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CAPITULO I
La Particin de Bienes en General y su Rgimen
Pg.
Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
La particin supone una comunidad indiscutida . . . . . . . . . . . .
Normas del Cdigo Civil sobre la particin de bienes; su cam-
podeaplicacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Liquidacin de las sociedades comerciales . . . . . . . . . . . . . . . .
Posibilidad de liquidar las sociedades civiles conforme a 1 rgi-
men de las comerciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Normas del Cdigo de Procedimiento Civil sobre el juicio de
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . particin
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Formas de hacer la particin
No siempre l a particin de bienes implica un juicio . . . . . . . . .
Naturaleza del juicio y procedimiento particional . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Caractersticas del juicio de particin
Diligencias previas a l a particin; casos en que son necesa-
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . rias
CAPITULO II
Diligencias previas a la particin de una comunidad heredtaria
A. GENERALIDADES
12, Enunciacin de esas diligencias. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
. . . . . . . . . . . . . . . 1 3. Bsqueda e ndices oficiales de testamentos 9
. . . . . 14. Competencia judicial en cuestiones y asuntos sucesorios 1 1
B . APERTURA. PUBLICACION y PROTOCOLIZACION
DEL TESTAMENTO
Testamentos solemnes abiertos otorgados ante funcionario
pblico competente que necesitan ser protocolizados . . . . . . .
Publicacin del testamento solemne otorgado ante cinco tes-
tigos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Apertura del testamento solemne cerrado . . . . . . . . . . . . . . . .
Juez competente para conocer de la apertura y publicacin del
testamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Funcionario llamado a autorizar el acta de apertura . . . . . . . . .
Legitimados para solicitar la apertura. publicacin y protoco-
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . lizacin de un testamento
Cmo debe solicitarse l a apertura del testamento cerrado . . . .
Oposicin a la apertura; improcedencia . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Ritos de l a apertura y protocolizacin del testamento . . . . . . .
Apertura. publicacin y protocolizacin de los testamentos
privilegiados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Testamento verbal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . Testamentos militar y maritimo; referencia
. . . . . . . . . Testamentos solemnes otorgados en pas extranjero
Legalizacin del testamento otorgado en pas extranjero con-
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . forme a las leyes chilenas
Apertura del testamento cekrado otorgado en pas extranjero
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . conforme a las leyes chilenas
C . LA POSESION EFECTIVA DE LA HERENCIA
Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Importancia y efectos de l a posesin efectiva . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . Leyes que regulan l a posesin efectiva
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Juez competente
Tramitacin de la posesin efectiva; casos en que se simpli-
fica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cdmo se pide l a posesin efectiva; menciones que debe conte-
ner el escrito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Documentos que deben acompaarse a la solicitud de pose-
........................................ sin efectiva
Inventario de los bienes; concepto y clases; el inventario simple
. . . . . . . . Orden de faccin o de protocolizacin del inventario
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Faccin de inventario solemne
. . . . . . . . . . . . . . . . . .
Protocolizacin del inventario solemne
. . . . . Bienes que dan motivo a l a agregacin de.otro inventario
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Modificaciones en el inventario
Unicos casos en que procede la correccin de inexactitudes
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . que aparecen en el inventario
Exclusin de bienes del inventario en relacin con la gestin de
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . posesin efectiva
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Interpretacin del inventario
inventario y tasacin , . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Resolucin que concede la posesin efectiva; menciones que
debecontener . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Publicaciones de la resolucin que concede la posesin efec-
tiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Solicitud para inscribir la resolucin de posesin efectiva . . . . .
Informe de la Direccin General de Impuestos Internos . . . . . .
Inscripcin de la posesin efectiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Inscripcin en pas extranjero de la resolucin que concede la
posesin efect iva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cumplimiento en Chile de la posesin efectiva concedida en
el extranjero; exequtur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Oposicin a la posesin efectiva; legtimo contradictor . . . . . .
Modificacin o revocacin de la resolucin que concede l a
posesin efectiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Recursos procedentes contra la resolucin sobre posesin
efectiva y otros asuntos de jurisdiccin voluntaria . . . . . . . .
b) Tiempo oportuno para solicitar la revocacin o rnodifica-
cin de las resoluciones sobre asuntos de jurisdiccin
voluntaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
c) Cundo se entiende pendiente y, por ende, revocable o mo-
dificable la resolucin que concede la posesin efectiva . . . .
df Algunos desvos del principio de la modificabilidad y de re-
vocabilidad de la sentencia que concede la posesin efectiva.
e) Se hace contenciosa la solicitud de posesin efectiva si
se pide su modificacin o revocacin? . . . . . . . . . . . . . . . . .
f) Peticin de exclusin de uno de los herederos para el cual
se solicit la posesin efectiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
g) Resolucin de plano de la peticin de ampliacin del auto
de posesin efectiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Reposicin del auto de posesin efectiva; tramitacin; alcance
de la sentencia que desecha la reposicin . . . . . . . . . . . , . . . . .
Pluralidad de posesiones efectivas sobre una misma herencia;
solucin; primaca . . , . . . . . . . . . . . . ... . . . . . . . . . . . . . . . . .
Posesin efectiva y herencia yacente solicitada por el fisco . . .
Inscripciones especiales de herencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Inscripcin especial de herencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . , . . . .
Inscripcin del acto particional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Beneficios y simplificacin de la gestin de la posesin efectiva
de herencias que no exceden de cincuenta unidades tributarias
anuales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Sobre si es indispensable la posesin efectiva para proceder a
laparticin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
D. EL INVENTARIO DE LOS BIENES COMUNES
64. Oportunidad para hacerlo. Remisin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
E . TASACION DE LOS BIENES HEREDITARIOS
65 . Necesidad de la tasacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66 Oportunidad para efectuar la tasacin 44
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67 La tasacin por peritos. regla general 44
68 . Posibilidad de omitir la tasacin pericial; casos . . . . . . . . . . . . .
44
69 . Sancin de la omisin de la tasacin o de la no efectuada en
la forma requerida por l a ley . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
F . DESlGNAClON DE CURADOR AL INCAPAZ
70 . Es necesario designar curador especial cuando en la particin
hay conflicto de intereses entre el representante y el represen-
tado? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
CAPITULO I I I
La accin de particin
. . . . El derecho de pedir siempre la particin de la comunidad
Caracteres de la accin de particin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Derecho potestativo
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Declaracin unilateral recepticia
. . . . . . . . . . . . . . . . c) Derecho imprescriptible e irrenunciable
Excepciones a la regla de que siempre puede pedirse la particin
a) El pacto de indivisin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . Sancin del pacto de proindivisin por ms de cinco aos
El testador no puede imponer a los herederos el estado de
indivisin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . b) Indivisin forzada establecida por la ley
Titulares activos de la accin de particin . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Los comuneros o coasignatarios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Herederos de los coasignatarios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
c) El cnyuge. en cuanto asignatario de porcin conyugal . . . .
d) Cesionario de un coasignatario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cesionario de los derechos hereditarios en un bien determina-
do de la herencia; legitimacin para la particin . . . . . . . . . . . .
Situacin del asignatario bajo condicin suspensiva . . . . . . . . .
Caso en que el objeto asignado es un fideicomiso . . . . . . . . . . .
La accin de particin del acreedor de un comunero . . . . . . . .
Ejercicio de la accin de particin por los representantes le-
gales de los comuneros incapaces; autorizacin judicial . . . . . .
88 . Autorizacin que requiere el marido casado bajo el &gimen de
sociedad conyugal para provocar l a particin de los bienes en
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
que tiene parte su mujer
59
CAPITULO 1V
El Juicio de Particin
A . EL TRIBUNAL
89 . Partidor y actuario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
90 . Qu clase de rbitro es el partidor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
91 . Requisitos que debe tener el partidor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
92 . Funcionarios que por no poder ejercer l a profesin de abogado
o por otra razbn no pueden ser partidores . . . . . . . . . . . . . . . .
93 . Quines pueden ser actuarios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
94 . Causales de implicancia y de recusacin de los partidores . . . . .
B . NOMBRAMIENTO
. . . . 95 . Nombramiento del juez partidor; quines pueden hacerlo
96 . a) Nombramiento de partidor por el causante; formas de
hacerlo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
97 . Sobre si los herederos pueden prescindir del nombramiento de
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . partidor hecho por el causante
98. Particin de bienes a l a que se circunscribe el nombramiento
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . de partidor hecho por el causante
. . . . . . . . 99 . b) Nombramiento de partidor por los coasignatarios
100 . Sancin de la omisin de la aprobacin judicial en los casos en
que es necesaria para el nombramiento de partidor . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100-bis Pluralidad de partidores
101 . c) Nombramiento de partidor por l a justicia ordinaria; cundo
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . procede; requisitos del partidor
102 . Cmo se provoca el nombramiento de partidor por la justicia
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ordinaria
103 . Juez competen t e . Caso en que se presentan dudas . . . . . . . . . .
104 . Naturaleza contenciosa o no contenciosa de la gestin judicial
de nombramiento de partidor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
105 . Algunas consecuencias derivadas de l a calificacin jurdica de
la gestin judicial de nombramiento de partidor . . . . . . . . . . . .
1 06 . Ctacion a comparendo para designar partidor; notificacin a
los interesados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
107 . Oposicin al nombramiento de partidor . . . . . . . . . . . . . . . . . .
108 . Tramitacin que debe darse a l a oposicin y naturaleza de l a
resolucin que l a decide . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Comparendo de nombramiento de partidor; designacin de
ste a falta de acuerdo de las partes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Nombramiento del reemplazante de uno de los partidores de-
signados por l as partes; incompetencia de la justicia ordinaria
Naturaleza de la resolucin que nombra partidor . . . . . . . . . . .
Designacin de partidor no hecha por el juez ordinario; casos
en que es necesaria l a aprobacin de ste . . . . . . . . . . . . . . . . .
Necesidad del consentimiento de la mujer, cuyos bienes ad-
ministra el marido, cuando el nombramiento de partidor no ha
sido hecho por la jusdcia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Aprobacin del nombramiento de partidor para los efectos del
impuesto de herencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Notificacin del nombramiento de las partes . . . . . . . . . . . . . .
Nombramiento de actuario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . , . . .
C. ACEPTACION Y JURAMENTO
11 7. Constitucin del tribunal; aceptacin y juramento del partidor
11 8. Sancin de la falta de aceptacin y juramento . . . . . . . . . . . . .
D. PLAZO PARA DESEMPEAR EL CARGO
19. Su determinacin; ampliacin y restriccin; computacin . . . .
19-a Resolucin sobre la legalidad del nombramiento del partidor,
cuestin previa a la actuacin de ste . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
120. Prrroga y renovacin del plazo; formalidades . . . . . . . . . . . . .
121. Caducidad del plazo; nombramiento de nuevo partidor; obli-
gacin de ste de continuar el juicio en el estado en que se
encuentre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
E. FUNCIONES DEL PARTIDOR
122. Papeles activo y pasivo del partidor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
123. El partidor y la administracin de los bienes de la comunidad
124. Liquidador y partidor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
F. RESPONSABILIDAD DEL PARTIDOR
125. Culpa de la que responde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
126. Prevaricacin del partidor; sanciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
127. Responsabilidad disciplinaria del partidor por los abusos o
faltas que cometa en el desempeo de su cargo . . . . . . . . . . . .
128. Responsabilidad del partidor por la omisin de formar la hijue-
la pagadora de deudas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
129. Responsabilidad por el pago del impuesto a la renta . . . . . . . . .
130. Responsabilidad por el pago de la contribucin de herencia . . .
G. PROHIBICIONES QUE AFECTAN AL PARTIDOR
131. Obligacin del abogado partidor de depositar en una institu-
cin bancaria el dinero que tenga de l a comunidad . . . . . . . . . .
3 32. Disposiciones legales que contienen las prohibiciones referidas .
H. REMUNERACION DEL PARTIDOR Y EL ACTUARIO
133. Honorarios del partidor; quines pueden fijarlo . . . . . . . . . . . .
134. Reclamacin contra los honorarios fijados en el laudo . . . . . . .
135. Reclamacin contra los honorarios y apelacin del laudo;
distincin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
136. Remuneracin del actuario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
l. COMPETENCIA DEL PARTIDOR
137. Distincin de cuestiones para determinarla . . . . . . . . . . . . . . . . .
138. a) Cuestiones de l a exclusiva competencia del partidor . . . . . . .
139. Existencia o no del pacto de indivisin, decisin del partidor. .
140. Accin de reforma del testamen-, competencia de la justicia
ordinaria; cuestiones que, como consecuencia del rechazo de
aquella accin, debe conocer el partidor . . . . . . . . . . . . . . . . . .
141. b) Cuestiones que nunca so2 de la competencia del partidor. . .
142. Cuestiones relativas a la determinacin de los interesados en
l a particin y de sus derechos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
143. Cuestin relativa a la determinacin de los bienes comunes . . .
144. Problemas de interpretacin a que da margen el artculo 1331
del Cdigo Civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
145. c) Cuestiones de que puede conocer el partidor o l a justicia
ordinaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
146. Cuestin reiativa a l a formacin e impugnacin de inventarios .
147. Tasaciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
148. Cuestiones relativas a las cuentas de los albaceas,comuneros
y administradores de los bienes comunes . . . . . . . . . . . . . . . . .
149. Cuestiones relacionadas con l a administracin de los bienes co-
munes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
149-a Acuerdos y resolucin sobre la administracin pro indiviso;
procedimiento; medidas que pueden tomarse segn concurran
o no todos los interesados; la doble rnayoria . . . . . . . . . . . . . .
149-b El mandatario de uno de los interesados no requiere de poder
expreso para concurrir al nombramiento de administrador pro
indiviso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
149-c Fundamento de la doble mayora exigida para acordar o resol-
ver lo conveniente a la administracin pro indiviso cuando no
concurren todos los interesados a l comparendo en que se
trata el asunto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1494 Aplicacin de la doble mayora al caso en que concurren todos
los interesados sin reunirse para el acuerdo la unanimidad de
losvotos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
149-e Consideracin de los cesionarios de cuota en el cmputo de la
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . votacin de los acuerdos 107
149-f Juez competente en la gestin de nombramiento de adminis-
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . trador pro indiviso 107
149-9 Naturaleza jurdica de la resolucin que designa administrador
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . pro indiviso 107
149-h Medidas relativas a la administracin pro indiviso que pueden
adoptarse por la mayora legal de los interesados o. a falta de
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ella. por el juez ordinario o arbitral 108
. . . . . . . . . . . . . . . . 149-i Facultades del administrador pro indiviso 108
150 . Cuestin relativa a la cesacin del goce gratuito de la cosa co-
mn . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
151 Cuestin relativa al cobro de los acreedores de la comunidad . . 1 10
J . TRAMITACION DEL JUICIO DE PARTICION
Aplicacin al partidor de las reglas establecidas para el rbitro .
. . . . . . . . . . . . Lugar en que debe seguirse el juicio particional
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Primera resolucin del partidor
. . . . . . . . . . . Tramitacin; comparendos y solicitudes escritas
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Clases de comparendos
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) El primer comparendo
. . . . . . . . . . . Qurum de los acuerdos del primer comparendo
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Comparendos ordinarios
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Comparendos extraordinarios
. . . . . . . . . . . . . . . Remate privado. comparendo extraordinario
. . . . . . . . . . Cuadernos que se forman en el juicio de particin
Cuestiones que deben servir de base a la particin . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Revocacin de acuerdos
Normas aplicables por el partidor en sus fallos . . . . . . . . . . . . .
Liquidacin de lo adeudado a los coasignatarios y distribu-
cin de los bienes que a stos corresponden . . . . . . . . . . . . . . .
Operaciones que comprende la liquidacin . . . . . . . . . . . . . . . .
Separacin de patrimonios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Distribucin de los bienes comunes; principio fundamental . . .
Reglas a que debe ceirse la distribucin de los bienes comu-
nes cuando al respecto no hay acuerdo unnime de las partes .
a) Distribucin de bienes que admiten cmoda divisin . . . . . .
b) Distribucin de bienes que no admiten cmoda divisin . . .
Normas para l a divisin y adjudicacin de fundos . . . . . . . . . .
Normas especiales sobre divisin de ciertos predios rsticos . . .
Adjudicacin de desmembraciones del dominio . . . . . . . . . . . .
Actos que no requieren aprobacin judicial . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Particin de los frutos; reglas
Indivisin de los frutos; formacin del cuerpo de stos . . . . . .
Distribucin de las deudas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Liquidacin de los bienes comunes; medios para hacerla . . . . .
a) Venta privada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Venta en pblica subasta o remate; licitacin . . . . . . . . . . . .
Sujetos que determinan l a realizacin de l a subasta pblica y
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . susbases
Avatuacin de los bienes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Formalidades de pub1 icidad del remate; avisos . . . . . . . . . . . . .
Resolucin previa del partidor al anuncio del remate . . . . . . . .
Oportunidad para reclamar por defectos u omisiones en la
publicacin de avisos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Constancia de las publicaciones en el expediente y documentos
que se agregan a ste . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
La subasta;calificacin de lascauciones; ticitacin y adjudicacin
Certificado y acta de remate . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Escritura pblica de remate; suscripcin ; representacin legal
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . del partidor
Antecedentes o datos que debe contener la escritura piiblica de
remate . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
i nscri pcion de la escritura de remate . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Toda adjudicacin de bienes races debe reducirse a escritura
piiblica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cesin de derechos hereditarios despus de realizadas las adju-
dicaciones a todos los herederos y antes de que se extiendan
las respectivas escrituras . Derechos del cesionario . . . . . . . . . .
Adjudicaciones a los comuneros; oportunidades en que pueden
hacerse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho de los comuneros para que el valor de las adjudicacio-
nes se impute a su haber; pago de intereses . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Losalcanc es
K . HIPOTECA LEGAL
Cundo tiene lugar; su objeto; inscripcin . . . . . . . . . . . . . . . . 133
Inscripcin de la hipoteca legal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133
Determinacin e indeterminacin del monto de la hipoteca
lega! . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134
L . FIN DEL JUICIO DE PARTICION
Generalidades sobre la sentencia inal del juicio de particin;
laudo y ordenata . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Contenido del laudo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Contenido de la ordenata . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Fijacin de los honorarios del partidor en el laudo . . . . . . . . . .
Laudo e impuesto de herencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Notificacin del laudo y ordenata . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Aprobacin judicial del laudo y ordenata; casos en que es
necesaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Juez competente para aprobar el laudo; Gnicas consideraciones
que debe tener en vista para pronunciarse . . . . . . . . . . . . . . . .
Plazo para someter el laudo y ordenata a la aprobacin judicial;
sancin por la omisin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
21 1 . Recursos contra el laudo y la resolucin de la justicia ordina-
ria que lo aprueba o modifica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140
212 . Aprobacin judicial del laudo y ordenata para los efectos del
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . impuesto de herencia 141
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 213 . Entrega de ttulos 141
214 . Resolucin judicial que. despus de ejecutoriado el laudo y
ordenata y por haber expirado l a jurisdiccin del partidor. dis-
pone el otorgamiento de l a escritura de adjudicacin y su ins-
cripcin conservatoria . Es necesario notificar esta resolucin
a los dems copartcipes del adjudicatario? . . . . . . . . . . . . . . . 141
21 5 . El impuesto a l a renta. l a comunidad hereditaria y la particin . 142
CAPITULO V
Particin hecha por e/ causante
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
21 6 . Generalidades 145
. . . . . . . . . . . . . . . . . . .
21 7 . a) Particin hecha por acto entre vivos 145
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
218 . b) Particin hecha por testamento 145
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
21 9 . Respeto al derecho ajeno 146
. . . . . . . . . . . . . .
220 . Facultades del causante para tasar los bienes 146
. . . . 221 . Aprobacin judicial de la particin hecha por el causante 146
CAPITULO VI
Particin hecha por los interesados
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Generalidades
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Requisitos de la particin
1 . Concurrencia de todos los interesados al acto . . . . . . . . . . .
Libertad de las representantes legales para proceder a la par-
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ticin amigable
. . . . . . 2O No deben presentarse cuestiones previas que resolver
. . . . . . . . . . . 30 . Acuerdo sobre la manera de hacer l a divisin
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4O . Tasacin de los bienes
Inventario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5O. Aprobacin judicial de la particin
El carcter consensual de l a particin y l a necesidad prctica
de l a escritura pblica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Contenido de la escritura pblica de particin . . . . . . . . . . . . .
Proyecto o borrador de escritura de particin . . . . . . . . . . . . .
Compraventa y cesin de derechos hereditarios calificada de
particin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
CAPITULO VI1
Naturaleza y efecto c4r la ~art ki n
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Concepcin del Derecho Romano 153
Concepcin de l a naturaleza declarativa y el efecto retroactivo . 1 53
Hasta dnde alcanza en el tiempo el efecto retroactivo de la
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . particin 154
Personas y cosas en relacin a las cuales seaplica el efecto de
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . clarativo de la particin 155
La adjudicacin. en cuaiquiera forma que se haga a un comu-
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . nero. siempre es declarativa 155
. . . . . . . . . . . . . Adjudicacin con alcance; carcter declarativo 156
Sobre l a divisi bildad de los crditos hereditarios y l a naturale-
.......................... za dectarativa de la particin 156
. . . . . . . . . Consecuencias del efecto declarativo de la particin 156
Oblipcin de garan tia entre los copart;cijxs
243 . Garantia de l a eviccin del bien adjudicado y de las molestias
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
en l a posesin del mismo 159
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
244 . Fundamento jurdico 160
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
245 . Condiciones de exigibil dad 160
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
245 . Efectos de la garanta 162
CAPITULO 1X
Nulidad JJ rescisin de la particin
Reglas en conformidad a las cuales se anulan o rescinden las
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . particiones; distincin de stas
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Nulidad total y nulidad parcial
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Nulidad absoluta y nulidad relativa
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
t noponi bilidad
Omisin de bienes en l a particin; medida que procede ......
.................................
Nulidades procesales
. . . . . . . . . . . . Rescisin de l a particin por lesin de la cuota
Qu partcipe no puede intentar la accin de nulidad o rescisibn
Prescripcin de las acciones de nulidad y de rescisin . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . Accin de indemnizacin de perjuicios
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Condicin resolutoria y particin
CAPITULO X
Del Impuesto de Herencia
Justificacin del impuesto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Leyes que rigen la materia
Juez competente en materia d e impuesto de herencias; ampli-
tud de la competencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Base imponible . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Los frutos que producen las cosas hereditarias no pasan a
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . formar parte de la base imponible
Valores que se devengan a l a muerte del causante y que no
constituyen asignaciones hereditarias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Factores que determinan el monto del impuesto . . . . . . . . . . .
Determinacin de l a asignacin I quida . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Expresin y pago del im~uesto en unidades tributarias . . . . . .
Asignaciones que en razn de su destino estn exentas del i m-
puesto de herencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Actos por medio de los cuales puede practicarse la determina-
cin definitiva del monto imponible de las asignaciones . . . . . .
