesis se seguir un solo juicio de quiebra y todos los acreedores del fallido presentarn sus ttulos y
harn uso de sus derechos de conformidad con la ley y ante el juez del Estado que ha declarado la quiebra.
(2) Declarada la quiebra por uno de los juicios de los respectivos domicilios comerciales, los acreedores locales podrn
promover en el respectivo Estado un nuevo juicio de quiebra. Los diversos juicios se seguirn separadamente y se
publicarn en cada uno de ellos las leyes del Estado en donde el procedimiento se radica.
El sobrante que resultare en un Estado a favor del fallido, quedar a disposicin del juez que conoce de la
quiebra en el otro (disposicin internacional de remanentes).
Si los acreedores locales no promueven un nuevo juicio se seguir un solo juicio ante el juez que ha declarado la
quiebra y de conformidad con dicha ley.
La New York Insurance CO., domiciliada en EE.UU, posea agencias dependientes en Montevideo y Buenos
Aires.
La filial uruguaya estaba en estado de liquidacin judicial y el juez uruguayo solicit, mediante exhorto al juez argentino
la adopcin de medidas preventivas sobre los bienes de la sucursal argentina.
Por tratarse de casas de comercio que son simples sucursales de una casa principal con asiento en un Estado
no signatario del Tratado de Montevideo, ste no resulta aplicable. No se hizo lugar al exhorto.
Caso: Proberan Internacional Corp. S.A. s/pedido de quiebra.
Hecho: Se pide la quiebra de Proberan, sociedad constituida en Panam, con sucursal en Buenos Aires.
Se ordenan medidas tendientes a ubicar algn bien de la fallida en territorio argentino y ningn bien es
detectado.
Se rechaza el pedido de quiebra argumentando que la supuesta deudora no es uno de los sujetos comprendidos
en la legislacin concursal; la cual alcanza a los deudores domiciliados en el extranjero respecto de los bienes
existentes en el pas (art.2, inc.2). al no haber en el pas bienes de la fallida se califica de improponible el pedido de
quiebra.
El juez argentino est facultado para decretar la quiebra de un deudor domiciliado en el extranjero (art.3, inc.5). el
art.2, inc.2 no agrega un nuevo requisito, para el concursamiento, sino que delimita y preserva el mbito de eficacia
jurisdiccional del juez argentino.
No es ocioso decretar la quiebra de un deudor domiciliado en el extranjero que no tiene bienes en el pas ya que el
desapoderamiento, incautacin y liquidacin de los actos son propios y naturales de la quiebra y ninguna norma los
exige como conditio sine qua non de la forancia.
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