Particularidades y ventajas de l a determinacin del monto im-
ponible por liquidacin hecha ante el juez que dict la resolu-
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . cin de posesin efectiva
Aprobacin judicial de l a determinacin del impuesto e infor-
. . . . . . . . . . . . . . me previo del Servicio de Impuestos Internos
Tasacion de los bienes para el pago del impuesto de las asigna-
ciones hereditarias; reglas aplicables; distincin de bienes . . . . .
a) Bienes races . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Bienes muebles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
c) Efectos pblicos. acciones y valores mobiliarios . . . . . . . . . .
d) Bienes situados en el extranjero . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
e) Negocios. empresas y derechos en sociedades de personas o
comunidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Determinacin del valor de los bienes cuando stos. dentro de
cierto plazo. se licitaren en pblica subasta . . . . . . . . . . . . . . .
Determinacin provisional del impuesto de herencia . . . . . . . .
Determinacin definitiva del impuesto de herencia por liquida-
cin hecha ante el juez que decret l a posesin efectiva de l a
herencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Necesidad absoluta de la aprobacin judicial del impuesto que
corresponde pagar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Plazo para el pago del impuesto; sanciones . . . . . . . . . . . . . . . .
Caso en que el monto del impuesto no est definitivamente de-
terminado y no se ha pagado en el plazo legal . . . . . . . . . . . . .
Posibilidad de disponer de los bienes hereditarios cuando hay
controversia sobre el impuesto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
MODELO PRACTICO DE UNA PARTICION
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Constitucin del compromiso
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Primer comparendo
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10 . Objeto del juicio y partes
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20 . Autorizacin judicial
. . . . . . . . . . . . . 30 . Posesin efectiva e impuesto de herencias
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
40 . Inventario y tasacin de bienes
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50 . Agregacin de documentos
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
60 . Notificaciones
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70 . Adjudicacin de muebles
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8O Adjudicacin de bienes races
. . . . . . . . . . . . . 90 Remate de la casa de la calle Serrano NO 14
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Actuaciones agregadas
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Posesin efectiva
Inscripcin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Nombramiento de perito tasador
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Tasacin
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . Liquidacin del impuesto de herencia
Informe de l a Direccin Nacional de Impuestos Internos . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Aprobacin del pago
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Actuaciones del remate
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Aviso de remate
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Certificado
Segundocomparendo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . 10 . Remate de la casa de la calle Serrano No 14
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2 O . Pagos
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3O . Honorarios del partidor
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4O . Cuerpo de frutos
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
5O . Anticipas
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Tercer comparendo
. . . . . . . . . . . . . . 1 . Comparecencia de doa Ins Len Prez
. . . . . . . . . . . . Z0 . Remate de la casa de la calle Serrano NO 14
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. 3O Pagos
4* . Especificaciones y aclaraciones al inventario . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Laudo
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Articulas 10 a 100
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Ordena ta
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cuerpo comn de bienes
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Bajas generales
Formacin del acervo partible y distribucin de la herencia ...
Demostracin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Distribucin de los frutos
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Demostracibn
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Hijuelas
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Aprobacin judicial de la particin
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Oficio
Resolucin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Recibos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cuarto comparendo 21 3
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
10 . Pago de las hijuelas 213
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2O . Gastos comunes 213
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3O . Finiquito 214
.............................................
Bibliogra fia 215
Captulo I
LA PARTiCiON DE BENES EN GENERAL
1. Concepto.
La particin de bienes consiste en la divisin y repartimiento de una o
mas cosas entre los sujetos (cotitutares) que sobre ellas tienen un solo y
mismo derecho. Tambin puede decirse que es un complejo de actos
encaminados a poner fi n al estado de indivisin mediante la liquidacin del
caudal comn y su distribucin entre los comuneros en partes o lotes
proporcionados a los derechos cuotativos de cada cuat.'
Realizada la particin, la fraccin aritmtica o cuota abstracta que cada
comunero tena en la masa comn total, se sustituye por un derecho
exclusivo sobre una parte concreta y determinada del bien comn 6 sobre
uno de estos, derecho exclusivo de valor proporcional al de la antigua cuota
en el estado de indivisin.
2. La particin supone una comunidad indiscu.tidrt.
Solo puede partirse una comunidad no sujeta a controversia. Los
comuneros deben estar de acuerdo en su calidad de tal es y en la cuota que a
cada uno corresponde en el derecho nico e indiviso. La existencia de l a
comunidad ha de encontrarse probada en la forma y por tos medios legales.
Si ella se cuestiona o la cuota o derecho de uno o ms comuneros, el asunto
controvertido deber resolverse previamente por l a justicia ordinaria segn
las normas y el procedimiento aplicables. La discrepancia no es susceptible
de ventilarse dentro de la particin, cuyo nico objeto es liquidar l a
comunidad de que se trate y dividir y repartir los bienes indivisos entre los
comuneros para enterarles su respectiva cuota.
1 C. Suprema 10 abril 1936, Revisa de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXI I I , I parte,
seccidn la, m'gina 266.
4 Particin L Bienes
3. J do~as del Cdigo Civil sobre la particin de bienes; su campo de
apli&cin.
El C6digo Civil dedica un titulo a la particin de bienes referido'
especficamente a la comunidad hereditaria (artculos 131 7 a 1351 1, el caso
ms frecuente y conspicuo de indivisin. Pero ensancha el dominio de sus
normas al hacerlas aplicables a l a divisin de: a) los bienes de la sociedad
conyugal disuelta (artculo 1776); b) la comunidad nacida de un cuasi-
contrato (artculo 231 3); c) l a comunidad originada por la disolucin de una
sociedad civil (artculo 21 15).
4. Liquidacin de las sociedades comerciales.
Las sociedades comerciales no se liquidan por un partidor sino por una
persona llamada liquidador. Este no es, como el partidor, un juez, sino un
mandatario de la sociedad, y, como tal, debe ajustarse escrupulosamente a las
reglas que l e impone su ttulo (C. de Comercio, artculo 410). Tiene la
misin de poner trmino a los negocios de la sociedad disuelta, pagar las
deudas y cobrar los crditos de sta y distribuir el residuo del activo social
entre los socios, en proporcin a su cuota de inters en dicha sociedad.
Todas las sociedades annimas se liquidan por un liquidador, porque
ellas siempre son mercantiles, aun cuando se formen para la realizacin de
negocios civiles (Ley NO 18.046, de 22 de octubre de 1981, sobre
Sociedades Annimas, artculo 10 inciso 20).
5. Posibilidad de liquidar las sociedades civiles conforme al rgimen de lar
comerciales.
No hay inconveniente alguno para aplicar a las sociedactes civiles, si las
partes lo desean, el rgimen de liquidacin de las sociedades comerciales. Una
disposicin amplia del Cdigo Civil apoya el aserto; dice: "Podr estipularse
que la sociedad que se contrae, aunque no comercial por su naturaleza, se
sujete a las reglas de l a sociedad comercial" (articulo 2060).
La Corte Suprema ha resuelto que "los socios de una compaiia de
responsabilidad limitada tienen plena libertad para pactar, en el contrato
social, l a forma de liquidacin que les plazca. Nada impide someter esa
liquidacin a las reglas de las sociedades colectivas comerciales y llevarlas a
cabo por medio de un liquidador. Esta conclusin vale aunque se trate de
una sociedad minera".'
6. Normas del Cdigo de Procedimiento Civil sobre el juicio de particin.
Si la particin no la hace el testador ni los interesados de comn
acuerdo, debe realizarse mediante un juicio que se desarrolla ante un rbitro,
1 C. Suprema 3 junio 1954, R. de D. y J., r. L/ , 28 parte, soc. la, p&. 159.
La Particin de Bienes en general y su Rdgimgn 6
generalmente de derecho, llamado juez partidor o simplemente partidor. Las
normas de tramitacin a que ste y las partes deben ceirse se encuentran en
el titulo del Cdigo de Procedimiento Civil cuyo nombre es "De los juicios
sobre particin de bienes" (artculos 646 a 666). El uso del plural quiere
patentizar que las disposiciones no se limitan a regular la particibn de los
bienes hereditarios sino l a de todas las comunidades o indivisiones,
cualquiera que sea su origen, como la que sigue a la disolucin de la sociedad
conyugal o de l as sociedades civiles o l a derivada del cuasicontrato de
comunidad. Slo no se aplican dichas normas cuando una ley ordena otra
cosa o seale para alguna comunidad un procedimiento especial de
liquidacin, divisin y repartimiento de los bienes comunes.
El juicio de particin es slo un juicio arbitral con ciertas peculiari-
dades. Por eso, en lo que el Cdigo de Procedimiento Civil calla tocante al
primero, rigen las normas que establece para el segundo. Se extienden a los
partidores las reglas sealadas para los irbitros en el ttulo "Del juicio
arbitral" fartcutos 628 a 644) en cuanto no aparecen modificadas por el
ttulo "De los juicios sobre particin de bienes" y sean aplicables a las
cuestiones que aquellos deben resolver (artculo 648, inciso l o primera
parte).
El Cdigo de Procedimiento Civil no dice, por ejemplo, cmo se
practican las notificaciones en el juicio particional; habr entonces que
recurrir a l a disposicin pertinente del titulo "Del juicio arbitral"; segun ella,
las notificaciones se hacen personalmente o por cdula, salvo que las partes
unnimemente acuerden otra forma de notificacin (artculo 629).
Por ltimo, es posible advertir en el ttulo "De los juicios de particin
de bienes" del Cdigo de Procedimiento Civil algunas disposiciones de
carcter substantivo, como son las refativas a l a administracin de los bienes
comunes (artculos 653 y 654). Sobre este particular el Cdigo Civil ec
mudo, y el legislador procesal aprovech la coyuntura para salvar el vaco.
En su oportunidad se analizarn las normas citadas.
7. Formas de hacer la particin.
La particin puede hacerse en tres formas: a) por el propio causante,
mediante acto entre vivos o testamento; b) por los coasignatarios de comen
acuerdo, y c) por un juez rbitro llamado partidor, caso en el cual se
desarrolla un juicio de caracteres peculiares.
La primera de las formas slo cabe para la divisin de una herencia; las
otras dos, para la divisin o particin de cualquiera clase de comunidad de
bienes.
8. No siempre la particin de bienes implica un juicio.
La particin de bienes, segn se desprende de lo expuesto en el nmero
anterior, puede o no determinar un juicio. En otras palabras, puede o no
rea tizarse mediante un procedimiento seguido ante juez rbitro. General-
mente, se habla de "juicio de particin" para referirse a todos los casos en
que se liquida o parte una comunidad; pero el uso de los trminos resulta a
veces inexacto. Porque en muchas ocasiones, consideradas especialmente por
6 Particin da Bienes
la ley, la particin puede efectuarse sin necesidad de juicio. A menudo se
reduce a la ejecucin de un acto jurldico aislado en que no interviene
tribunal alguno. As ocurre, por ejemplo, cuando el causante hace la
particin por testamento o escritura pblica o cuando, por este ltimo
instrumento y de comn acuerdo, la efectan los mismos interesados. En
algunos de estos casos -que ms adelante se estudiarn-, concurriendo
determinadas circunstancias, la ley exige cierta intervencin de los tribunales;
pero este solo hecho es impotente para comunicar a la particin de bienes la
fisonoma de un pleito.
En resumen, la particin puede o no ser un juicio.
9.. Naturaleza del juicio y procedimiento particional.
Cuando la particin se hace mediante un juicio, l a naturaleza de ste y
su procedimiento son arbitrales. El Cdigo Orgnico declara que la particin
de bienes debe resolverse por rbitros (artculo 237). Es materia de arbitraje
forzoso; su conocimiento jams puede llevarse a los tribunales ordinarios de
justicia.
10. Caractersticas del juicio de particin.
El juicio particional tiene ciertas caractersticas que conviene seiialar.
a) Es, como se ha visto, de naturaleza arbitral.
b) En su desarrollo la voluntad de las partes tiene una influencia
preponderante. Cuando hay acuerdo de las mismas sobre un asunto, el
partidor se limita a consignar en las actas lo convenido; slo acta como juez
para resolver las divergencias.
C) Es un juicio doble. Recordemos que juicio sencillo es aqul en que
una de las partes necesariamente debe ser el demandante y l a otra el
demandado. Porque el estado de las cosas anterior al juicio deslinda la
diferente posicin que en ste corresponde a cada parte. Veamos un ejemplo.
Si una cosa determinada es poseda con nimo de seor y dueo por un
tercero, esta situacin deter~i na desde luego que si el verdadero propietario
quiere recuperarla, habr de provocar el juicio reivindicatorio y en ste no
podr tener otro rol que el de actor y el poseedor el de demandado. Juicio
doble, por el contrario, es aquel en que el estado de cosas previo al juicio no
determina en ste el rol de las partes, las cuales pueden desempear, segn
los casos, los dos papeles, el de demandante y demandado. Si, verbigracia, en
el juicio de particin solicito que se colacionen los bienes que en vida hizo el
causante a mi coasignatario, indudablemente que yo soy el actor y el ltimo
es el demandado. Sucede al revs si mi coasignatario pide el trmino del goce
gratuito que yo tengo de una casa de l a comunidad.
d) El de particin es un juicio complejo, es decir, unoen que, por
oposicin al juicio simple, puede ventilarse una pluralidad de acciones o
pretensiones.
e) Generalmente, el juicio particional es universal, pues recae sobre una
universalidad. jurdica, como la herencia o el patrimonio de la sociedad
conyugal disuelta. Pero tambin es posible que sea un juicio singular, por
referirse a una o ms cosas de esta clase. Aunque no es frecuente, hay
ocasiones en que la divisin y repartimiento de una cosa singular se hacen en
ndice
Captulo I I
DILlGENClAS PREVIAS A LA PA RTJCION DE UNA COMUNIDAD
HEREDITARIA
A. GENERALI DADES
12. Enunciacin de esas diligencias.
Trataremos como diligencias previas a la parti ci n de una comuni dad
hereditaria las siguientes:
a) La apertura, publ i caci n y protocol i zaci n del testamento;
b) La guarda de los muebles y papeles de la sucesin;
C) La posesin efectiva de la herencia;
d) La facci n de inventario;
e) La tasacin de los bienes, y
f l La designacin de curador de los incapaces.
13. Bsqueda e ndices oficiales de testamentos.
Si se sospecha que el causante pudo haber otorgado testamento y ste
no aparece, necesario ser consultar los ndices oficiales de esos actos.
Desde la vigencia del decreto ley No 407, de 1925, llamado Cdigo del
Notariado (cuyas disposiciones se vaciaron despus, con o sin modi f i -
caciones, en el Cdigo Orgi ni co de Tribunales), el notari o debe llevar dos
libros ndices, uno pbl i co y ot r o privado. En ef pri mero seala todas las
escrituras que autoriza ( y por ende los testamentos solemnes abiertos
revestidos de la calidad de escritura pblica) segn el orden alfabtico de los
otorgantes. En el l i bro ndice privado, a cuya formaci n muchos notari os
han si do renuentes,' consigna, en la t ni ~ma forma, los testamentos cerra-
I Vase la critica generaliiaab que hace Fernando Fueyo L. a los notar ibs chilenos por omitir la
formacibn de ndices de testamentos cerrados, Aparece en su obra YTeorr'a general de los
registros", Buenos Aires, 1982, prrafo 86, pig. 68.
10 Particin de Bienes
dos con indicacin del lugar de su otorgarniento y del nombre y domicilio de
sus testigos. El ndice pblico est a disposicin de cualquiera que solicite
su exhibicin; no as el privado. Este se mantiene en reserva;el notario solo
est obligado a mostrarlo por decreto de juez competente o a solicitud de un
particular que acompae certificado de defuncin del testador. Los ndices
de escrituras se forman con el nombre de los otorgantes,y si se trata de per-
sonas jurdicas, sucesiones u otra clase de comunidades, basta anotar el nom
bre de estas (C. Orgnico de Tribunales, artculo 431 modificado por el
artculo l o de la Ley No 18.181, de 26 de noviembre de 1982).
A partir del 10 de enero de 1983, comienzo del imperio de la Ley
NO 18.1 81, los testamentos abiertos o cerrados que se otorgan ante natario u
otro funcionario pblico que hace sus veces, deben figurar, sin perjuicio de
su mencin en los ndices notariales, en un registro ndice general de
disposiciones de ultima voluntad que est a cargo del Archivero Judicial de
Santiago y bajo su responsabilidad. Este registro consta de dos ndices, uno
para los testamentos abiertos y otro para los cerrados; ellos se hacen como
los ndices de escrituras de los notarios, si bien mencionan adems el
funcionario ante el cual se otorg el testamento. Los ndices del Archivero
son reservados. Ido pueden exhibirse ni proporcionarse informe a su respecto,
salvo que medie orden judicial o peticin de un particular que acompae
certificado de defuncin del testador (C. Orgnico de Tribunales, artculo
439 incisos l o y 20, conforme al texto establecido por el artculo 10 de la
Ley No 18.181, de 26 de noviembre de 1982).
Los notarios de las tres primeras categoras del Escalafn deben remitir
al Archivero Judicial de Santiago, dentro de los diez primeros das de cada
mes, por carta certificada, las nminas de los testamentos abiertos y de los
cerrados que se hubieren otorgado en sus oficios durante el mes anterior, con
indicacin del nombre de los otorgantes, del lugar de su otorgamiento y del
nombre y domicilio de sus testigos. Los notarios de la cuarta categora del
Escalafn y los funcionarios pblicos que hacen las veces de notario, deben
efectuar igual remisin por perodos bimestrales, dentro de los diez primeros
das siguientes al vencimiento del respectivo bimestre (C. Orgnico de
Tribunales, actual artculo 439 inciso 30).
Los ndices referidos permiten conocer l a existencia de tesumentos
otorgados ante funcionarios pblicos despus de l a creacin de dichos
registros; pero no l a de aquellos que no se anotan en stos; por ejemplo, los
testamentos otorgados slo ante cinco testigos. Adems, como no hay
ningn depsito legal de testamentos cerrados, poco o nada se logra con
saber de su existencia si no se los tiene de cuerpo presenre. Finalizado el
otorgarniento del testamento cerrado, el testador determina su guarda. Puede
&jarlo bajo la custodia del mismo notario autorizante, o de un pariente, un
kredero, un amigo, un banco, si es que no prefiere mantenerlo en su poder.
De todas maneras, y en cualquier parte, acecha el riesgo de la prdida, el hur-
to o la destruccin, esta ltima, a veces, llevada a cabo por el propio testador
arrepentido y dispuesto a entregar a la ley su orden sucesorio. En cambio,
los que a todo trance quieren el reino su voluntad despus de la muerte,
suelen llegar al colmo de la precaucin. Otorgan dos testamentos cerrados
idnticos y advierten en las cubiertas de ellos que, abierto el uno, se rompa
el otro. Cada ejemplar lo dejan al cuidado de personas distintas, en doble
y supremo encargo de confianza.
ndice
12 Particin de Bienes
La exigencia de la rapidlsima protocolizacin de que se habla no reza
con el testamento abierto otorgado ante cinco testigos sin intervenci6n de
funcionario pblico en su carcter de tal. Es verdad que dicho testamento se
otorga en hojas sueltas, pero como est sometido antes de l a protocolizacin
al trmite judicial de la publicacibn una vez fallecido el testador, sera
imposible cumplir con aqulla en el breve e inmediato trmino que la ley
impone. Esta, racionalmente, no puede haber considerado los testamentos
que nos afanan, los cuales, por lo dems, son resguardados en cuanto a su
autenticidad, hasta donde es posible, con el mentado trmite de la
publicacin, sobre el cual en seguida diremos algunas frases.
16. Publicacin del testamento solemne otorgado ante cinco testigos.
El testamento otorgado slo ante cinco testigos no puede ser ejecutado
sin su publicacin. Este trmite se reduce a establecer la autenticidad del
acto de ltima voluntad y a protocolizarlo en un registro pblico. Al efecto,
el juez competente hace comparecer los testigos para que reconozcan sus
firmas y l a del testador. Si uno o ms de ellos no comparece por ausencia u
otro impedimento, basta que los testigos instrumentales presentes reconoz-
can l a firma del testador, las suyas propias y las de los testigos ausentes. En
caso necesario, y siempre que el juez lo estime conveniente, pueden ser
abonadas las firmas del testador y de los testigos ausentes por declaraciones
juradas de otras personas fidedignas. En seguida pone el juez su rbrica al
principio y fin de cada pgina del testamento, y lo manda entregar con lo
obrado al escribano actuario para que lo incorpore en sus protocolos (C.
Civil, artculo 1020 y C. de Procedimiento Civil, artculo 867). La
protocolizacin se hace agregando el original del testamento al protocolo con
los antecedentes que lo acompaan. Para protocolizar basta la sola firma del
notario en el libro repertorio (C. Orgnico de Tribunales, artculo 417
reformado por el artculo 10 de la Ley No 18.181, de 26 de noviembre de
1982).
17. 'Apertura del testamento solemne cerrado.
No puede darse cumplimiento al testamento cerrado, llamado tambin
mstico, en el sentido de oculto o secreto, sin conocer sus disposiciones. Y
para esto se necesita abrirlo. Semejante diligencia no puede confiarse a los
mismos interesados. El riesgo del fraude y las suplantaciones sera enorme.
La ley, sabia y precavida, tiende a evitarlo hasta donde es posible. Encarga
el acto de apertura a un funcionario pblico merecedor de toda su fe: el,
juez de letras. Adems, establece ciertas formalidades garantizadoras de l a
pureza del procedimiento.
18. Juez competente para conocer de la apertura y publicacin del
testamento.
Es juez competente para conocer de l a apertura y publicacin del
testamento el del ltimo domicilio del difunto (C. Civil, artculo 1009; C.
Diligencias previas a la Particin de una Comunidad Hereditaria 13
Orgnico de Tribunales, artculo 148 en relacin con el artculo 955 del C.
Civil). Sin embargo, si el testamento (cerrado) fue otorgado ante notario que
no era del ultimo domicilio del testador, puedeser abierto ante el juez del
departamento a que pertenece dicho notario, por delegacin del juez del
domicilio que se expresa. En tal caso el original se remite con las diligencias
de apertura a este juez, y se deja adems archivada una copia autorizada en el
protocolo del notario que autoriza el testamento (C. de Procedimiento Civil,
artculo 868).
De acuerdo con un fallo, la mencin a l a unidad administrativa y terri-
torial llamada departamento, en el actual sistema de regionalizacin, debe
entenderse referida a una provincia, por ser lo ms cercano a la divisin
anterior.'
19. Funcionario llamado a autorizar el acta de apertura.
No corresponde al notario autorizante del testamento cerrado autorizar
el act a de apertura de ste, sino al secretario del tribunal (C. Orgnico
de Tribunales, articulo 379 y C. de Procedimiento Civil, articulo871 ). Es
Iogico, porque a dicho secretario toca dar fe de las actuacones judiciales'
.realizadas ante tribunal ~ompetente.~
20. Legitimados para solicitar la apertura,. publicacin y protocolizacin de
un testamento.
La apertura, publicacin y protocolizacin de un testamento puede
solicitarla cualquiera persona capaz de parecer por SI misma en juicio (C. de
Procedimiento Civi 1, artculo 869). En ccrnsecuencia, tratndose del testa-
mento cerrado, no slo est legitimado para realizar las diligencias de
apertura el que tiene en su poder el sobre o pliego clausurado, sino cualquier
sujeto con capacidad procesal.
21. Cmo debe solicitarse la apertura del testamento cenado.
Si la persona que solicita la apertura tiene ef testamento en su poder,
debe adjuntarlo al escrito en que hace la peticin; si no lo tiene, pedir al
juez que ordene entregario a quien lo conserva en sus manos. En cualquier
1 C Ap. Sentia* 26 enero 1978, R. de O? y J., t. LXXV, 2a. pam, sec. e., pg. 269 (consi-
datando 80, PP. 972-2731.
2 C. Ap. Temuco 71 noviembre 1955, R. de D. y J., t LIII, 28 parte, sec. la pig. IOI (Consi-
deundos 30 y do de la inttancia, pag. 702)-
14 Particin do Bienes
caso debe acompaarse la partida de defuncibn del causante. Porque el juez,
siempre que haya de proceder a la apertura y publicacin de un testamento,
esti3 obligado a cerciorarse previamente de la muerte del testador, salvo los
cacos en que segn la ley deba presumirse l a muerte (C. Civil, artculo 1010).
Por ltimo, en un otros del escrito, ha de pedirse la notificacin del notario
que autoriz el testamento,de los testigos y de todos los presuntos herederos
para que comparezcan ante el tribunal el dia en que se fije la prctica del
reconocimiento de las firmas que aparecen en la cartula testamentaria, el
signo del escribano o notario, el cierre, etc.
22. Oposicin a la apertura; improcedencia.
Sucede en l a prctica que, pedida la apertura del testamento cerrado
por alguna persona que tiene inters en ello, ce presenta otra (generalmente
un heredero abintestato o uno que afirma la existencia de otro testamento
posterior) oponindose a la solicitud, alegando determinado motivo. En un
principio, los jueces tramitaban esta oposicin como incidente, discutit5ndose
en l si era o no procedente la apertura. Y haba casos en que se tramitaba l a
oposicin como juicio ordinario. Mientras tanto, el testamento permanecla
cerrado y, por ende, nadie entraba en la posesin de los bienes hereditarios.
El asunto era grave, porque l a discusin incidental poda durar aAos. Pronto
l a jurisprudencia reaccion contra semejante y absurdo criterio. Determin
que el testamento debe abrirse cualquiera que sea l a oposicin que se
formule, sin perjuicio, naturalmente, de los derechos que el opositor pueda
hacer valer en la forma y oportunidad debidas. En realidad, nada justifica la
oposicin, pues l a apertura no prejuzga la validez del testamento ni lesiona
derecho alguno de ningn sucesor del causante' y, en cambio, podradafiar
situaciones o intereses ajenos. Tal vez, efectivamente, el testamento cerrado
que se pide abrir est revocado; sin embargo, la apertura es trascendente para
el hijo reconocido como natural en dicho acto, ya que los derechos del hijo
natural no caducan por l a revocacin del testamento.
23. Ritos de la apertura y protocolizgcin del testamento.
Para que el testamento cerrado pueda ejecutarse es menester presentarlo
al juez, y slo cabe abrirlo despuds que el escribano y testigos
reconozcan ante el magistrado su firma y l a del testador, declarando adems
si en su concepto est cerrado, sellado y marcado como en el acto de l a
entrega. Si no pueden comparecer todos los testigos, basta que el escribano y
los testigos instrumentales presentes reconozcan sus firmas y las del testador,
y abonen las de los ausentes. No pudiendo comparecer el escribano o
funcionario que autoriz el testamento, debe reemplazarse, para las
1 c Ap. Valparalso, 24 julio 1920, R. de D. y J., t. XIX, P. prrte, sec la, pg. 41 1. En el mismo
sentido: Gaceta de /os Tribunales, ano 1937, sentencia W 157, pdg. 618.
Diligencias previas a la Particin de una Comunidad Hereditaria 15
diligencias de apertura, por el escribano que el juez elija. En caso necesario, y
si xnpre que el juez l o estime conveniente, pueden ser abonadas las firmas del
escribano y testigos ausentes por declaraciones juradas de otras personas
fidedignas [C. Civil, art cul o 1025 y C. de Procedimiento Civil, artl cul o 868).
Las diligencias de apertura n o es forzoso efectuarlas en un colo acto, y
tampoco es indispensable que el escribano y tos testigos concurran
si mu ttneamente a reconocer sus f irrnas1 . Ninguna ley formul a tales
exigencias.
Una vez reconocidas las fi rmas que aparecen en el sobre o cartula del
testamento y hechas las dectaraciones relativas al cierre, sellamiento y marca,
e l juez ordena l a apertura. En la prctica, este acto se realiza ante el secreta-
r i o y los interesados. El pri mero deja testi moni o de la diligencia y expresa
los nombres de las personas que hubieren estado Dresentes; ellas firman.
Una norma del testamento abi erta (C. Civil, art cul o 1025 inciso
ul t i mo) acostumbran l os jueces aplicarla por analoga al cerrado una vez
descubierto: ponen su rbrica al pri nci pi o y fin de cada pgina de ste. En
seguida emi ten un decreto, que di ce ms o menos as: "Vistos: con el mri to
de las diligencias practicadas y conforme a lo dispuesto en el artcul o 1025
del Cdigo Civil, se declara, en cuanto ha lugar en derecho, testamento de
don ful ano de tal, la memoria contenida dentro dei pl i ego que se ha
acompaado. Protocol icense y archveme los antecedentes en debida f orma
en la ofi ci na del notari o don N. N. y dnse a los interesados las copias que
pidieren ".
El testamento cerrado y abi erto en forma legal, una vez protocoti zado
vale como i nstrumento pi i bl i co (C. Orgnico de Tribunales, art i cul o 420
nmero 1 ). La protocol i zaci n se hace agregando el original del testamento
al protocol o con los antecedentes que l o acompaen. Para protocol i zar el
testamento basta la sola fi rma del notari o en el l i br o repertori o (C. Orgi ni co
de Tribuna!es, art cul o 42 7).
Mientras el testamento cerrado no se publ i que y protocolice, no puede
calificarse de documento pbl i co y, por ende, no cabe el del i to de
falsificacin del mi smo (C. Penal, art i cul o 193 NO 8 y 194) por el hecho de
que se ocul te o destruya el sobre setlado y marcado que contenga di cho
t e~t ament o. ~
24. Apertura, publicacin y prot oml i zaci n de los testamentos privile-
giados.
Sbernos que son testamentos privilegiadas el verbal, el mar t i mo y el
mi l i tar. Su apertura, publ i caci n y protocol i zaci n se sujetan a las reglas que,
en cuanto a ellos seala el Cdigo Ci vi l (C. de Procedi mi ento Civil, artcul o
870).
f Revista de Derecho y Jurisprudenciia, tomo XJ, Sj parte, seccbn la, ptlg. W. .
2
C. Ap. Conmpci6n. 10 octubre 1929, Cacera de los Tribunales, 7929, 20 semestre, sentencia
No 137, p8g. 642 (consEderand~s 1920, 50.90, y f P, Paginar 643 y 644).
16 Particin do Bienes
25. Testamento verbal.
En el testamento verbal, el testador, ante tres testigos a lo menos, hace
de viva voz sus declaraciones y disposiciones, de manera que todos le vean, le
oigan y entiendan (C. Civil, artculos 1033 y 1034). Como s61o se autoriza
en razn de la inminencia del peligro de l a vida del testador (C. Civi 1, articu lo
1035), si los hechos demuestran que en realidad el apremio no existia, el
testamento verbal caduca. En efecto, no tiene valor alguno si el testador
fallece despus de los rreinta das subsiguientes al otorgamiento. Tampoco
tiene valor si habiendo fallecido antes, no se hubiere puesto por escrito el
testamento con las formalidades legales dentro de los treinta das subsiguien-
tes al de la muerte (C. Civil, artculo 1036). El legislador desconfa de l a
memoria de los testigos; por eso establece la caducidad del testamento verbal
si no se vierte a la escritura en el plazo mencionado que, como de caducidad
que es, no admite suspensin.
Para poner por escrito el testamento verbal, el juez de primera instancia
del departamento en que se hubiere otorgado el acto, a solicitud de
cualquiera persona que pueda tener inters en la sucesin y con citacin de
los dems interesados residentes en el mismo departamento, toma declaracio-
nes juradas a los individuos que lo presenciaron en carcter de testigos
instrumentales y a todas las otras personas cuyo testimonio le pareciere
conducente a esclarecer los puntos siguientes:
10. El nombre, apellido y domicilio del testador, el lugar de su
nacimiento, la nacin a que pertenece, su edad y las circunstancias que
hicieron creer que su vida se hallaba en peligro inminente;
20. El nombre y apellido de los testigos instrumentales y el departamen-
t o en que moran;
30. El lugar, dfa, mes y ailo del otorgamiento.
Los testigos instrumentales deponen sobre: a) si el testador aparecfa
estar en su sano juicio; b) si manifest la intencin de testar ante ellos; c) sus
declaraciones y disposiciones testamentarias (C. Civil, articulas 1037 y
1038).
La informacin de que se habla debe ser remitida al juez de letras del
ltimo domicilio, si no lo fuere el que ha recibido l a informacin; y el juez, si
encontrare que se han observado las solemnidades prescritas. y que en l a
informaci6n aparece claramente l a ltima voluntad del testador, fallar que
segn dicha informacin, el testador ha hecho l as declaraciones y disposi-
ciones siguientes (expresndolas); y mandar que valgan dichas declaraciones
y disposiciones como testamento del difunto, y que se protocolice como t al
su decreto. Slo se consideran declaraciones o disposiciones testamentarias
aqullas en que los testigos que asistieron por va de solemnidad estuvieren
conformes (articulo 1039). El testamlento consignado en el decreto judicial
protocolizado, puede ser impugnado de l a misma manera que cualquier otro
testamento autntico (C. Civil, artlc.ulo 1040). Esta norma est de ms,
porque la posibilidad de impugnar se da respecto de todos los instrumentos
pblicos. Tal vez el legislador quiso, nnediante ella, evitar que alguien creyera
que la resolucin judiciat que contiene el testamento produce cosa juzgada
respecto de su validez.
Dilignciar pmvies 8 la Particin de una Comunidad Hereditaria
26. Testamentos militar y maritimo; referencia.
Los otros testamentos privilegiados, el militar y el martimo, son de
escasa aplicacin practica. De ellos se ocupan los artculos 1041 a 1054 del
Cdigo Civil, a cuyas disposiciones y comentarios nos remitimos.' Nuestro
derecho no contempla como los Cdigos modernos el testamento otorgado a
bordo de aeronaves (C. Civil italiano de 1940, articulo 616; C. Civil
portugus de 1967, articulo 221 9).
2i. Testamentos solemnes otorgados en pa i s extranjero.
En Chile pueden ejecutarse testamentos solemnes escritos otorgados en
pais extranjero, sea que lo hayan sido conforme a las solemnidades impuestas
por la legislacin de ste o, bajo ciertas condiciones, observando las reglas de
nuestro derecho.
a) Para que pueda ejecutarse en Chile el testamento otorgado en pais
extranjero ciRndose a las solemnidades de la legistacin de ste, preciso es
hacer constar que el acto se ha ajustado a dichas solemnidades y probar,
adems, la autenticidad del instrumento respectivo en l a forma ordinaria (C.
Civil, artculo 1027).
En muchos pases extranjeros existe el testamento olgrafo, que es
aquel que se otorga en un documento privado y requiere una sola
formalidad, l a de estar escrito, fechado y firmado personal y exclusivamente
por el testador. Puede reconocrsele eficacia en Chile al testamento
olgrafo? La doctrina mayoritaria opta por la afirmativa12 y tambin una
sentencia de la Corte S~prema.~
Do lo que no cabe duda es que no vale en Chile el testamento otorgado
en pas extranjero mediante un disco fonogrfico o una cinta magnetofnica.
No hay precepto alguno en nuestro Cdigo Civil que pudiera brindarle asilo.
1 VBBnser L. Claro Solir, "Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado': tamo XIV,
Smtkpo, 1942. M. Somrriva U.. "Derecho Sucesorio'; 38 edicin, Santiago, 1981; A.
VodPnovic H., "De la sucesin por causs de muerte y de lar donaciones entre vivos", tomo 1
IMemorm de Licencia&), Ssmiepo, 1938. Esta ltima obra que, por sobre todo. es une
monopffa rdativa a &S tesmmemos, se ocupa del mi/imr,an las pginas 222 a 232 y de!
tmarnento meri'tkm an k r pdpinas 233 s 238.
2 f-, "'Instiiuciomr de Derecho Civil", t. 11. P edicibn, Imprenta y Lbrwi a Ercilla, Santism,
902, plp 303, nota 78, que dice: "Pero el tesramento o b p f o es testamento escrito, y sisa
otorgi en confarmmrdsd a &S leyes v w t e s del /u@r, rene /as dos condiciones rsquerichs por el
articulo 1027 prra que wigis en Chile*: En el mismo sentido: Claro Solar, ob.cit., t. XIV, &g.
222; Vadanovic, ob-cit., pp. f84 y sr.; A. Alasandri R., explicaciones de clases citer;$spor O.
Humberto Doiwm R. en su "Pr opma de Dwocho Civil': Twcer Ario, Santiago, 1926, N#.
220; Somuriva, ab.cit, No 263, p&. 1M. Mer. Berros, "Manual de la sumsi6n por causa de
muerte y donaciones smra vivos", Slntiepo, 1978, N0 235, m. 156 En contra: Osveklo
Renjifo, " F o ml i d m ~ a que ddsn sujetama b r reaemenms otorgtdos en pais extranjero",
bnbob p&lkado en "El Cd* Civil enre k Universidad'; tomo 1, @a. 287, y Alfredo Barros
Et-r&u&, "Curso de ii&o CM", romo V, Smt dp, f931, pdg. 156.
3 C Supm 14 enero 1927, R. de D. y J. t. 25, Is pene, rec. fa, p5g. 7 0 6 . En contra: C. Ap.
SintW, 27 julio 1&64, sentencim W 1195, & 436. L doctrim de ambas amrece en e/
" ~ q m v r i o de Lsgbhcidn y Jurisprudencia c~i~imsCC, CM* Civil, tomo J ~I , P &1cibn, pp.
70-71.
18 Particin de Bienes
Recordemos que el primer fongrafo se construy por Edison en 1878 y
Bello, jurista, poeta y visionario,en 1865 ya haba muerto. Por lo dems, el
Cdigo Civil, slo reconoce los testamentos otorgados en el extranjero
solemnes y de forma escrita.
b) Vale tambin en Chile, segn el artculo 1028 del Cdigo Civil, el
testamento otorgado en pas extranjero ajustndose a las leyes nuestras, pero
bajo l as condiciones que van a expresarse.
10. No puede testar de este modo sino un chileno o un extranjero que
tenga domicilio en Chile.
20. No puede autorizar este testamento sino un Ministro Plenipoten-
ciario, un Encargado de Negocios, un Secretario de Legacin que tenga ti tul o
de tal, expedido por el Presidente de la Repblica, o un Cnsul que tenga
patente del mismo; pero no un Vicecnsul. Requierese mencionar expresa-
mente el cargo y los citados ttulos y patente.
30. Los testigos deben ser chilenos, o extranjeros domiciliados en l a
ciudad donde se otorgue el testamento.
40. Se han de observar en lo dems las reglas del testamento solemne
otorgado en Chile.
50. El instrumento necesita llevar el sello de la Legacin o Consulado.
28. Legalizacin del testamento otorgado en pas extranjero conforme a las
leyes chilenas.
El testamento hecho en pas extranjero cindose a las leyes chilenas
que no haya sido otorgado ante un jefe de Legacin; necesariamente ha de
llevar el Visto Bueno de este jefe; si el testamento fuere abierto, al pie, y si
fuere cerrado, sobre la cartula: el testamento abierto siempre debe ser
rubricado por el mismo jefe al principio y fin de cada pgina. Corresponde en
seguida al jefe de Legacin remitir una copia del testamento abierto, o de la
cartula del cerredo, al Ministro de Relaciones de Chile; el cual a su vez,
abonando la firma del jefe de Legacin, debe remitir dicha copia al juez del
ltimo domicilio del testador en Chile, para que l a haga incorporar en los
protocolos de un escribano del mismo domicilio. No conocindose al
testador ningn domicilio en Chile, el Ministro de Relaciones Exteriores ha
de remitir el testamento a un juez de letras de Santiago, para su
incorporacin en los protocolos de la escribana que el mismo juez designe
(C. Civil, artci~lo 1029).
29. Apertura del testamento cerrado otorgado en pafs extranjero conforme
a las leyes chilenas.
No prescribe la ley cmo debe abrirse en nuestro pas el testamento
cerrado otorgado en uno extranjero ante los competentes funcionarios
pblicos chilenos (Ministro Plenipotenciario, Encargado de Negocios, etc);
pero, considerando l a fe que merecen stos, se estima que basta para
garanrizar l a autenticidad del acto, los trmites de legalizacin enunciados o
ndice
20 Particin de Bienes
pero s i implica una tramitacin que supone el modo de adquirir sucesin por
alisa de muerte".'
31. Importancia y efectos de la posesibn efectiva.
La importancia de la posesin efectiva se manifiesta a travs de diversos
efectos, entre otros los siguientes.
a) Determina quienes son los herederos, o, al menos, los sujetos que por
tales tiene una resolucin de la justicia.
b) La inscripcin del auto de posesin efectiva en el Registro del
Conservador de Bienes Races, al sealar el nombre o los nombres de los
herederos, permite mantener l a historia continuada de la propiedad
inmueble; revela el paso de sta de las manos del causante a las de sus
sucesores. Mediante la consulta de ese registro cualquiera puede cerciorarse,
para los fines que le interesen, qu persona o personas son las dueas de los
inmuebles despus del fallecimiento del antiguo titular.
c) En toda sucesin y en la particin de la misma hay un convidado de
piedra, el fisco, que, en mayor o menor grado, tiene casi siempre un inters
tributario. Y gracias a la posesin efectiva sabe con certeza cules son las
personas llamadas a pagarle el impuesto de herencia. Este, segn se explicar
ms adelante, puede incluso liquidarse en la gestin de posesin efectiva.
d) Salvo contadas excepciones, la inscripcin del auto de posesin
efectiva es uno de los requisitos previos para estar en situacin de disponer
de los bienes hereditarios (Ley NO 16.271, de 10 de julio de 1965, sobre
Impuesto a las Herencias, Asignaciones, y Donaciones, artculo 25; C. Civil,
artculo 688). Como excepcin puede sealarse el caso de las cuentas de
ahorro en un banco o institucin financiera. Fallecido el titular de una de
estas cuentas, los herederos pueden retirar los depsitos hasta concurrencia
de la cantidad dedinero prescrita en la ley, sin que sea necesario el auto de
posesin efectiva ni acreditar el pago o exencin de l a contribucin de
herencia; basta probar el estado civil que la ley considera para ejercer esa
prerrogativa (Ley NO 16.271, artculo 26 reformado por el artculo 10
nmero 6 del Decreto Ley NO 3.545, de 16 de diciembre de 1980, publicado
en el Diario Oficial de 7 de enero de 1981).
e) En fin, la posesin efectiva sirve para validar el pago hecho de buena
fe por el deudor del causante, al que, merced a l a concesin de aqulla
aparece como heredero del difunto y tiene en su poder el crdito. Si
despus se resuelve que el verdadero heredero es otra persona, el pagador de
todas maneras queda liberado de l a deuda (C. Civil, artculo 1576).
32. Leyes que regulan la posesin efectiva.
La posesin efectiva, instituto de carcter procesal, hllase regulada: a)
en el libro IV, "De los actos judiciales no contendosos", del Cdigo de
1 C. ,Suprema 10 mayo 1944, R. de D. y J., r. XLII, Ze parte, rec. la, da. 100.
Diligencias previas a la Particin de una Comunidad Hereditaria 21
Procedimiento Civil, artculos 877 a 884, 887 y 888; y b) en La Ley
N0 16.271, de 10 de julio de 1965, sobre Impuesto a l as Herencias,
Asignaciones y Donaciones (modificada por el artculo 1 del Decreto Ley
NO3.545, de 1980, publicado en el Diario Oficial de 7 de enero de 19811,
captulo IV, artculos 25 a 37.
33. Juez competente.
a) Sucesiones que se abren en Chile.- Para conocer de las gestiones
relativas a l a posesibn efectiva es siempre competente el juez de letras de
mayor cuanta en que el causante tuvo su ultimo domicilio (C. Orgnico de
Tribunales, articulos 130 nmero 39 y 148; C. Civil, articulo 9551.
Si en el departamento en que el causante tuvo su ltimo domicitio hay
dos o ms jueces de letras de mayor cuantia, cualquiera de ellos es
competente para conocer y substanciar [a solicitud de posesibn efectiva de la
herencia, aunque dicho juez no sea el de turno. Porque el turno, asevera la
jurisprudencia, como toda forma de distribucin de causas o asuntos
judiciales entre los jueces letrados de un mismo departamento, no
constituye una regla de competencia sino una medida econmica dirigida a
procurar que los diversos tribuna les competentes mantengan un equilibrado
volumen de negocios.'
b) Sucesiones abierfas en el extranjero que comprenden bienes situados
en Chile.- Cuando una sucesin se abre en el extranjero y comprende bienes
situados dentro del territorio chileno, la posesibn efectiva de la herencia debe
pedirse en el lugar en que tuvo el causante su ltimo domicilio en Chile, o en
el domicilio del que la pide si aquel no lo hubiere tenido (C. Orginico de
Tribunales, artculo 149: Ley NO 16.271, artculo 27).
34. Tramitacin de la posesin efectiva; casos en que se simplifica.
En diversos prrafos abordaremos la tramitacin de l a posesin efectiva,
pero conviene advertir desde luego, y as se expondr oportunamente, que la
ley consagra, en algunos puntos, normas simplificadoras de esa tramitacin
cuando el cuerpo o masa de bienes de la herencia no exceda de 50 unidades
tributarias anuales {Ley No 16.271, de l mpuesto de Herencias, Asigna-
ciones y Donaciones, articulos 33 a 37).
35. Cmo se pide l a posesin efectiva; menciones que debe contener el
escrito.
La posesin efectiva se solicita mediante un escrito y es necesario
pedirla para todos los herederos, pero no es forzoso que se pida por todos
f En esta smtido: C. Suprema 24 memo 1981, re.wluci6n que confirma /i senrencia de /a C. Ap.
de San 4&uel de 27 de octubre de 7980, "Fallos de/ Mes': NO 268, pg. 10, sentencia 5.
22 Particin de Bienes
ellos; basta que l a solicitud sea firmada por uno. De ah que el Cdigo de
Procedimiento Civil declare que "la posesin efectiva se entender dada a
toda la sucesin, aun cuando uno solo de los herederos la pida" (articulo
881, inciso 1 O).
La posesin efectiva de una herencia debe solicitarse, pues, no
necesariamente "por" todos los herederos, aunque s debe pedirse "para"
todos (C. de Procedimiento Civil, artculo 879), considerndose tambin
como heredero el cnyuge, en cuanto asignatario de porcin conyugal (C.
Civil, artculo 11 80).
Los herederos deben indicarse por sus nombres, apellidos, domicilios y
calidades con que heredan. En la solicitud ha de expresarse, adems, el
nombre, apellido, profesin u oficio, estado civil, lugar y fecha de la muerte
y ltimo domicilio del causante, si la herencia es o no testamentaria,
acompandose en el primer caso copia del testamento (C. de Procedimiento
Civil, artculo 879).
36. Documentos que deben acompaarse a la solicitud de posesin efectiva.
Si la herencia es en todo o parte testamentaria, deber acompaarse a la
solicitud de posesin efectiva el testamento en que se instituye heredero.
Basta el testamento aparentemente vlido (C. de Procedimiento Civil,
artculo 877), que en la inmensa mayora de los casos tambin 10 es
realmente. Si se exigiera un testamento de vaiidez previa y definitivamente
sacramentada, el procedimiento tardara en iniciarse o se dilatara sin
provecho alguno, como quiera que an despus de concedida la posesin
efectiva es posible discutir en un juicio dicha validez, y de resolverse la
nulidad del testamento, revocar la sentencia que basada en ste concedi la
posesin en referencia.
Si el causante de cuya sucesin se trata muri ab intestato', el
peticionario de la posesin efectiva debe acompaar a la solicitud os medios
probatorios del estado civil que le da derecho a ia herencia. Dice la ley que a
este heredero abintestato se le conceder la posesin efectiva "siempre que
no conste la existencia de heredero testamentario, ni se presenten otros
abintestatosZ de mejor derecho" (C. de Procedimiento Civil, artculo 878).
La redaccin induce a error. Parece significar que la presencia de un heredero
testamentario hace inoperante la solicitud de uno abintestato. Esto podr ser
exacto cuando la herencia es totalmente testamentaria, pero no cuando l o es
slo en parte. Si, por ejemplo, el testamento se limita a instituir un heredero
1-2 A menudo se olvida que la locucidn advsrbia! "a6 intestato" [sin testamentol consta de dos
palabras y de una sola el sustantivo o el adjetivo calificativo. Por eso se dice "muri ab intestato"
y los "abintestatos" o "herederos abintestato". El uso de la l ocu~i n adverbial latina surge, en
castellano, hacia mediados del siglo XI I I . Hllase citada en "Las Siete ParridPs': El sustantivo
abintestato lo encontramos en obras posteriores, a comienzos del siglo XVI I . Aparece, por
ejemplo, en el "Diccionario espaiiol e ingl4s"de J. Minsheu, publicado en 1623.
Otra acepcin de ab intestato significa descuidada, abandonedamente, es decir, confiado por /as
circunstancias. Tal vez, este significedo quiso darle el autor annimo de 'La picare Justina"
( 1 605). cuando dice: "Y por no hallarse presente el wt o, entrd el ratbn ab intesieto".
Diligencias prwias a la Particin de una Comunidad Hereditaria 23
en la dcima part e de los bienes del causante, no hay duda que en todo lo
dems tienen cabida los herederos intestados, y serla absurdo que la peticin
de posesin efectiva de ellos no se otorgara por la presencia de un sucesor
testamentario en l a parte mininia del patrimonio del causante.
Obvio es aparejar a la solicitud de pusesion efectiva las documentos o
certificados que acreditan l a muerte, real o presunta, del testaaor o de l as
personas de cuya sucesin se trata (C. de Procedimiento Civil, articulo 887).
Por ltimo, ha de acompaarse inventario simple de los bienes
hereditarios o pedirse la faccin de uno solemne, segn los casos, que a
continuacin se exponen.
37. Irwentario de los bienes:concepto y cfases; el inventaria simple.
El inventario es una descripcin completa y pormenorizada de los
bienes que integran el activo y el pasivo de un patrimonio, o de una parte del
mismo, comprendindose adems libros y otros documentos arinentes a esos
bienes. El instrumento en que se asientan o anotan los datos de la operacin
tambin recibe el nombre de inventario*
Segn el acto se haga o no por un funcionario pblico, el invenrario es
pblico o privado.
Desde otro punto de vista, el inventario puede ser solemne o simple.
Solemne es el que se hace previo decreto judicial por el funcionario
competente y con los requisitos que la ley expresa { C. de Procedimiento
Civil, articulo 858). Inventario simple es el que, sin las formalidades
prevenidas para el solemne, se hace por los propios interesados o un
funcionario pblico sealado por l a ley.
Esta, por otra parte, a menudo ordena que aI inventario agregue la
tasacin de bienes. Asi se [lama el justiprecio o estimacin del valor de iina
o ms cosas para uno o ms efectos legales, como la tribucacibn, la particin
de bienes, l a indernnizaciOn de perjuicios que por obra de un tercero dichas
cosas han sufrido, etc.
En l a particin de los bienes de una herencia requierese l a faccin de
inventario solemne cuando entre !os hereaeros hay personas incapaces (C.
Civil, articulo 12841. Tratndose de la iiquidacion de una sociedad conyugal
disuelta, si entre los partcipes de los gananciales hubiere menores, dementes
u otras personas inhabiles para l a administracin de sus bienes, es de
necesidad el inventario y tasacin solemnes de bienes (C. Civil, artculo
1766, inciso 2O).
Ahora bien, los herederos que no est6n obligados a practicar inventario
solemne,' o no io exijan al tiempo de pedir la posesin efectiva, deben
presenrar inventario simple en papel competente. El inventario debe hacer
relacin de todos los bienes races y muebles de la persona cuya hacienda se
I No hay obligzcir! de hacer ~nventario solemne si todos /os herederos son capaces para
administrar sus bieges y as lo dererminan en forma unnime (C. Civil, wticuJo 7284).
24 Particin de Bienes
inventara, particularizndolos uno a uno, o sefialando colectivamente los
que consisten en nmero, peso o medida, con expresin de la cantidad y
calidad; sin perjuicio de hacer las explicaciones para poner a cubierto la
responsabilidad del que los guarda. Debe comprender asimismo los ttulos de
propiedad, las escrituras pblicas y privadas, los crditos y deudas del
causante de que hubiere comprobante o slo noticia, los libros de comercio o
de cuentas, y en general todos los objetos presentes, exceptuados los que
fueren conocidamente de ningn valor o utilidad, o que sea necesario
destruir con algn fin moral. Debe comprender el inventario aun las cosas
que no fueren propias de la persona cuya hacienda se inventara, si se
encontraren entre las que lo son (C. de Procedimiento Civil, artculo 880,
inciso 10 y C. Civil, artculos 382 y 384).
El inventario simple, que se acompaa a l a solicitud de posesin
efectiva, debe llevar la firma de todos los que lo hayan pedido (.C. de
Procedimiento Civil, artculo 880, inciso 20).
38, Orden de faccin o de protocolizacin del inventario.
La resolucin que concede l a posesin efectiva, vulgarmente llamada
auto de posesin efectiva, termina, precisamente, segn el caso, ordenando la
faccin de inventario solemne de los bienes cuya posesin efectiva se solicita,
o la protocolizacin del inventario simple de los mismos, sellado previamente
en cada hoja por el secretario del tribunal (C. de Procedimiento Civil,
artculo 881, inciso 30).
39. Faccin de inventario s.olemne.
a) Qlin ordena la faccin y quin la realiza.- Cuando haya lugar a la
faccin de nventario solemne, el juez dir en la resolucin con que provea la
solicitud de posesin efectiva: "Practquese inventario solemne de los bienes
por el ministro de fe don fulano de tal".
El inventario solemne se hace ante un notario u otro ministro de fe que
autorice el tribunal (C. de Procedimiento Civil, artculo 859. No lo).
b) Citacin a los interesados con derecho a asistir a/ inventario. - Para
practicar el inventario, el ministro de fe debe citar a todos los interesados
conocidos y que segn la ley tengan derecho de asistir al acto. Esta cita-
cin se hace personalmente a los comuneros de los bienes que deben in-
ventariarse, si residen en el departamento. A los otros comuneros y a los
dems interesados se les cita por medio de avisos publicados durante tres das
en un peridico del departamento, o de l a cabecera de la provincia cuando
all no lo haya. En representacin de los que residen en pas extranjero se
cita al defensor de ausentes, a menos que por ellos se presente procurador
con poder bastante. El ministro de fe que practique el inventario debe hacer
constar en la diligencia el haberse hecho l a citacin en forma legal (C. de
Procedimiento Civil, artculo 860).
Diligencias previas a la Particidn de una Comunidad Hereditaria 25
C) Formalidades y contenido del inventario. - El inventario solemne se
hace ante un notari o y dos testigos mayores de dieciocho aos que sepan leer
y escribir y sean conocidos del notario. Segun ya se dijo, con autori zaci n
del tri bunal puede hacer las veces de notari o ot r o mi ni stro de fe.
La manifestacin, o sea, la relacin de los bienes por inventariar, debe
hacerla, siempre que est presente, el tenedor de ellos, es decir, la persona en
cuyo poder se encuentran; si no l o esti , corresponde hacerla a cualquier
interesado. En caso de que el notari o o el funci onari o que l o reemplace no
conozca al manifestante se cerciorar ante t odo de su i denti dad y la har
constar en la diligencia (C. de Procedimiento Civil, art i cul o 859, N O ZO).
Debe expresarse en letras el lugar, da, mes y ao en que comienza y
concluye cada parte del i nventari o (C. de Procedimiento Civil, artculo.859,
NO 30).
Antes de cerrado, el tenedor de los bienes o el que haga la manifesta-
ci n de ellos, ha de declarar baj o j uramento que no tiene otros que mani-
, festar y que deban figurar en el i nventari o (C. de Procedimiento Civil, artcu-
lo 859, No 4OI.
El inventario termina con la fi rma del tenedor de los bienes o
manifestante, la de los interesados que hayan asistido y ia de los testigos y el
mi ni stro de fe (C. de Procedimiento Civil, artcul o 859, No 50).
d) Bienes que comprende el inventario.- Todo inventario debe corn-
prendi r la descripcin o noti ci a de los bienes inventariados en la forma
prevenida por l os artcul os 382, y 384, del Cdigo Civil, reproducidos en el
nmero 37 de esta obra.
Pueden figurar en el i nventari o los bienes que existan en otros
departamentos. Si hay bienes que inventariar en ot r o departamento y l o pi de
algn interesado presente, se expiden exhortos a los jueces respectivos, a f i n
de que los hagan inventariar y remi tan originales de las diligencias obradas para
unirlas a las principales (C. de Procedimiento Civil, arti cul o 862).
Por ul ti mo, "si el di f unt o ha teni do parte en una sociedad, y por una
cfusula del contrato ha estipulado que la sociedad conti ne con sus
herederos despus de su muerte, no por eso en el i nventari o que haya de
hacerse dejarn de ser comprendidos tos bienes sociales; sin perj ui ci o de que
los asociados sigan administrandolos hasta la expi raci n de la sociedad, y sin
que por el l o se les exija caucin alguna" (C. Civil, art i cul o 1254).
La disposicin transcrita es de lgica evidente. El di f unt o tena un
inters patri moni al en los bienes sociales y como el inventario debe
comprender todos los del causante, y ese inters l o es, claro que en el han de
incluirse aquk ~~os de la sociedad de que formaba parte la persona de cuya
sucesibn se Trata. Adems, no ha de olvidarse, como antes se expuso, que el
inventario debe comprender "aun las cosas que no fueren propias de la
persona cuya hacienda se inventaria, si se encontrasen entre los que l o son"
(C. Civil, art i cul o 384).
e) Acta del inventario.- tl acta que de la diligencia levante el mi ni stro de
fe di r ms o menos as: "En cumpl i mi ento del decreto de tal fecha del
tribunal X, y habindose practicado la ci taci bn de los interesados en forma
26 Particin de Bienes
legal, en el diario ABC, proced a formar inventario solemne de los bienes
quedados al fallecimiento de don Fulano de Tal. Hizo la manifestacin de
bienes don Merengano y jur no conocer otros que deban figurar en el
presente inventario. El inventario es como sigue ... (aqu la relacin circuns-
tanciada de los bienes). Firmas del ministro de fe, el manifestante, los in-
teresados concurrentes y los dos testigos".
40. Protocolizacin del inventario solemne.
Concluido el inventario debe protocolizarse en el registro del notario
que lo haya formado, o en caso de haber intervenido otro ministro de fe, en
el protocolo que designe el tribunal (C. de Procedimiento Civil, artculo
863). Sin embargo, una ley del ao 1944, dispone que la protocolizaci6n de
inventario en los casos en que proceda se har en la notara que elija el
interesado" ( Ley NO7.868, de 25 de septiembre de 1944, artculo 1 2).
El notario debe dejar constancia de la protocolizacin en el inventario
mismo (C. de Procedimiento Civil, artculo 863, inciso 2O).
41. Bienes que dan motivo a l a agregacin de otro inventario.
Si despus de la faccin del inventario se encontraren bienes de que al
hacerlo no se tuvo noticia o por cualquier ti tul o acrecieron nuevos bienes a
la hacienda inventariada ha de procederse a confeccionar un inventario
solemne de ellos y agregarse al anterior (C. de Procedimiento Civil, articulo
864 en relacin con el artculo 383 del Cdigo Civil).
42. Modificaciones en el inventario.
Las adiciones, supresiones o enmiendas que se hagan al inventario de
comn acuerdo por los interesados o por resolucin judicial o arbitral, deben
considerarse en las liquidaciones que se practiquen para pagar los impuestos
de la Ley de Impuesto de Herencias, Asignaciones y Donaciones, en la
escritura pblica de particin o en la resolucin arbitral que ponga termino a
la comunidad hereditaria. Los interesados no pueden disponer de los bienes
adicionados mientras no se acredite por medio de un certificado del Servicio
de Impuestos Internos que se colacionaron en la liquidacin del impuesto
(Ley No 16.271, artculo 31).
Las modificaciones predichas, cuando se trate de bienes races, deben
protocolizarse ante el mismo notario que protocoliz el inventario y anotarse
en el Registro Conservatorio a l margen de l a inscrpcin primitiva (Ley
No 16.271, artculo 32).
Diligencias previas a la Particin de una Comunidad Hereditaria 27
43. Unicos casos en que procede la correccin de inexactitudes que aparecen
en el inventario.
Al que alegare que por error se han relacionado en el inventario cosas
que no existan o se ha exagerado el numero, peso o medida de las
existentes, o se les ha atribuido una materia o calidad de que carecan, no le
vale la excepcin, salvo que pruebe no haber podido evitar el error con el
debido cuidado de su parte, o sin conocimientos o experimentos cientlficos.
El que alegare haber puesto a sabiendas en e l inventario cosas que no le fwwi
entregadas realmente, no ser odo, aunque ofrezca probar qub tuvo en ello
algn fin provechoso para el heredero. como hacerlo aparecer mas rico para
consolidar su crdito (C. Civil, articulo 1253 en relacin con los artculos
380 y 387). El legislador habla de un fin provechoso para el heredero
(pupilo). Uno de estos fines sera el hacerlo aparecer mas rico para consolidar
su crdito o, como ejemplificaban los profesores del siglo pasado,"para.
casarle mejor".
44. Exclusin de bienes del inventario en relacin con la gesti6n de posesin
efectiva.
La exclusin de los bienes del inventario de una herencia es ajena a la
gestin sobre posesin efectiva, sin perjuicio de las acciones procedentes. Por
eso l a Corte Suprema declar que, por la va de l a queja, procede dejar sin
efecto l a resolucin que da lugar a la solicitud presentada por algunos de los
herederos en los autos sobre posesin efectiva, pidiendo l a exclusin del
inventario de diversos inmuebles que aparecen inscritos a nombre de l a
causante y se cancelen tales inscripciones, por no pertenecer a la sucesin
sino a ellos, en dominio exclusivo.'
45. Interpretacin del inventario.
Cuando entre los herederos haya incapaces sometidos a guarda, los
pasajes oscuros o dudosos del inventario se interpretarn a favor de Astos,
a menos de prueba contraria (C. Civil, articulo 1253 en relacin con el 388).
46. Inventario y tasacin.
Cuando la ley exige la tasacin de los bienes por peritos, como sucede
en las particiones, el juez puede adoptar uno de estos dos procedimientos: a)
al tiempo de disponer que se inventarien los bienes, designar tambin peritos
para que hagan l a tasacin; o b) reservar para ms tarde esta operacin. Si se
? C. Suprema 14 de agosto 1962, R. de D. y J., t. L IX, 2e parre, soc. ?e., Hg. 294.
continuar
ir atrs
30 Particin de Bienes
Juzgado Civil de esta ciudad de fecha de veinticinco de septiembre del ao en
curso, que expresa en su parte dispositiva: "Concdese la posesin efectiva
de la herencia intestada quedada al fallecimiento de doa Gloria Soto
de Rosas, labores de hogar, chilena, casada, ocurrido en el Hospital Alemn
de esta ciudad el 20 de agosto de 1983, siendo su ltimo domicilio Via del
Mar, calle Dos y Medio Poniente No 465, a sus hijos Alfredo y Belisario
Rosas Soto, sin profesin el primero y niilitar retirado el segundo,
domiciliados en Via del Mar, calle Dos y Medio Poniente No 465, sin
perjuicio de los derechos que le correspondan al solicitante, don Ceferino
Rosas Churchill, comerciante, del domicilio antes mencionado, como
cnyuge sobreviviente, y a otros herederos con igual o mejor derecho. El
inventario se protocoliz ante el notario don F.G.H. el veintisiete de
septiembre del ao en curso y en l figura l a propiedad raz ubicada en
Santiago, uoa, calle Angel Pino nmero tres mil trescientos noventa y seis.
Se orden esta inscripcin por auto del mismo Juzgado de fecha diecinueve
de octubre del presente ao. As consta de las copias autorizadas que me
present don Paulino Valenzuela a las quince horas del da treinta de los
corrientes. En comprobante firmo. X- Z- Y. Conservador de Bienes Races y
de Comercio. Nota marginal. Certifico que por resolucin del Primer Juzga-
do Civil de esta ciudad, de fecha 2 del presente, se aprob el pago de l a
cantidad de trece mil pesos cuarenta centsimos, suma que l a sucesin del
causante a que se refiere l a inscripcin del centro ha enterado en arcas
fiscales por concepto de impuesto de herencias. Valparaso, 3 enero 1984.
X.Z.Y. Conservador de Bienes Races y de Comercio.
Conforme con su original l a inscripcin de posesin efectiva, que en
copia precede. Valparaso, a 9 de enero de 1984".
Firma y Timbre del Conservador
Obsrvese que cuando entre los bienes hereditarios no haya inmuebles,
la inscripcin de la posesin efectiva slo se har en el Conservador del
departamento en donde se haya concedido (C. de Procedimiento Civil,
artculo 883, inciso 30). Por consiguiente, si existen inmuebles l a inscripcin
tambin deber efectuarse en el o los departamentos en que stos se
encuentren ubicados.
Por ltimo, ordena la ley que las adiciones, supresiones o modifica-
ciones que se hagan al inventario cuando se trate de bienes races, deben
protocolizarse en la misma notara en que se protocoliz el inventario y
anotarse en el Registro Conservatorio, al margen de l a inscripcin primitiva
(C. de P. Civil, articulo 883, inciso ltimo; Ley NO 16.271, artculo 32).
52. Inscripcin en pas extranjero de la resolucin que concede la posesin
efectiva.
Si la resolucin que otorga l a posesn efectiva, por cualquier causa,
necesita inscribirse en pas extranjero, como, por ejemplo, en razn de
Diligencias previas a l a Particin de una Comunidad Hereditaria 3 1
comprender algn inmueble ahi situado, basara, conforme al artculo 76
del Cdigo de Procedimiento Civil, dirigir un exhorto al funcionario o
tribunal extranjero que corresponda? Por mayora de votos, una sentencia
de la Corte Suprema ha respondido negativamente. Porque el auto de
posesin efectiva -sostiene- es una sentencia dictada por tribunales
chilenos, y al pedirse su inscripcin en pais extranjero, en realjdad se solicita
el cumplimiento en ste de fa sentencia chilena pronunciada en un asunto de
jurisdiccin voluntaria.' Por lo tanto, para que pudiese cumplirse la
resoiucin chilena, practicandose la inscripcin de l a posesin efectiva,
habra que pedir en el extranjero el exequtur.
Un voto de minora estima procedente el simple exhorto, porque, a su
juicio,cmplense en el caso todos los requisihtos que seRala el artculo 76 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
53. Cumplimiento en Chile de l a posesin efectiva concedida en el
extranjero; exequhtur.
Puede cumplirse en Chile, previo exequtur, l a sentencia dictada en el
extranjero que concede l a posesin efectiva de los bienes de una persona
fallecida fuera de nuestro territorio; pero si l a herencia comprende bienes
situados dentro de ste, debe pedirse, respecto de ellos, para efectos
tributarios, la posesin efectiva en Chile. Una sentencia de la Corte Suprema
ex presa:
"Acogiendo l a solicitud de exequatur presentada por la viuda de una
persona fallecida en el extranjero, y con quien haba contrado matrimonio
en Chile, se declara que procede cumplir y hacer valer en todas sus partes la
sentencia dictada por la Corte de Testamentarias del Condado de Nueva
York, Estados Unidos de Norteamrica, que concede l a posesin efectiva de
sus bienes, con la salvedad de que si el difunto dej atgunos situados en
nuestro pas deber darse cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 27 de l a
Ley No 5.427 (hoy No 16.2711, sobre Impuesto a las herencia^".^
Dicho artculo 27, que consewa el mismo nmero y contenido en la ley
7 Sentencia 23 sptiembre 1981. Fallos del Mes, No 274, p& 391, sentencia 5.
El voto de mayoria. que acogid el dictamen del fiscal Gustavo Chamorro Garrido, epwece
suscrito por los ministros Jos Mara Eyzaguirre, Esianislao t i s i r @ y el abopdo inregrante R8id
Remoret. El voto contrario es del ministro Rafael Retemal (actua/ presidente de /a Corte
Supremel I/ el abogado integanre Romn de Amesti.
De mas estrl dacir que fa diferencia de opiniones resulfa profunda. Basta considenir que el exhorto
no es sino le comunieacidn escrita que un juez dirige a orro de igual o superior jerarqua, o a un
juez exrmnfer~, requiridndole /a coleboraci6n necesaria para el cumplimienro de una diligencia
del proceso que deba redizarse fuera de los limites jurisdicconales deI primero, es decir, del juez
que conoce de /e causa o asunto. E/ exequdtur, en cambio, en la acepcin pertinente, es e/ ,9am
que se da a una sentencia extranjera para que pueds cumpllrss en e/ rerrioririo mcional, sin
revisidn previa de/ asunto o juko en que ella recay6, /irnifindose el juez del pa/s requerido a
mmprhbar el carcter definitivo y ajecutivo del acro o Eantencia en el p a s de origen y su
conformidad con e/ ordan pbblico interno del Estado en que se pretendeelcumplimiento pedido.
2
c Suprema 19 octubre 196.7, R. de D. yJ., t. LIX, Is parte, sec. fa,p&. 396.
32 Particin da Bienes
actual, dice: "Cuando la sucesin se abre en el extranjero deber pedirse en
Chile no obstante lo dispuesto en' el artculo 955 del Cdigo Civil, l a
posesin efectiva de la herencia respecto de los bienes situados dentro del
territorio chileno para los efectos del pago de los impuestos establecidos por
esta ley. La posesin efectiva, en este caso, deber pedirse en el lugar en que
tuvo el causante su ltimo domicilio en Chile, o en el domicilio del que pide
la posesin efectiva, si aquel no lo hubiere tenido".
54. Oposicin a la posesin efectiva; legitimo contradictor.
a) Concepto. A veces, al solicitante de una posesin efectiva le sale
gente en el camino. Otro sujeto puede oponerse a que se l a conceda al
peticionario y pedir, en cambio, que el tribunal se la otorgue a l exclusjva O,
compartidamente. Obsrvese, desde luego, que la oposicin no constituye
una impugnacin ni un recurso. Porque no persigue revocar o invalidar una
resolucin judicial, sino que la solicitud de un beneficio presentada
por otro no sea acogida en razn de que el opositor tiene igual o mejor
derecho que el primer interesado.
Si la oposicin se hace por quien no tiene derecho, el tribunal la
desestimar de plano, o sea, con los solos antecedentes que se le expusieron,
sin necesidad siquiera de recibir informacin sumaria, y dictar resolucin
sobre el negocio principal (C. de P. Civil, artculo 823, inciso 20).
Pero si a la solicitud presentada se formula oposicin por legtimo
contradictor, se hace contencioso el negocio y se sujeta a los trmites del
negocio que corresponde (C. de P. Civil, artculo 823, inciso lo).
b) Legtimo contradictor, Tratndose de asuntos no contenciosos, en
general se entiende por "legtimo contradictor" la persona que en virtud de
un inters actual, efectivo y no de una mera expectativa, excluye en todo o
parte los derechos del solicitante de un acto de jurisdiccin voluntaria. En
otros trminos, califcase de legtimo contradictor al que tiene un derecho
comprometido en la gestin de jurisdiccin voluntaria que lo habilite para
obtener total o parcialmente la decisin perseguida.'
El derecho que debe asistir al opositor para que pueda tener la calidad
de legtimo contradictor del que solicita la posesin efectiva de una herencia
-ha dicho la Corte Suprema-, debe ser de t a l naturaleza que lo habilite para
reclamar para s, exclusivamente o en igualdad de condiciones con el primer
interesado, la decisin judicial que ste se encuentra s~l i ci tando.~
La casustica jurisprudencial sobre quin es o no es legtimo contra-
dictor aparece copiosa y no siempre exterioriza un criterio uniforme. Vanse
algunos ejemplos. Se ha resuelto que slo puede ser legtimo contradictor de
1 C. Suprema 13 novk?embre 1978, Follos del Mes, No 240, pdg. 333, senr. 5 (considerando 10).
2 C. Suprema 4 y 10 enero 1940, Gaceta de los Trbunales, mismo ao, ler. semestre, pginas 59 y
1 7 7, respectivamente. En igua/ suntido: C. Ap. Sentiagl?, 31 marzo 1955, R. de D. y J., t. L/ / , p
parte, sec 26, pg. 35.
Diligencias previas a la Particin de una Comunidad Heredimria 33
un heredero abintestato, ot r o de mejor derecho o qui en exhiba un
testamento aparentemente vlido, y l egti mo contradi ctor de un heredero
testamentario, slo puede ser el sujeto que presente un testamento que
revoque o modi fi que el anterior, o el abintestato que hubiere obteni do por
sentencia ejecutoriada en los juicios sobre impugnacin del testamento o
indignidad del heredero.' En algn fal l o se sostiene que es l egti mo
contradi ctor del heredero testamentario que solicita para s la posesin
efectiva, el sujeto que invocando !a nul i dad de la clusula testamentaria
instituyente, pasaria a ser heredero abi nt e~t at o. ~ Sin embargo, otra sentencia
niega categricamente tal posibifidad. Dice: "El heredero testamentario no
puede coexistir con el abintestato, mientras subsista un testamento aparen-
temente vlido que l o i nsti tuye heredero. El derecho del heredero resta-
mentario a i mpetrar para s la posesin efectiva de la herencia, no puede ser
i nterferi do a menos de exi sti r una sentencia ejecutoriada que declare la
nul i dad del testamento o su reforma por omi si n de una asignacin forzosa
(C. Civil, artcul o 1167); o bien cuando se presenta un nuevo testamento.
Exhi bi endo una persona un testamento aparentemente vlido en que se le
i nsti tuye heredero universal (testamento que debe tenerse por vlido
mientras no exista una sentencia f i rme que l o declare nul o) slo a ella debe
otorgrsele la posesin efectiva de la herencia, de acuerdo con el derecho
preferencial y excluyente que le asigna la ley (C. de P. Civil, arti cui os 877 y
878). Las gestiones sobre posesin efectiva de la herencia no pueden
paralizarse por la oposicion de un tercero aun cuando consta re la i ni ci aci n
de un j ui ci o de nul i dad o de reforma del testamento o sobre indignidad del
heredero testamentario, ya que la ri tual i dad procesal de la posesin efectiva
cuando se otorga por acto testamentario, no puede ser afectada por la
interposicin de acciones tendientes a atacar di cho acto. La nul i dad o
reforma del testamento o la alegacin de indignidad del herederc slo
pueden ser materia de acciones separadas cuyo ejercicio no autoriza una
oposicin impeditiva en los procedimientos a que da Iugar la sucesin por
causa de muerte, como quiera que una oposicion requiere la existencia de un
l egi ti mo contradi ctor, vale decir, de un tercero con derechos comprometi dos
y coexistentes con los del que se presenta como heredero ni co y universal.
Por consiguiente, careciendo el heredero abintestato de derecho para
impetrar para s i la posesin efectiva de la herencia, no es, ni puede ser, en las
gestiones sobre posesin efectiva, un l egti mo contradi ctor del heredero
testamentario8:l 3
Slo est legitimado para oponerse a la sol i ci tud de posesin efectiva el
que tiene la calidad de heredero; por ende, no puede ser !egti mo
contradi ctor si el sujeto oposi tor nosol i ci ta para s el beneficio.4 Aunque en
1 C. Ap. Santiago, 31 marzo 1955. R. de D. y J., t. Ll i , P parte, sec. ZB, pdg. 35.
2 R. de D. y J., t XXVI , parte, sec. ?a, pdg, 45.
3
C. AP. Santiago, 31 marzo 1955, R. de D. y J., t L 11,ZJ parre, sec.
pg. 35.
4
R. de D., v J., t XXXV, 9 parte, sec. fa, pg. 284.
34 Particin de Bienes
un principio se resolvi que el curador de la herencia yacente puede oponerse
a l a concesin de una posesin efectiva, despus se le neg el derecho.'p2
C) Tramitacin y resolucin de la oposicin. Segn pone de re1 ieve una
sentencia de nuestra Corte de Casacin, "la ley no establece la tramitacin
que debe darse a l a oposicin, pero la jurisprudencia ha entendido que como
se trata de una cuestin accesoria dentro del negocio principal, constituye
por su naturaleza un incidente previo que requiere pronunciamiento especial
del juez; por lo tanto, debe tramitarse en la misma pieza de autos,
suspendiendo la tramitacin de la gestin no contenciosa.
Ahora bien, en la oposicin debe pedirse,concretamente, al menos que
se deseche la pretensin del solicitante, demostrando su carencia de derecho
para impetrar la decisin, y ha de requerirse a la vez l a declaracin de que el
negocio se haga contencioso.
Deducida oportunamente la oposicin, si sta no revela en el que la
formula que tiene un derecho comprometido en l a gestin que lo habilite
para obtener total o parcialmente la decisin perseguida, debe desecharse de
plano tal oposicin y dictarse la resolucin que corresponda en el negocio
principal. Por el contrario, si concurren dichos requisitos, el tribunal
declarar en su resolucin que el negocio se ha hecho contencioso y que debe
sujetarse a los trmites del juicio que corresponda. Pero,es claro, no falla ni
resuelve la oposicin, justamente porque se ha producido contencin, que
mal puede decidirse en una gestin de jurisdiccin voluntaria.
Dictada esta resolucin, la gestin se paraliza, y son las partes las que
deben hacer uso de su derecho en el juicio pertinente si desean entablarlo.
Son ellas absolutamente soberanas para ejercitar o no el derech~".~
55. 4odificacin o revocacin de la resolucin que concede la posesin
efectiva.
a) Recursos procedentes contra la resolucin sobre posesin efectiva y
otros asuntos de jurisdiccin voluntaria. - Contra las resoluciones dictadas en
asuntos judiciales no contenciosos, como el de la posesin efectiva de l a
herencia, pueden entablarse los recursos de apelacin y de casacin (de
fondo y forma), segn las reglas generales. Los trmites de l a apelacin son
los establecidos para los incidentes (C. de P. C., artculo 822). Tambin
proceden los recursos de reposicin y de aclaracin y rectificacin (C. de P.
Civil, artculos 151 y 182 en relacin con el 3O). Pero,adems, en los asuntos
de jurisdiccin voluntaria existen los recursos de modificacin y rectifica-
cin, que proceden tanto contra las resoluciones afirmativas como contra las
1
Gaceta de los Tribunales, 1910, t., 11, sentencia 1286, pg. 11 12; R. de D. y J., t VI/, 28 parte.
sec. la, pg. 413.
2
Gaceta de los Tribunales, 1913, t. 11. sent 93, pg. 239.
3 C Suprema 13 noviembre 1978, Fallos del Mes, I\P 240, pg. 5, arnrsnc& 5 (considerandos 9 y
141.
Difigencias previaca la Particin de una Comunidad Hereditaria 35
negativas. Afi rmati vas son las que acogen la peti ci n del interesado, y negati-
vas las que la desechan.
b) Tiempo oportuno para solicitar la revocacin o modificacin de las
resoluciones sobre asuntos de jurisdiccin volun tarja, - Contra las resol u ciones
negativas, puede entablarse en cualquier ti empo el recurso de modi fi caci n o
el de revocacin; pero solo proceden contra las resoluciones afirmativas
mientras ellas estn pendienres. Di ce el Cdigo de Procedimiento Ci vi l :
"Pueden tos tribunates, variando las circunstancias, y a sol i ci tud del
interesado, revocar o modi fi car las resoluciones negativas que hayan dictado,
sin sujecin a los trminos y formas establecidos para tos asuntos
contenciosos. Podrn tambin en igual caso revocar o modi fi car las
resoluciones afirmativas con tal que est an pendientes su resolucin"
fartcul o 821 1.
c ) Cuando se entiende pendiente y, por ende, revocable o modifcable ia
resolucin que concede /a posesibn efectiva- La doctri na mayoritaria de la
jurisprudencia entiende que no encontrndose inscrita en el Registro de
Propiedad del Conservador de Bienes Races correspondiente la resofucin
que concede la posesin efectiva de la herencia, ella est an pendiente, y, en
consecuencia, su revocacin o modi fi caci n puede soticitarse por un
interesado. Una vez inscrita dicha resolucin afirmativa, el juez ya no puede
modi fi carl a o revocarla, salvo qutx una sentencia de trmi no disponga lo
: contrario.'
As, por ejemplo, una de estas sentencias revoca la posesin efectiva
concedida al hermano del di f unt o y declara otorgrsela al hi j o legitimado de
ste, por su calidad de heredero abintestato de mejor derecho y estar
pendiente la primera resolucin. Y l o est en razn de no haber constancia
de su pubiicacin e i nscri pci n en el Registro del Conservador de Bienes
Races correspondiente, requisitos ambos necesarios para que fa sentencia
defi ni ti va de posesin efectiva pueda produci r efecto.'
En el mismo sentido se decidi la peti ci n de ampliacin de la posesin
efectiva concedida a una hermana de la di funta, peti ci n formul ada por el
hermano l egti mo de la causante antes de que estuviera inscrita la primera
reso~ucion. En definitiva, el juez -cuyo cri teri o aprob ia Corte Suprema-
dispuso: "Amplase el auto de posesin efectiva de fa herencia intestada
quedada af fallecimiento de Carmen Piero Pri eto y que rol a a fs. 10, con-
1 C Suprema 24 marzo 7987, sentencia que confirma la pronunciada por /a C. de Ap. de San
Miguei, de 27 octubre 1980, R. de D. y J., t. LXXVI I I , F parte, sec. l a, pg. 75; C. Ap. Santiago,
30 mayo 1930. Gaceta de los Tribunales, ao 1930, Ter. semestre, NO 73. pg. 296 lconsiderando
7. &Q. 297, al finall; en idkflrico Sentido: R. de 5. y J., torno XXXI X, 3 parte, sec. l a, pg.
554; R. de D. y J., t. XXV, P parte, sec. la. pg. 298, erc. .
La misma doctrina sustenta la C. de Ap. de Santiago en sentencia de 26 de noviembre de 1981,
publ;c@da en /a R. de D. y J. , t. L XXI / I / / , Za parte, sec. la, pg. 152.
2
C. Ap. Santiago. 30 mayo 1930, G. de los Tr~bunates, 1930, ter. semestre, No 73, pg. 296.
36 Particin de Bienes
cedindose, adems, a Salvador Piero Prieto, agricultor de este domicilio,
en su calidad de heredero universal de la causante".'
Una sentencia declara que la inscripcin del auto de posesin efectiva
practicada sin que se certifique previamente su ejecutoria, impide tener como
debidamente cumplido el decreto que la concede, el cual puede, por
consiguiente, ser revocado o modificado conforme al inciso final del artculo
821 del Cdigo de Procedimiento Civil. En consecuencia, procede, por la va
de la queja, ordenar al juez de la causa pronunciarse como fuere de derecho
sobre la peticin de reposicin de la resolucin que orden la inscripcin del
auto de posesin efectiva, solicitud desestimada por l fundndose en que
dicho decreto se habra cumplido al practicarse la inscripcin correspndiente
en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races.'
d) Algunos desvios del principio de la modificabilidad y revocabilidad
de la sentencia que concede la posesin efectiva. - En resumen, y recapitu-
lando, de acuerdo con la doctrina jurisprudencia1 mayoritaria, efectuada la
inscripcin de la resolucin que concede la posesin efectiva, la respectiva
gestin de jurisdiccin voluntaria termina, y aqulla no puede ya modificarse
ni revocarse, salvo por orden de una sentencia de trmino despus de haberse
seguido el juicioque corresponda. Constituye una resolucin afirmativa la
que otorga una posesin efectiva de la herencia, de aqullas a que se refiereel
inciso 20 del artculo 821 del Cdigo de Procedimiento Civil, y si dicho
decreto se encuentra ejecutado y cumplido por haberse inscrito en el
Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races correspondiente, no
es dable acoger la solicitud por la cual se pide ampliar la resolucin de que se
habla a otras personas que dicen tambin tener la calidad de herederos y que
no fueron incluidos en el mismo decreto. Dar cabida a semejante solicitud
importara limitar o restringir los derechos de los herederos a quienes se
concedi primeramente esa posesin; todo esto sin perjuicio de los derechos
que puedan hacer valer los pretensos herederosexcluidosdeduciendo la
accin ~er t i nent e. ~
Sin embargo, la jurisprudencia contiene espordicos desvos del criterio
anterior. Una sentencia asegura que ampliar el auto de posesin inscrito a
otros herederos de igual derecho, no importa revocarlo o m~di f i car l o. ~ Tal
vez con un apego exquisito al Diccionario, la tesis podra defenderse, pero es
evidente que el Cdigo de Procedimiento Civil emple la palabra "modificar"
(articulo 821, inc. 2O) como sinnimo de mudar, cambiar, alterar, y no hay
duda que la ampliacin de marras importa todo esto. En otro fallo, siguiendo
rutas anlogas, la Corte Suprema declar que "concedida una posesin
1 C. Suprema 13 noviembre 1978, Fallos del Mes, No 240, pg. 333, sent. 5 (cons~derando 20 de la
instancia, pg. 3331.
2
C. Suprema 8 ijeptimbre 1965, R. de D. y J., t. LXl l segunda parte, sec. la, pg. 320.
3 C. Suprema 2 4 marzo 1981, R. de D. y J., t. L XXV111,2a. parte, sec. la, pg. 15; en el mismo
sentido: R. de D. y J., t. LI I I , parte, sec P., pg. 25, t. L. 2a parte, sec P., p. 77, t. XI I ,
sec. 2a, pg. 27, etc.
4 C. Suprema, a 13agosto 1951, R. de D. y J., t. XLVI I I , Zaparte, sec. la, pg. 473.
Diligencias previas a la Particin de una Comunidad Hereditaria 37
efectiva de herencia intestada a los hi j os legtimos de la persona falteci-
da, sin perj ui ci o de los derechos de la cnyuge sobreviviente, procede
acceder a la sol i ci tud de ampliacin de di cho aut o deducida por un tercero a
quien el causante designa heredero universal en un testamento abierto. NO es
bice para el l o -agrega- la circunstancia de haberse i nscri to con anterioridad
el auto de posesin efectiva, pues si ste tiene por objeto habilitar a !os
herederos para disponer de l os inrnuebles hereditarios (C. Civil, artcul o
688), bi en puede decirse que la ejecucin de l a resolucin que la concede
est pendiente, aunque haya sido inscrita en el Registro de Propiedad del
Conservador de Bienes Races, mientras no se haya dispuesto de tates bienes
y, en consecuencia, dicha resolucin puede modificarse o revocarse si
variaran las circunstancias".'
Admi t i r dentro de la gestin de jurisdiccin voluntaria, modi fi car o
revocar la posesin efectiva ya inscrita, merece reparos. No se ajusta a la ley
y entraa gran inseguridad para tos terceros que contratan con l a sucesin y
se f an en un momento dado de las inscripciones registrales.:
e) Se hace contenciosa /a solicitud de posesin efectiva si se pide su
modificacin o revocacin?.- Si u n herederoabintestato de igual derecho que
3 que se le ha concedido la posesin efectiva, pide que la resolucin, an no
inscrita, se ampl i e a su favor, no se est en presencia de una oposicin sino
del recurso de modificacin, que debe ser resuelto derechamente por el juez,
es decir, pronunciarse sobre la peti ci n de ampliacin y no sujetar el recurso
de modi fi caci n a los tramites de la oposicin, con el que a veces tos
tribunales suelen perturbarsen3 No cabe en consecuencia declarar conten-
cioso el asunto y ordenar deducir accin ante juez competente. Este cri teri o
de l a Corte Suprema lo habia seguido con anterioridad la Corte de
Apelaciones de Santiago, que di j o: "Concedida una posesin efectiva
testamentaria, procede resolver como fuere de derecho la peti ci n de
revocacin del auto, an sin inscribir, fundada en la revocacin del
testamento interpuesta por quienes alegan la calidad de herederos abintesta-
tos del causante; y declarar, adems, que, en su oportuni dad, deber el juez
pronunciarse sobre l a solicitud de los mismos en que piden se les conceda a
ellos la posesin efectiva. En la especie es inaplicable el artcul o 823 del
Cdigo de Procedimiento Civil, porque no se trata de oposicin a la solicitud
de posesin efectiva testada, sino del ejercicio que del derecho que el
artcul o 821 del mismo cdigo acuerda a los interesados para pedi r su
revocacin. Por l o tanto, es improcedente que la resolucin declare
contencioso el asunto y ordene deducir accin ante un juez competente".'
7
C. Ap. Santkgo 7 1 diciembre 1961, R. de D. y J., t. Ll X, 2apart e, sec. 2a. p6g 73.
2 Vase el comentario del malogrado profesor Enrique Rossel Saa vedra al pie de la sentencia
publica& en (a R. de D. y J., el tomo XL WI I , sec. l a , p&. 473.
3
C. Suprema 13 noviembre 7978, Failos del Mes, No 240, sent. 5, pAg. 333 (C. 8 y 14, pp. 334 y
336, respectivamentel.
4 C. Ap. Santiago. 12 enero 1968, R. de D. y J., t . LXV 2a parte, sec. Za pg. 5.
Particin de Bienes
Pero si antes de estar ej ecutori ada la resol uci n que concede l a posesin
efecti va a l os herederos testamentari os del causante, al guno de el l os pi de que
se modi f i que di cha resol uci n el i mi nando a uno de l os herederos incluidos,
el asunt o se hace contencioso.'
f ) Peticin de exclusin de uno de l os herederos para el cual se solicit
/a posesin efectiva,- Sabemos que la posesin efecti va debe solicitarse para
t odos los herederos (Cdi go de P. Civil, ar t cul o 8791, o sea, se t rat a de u n
mandat o establecido por la l ey en favor de t odos l os asignatarios. Di cho
mandato, una vez ejercitado, n o aut ori za al mandat ari o para perj udi car el
derecho del heredero a cuyo f avor se sol i ci t l a posesin efecti va de l a
herencia, i mpet rando su excl usi n del aut o respecti vo y su reempl azo por
ot r a persona, a qui en cree el verdadero heredero. A l o sumo, si se ha omi t i do
alguno, podr pedi r que se ampl i e el aut o de posesin efecti va y se le
incluya; per o n o puede por s y ante s, esto es, sin el consent i mi ent o
expreso de la persona i ncl ui da como heredera en la resol uci n judicial,
determi nar, en per j ui ci o de sus derechos, que sta n o es heredera y pedi r
que se l a reemplace por qui en cree le corresponde t al calidad. En otras pala-
bras, una vez concedi da la posesin efecti va a una persona, sl o sta puede
pedi r su exclusin, o su reempl azo por otra, o bi en ese resul tado puede
alcanzarse a pet i ci on de l eg t i mo cont radi ct or, medi ant e una sentencia
def i ni t i va f i r me di ct ada en j ui ci o de l at o conoci mi ent o en el cual se discuta,
con l a debi da ampl i t ud, el derecho de los interesados. En consecuencia,
di ce l a Cor t e de Santiago, procede revocar la resol uci n que si n o i r a la afec-
t ada y si n que se haya deduci do la correspondi ente acci n j udi ci al , acepta
de pl ano y con mani fi esta i ncompetenci a, l a sol i ci t ud del pet i ci onari o para
que se modi f i que el aut o de posesin efecti va a pr et ext o de que aqulla
seria, segun l os t rmi nos del testamento, mera usuf ruct uari a de l a cuart a de
l i bre di sposi ci n y que heredero de la mi sma seria ot r a persona, pues esta
cuest i n debe decidirse en el correspondi ente j ui ci o or di nar i o en el cual se
det ermi nar la naturaleza de la asignacin. N o basta, para dar val i dez a la
modi f i caci n del autc, de posesin efectiva, la sola circunstancia
de que se encuentre pendi ente ei cumpl j mi ent o de la resol uci n que la
concedi al n o haberse i nscri t o en el Conservador de Bienes Races, por que
es indispensable, adems, que varl en las circunstancias, l o que n o ha ocur r i do
en la especie, puesto que f ue el mi smo t enor del tes.tamento que se hab a
usado para pedi r y obtener aquella resol uci n el que se aduj o para sol i ci tar se
la modi fi cara, vari ando ni cament e la i nt erpret aci n que l e dio el pet i ci o-
nario. La resol uci n que excl uye a u n heredero y l o reemplaza por ot ro, debe
inscribirse en el Conservador de Bienes Races respectivo, sin que sea
suf i ci ent e l a si mpl e anot aci n hecha al margen de l a i nscri pci n del aut o
modi fi cado.'
1 R. de D. y J. , t . 35, Za parte, sec. l a . pg. 373
2 C. Ap. Sant~ago, 28 agosto 1957. R. de D. y J. , t. L / V 2a parte, sec. Za, pg. 110
Diligencias previas a la Particion de una Comunidad Hereditaria
39
g) Resolucin de plano de /a peticin de ampliacin del auto de
posesin efectiva.- Cuando el peti ci onari o solicita que se ampl e a su favor el
auto de posesin efectiva, sin impugnar la resolucin judicial que la concedi
a otra persona, ha de resolverse de pl ano la modi fi caci n pedida, como
quiera que en este caso debe procederse "sin sujecin a los trminos y
normas establecidos para los asuntos contenciosos" (C. de Procedimiento
Civil, arti cul o 821 1.'
56. Reposicin del auto de posesin efectiva; tramitaci~n; alcance de l a
sentencia que desecha l a reposicin.
No puede acogerse en forma incidental la reposicin solicitada en con-
tra del auto que concede l a posesin efectiva de una herencia. Trtase de una
materia de j ui ci o ordinario.'
Y la sentencia que desecha la reposicin no resuelve definitivamente
cuestin alguna de f ondo sbbre la calidad de herederos que los interesados
hacen valer en la causa, aunque considere el testamento y l o interprete
atri buyendo al testador la vol untad de instituir a una persona heredera de sus
b i e n e ~ . ~
57. Pluralidad de posesiones efectivas sobre una misma herencia; solucin;
primaca.
Sucede a veces que despus de haberse concedido l a pos&sin efec-
ti va de una herencia a un sujeto, se otorga otra, respecto de la misma
herencia, a sujeto di sti nto. Claro que si alguno alega derechos exclusivos,
deber entablar la accin que corresponda segn las reglas generalesn4 El
mejor derecho a la herencia no puede discutirse en un j ui ci o sumario e
inciden ta1.I
Un viejo fal l o de la Corte de Apelaciones de lquique declaraque
existiendo un conf l i ct o entre dos posesiones efectivas respecto de una misma
herencia, concedidas por distintos jueces a personas diversas, ese confl i cto
debe solucionarse dejando vigente aquella posesin efectiva que pri mero se
1 C Suprema 13 noviembre 1978, F. del M., No 240, pg. 333, sent. 5
2
C. Suprema 28 agosto 7944, R. de D. y J., tomo XLII, segunda parte, sec. la, p. 267.
3 Idem.
4 R. deD. vJ. , t . XXI I I . 2apar t e, sec. I d. pag. 298.
5 C. Ap lquiquf:,3mm~yo f 9 7 8 , G. de ~ o~ Tr i bu~ l e s , f ~ f 8 , N~ 7 6 1 , p; i g9 4 7 8 / Cons i de r a ndo4 ~ de
l a msldncla. pag 479).
40 Particin de Bienes
ot or g por juez compet ent e ( l a cual debe inscribirse), t odo esto si n per j ui ci o
de los derechos que corresponda ej erci tar en f or ma legal a los ot r os
pretendi entes a la herencia.' U n mi ni stro, cuya i ndi caci n previ a se desech
en el pl ei to, expuso y opi n l o siguiente: "Consta de aut os que la posesin
efecti va de la herencia del causante se ot or g a varios herederos testamen-
tari os en Iqui que, concedindose la mi sma posesin efecti va dos semanas
antes en Val paraso a ot ros herederos (l egi ti mari os) y que habindose hecho
l i t i gi oso este asunto por haber controversi a ent r e los favoreci dos por una y
ot ra resolucin, negndose rec procament e la cal i dad de herederos, n o puede
este asunt o resolverse i nci dental mente, si no sujetndose a los t rmi t es del
j ui ci o que corresponda, de acuerdo con l o di spuesto en el ar t i cul o 823
( pr i mi t i vo 994 y despus 995) del Cdi go de Procedi mi ent o C i ~ i l " . ~
58. Posesin efecti va sol i ci tada por el Fi sco y herencia yacente.
Para declarar yacente una herencia es necesario que sta n o se hubi ere
aceptado (C. Ci vi l , ar t cul o 1240). Si el Fisco,, que es heredero por
di sposi ci n de la l ey (C. Civil, ar t i cul o 9951, at endi endo a que n o consta la
existencia de herederos testamentari os y a que t ampoco se han presentado
herederos abi ntestatos de mej or derecho (C. de Procedi mi ent o Civil, ar t cul o
878), sol i ci ta la posesin efecti va de una determi nada herencia, n o cabe la
decl araci n previ a de herencia yacente, por que di cha sol i ci t ud i mpor t a
aceptaci n de la hsrenci aQ3
59. I nscri pci n de la resol uci n que concede l a posesin efecti va e i nscri p-
ciones especiales de herencia.
Para que los herederos puedan di sponer de los bienes hereditarios,
adems de pagar o asegurar el pago de i mpuest o de herencias, deben i nscri bi r
la resol uci n que concede la posesin efectiva, realizar las llamadas
inscripciones especiales de herencia y la del act o parti ci onal . Tratndose de
muebl es n o son necesarias todas estas inscripciones, si no sl o la de la
resol uci n que concede la posesin efectiva; las otras son t ambi n necesarias
cuando la herencia comprende inrnuebles ( Ley No 16.241, ar t cul o 25).
Con el mr i t o de la i nscri pci n del aut o de posesin efectiva, l os
conservadores deben proceder a efectuar las especiales que procedan, si n
necesidad de ot r o t rmi t e. Estas inscripciones especiales sl o t i enen lugar
cuando la sucesin comprende i nmuebl es, por que de l o cont r ar i o basta con
~ -
7
ldem (considerando 2 ' y parte resolutrva de la sentencw de primera jnstancia, pg. 479).
2
Indicacin del Mi n~stro G. Sepulveda, Gaceta citada, pg. 479, al final.
3
C. Suprema 7 0 agosto 7977, Fallos del Mes, No 225, pg. 194, renr. 2.
Diligencias previasa la Particin de una Comunidad Hereditaria
4 1
inscribir la posesin efectiva en el conservador del departamento en donde se
haya concedido (C. de P. Civil, art i cul o 883).
Las inscripciones especiales son la llamada especial de herencia y la del
acto particional.
60. Inscripcin especial de herencia.
Generatmente, despus de inscribir e! decreto de posesin efectiva, se
practica de i nmedi ato la especial de herencia contemplada en el nmero 20
del artcul o 688 del Cdigo Civil. Consiste en inscribir los inmuebles
hereditarios a nombre de todos los herederos en el Registro Conservatoriode
cada uno de los departamentos en que estn situados los inmuebles.
La inscripcin especial de herencia di r mas o menos asi:
"Don Pedro, don Juan y don Diego son dueos del f undo "Los
Tamarindos", que tiene tales y cuales deslindes, en vi rtud de haberseles
concedido l a posesin efectiva de la herencia de don Primitivo, por decreto
del Juzgado X, de tal fecha, inscrito a fojas tanto, bajo el nmero cuanto del
Registro a mi cargo".
Si hay inmuebles en departamentos distintos de aquel en que se
inscribi el decreto de posesin efectiva, bastar para practicar las inscrip-
ciones especiales exhi bi r copia del decreto, sin ot r o trmite, pero ser
necesario mencionar en las especiales la inscripcin del decreto y el
Conservador que la hizo.
En caso de que la sucesin sea testamentaria, como antes de dijo, se
inscribir al mismo ti empo que el decreto de posesin efectiva, y antes que
las inscripciones especiales, el testamento. El Reglamento del Registro
Conservatorio de Bienes Races seala que para que el heredero pueda
disponer de un inmueble, l a primera inscripcin que debe hacer es la del
decreto judicial que da la posesin efectiva, debiendo realizarse la inscripcin
en la ofi ci na del Conservador del departamento en que haya sido
pronunciado, entendindose por tal aquel en que se hubiere substanciado el
expediente; y si la sucesin es testamentaria, se inscribir al mismo ti empo e t
testamento (arti cul o 55, NO 10). Despus se practican las inscripciones
especiales en referencia. En vi rt ud de elias pueden los herederos disponer de
consuno de los inrnuebles hereditarios (C. Civil, art. 688, No 20; Reglamento
del Registro Conservatorio de Bienes Races, art i cul o 55, No 201.
61. inscripciones del acto paiticional.
Despus de practicada fa inscripcin especial de herencia, pasa,
generaimente, un ti empo ms o menos largo antes de que se inscriban las
adjudicaciones, es decir, las entregas en domi ni o exclusivo, de bienes que
antes se tenan en comuni dad hereditaria con los coasignatarios. Natural-
mente, la asignacin puede concretarse en varios bienes que antes eran
comunes, en uno o en una parte de uno.
42 Particin de Bienes
El plazo ms o menos largo aludido se explica por el tiempo que
demora l a particin Terminada sta se procede a la inscripcin especial del
acto de particin. Segn el Cdigo Civil cuando por uno de estos actos se
adjudican a varias personas los inmuebles o partes de los inmuebles que antes
se posean proindiviso, el acto de particin en lo relativo a cada inmueble o
cada parte adjudicada debe inscribirse en el departamento o departamentos a
que por su situacin corresponda dicho inmueble o parte. Pues bien, esta es
la inscripcin especial de particin, sin la cual no puede el heredero disponer
por s solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido
(C. Civil, artculos 687, inciso 30 y 688 No 30; Reglamento del Registro
Conservatorio de Bienes Races, artculos 54 inciso 3O y 55 No 3O).
Todo acuerdo de las partes o resolucin del partidor que contenga
adjudicacin de bienes races se reduce a escritura pblica; sin esta
solemnidad no puede efectuarse su inscripcin en el conservador (C. de
Procedimiento Civil, articulo 659, inciso 2O).
La inscripcin dir ms o menos l o siguiente:
"Don Fulano de Tal es dueo del fundo "Las Rosas", que tiene tales
deslindes, inscrito a fojas tanto, bajo el nmero cuanto del Registro a mi
cargo (aqu se alude a la inscripcin especial de herencia). Hago esta
inscripcin por habrsele adjudicado dicho fundo en l a particin realizada
ante don X.X., segn consta de la escritura otorgada ante el notario J.M., con
tal fecha. La adjudicacin se hizo en las siguientes condiciones (se copian)".
Despus de esta inscripcin, repetimos, libre es el heredero para
disponer por s solo del inmueble que en l a particin se le adjudico.
62. Beneficios y simplificacin de la gestin de la posesin efectiva de
herencias que no exceden de cincuenta unidades tributarias anuales.
a) La posesin efectiva de herencias cuyo cuerpo o masa de bienes no
exceden de cincuenta unidades tributarias anuales puede sol icitarse en
formularios especiales que confecciona el Servicio de Impuestos Internos
(Ley NO 16.271, de 10 de julio de 1965, artculo lo, modificado por el
artculo 1 nmero 8 del Decreto ley No 3.545, de 1980, publicado en el
Diario Oficial de 7 de enero de 1981).
El juez debe ordenar expresamente la forma de tramitacin privilegiada
establecida para las herencias del monto sealado y declarar que los
interesados quedan acogidos a los beneficios que se exponen en la letra
siguiente (Ley NO 16.271, artculo 10 inciso l o) .
b) Las actuaciones judiciales y notariales y las de los Conservadores de
Bienes Races que se produzcan en los trmites necesarios, hasta las
inscripciones especiales de herencia inclusive, se cobran con un 50 por ciento
de rebaja (Ley NO 16.271, artculo 37).
C) La resolucin que concede la posesin efectiva de herencia se publica
slo dos veces y no tres como por regla general ordena la ley. Debe
expresarse en dichos avisos que la posesin efectiva se tramita con arreglo a
las normas de favor en estudio (Ley NO 16.271, artculo 35 inciso 10).
ndice
ndice
Diligencias previasa la Particin de una Comunidad Hereditaria 45
legales, fi j ar el valor de los bienes {C. de P. Civil, artcul o 657, inciso 2O
primera parte).
Tambin puede omitirse la tasacin pericial aunque entre las partes
haya incapaces, en los casos siguientes:
a] Cuando se trate de bienes muebles. No hay inconveniente para que
las partes los tasen de comn acuerdo, incluso si representan verdaderos
tesoros: un cuadro de Leonardo de Vinci, cartas de Bernardo O'Hggins, un
vi ol n Stradivarius, un pequeo cruci fi j o de or o salido de las manos del or-
febre Cellini. En todos estos ejemplos la presencia de peritos seria elemental,
pero el legislador slo pens en la gran y rutinaria generalidad, que ofrece
cosas muebles de valor pequeo comparado con el de los bienes races.
b} Aunque entre las partes haya incapaces, puede prescindirse de ia
tasacin pericial si se fi j a de comn acuerdo un m ni mum para l i ci tar
inmuebles con admisin de postores extraos (C. de P. Civil, arti cul o 657,
inciso 2O parte final). No hay peligro para los incapaces en este acuerdo,
pues, en definitiva, el valor de la casa o la tierra fo determina la puj a de los
licitadores.
Cundo los coasignatarios convienen legtimamente en omi t i r la
tasacin pericial y en ajustarse a otra segn acuerdo unnime? Una sentencia
de la Corte Suprema di ce que la respuesta la da el artcul o 657 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que seala ta condi ci n para la legitimidad del acuerdo
unnime citado' . En seguida se precisa esa condicin.
c) Puede omitirse l a tasacin pericial, aunque entre las partes haya
incapaces, con tal que, respecto de bienes races, existan en tos autos
antecedentes que j usti fi quen [a apreciacin hecha por los comuneros (C. de
P. Civil, artcul o 657, inciso 20 segunda panel . Puesto que l a ley habja en
plural, es necesario allegar ms de uno de esos antecedentes: avalo fiscal del
inmueble y ot r o de un banco que l o taso para conceder un prstamo con
garanta hipotecaria; escritura en que consta ef precio en que fue adquirida ta
propiedad que se adjudica, calcuf ndose, naturalmente, segn los casos, su
desvalorizacin o plus vala; e l precio en que fue subastada recientemente
una casa vecina de parecidas condiciones, etc.
69. Sancin de la omisin de l a tasacin o de l a no efectuada en l a forma
requerida por la ley.
Si la tasacin por peritos no se realiza cuando procede o el acuerdo de
los interesados para omi t i rl e no cumple los requisitos exigidos por el artcul o
1335 del Cdigo Ci vi l y 657 del Cdigo de Procedimiento Civil, la
adjudicacin correspondiente adolece de nulidad. De esto no hay ninguna
duda. En la sesin 30 (21 diciembre 1901) de la Comisin Mi xta de
Senadores y Diputados encargada de la revisin del Proyecto de Cdigo de
Procedimiento Civil, uno de sus miembros, don Lui s Ant oni o Vergara, acla-
r C. Concepcin, 10 agosto 1906, Gaceta de los Tribunales, aiio 1906, t, I, sent IW 593, pdg, 948.
46 Particin de Bienes
r que la omisin de los requisitos exigidos por el actual artculo 657 tiene
como sancin la nulidad de l a adjudicacin. En forma unnime la Comisin
adhiri al mismo punto de vista y con esa inteligencia aprob la disposicin!
Pero se trata de una nulidad civil o procesal? Un fallo de la Corte
Suprema acoge la primera hiptesis de la alternativa. Sostiene que las
formalidades prescritas en el artculo 1335 del Cdigo Civil y 657 del de
Procedimiento Civil se han establedido en consideracin, no a la naturaleza
del acto, sino a la calidad o estado de las partes; luego, su sancin es la
nulidad r el at i ~a. ~
Otra sentencia de la Corte Suprema manifiesta una opinin distinta. A
su juicio, las mencionadas disposiciones son de orden procesal, "por ms que
una de ellas figure en un cuerpo de leyes sustantivas". Consecuentemente, la
omisin de la tasacin implica un vicio de procedimiento que, como tal, slo
puede reclamarse en el curso del juicio y no despus que la sentencia est
eje~utoriada.~
Esta ltima posicin trae una incongruencia. El artculo 657 del Cdigo
de Procedimiento Civil tambin se aplica -no lo olvidemos- cuando no hay
juicio, cuando los mismos interesados, de comn acuerdo, hacen la particin,
y entonces la inteligencia y la lengua se traban, porque Cmo aludir a vicios
de procedimiento donde no hay procedimiento, tcnicamente hablando?
Si la tasacin prescindiendo de la que se hace para los efectos del
impuesto de herencias tiene en mira sobre todo proteger a los adjudicatarios
y la adjudicacin misma presenta carcter convencional, parece ms
aceptable inclinarse por la opinin de la nulidad civil. Es indudable que en
general las actuaciones producidas en juicio, sometidas como estn a las leyes
de procedimiento, no pueden invalidarse si no por los recursos judiciales que
ellas determinan; pero tambin es cierto que hay actuaciones judiciales,
como las adjudicaciones en juicios divisorios, la subasta de los bienes
embargados y otras anlogas, que constituyen verdaderos contratos y en ese
carcter pueden invalidarse por la va de la nulidad civil, establecida en el
Cdigo Civil.
En otro campo la falta de tasacin no genera nulidad alguna. Manda el
Cdigo Civil que disuelta la sociedad conyugal, si hay incapaces entre los
partcipes de los gananciales, debe procederse inmediatamente al inventario y
tasacin solemnes de los bienes y, en caso de no hacerse, responde por los
perjuicios que de ello deriven la persona a quien fuere imputable la omisin
(artculo 1766, inciso 2O). No hay otra sancin legal y la liquidacin o
1 Santiago Lazo, "Los Cdigos Chilenos Anotados''. Cdigo de Procedimiento Civil. Orgenes,
Concordancias, Jurisprudencia, Santiago, 1918, pg. 657; David Toro Melo y Anibal Echeverr~ y
Reyes, "Cdigo de Procedimiento Civil Anotado", Santiago, 1902, pg. 648.
2 C. Suprema 3 septiembre 1937, R. de D. Y J., t. XXXV, 3 parte, sec. la, pg. 1 (considerando
6 O. pg. 5).
ndice
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Captulo III
--
LA ACCtON DE PARTICION
71. El derecho de pedir siempre la particin de la comunidad.
La comunidad de bienes merece favorecerse cuando la cooperacin que
supone es indispensable o ti l para los sujetos que l a forman y mantienen.
Pero sucede lo contrario cuando ella perturba o limita las aspiraciones e
iniciativas de cualquiera de los individuos en particular. La desarmona de los
fines mata el unitario espritu constructivo y hace surgir rencillas y pugnas
desquiciadoras. Es natural que casi nunca haya una concordancia estable de
intereses en la comunidad incidental, es decir, en la que nace de un hecho de-
terminado solo por las circunsrancias, cual acaece con la hereditaria. Resu lta
lgico entonces que la tey otorgue a los comuneros el derecho de salir de esa
condicin o estado. Sin embargo, tambin ocurre que en las comunidades
voluntarias, buscadas espontneamente, a l cabo de algn tiempo, uno o mas
de los copartcipes se sientan incmodos, y por eso la ley les da el mismo
derecho de pedir la disolucin de ia comunidad o abandonarla, recabando la
parte o cuota del bien indiviso que les corresponde.
Nuestro Cdigo Civil establece la regla general de que cualquier
comunero puede siempre pedir la particin. Este derecho se conoce
tradicionalmente con el nombre de accin de particin, sea que se haga valer
por va judicial o extrajudicial.
La norma bsica se refiere a la comunidad hereditaria, pero es aplicable
a las dems por remisibn; ella dice: "Ninguno de los coasignatarios de una
cosa universal o singular ser obligado a permanecer en la indivisibn: la
particin del objeto asignado podr siempre pedirse ..." (C. Civil, articulo
1317, inciso 10 primera parte).
Cualquier comunero puede promover la particin contra todos los
dems, y a stos no les cabe sino aceptar l a decisin de aqul. Pero lo dicho
no significa que el solicitante de la divisin y reparto de los bienes comunes
pueda constreir a los otros comuneros a romper la comunidad que entre
ellos tengan interks en mantener. Nada de eso. La peticin slo envuelve el
50 Particin de Bienes
ejercicio de su derecho de apartarse de la comunidad, de no figurar ms en
ella y de separar del bien comn la parte que, en la medida de su cuota, le
corresponde y obtenerla en propiedad exclusiva; lo que los dems comuneros
deseen hacer entre s es asunto que no le atae.
72. Caracteres de la accin de particin.
a ) Derecho potestativo.- La llamada accin de particin es un derecho
potestativo. Recurdese que por tal se entiende el poder de una persona para
modificar, por medio de un acto unilateral (generalmente una declaracin de
voluntad), la situacin jurdica de otra persona que, frente a la primera, no
tiene una obligacin correlativa, sino que hllase sujeta a sufrir las
consecuencias del ejercicio de aquel poder sin estar facultada para impedirlas.
El comunero que ejercita la accin de particin cambiar no slo su situacin
jurdica sino tambin la de los otros, quiranlo o no; ellos, al menos con el
que ejercita la accin, dejarn de tener la situacin de comuneros, no
participarn ms en la comunidad existente.
A veces, una sbita o inopinada particin, puede resultar perjudicial
para los dems comuneros. Por eso algunos cdigos modernos, como el civil
italiano (artculo 111 1, inciso 101, facultan al juez para establecer una
razonable dilacin de la particin, en ningn caso superior a cinco afios. Es
una facultad discrecional que el juez debe usar examinando objetivamente la
conveniencia de toda la comunidad y no la de alguno o algunos de los
copartcipes.
b) Declaracin unilatera1receprica.- Como todo derecho potestativo, el
de solicitar la particin se ejercita mediante una declaracin unilateral
recepticia, o sea, sta, para tener eficacia, debe encaminarse a los sujetos
pasivos del derecho; a los dems comuneros ha de notificarse pues la
voluntad del decidido a que los bienes comunes se dividan y repartan. La
notificacin o comunicacin debe hacerla el que pide la particin a todos y
cada uno del resto de los comuneros. Al que se omita, le ser inoponible la
peticin y todo lo obrado con posterioridad sin su presencia. Esto quiere
decir que el omitido continuar en comunidad con los que, merced a la
particin, se adjudicaron o adquirieron los bienes comunes.
c) Derecho imprescriptible e irrenunciable.- La ley estima de conve-
niencia general que se ponga trmino a unas relaciones que, conforme a su
inspiracin romanista, son irregulares, transitorias, fuente de querellas y
obstculo al desarrollo autnomo de los intereses individuales, ms propicio
a la economa liberal. De ah que la accin de particin sea imprescriptible e
irrenunciable, como fluye de la letra del Cdigo Civil cuando dice que
salvo contadas excepciones, "la particin del objeto asignado podr siempre
pedirse" (artculo 1317, inciso 10). Y siempre quiere decir "en todo o en
cualquier tiempo".
La accin de Particin
73. Excepciones a la regla de que siempre puede pedirse la particin.
Estas excepciones son las siguientes: a) el pacto de indivisin; b) los
casos de indivisin forzada; c) la indivision de ciertos predios rsticos, y d) la
indivisin del hogar obrero.
74. a) El pacto de indivisin.
E1 Cdigo Civil permite a los coasignatarios obligarse a permanecer en la
indivisin, siempre que no sea por ms de cinco aos, sin perjuicio de que,
cumplido este trmino, pueda renovarse el primitivo pacto (articulo 131 7,
incisos 10 y ZO).
Nada impide estipular de antemano la renovacin. Es posible establecer
en la convencin que si al vencimiento de los cinco aos, las partes no
manifiestan voluntad en contrario, la proindivisin se entender renovada
por otros cinco aos o por un lapso menor convenido.
El pacto de que se habla no requiere solemnidad alguna. Es consensual.
Sin embargo, mucho conviene eccrirurarlo, no solo por su importancia sino
teniendo presente tambin las limitaciones relativas a la prueba testimonial.
Para estipular la indivisin de los bienes hereditarios, es obligacin pagar
antes el impuesto de herencia que corresponda, o constituir garanta legal
(Ley NO 16,271, articulo 57).
75. Sancin del pacto de proindivisin por ms de cinco aos.
Que sancin tiene el pacto de permanecer en la indivision por mas de
cinco aos? Algunos cdigos sealan que el pacto se reduce lisa y llanamente
a l mximo de duracin legal (C. Civil italiano, artculo 11 11 ) .
Los autores chilenos, a travs de muy esforzadas interpretaciones, llegan
a l a misma solucin. Observase que el artculo 1317 del Cdigo Civil chileno
no alter el pensamiento sino las palabras de su modelo, el primitivo articulo
815 del Cdigo Civil francs.' De acuerdo con este, "puede convenirse
suspender fa particin durante un tiempo timitado; tal convencin no puede
ser obligatoria mas all de cinco aos, si bien puede renovarse". Los trminos
del Cdigo napoieonico permiten sostener la eficacia del pacto de indivisi9n
superior a los cinco aos de duracion, limitndola a cinco aos; slo no
obfiga por el exceso. Bello cambio la redaccin de su fuente, pero mantuvo la
substancia de la misma. De ah que se considere lcito dar al ar t cu! ~ 131 7
del Cdigo Civil chileno l a misma inteligencia que autoriza la letra del
antiguo articulo 81 5 del Cdigo Civil francs. Agrgase otro argumento, uno
de analoga. Hay alguna disposicin en nuestro Cdigo Civil que cuando
7 Hablamus de/ primitivo artculo 81 5 de/ C. Ci vr l francs porque una ley de 31 de d~ci embre de
1976 lo modifico profundamente y a continuacin ~ntercal 78 nuevos y largos articulas reiarivos
a fa indivisin: 81 5- 1. 8 75-2, erc.
52 Particin de Bienes
limita la duracin de un contrato y se celebra por un tiempo mayor, no lo
hace obligatorio slo en cuanto excede el lmite legal. Por ejemplo, dice el
artculo 407: "No podr el tutor o curador dar en arriendo ninguna parte de
los predios rsticos del pupilo por ms de ocho aos, ni de los urbanos por
ms de cinco, ni por ms nmero de aos que los que falten al pupilo para
llegar a los veintiuno. Si lo hiciere no ser obligatorio el arrendamiento para
el pupilo o para el que le suceda en el dominio del predio, por el tiempo que
excediere de los lmites aqu sealados".
En resumen, con trabajosa interpretacin se concluye que si se estipula
proindivisin por ms de cinco aos, el pacto obliga por cinco aos y no
obliga por el exceso. La misma solucin se da a los pactos que no sealan
tiempo alguno para la indivisin o establecen uno indefinido: slo son
eficaces por cinco aos. En todo caso pueden renovarse.
76. El testador no puede imponer a los herederos el estado de indivisin.
Si bien algunos cdigos extranjeros autorizan al testador, en ciertas
condiciones o supuestos, para establecer por un determinado tiempo la in-
divisin entre los herederos, el Cdigo Civil chileno, despus de algunas va-
cilaciones, que delatan los proyectos, no admiti entre las excepciones a la
regla de que los coasignatarios siempre pueden pedir la particin del objeto
asignado, la voluntad unilateral del testador. Por tanto, no puede ste impo-
ner a los herederos ninguna indivisin, ni por cinco aos ni por menos.
77. b) Indivisin forzada establecida por la ley.
En ciertos casos, sea por la naturaleza de l as cosas o la conveniencia
publica o social, la ley ordena mantener indivisos determinados bienes. Entre
stos menciona el Cdigo Civil los derechos de servidumbre y la propiedad
fiduciaria (artculo 131 7, inciso 20). La misma norma seala "los lagos de
dominio privado". Hoy no existen. El artculo 596 del Cdigo Civil que los
reconoca fue derogado por el artculo 123 de la Ley No 16.640, de 28 de
julio de 1967, la que, adems, proclam bienes nacionales de uso pblico
todas las aguas (C. Civil, artculo 595, nuevo texto, obra de esa ley). Pero
puede otorgarse a los particulares el derecho de aprovechamiento de ellas
(Cdigo de Aguas, texto fijado por el Decreto con fuerza de ley NO 1.122, de
1981, publicado en el Diario Oficial de 13 de agosto del mismo ao, artculo
5").
Tampoco puede pedirse la particin de la medianera. Es una
consecuencia de que el Cdigo Civil la catalogue de servidumbre y as resulta
de lo dispuesto en el artculo 858 del mismo cuerpo legal.
El Cdigo de Minera de 1932 declaraba que, excepto la propiedad
salitrera, las pertenencias mineras no son susceptibles de divisin material,
sino intelectual o de cuota (artculo 74). El Cdigo de Minera aprobado por
la Ley NO 18.248, de 14 de octubre de 1983, dispone que la "concesin
La accin de Particin 53
minera puede dividirse fsicamente, con autorizacin o aprobacin judicial
previo informe del Servicio en uno y otro caso". Ms adelante expresa que
"fa concesin, constituida o en tramite, es tambin susceptible de divisin
intelectual o de cuota" (articulo 29, incisos 10 y 60).
Sabemos que en los edificios divididos por pisos o departamentos las
propiedad exclusiva o individual se tiene sobre estos y que reina una
copropiedad sobre las cosas afectas al uso comn o que se hallan en estrecha
relacin de dependencia con la unidad misma del edificio: suelo, cimiento,
muros maestros, escalas, etc. Lgico es entonces que la ley reconozca
expresamente l a comunidad forzada respecto de tales bienes que, salvo casos
de excepcin contemplados por la ley especial sobre la materia, no pueden
ser objeto de particin.
78. Titulares activos de la accin de particibn.
Son titulares activos de la accin de particin: a) los comuneros; b) los
herederos de los mismos; c) el cnyuge en cuanto asignatario de la porcin
conyugal; d) el cesionario de un coasignatario, y otros sujetos, como los
propietarios fiduciarios del fideicomiso asignado, cuya situacin precisaremos
especialmente.
79. a) Los comuneros o coasignatarios.
Todo comunero tiene derecho a pedir la particin, y, tratndose de una
herencia, cualquier coheredero (C. Civil, articulo 1317). Para exigir la
particin -dice una muy antigua sentencia1 - es necesario tener posesin en
comn o ser dueo comunero en los bienes cuya divisin se pretende. Otra
sentencia, dictada casi un siglo despus, expresa que no tiene derecho a la
accibn de particin el que previamente no ha demostrado ante la justicia
ordinaria su discutida caiidad de comunero de los bienes indivisos que se
pretende partir (C. Civil, artculo 1330; C. de Procedimiento Civil, artculo
691 ). Mientras esto no sucede, le est vedado intervenir en las gestiones
dirigidas a ci br a comparendo para designar un rbitro de derecho que
liquide la comunidad de fa cual pretende ser partcipe. E/ que no ha obtenido
la posesibn efectiva de la herencia sobre la cual alega derechos de coheredero
-termina la misma sentencia- no puede promover aquella ~i t aci n. ~ Vase
ms abajo, en fa letra c), lo atinente a l cbnyuge sobreviviente en cuanto
asignatario de porcibn conyugal y la peticin de posesin efectiva.
Todo heredero, sea de la clase que fuere, excepto el asignatario sujeto a
7 Comepcidn 30 noviembre 1878, Gamm de tos Tr;bunefes, 1878,
NO 4.485, dg. 1883.
2 C Telcr, 2 ocrubre 1975, Fallos de/ Mes, IVo 206, p d g h 293, sentencia 1, considerandos 6 y 7,
p& 296; ademBE pknifo antq~enttimc del Niforme de los ministros recurridos de queb, pg.
296. LB Corte Supram, en fallo de 2 de diciembre de 1975, no dio lugar al recurso Niterpuesto
contra dichos minsrros.
54 Particibn de Bienes
condicin suspensiva, por las razones que luego se dirn,es titular activo de l a
accin de particin.
Pero no tienen esa calidad los legatarios, pues ellos no son comuneros
en la herencia.
80. b) Herederos de los coasignatarios.
Si fallece uno de varios coacignatarios, despus de habrsele deferido l a
asignacin, cualquiera de los herederos de ste puede pedir la particin; pero
han de formar en ella una sola persona y no pueden obrar sino todos juntos o
por medio de un procurador comn (C. Civil, artculo 1321 1.
81 c) El cnyuge, en cuanto asignatario de porcin conyugal.
Es considerado como heredero (C. Civil, artculo 1180). Esto significa
que el cnyuge con derecho a porcin conyugal es titular activo de la accin
de particin de los bienes hereditarios, "que debe concurrir al nombramiento
de partidor de l a herencia y de administrador proindiviso e intervenir en la
particin y puede pedir los bienes hereditarios en adjudicacin en entero de
su porcin conyugal, es decir, actuar como si fuese heredero. Pero esto no
significa -aclara don Arturo Alessandri Rodrguez- que el cnyuge
sobreviviente sea heredero. La ley no dice que lo sea, se limita a expresar
que, en cuanto asignatario de porcin cohyugai, ser considerado como
heredero ... La prueba ms evidente de que no es heredero la suministra el
propio artculo 11 80 al agregar, en el mismo inciso en que tal cosa dispone,
que el cnyuge sobreviviente, en los bienes que perciba a ttul o de porcin
conyugal, tendr solamente l a responsabilidad subsidiaria de los legatarios".'
Por no ser heredero -enfatiza el seor Alessandri- "la posesin efectiva
de la herencia del cnyuge difunto no debe pedirse tambin para el cnyuge
sobreviviente cuando ste no sea heredero por otro ttulo, sino slo para los
herederos, ni debe tampoco considerrsele, tanto ms cuanto que, al tiempo
de solicitarse aqulla, ni siquiera se sabe si el cnyuge sobreviviente ser
asignatario de porcin conyugal o no".2
En este punto ltimo disienten otros. Nadie duda, se afirma, que l a
asimilacin al heredero del cnyuge como asignatario de porcin conyugal es
limitada, mas no debe perderse de vista que, como aparece de la historia de la
ley, se hizo para tenerlo por comunero, y, por ende, tambin para l debe
solicitarse la posesin efectivas3
1 A. Alesrandri R., "Reforn7es introducidss al Cbdigo Civil y e otras leyespw /a Ley No 10.271",
Santiago, 1955, NO 82, pp. 76-77.
2 Idem.
3
M. Somarriva U. "'Derecho Sucesorios", Santiago, 1981, nmeros 54, (pg. 42) y 493 (pp.
287-2881.
La accin de Particin 55
8 2 d) Cesionario de u n coasignatario.
El extrao a qui en un coasignatario l e ha vendido o cedido su cuota
ti ene igual derecho que ste para pedir la parti ci n e intervenir en ella (C.
Civil, arti cul o 1320). La frase "igual derecho" significa que el comprador o
cesionario puede pedi r l a parti ci bn e intervenir en ella, porque pasa a ocupar
el lugar del vendedor o cedente y, por l o tanto, queda excluida cualquiera
intervencin de estos ltimos, aunque a veces se haya resuelto que puede
intervenir tanto el cedente camo el cesionario.' Admi t i r semejante cri teri o
tlevaria a situaciones insolubles, como todas aquellas en que el cesionario,
nico t i t ul ar de la cuota, estuviera en pugna con el cedente. Supngase que,
de acuerdo con los dems herederos, el cesionario quisiera pactar indivisin y
el cedente no.
Todo cesionario de una cuota de la herencia o de una parte de esa cuota
ti ene derecho a provocar la parti ci n e intervenir en ella. No i mporta que la
cesin sea l a vigsima parte de una cuota o menos. Pero l os traspasos
insignificantes suelen emplearse como maniobra o ardid para, en connivencia
con los minsculos cesionarios, lograr ciertas mayorias exigidas por la ley en
determinados actos, sobre t odo en la administracin de los bienes comunes.
Entonces, a f i n de conj urar la triquiuela, algunas sentencias, muy
excepcionalmente s, se desvan -aunque con un fin plausible- de la recta
aplicacin de la norma y resuelven que l os cesionarios de fracciones mni mas
de una o ms cuotas de los herederos no son partes directas del j ui ci o de
parti ci n y slo es admisible su intervencin en ste como coadyuvantes. En
consecuencia, agregan, para el calculo de la mayora de personas requeridas
por el artcul o 654 del Cdigo de Procedimiento Civit (que oportunamente
se analizar) no debe considerarse a dichos cesionarios en forma indepen-
diente det coheredero que efecte cesiones de pequeas partes de su
derecho.=
Los mencionados ardides y otros podran evitarse si existiera en nuestra
legislacibn, como en algunas extranjeras, la obligacin de ofrecer pri mero l a
cesin de cuota a los otros coherederos comunicndoles el precio que les
ofrece un tercero y, en caso de omitirse esta obligacin, haciendo operar el
retracto sucesorio. Esta i nsti tuci n permi te excl ui r a t odo extrao que, por
la va de la cesin de cuota, penetra en el crcul o sucesorio. Los coherederos
tienen derecho a rescatar la cuota cedida, pagndole al cesionario el precio de
la cesin y l os dems gastos que con mot i vo de !a misma haya hecho.
El retracto sucesorio se justifica por muchos captulos. Basta pensar, en
general, que l a presencia del i ntruso puede ser molesta, o perturbadora para
los herederos, sobre t odo cuando estan unidos por estrechos lazos de
parentesco o amistad, porque l a reparti ci bn de bienes que puede tener una
1
C. Ap. Taka, 17 noviembre 1902, Gaceta de /os Tribunales. 1902, t. I I , sent. 2656, p. 1028; C.
Ap. ChiIlAn, 3 mayo 1966, R. de D. y J. , C. L X I ~ I s . . la, M. 256.
2 En este sentido: C. Suprema 8 julio 1925, R. de D. y J., t . XXI I I , SI parte, seccidn l a, P&. 265:
C. Ap. Talcs, 74 marzo 1958, R. de D. y J., t. L V, 2' parte, sC. 28, p&. 4.
56 Particin de Bienes
pauta que contemple todos sus intereses, no slo los materiales sino tambin
los afectivos, se trastorna o desbarata.
83. Cesionario de los derechos hereditarios en un bien determinado de la
herencia; legitimacin para la particin.
Suele ocurrir que uno de los coherederos ceda sus derechos, no los que
les corresponden en la universalidad de la herencia, sino en una cosa
determinada de sta. Puede provocar o intervenir en la particin?
La mayora de las sentencias de nuestros tribunales dan una respuesta
negativa, porque t a l cesin o venta hllase subordinada a una condicin
suspensiva, l a de que se adjudique al vendedor o cedente el mencionado bien.
El cesionario no adquiere ningn derecho hereditario y es un extraflo a la
herencia.'
Una minora afirma que aun cuando durante la indivisin de una
herencia ninguno de los herederos es duefio exclusivo de parte alguna de los
bienes hereditarios, empero no puede negarse que cada uno de ellos tiene un
.derecho indiviso en todos y en cada uno de los que componen la masa
hereditaria. Por tanto, si alguno vende su cuota en bienes determinados de la
sucesin, enajena en realidad un derecho efectivo y propio que en esos bienes
tuvo desde que la herencia fue deferida. En consecuencia, el comprador de
cuota en bienes determinados, a contar del momento en que se le hace la
tradicin, pasa a ser dueo de una cuota en esos bienes y puede pedir la
particin de los mi sm~s. ~
El redactor cree que la cesin de un bien determinado de l a herencia
indivisa o de una cuota en ese bien constituye enajenacin de un bien
determinado o de una cuota de l sujeta a una condicin suspensiva, y no la
cesin de un derecho hereditario, que importa la transferencia de una
universalidad o de una cuota de la misma. Ahora bien, para que haya
comunidad es necesario que todos los cotitulares tengan un solo y mismo
derecho sobre las cosas comunes, en este caso el de herencia, y el adquirente
de un bien determinado de ella o de una cuota de ese bien no pasa a ser
comunero de los otros herederos, porque el derecho de ellos no recae sobre
ningn bien en particular contenido en, la universalidad, sino sobre la
universalidad misma. Por eso el cesionario de los derechos "que corres-
pondan" a un heredero en un bien determinado, no puede solicitar la
particin de l a herencia. Tampoco puede pedir que se parta lacosaen lacual
uno de los herederos le cedi sus derechos, porque sobre ella, considerada
singularmente, mientras forma parte de la universalidad, el heredero y
cedente no tiene derecho alguno; su derecho recae sobre el continente o una
parte del continente, que es l a universalidad, y no sobre una parte del
contenido, que son los bienes singulares que comprende l a universalidad. Asf
? Vdsse "Rqrwrtorio de Legidwckin y Jur~prud.mia Chilenas': C Civil, tomo 111, Sr sdicidn, rdp
234, N4 6, 1.
2 Idem, NO 6, 11 y 111.
La accin de Particin 57
se desprende de una serie de disposiciones que, cuando aluden a una
universalidad, como la herencia, dan por supuesto que el derecho de los
comuneros no tiene por objeto las cosas singulares que ella encierra (C. Civil,
ar t icu los 686, 1 344 y 1 909).
En resumen, e insistiendo, l a cesin de los pretendidos derechos de un
coasignatario sobre una de las cosas de l a universalidad no es una
transferencia de derechos hereditarios ni de la copropiedad de l a cosa
determinada a que la cesibn se refiere, porque, mientras perdure la
comunidad universal, no existe ese derecho sobre las cosas singulares que ella
encierra. Slo hay una enajenacin de derechos subordinada a la condici9n
suspensiva de que l a cosa se atribuya, a l momento de la particin hereditaria,
a la porcin que le toque al cedente. Mientras tanto, no puede ef cesionario
provocar la particin de l a herencia, ni solicitar el nombramiento de un
administrador proindiviso ni intervenir en tal incidencia. Por otro lado, en
virtud de las razones ya expuestas, no !e es dable reclamar la particin de l a
cosa singular sobre la cual el cedente le transfiri los derechos que
(supuestamente) le correspondan.
84. Situacin del asignatario bajo condicin suspensiva.
Si alguno de los coasignatarios lo es bajo condicin suspensiva, no tiene
derecho para pedir la particin mientras penda el suceso incierto. Pera los
otros coasignatarios pueden proceder a etfa, asegurando competentemente al
coasignatario condicional lo que cumplida la condicin le corresponda-(C.
Civil, artculo 131 9, inciso l o).
85. Caso en que el objeto asignado es un fideicomiso.
Si el objeto asignado es un fideicomiso, han de observarse las normas
del ti tul o "De la propiedad fiduciaria" (C. Civil, artculo 131 9, inciso 20).
De acuerdo con ellas, resulta una distincin.
al Si en la sucesin hay uno o ms herederos puros y simples y otros u
otros que adquieren parte de l a herencia como propietarios fiduciarios, a
particin pueden solicitarla los herederos puros y simples y los propietarios
fiduciarios, pero no el o los que en el fideicomiso tienen la calidad de
fideicomisarios. Porque stos, mientras no se cumple l a condicin suspensiva
de que pende su adquisicin, no son herederos; slo tienen la expectativa de
llegar a serlo.' Ejemplo: el testador deja l a mitad de sus bienes a Prmus y la
otra mitad a Secundus, con la condicin de entregar este ultimo dicha mitad a
Tertius si en la prxima eleccin parlamentaria es elegido diputado. Slo el
heredero puro y simple, Primus, y el propietario fiduciario, Secundus podrn
demandar l a particin.
1 C. Suprema 29 noviembre 1945, R. de D. y J., t. XLl l t , 3 parte. seccin la., pg. 263.
Particin de Bienes
b) Si todos los herederos son propietarios fiduciarios, nadie puede
solicitar la divisin y el repartimiento de la herencia. Porque la propiedad
fiduciaria es una de las cosas que la ley ordena mantener indivisas (C. Civil,
artculo 1317, inciso final). Ejemplo: el testador deja todos sus bienes a
Primus y Secundus con la condicin de que debern entregrselos a Tertius si
antes de cinco aos logra el invento prometido:
86. La accin de particin del acreedor de un comunero.
Cuando el deudor es comunero y no dueo exclusivo del bien que el
acreedor embarga, puede ste ejercer dos derechos: a) dirigir su accin sobre
la parte o cuota que en la comunidad corresponda al deudor para que se
enajene sin previa liquidacin; o b) exigir que con intervencin suya se
liquide la comunidad (C. de Procedimiento Civil, artculos 519 inciso 10 y
524 primera parte). Este ltimo derecho significa autorizar al acreedor para
ejercitar la accin de particin.
Pero los dems comuneros pueden oponerse a la peticin del acreedor
de que se liquide la comunidad, si existe algn motivo legal que la impida (un
pacto de indivisin, por ejemplo) o si, de procederse a ella, ha de resultar
grave perjuicio (C. de Procedimiento Civil, artculo 524, parte final).
87. Ejercicio de la accin de particin por los representantes legales de los
comuneros incapaces; autorizacin judicial.
Los tutores y curadores y en general los que administran bienes ajenos
por disposicin de la ley (padre o madre, adoptante, etc.), no pueden por s
solos proceder a la particin de las herencias y bienes races en que tengan
parte sus pupilos: requieren autorizacin judicial previa (C. Civil, artculo
1322, inciso 1 O).
La omisin de la autorizacin judicial acarrea la nulidad relativa de la
particin, pues dicha formalidad hllase establecida en atencin a los
incapaces para proteger sus intereses patrimoniales. Por tanto, desaparecida
la incapacidad, pueden los que adolecieron de ella ratificar la particin
provocada por el representante legal sin la autorizacin del juez.
Ntese que la autorizacin legal slo es necesaria cuando el represen-
tante legal provoca la particin, y no cuando l a iniciativa es de los otros
comuneros. A stos no se les puede trabar el ejercicio de su derecho
potestativo de dividir y repartirse los bienes comunes. Consecuentemente, si
suya es la primera solicitud particional, mal podra justificarse exigir al
representante autorizacin de juez para plegarse a una determinacin a la
cual no se puede negar. Confirman la interpretacin enunciada ciertas
disposiciones del Cdigo Civil. Segn el inciso 20 del artculo 396, "si el
juez, a peticin de un comunero o coheredero, hubiera decretado la divisin,
La accin de Particin 59
no ser necesario nuevo decreto". El inciso 20 del artculo 1322 aclara
tcitamente que su inciso 10, al hablar de "proceder a la particin", o sea, de
ir a ella se circunscribe a l a hiptesis en que el primer paso lo da el
representante del incapaz. En efecto, alude a "esta autorizacin para
provocar la particin".
En resumen, la autorizacin previa de la jusricia ordinaria es menester
para provocar la particin, pero no para entrar a ella cuando ha sido pedida o
provocada por otro comunero.'
Bien inslito es que, al revs, para estipular la indivisin, acto ms grave
que el de la particin, no se haya impuesto al representante legal del
coasignatario incapaz, obtener autorizacin previa de la justicia. Curioso
olvido s i se piensa en el esmero del legislador para facilitar el termino de Ia
indivisin, estado que, con ojos romanos, mira en cierto modo como nefasto.
Tampoco es necesaria autorizacin judicial cuando l a particin se hace
de comn acuerdo y entre los copartcipes hay uno o ms incapaces.' La ley
seala ciertos requisitos que deben cumplirse en razn de los coasignatarios
que no tienen la libre administracin de sus bienes (C. Civil, artculo 13251,
pero no menciona dicha autorizacin.
88. Autorizacin que requiere el marido casado bajo el rgimen de sociedad
conyugal para provocar la particin de los bienes en que tiene parte su mujer.
El marido no necesita autorizacion judicial para provocar la particin de
los bienes en que tenga parte su mujer; fe basta el consentimiento de su
mujer, si esta fuere mayor de edad y no estuviere imposibilitada de prestarlo,
o de la justicia en subsidio (C. Civil, articulo 1322, inciso 2O).
Obsrvese que el consentimiento requerido de l a mujer es para provocar
la particin de cualquiera comunidad de que ella forme parte, y no slo de la
hereditaria y la de bienes races, como ocurre con la autorizacin judicial
requerida por los dems representantes legales para pedir la particin de
ciertos bienes indivjsos de sus representados (mismo articulo 1322, inciso
10).
Sabemos que la mujer casada divorciada perpetuamente y la separada de
bienes son plenamente capaces y, como tales, pueden ellas i por s solas,
libremente, provocar dicha particin. El marido no tiene en estos casos l a
representacin de la mujer y para que pueda tenerla necesita un mandato.
Por otra parte, cuando l a mujer administra extraordinariamente l a sociedad
conyugal, puede ella por s sola provocar la particin de sus bienes. As
resulta de la norma segun el cual "la mujer que tenga l a administracin de l a
sociedad (conyugal), administrar con iguales facultades que el marido, y
podr adems ejecutar por s sola los actos para cuya legalidad es necesario al
marido el consentimiento de la mujer ..." (C. Civil, artculo 1759, inciso 10).
I C. Ap. Valparai'so, 70 enero 7930. R. de D. y J., t. XXVI I I , sec. la, &g, 722 (considerando 42,
pdg. 7321.
2 C Suprema 25 marzo 193t. R. de D. y J., tomo XXVI I I , 3a parte, sec. la, pg. 492.
ndice
Capitulo IV
EL JUICIO DE PARTICION
A. EL TRIBUNAL
89. Partidor y actuario.
El juicio de particin, cuyo nico fin es dividir y repartir los bienes
entre los que sobre ellos tienen un solo y mismo derecho, se tramita, en
primera instancia, por un rbitro, asistido por un ministro de fe, el actuario.
El rbitro, o avenidor como solan decirle las Partidas, es un juez. Por su
misin especfica se llama partidor. Hblase de arbirro porque es elegido por
voluntad o arbitrio de las parres, o bien porque la decisin del asunto se pone
en el albedro de ese sujeto. Tambin al rbitro se le denomina compro-
misario, porque es nombrado por compromiso o convencin.
El partidor verifica los acuerdos de las partes y resuelve las cuestiones o
discrepancias que entre ellas se suscitan.
El actuario, ministro de fe nombrado por el partidor, autoriza los actos
de ste y los que en su presencia se desarrollan.
90. Qu clase de rbitro es el partidor
Par regla general el partidor tramita y falla de acuerdo con las normas
legales, como un juez ordinario, o sea, es un rbitro de derecho. Que sta sea
l a regla general se desprende de una norma del Cdigo Orgnico de
Tribunales, segn la cual si las partes no expresan con qu calidad nombran
al rbitro, se entiende que lo es con la de rbitro de derecho {articulo 235,
inciso 10).
Sin embargo, -y surge la primera excepcin, confirmatoria de la regia-,
las partes mayores de edad y libres administradoras de sus bienes pueden dar
al partidor el carcter de arbitro arbitrador o amigable componedor (C. de
62 Particin de Bienes
Procedimiento Civil, artculo 648 inciso lo y C. Orgnico de Tribunales,
artculo 224). La justicia ordinaria no puede dar al partidor el carcter de
rbitro arbitrador cuando efecta el nombramiento en desacuerdo de las
partes.'
Si entre los coasignatarios hay incapaces nunca podr nombrarse a un
arbitrador, es decir, un partidor que falle conforme a la prudencia y la
equidad y que tramite segn las normas que l e hayan indicado las partes o,
en su defecto, ajustndose a las establecidas en el Cdigo de Procedimiento
Civil (C. Orgnico de Tribunales, artculo 223, inciso 2OI. Si de hecho se
llevare a cabo la particin ante un arbitrador, habiendo incapaces entre los
comuneros, sera nula. Pero, segn el profesor Alessandri, habra que aplicar
el mismo criterio con que la jurisprudencia ha resuelto otros casos relativos a
l a validez de l a particin, esto es, que una vez ejecutoriado el laudo, ya no
habra recurso alguno para atacarla.
Hay una segunda excepcin a la regla general de que el partidor es un
rbitro de derecho. Por motivos de manifiesta conveniencia pueden los
tribunales autorizar al partidor para actuar como rbitro mixto, aun
cuando uno o ms de los interesados en el juicio sean incapaces (C. Orgnico
de Tribunales, artculo 224 inciso 2O; C. de Procedimiento Civil, artculo
628 inciso 3O en relacin con el articulo 648, inciso lo primera parte). En
estos casos el partidor tramita como arbitrador y falla como rbitro de
derecho. La excepcin se justifica por "motivos de manifiesta conveniencia",
como la pequea cuanta de los bienes, los intereses de uno o ms incapaces
que exigen una resolucin urgente, etc.
91. Requisitos para ser partidor.
Slo pueden ser partidores los abogados habilitados para ejercer la
profesin y que tengan la libre disposicin de sus bienes (C. Civil, artculo
1323, inciso 10).
Entre los requisitos que habilitan al abogado para ejercer la profesin
estn: a) ser chileno (C. Orgnico de Tribunales, artculo 526):b) estar al da
en el pago de la patente (Decreto ley No 3637, de 1981, publicado en.el
Diario Oficial de 10 de marzo de ese ao, artculo 3O), y el cumplimiento
de la ley previsional (Ley NO 10.627, artculo 10).
Sin duda, que los requisitos impuestos por la ley para ser partidor son
de inters pblico, y s i se nombra uno que no rena dichas condiciones, el
nombramiento adolecer de nulidad absoluta,
1. C.,Ap. Tal a: G. de los Tribunales, afio 1907, t. I I , N O 1024, pg. 630;afio 1910, t 11, NO 862,
fxg. 322.
El juicio de Particin 63
92. Funcionarios que por no poder ejercer l a profesin de abogado o por
otra razn no pueden ser partidores.
Por estarles prohi bi do ejercer la profesin de abogado no pueden ser
partidores: a) los jueces letrados y los mi ni stros de !os tribunales superiores
de justicia, todos los cuafes estn inhtbilitados, adems, por no permitirles la
ley aceptar compromisos (C. Orgnico de Tribunales, artculos 316 y 31 7);
bf los funcionarios auxiliares de la administracin de justicia (C. Orgnico de
Tribunales, arti cul o 479 inciso 101, pero quedan a salvo de la prohi bi ci n los
defensores pblicos y los procuradores del nmero, aunque estos ltimos no
pueden ejercer la profesin de abogado ante las Cortes de Apelaciones en que
actan (C. Orgnico de Tribunales, artcul o 479, inciso 3O); debe, en fin,
considerarse especialmente que l os notarios no pueden aceptar compromisos,
y tampoco los fiscales, si bien los fiscales pueden hacerlo cuando, en un caso
dado, nombran a uno que tuviere con alguna de las partes originariamente
interesadas en el l i ti gi o algn vncul o de parentesco que autori ce su
implicancia o recusacin (C. Orgni cci de Tribunales, artcul o 480).
93. Quienes pueden ser actuarios.
Los actos de los partidores necesitan ser autorizados. Slo pueden serlo
par un secretario de tos tribunales superiores de justicia, por un notari o o
secretario de un juzgado de letras (C. de Procedimiento Civil, arti cul o 648,
inciso 20).
Se ha declarado que procede casar la sentencia y t odo lo obrado por un
parti dor que ha hecho autorizar sus actuaciones por un receptor y no por un
secretario de los tribunales mencionados por la ley o por un n0tario.l
94. Causales de implicancia y de recusacin de los partidores.
Son aplicables a los parridores las causales de implicancia y de
recusacin que el Cdigo Orgnico de Tribunales establece para los jueces (C.
Civil, art i cuf o 1323 inciso 20) . Las causas de implicancia hallanse en el
artcul o 195 y las de recusacin en el 196 de di cho Cdigo Orgnico.
La regla anteri or es absoluta cuando l a designacin del parti dor la hace
la justicia ordinaria; pero ti ene atenuaciones cuando la hacen el causante o
los coasignatarios.
En efecto, tanto el uno como los otros, aunque los ltimos no tengan la
libre disposi-cin de sus bienes, pueden designar parti dor a quien sea albacea
o coasignatario o est comprendido en algunas de las causales de implicancia
o recusacin aludidas, siempre que cumpl a con los dems requisitos legales.
1 C. Ap. Talca, Gaceta de los Tribunales, 1910, f. 1, serlt. 30, M. 106.
ndice
El juicio de Particin
B. NOMBRAMIENTO
95. Nombramiento del juez partidor; quines pueden hacerlo.
El partidor puede ser nombrado por l as partes o coasignatarios de
comn acuerdo, por l a justicia ordinaria y, tambin, si se trata de una
herencia, por el causante o testador (C. Civil, articulos 1324 y 1325; C.
Orgnico de Tribunales, artculo 646).
96. a) Nombramiento del partidor por el causante; formas de hacerlo.
El causante puede nombrar partidor por instrumento pbtico entre
vivos o por testamento (C. Civil, articulo 1324).
Se considera que el instrumento pblico debe ser una especie
determinada, la escritura publica, pues no habra otro instrumento apto para
ese f i n especfico.
El Cdigo Orgnico de Tribunales, primitivamente llamado Ley de
Organizacin y Atribuciones de los Tribunaies, fue dicrado con posterioridad
al Cdigo Civil, en el ao 1875. Pues bien, una de sus disposiciones deca y
dice que "el nombramiento de rbitro deber hacerse por escrito" (artculo
234 hoy, artculo 183 ayer), o sea, no exige instrumento pblico. Habr
modificado esta disposicin a la del Cdigo Civil? No, porque l a redactada
por Bello constituye una ley especial, como quiera que se refiere a una clase
determinada de rbitros, los partidores; en cambio, la norma del Cdigo
Orgnico de Tribunales constituye una ley general, abarcadora de toda clase
de rbitros. Y bien sabido es que l a ley general no deroga a la especial, a
menos que abiertamente demuestre tal intencin, y no es el caso.
Mantinese, pues, inclume ta norma civilista.
Por lo dems, l a Ley No 10.272, de 2 de abril de 1953, reform el
artculo 225 del Cdigo Orgnico de Tribunales, el cual prescribe ahora en su
inciso ltimo: "En cuanto al nombramiento de partidor, se estar a lo
dispuesto en los artculos 1323, 1324 y 1325 del Cdigo Civil".
Cuando el testador nombra partidor en un testamento, ste puede ser
de cualquier forma, incluso verbal. Pues l a ley no distingue y menos se
contrae a una determinada.
97. Sobre si los herederos pueden prescindir del nombramiento de partidor
hecho por el causante.
A juicio de algunos, los herederos pueden prescindir del partidor nom-
brado por el causante y designar otro o realizar ia divisin y reparto de los bienes
de comn acuerdo. Razones: a) como continuadores de la persona del difunto
66 Particin de Bienes
les resulta lcito a los coasignatarios hacer todo lo que el causante en vida
poda hacer, y obvio es que poda revocar dicho nombramiento; b) de
acuerdo con el Cdigo Orgnico de Tribunales, el compromiso termina por la
revocacin de las partes, hecha de comn acuerdo, de l a jurisdiccin del
compromisario (artculo 241), y este precepto no distingue si el compromi-
sario fue designado o no por los que revocan su nombramiento; c) los
coasignatarios estn facultados para hacer la particin por s i mismos de
comn acuerdo (C. Civil, artculo 1325), sin que aparezca condicionado el
ejercicio de esa facultad a la inexistencia de partidor nombrado por el
causante, por lo que si lo hay, automtica e indirectamente queda revocado
ese nombramiento si ellos hacen la particin.
En el sentir de otros, los coasignatarios no pueden desligarse del
partidor nombrado por el causante, si en su contra no cabe algn motivo de
implicancia o recusacin, porque: a) el partidor adquiere un verdadero
derecho de llevar a cabo l a particin, y no puede serle arrebatado sin causa
legal; b) la norma del Cdigo Orgnico que permite la revocacin del
nombramiento de compromisario, sin atender al origen del mismo, es de
carcter general que tiene en mira a todos los rbitros; en consecuencia, es
incapaz de derogar a una norma especial circunscrita a los rbitros partidores,
por lo que si se concluye que el precepto especial, el del Cdigo Civil, no
acepta la revocacin cuestionada, debe considerrsele subsistente en todo su
vigor; c) ese precepto dispone que "valdr el nombramiento de partidor que
haya hecho el difunto...", sin someter el nombramiento a la condicin de
ql;e lo confirmen directa o indirectamente los coasignatarios; d) si los
coasignatarios estn obligados a pasar por la particin hecha por el difunto
en cuanto no fuere contraria a derecho ajeno (C. Civil, artculo 1328), sin
que puedan siquiera abrir la boca, con mayor razn deben respetar la
designacin del partidor hecha por el causante, ocljrrencia en la cual la
voluntad de ellos, a travs de acuerdos, puede influir en la divisin y reparto
de los bienes comunes.
Una jurisprudencia antigua y sin grandes luces dse en ambos sentidos.'
La doctrina de los autores abrumadoramente se inclina por la tesi s de que el
nombramiento hecho por el causante puede ser revocado por los herederos.=
El profesor Alessandri, de acuerdo con nuestra versin de sus clases y
que l revis personalmente, se limit a exponer ambas opiniones y no se
abanderiz por ninguna.
I V&se Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, Cddigo Civil, tomo 111, Sa edicin,
pg. 239, NO 3.
2 Marcos Silva Bascun, "La particin de bienes", 3a edicin, Santiago, 1948, NO 121, pg. 99;
Manuel Sornarriva Undurraga, "Indivisin y particin", t. 11, 3 edicin, Santiago, 1956, No 351,
pg. 123; Lorenzo de la Maza Rivadenetra, "Sucesin por causa de muerre", versin de sus clases,
Editorial Universitaro, Santiago, 1946, pg. 292; Ramn Meza Barros, "Manual de la sucesid n
por causa de muerte y donaciones entre vivos", 98 edicin, Santiago, 1978, nmero 686, pi g.
456.
Luis Claro Solar esta contra la opinin de que los coasignatarios por acuerdo unnime puedan
revocar el nornbrarnienro de partidor hecho por el causante. Parte de la base que "si el difunto no
ha designado partidor, corresponde el nombramtenro a los inrereardos" I"Exp1icaciones de
Derecho Civil Chileno y Comparado", tomo X VI / , Santiago, 1944, No 2438, pg. 1 17; venss
tarnb~n pp. 113a 1 151.
El juicio de Particin 67
98. Particin de bienes a la que se circunscribe el nombramiento del partidor
hecho por el causante.
El causante slo puede nombrar partidor para que divida y reparta los
bienes de su propiedad exciusiva y no tambien otros de los cuales es
copropietario. Lgico. Su voluntad Unica slo puede tener imperio en la
esfera patrimonial monopiica, por as decirlo, y no en la de los intereses
compartidos. Con razn una jurisprudencia segura y rotunda declara que el
nombramiento de partidor hecho por et difunto, en testamento o en
instrumento pblico entre vivos, se contrae a la particin de sus bienes
propios; no puede extenderse a la de los bienes de que es dueo en comn
con otras personas. En consecuencia, si uno de los cnyuges nombra en su
testamento juez partidor para liquidar la sociedad conyugal y partir sus
bienes propios entre sus herederos, dicho nombramiento slo tiene eficacia
en cuanto se refiere a la particin de estos ltimos bienes y no en cuanto
abarca la tiquidacin de l a sociedad conyugal.'
En la liquidacin de la sociedad conyugal son interesados no slo los
herederos del cnyuge prernuerto sino tambien e l sobreviviente. Trtase de
una comunidad distinta de la hereditaria, que debe liquidarse por un partidor
que nombren todos los interesados. Phda impide, claro est, que ellos
designen para la funcin al mismo partidor de la herencia, y, en la prctica,
con frecuencia as ocurre.
99. b) Nombramiento de partidor por los coasignatarios.
a) Los coasighatarios, aunque no tengan la libre disposicin de sus
bienes, pueden nombrar de comn acuerdo un partidor de bienes (C. Civil,
artculo 1325, inciso 30).
Si se nombra un partidor por tas partes y no concurre una de ellas al
acuerdo, sea porque falte o porque a pesar de su oposicin se realiza el
tiombramiento, ste es, respecto de ella, ineficaz, inoponible2 aunque alguna
sentencia estima que es un acto nulo absolutamente."
La nica formalidad del nombramiento es que se haga por escrito,
requisito comn a la designacin de todo rbitro (C. Orgnico de Tribunales,
artculo 234, inciso lo), sin que importe que el instrumento que consigne el
acto sea pblico o privado. La ley no distingue.
b) Si alguno de loscoasignatarios no tiene la libre disposicin de sus bie-
nes, el nombramiento de partidor debe ser aprobado por el juez, salvo si ese
incapaz es una mujer casada cuyos bienes administra el marido, pues en tal
2
C. Suprema 7 1 julio 1940, R. , t. XXXVI I I , 3 parte, sec. 14 pg. 176. Esta sentencia habla de un
acto nulo que no "empece a los que no han concurrido". En verdad, considera el arto inoponible.
3 C. Suprema 22 diciembre 1922, R. de D. y J., t. XXI , 2a parte, sec. Ta, pg. 1072.
68 Particin de Bienes
caso basta el consentimiento de la mujer, o el de la justicia en subsidio (C.
Civil, artculo 1326).
La presencia de incapaces determina que el nombramiento del partidor
no pueda apartarse de la regla general de que ste sea Irn rbitro de derecho,
porque slo las partes mayores de edad y libres administradoras de sus bienes
pueden dar a los partidores el carcter de arbitradores (C. de Procedimiento
Civil, artculo 648, inciso primero, ltima parte).
100. Sancin de la omisin de la aprobacin judicial en los casos en que es
necesaria para el nombramiento de partidor.
Si el nombramiento de partidor debe ser aprobado por el juez, qu
sancin tiene l a omisin de la aprobacin?
A juicio del profesor Fernando Alessandri, el nombramiento adolecera
de nulidad. Habra un vicio procesal que podra subsanarse durante el curso
de la particin. Sera necesario pedir la aprobacin del juez. Terminada la
particin y una vez ejecutoriado el laudo o la resolucin que lo aprueba,
segn el caso, queda agotada la va para reclamar de la omisin de la
aprobacin del nombramiento del partidor. No hay medio o recurso para
atacar la particin por la falta de aprobacin judicial del nombramiento del
rbitro que la requera.
Para otros, la aprobacin judicial del nombramiento de partidor cuando
concurren incapaces, no es una exigencia de la ritualidad procesal misma,
sino que se impone en consideracin a la incapacidad de las partes, tiende a
cautelar sus intereses; es un requisito establecido por la ley substantiva para
celebrar vlidamente el contrato de compromiso.'
La nulidad sera, pues, de carcter civil y relativa, susceptible de
sanearse por la ratificacin de las partes y la aprobacin j udi ~i al . ~ Pero la
ratificacin debe hacerse antes de que la nulidad sea alegada.3
Y s i la aprobacin se da omitindose el tramite de or al defensor
pblico, el vicio es de nulidad relativa o de nulidad procesal? Hay
respuestas en los dos sentidos4
1 C. Valdivia, R. de D. y J.. t. XXXV, 2 parte, sec. la, p. 66; C. Ap. Santiago, Gaceta de los
Tributwles, ao 1927, 20 semestre, No 139, peg. 668. En el mismo sentido: Marcos Silva
BascuMn, "La particin de bienes", 3a edicin, Santiago, 1948. nmero 126; P. Aylwin, obra
citada, No 169, PP. 258-259; M. Somrriva, "lndivisrdn y Pertkin", t. 11, Sa edicin, NO 366,
pg. 135.
2 Gaceta citada en la nota anterior.
3 Gaceta de los TrBurwles, 1915, NO 613, pg. 1623.
4 Por la nulidad relativa este Silva Bascun, ob.cit, nmero 136; se inclina a la nulidad procesal,
Aylwin, ob.cit., pg. 259, in fine.
El juicio de Particin 69
100 bis. Pluralidad de partidores.- Las partes de comn acuerdo pueden
nombrar ms de un partidor. En caso de dos o ms, estn facultados para
nombrar un tercero que dirima l as discordias que entre aquellos lleguen a
suscitarse. Aun pueden autorizar a los mismos partidores para que nombren,
si fuere necesario, el tercero en discordia (C. Orgnico de Tribunales, artcu-
los 231 y 233, regias generales de nombramiento de rbitros, aplicables, por
ende, a los partidoresl.
101. c) Nombramiento de partidor por la justicia ordinaria; cuando
procede; requisitos del partidor.
Si el causante no ha designado partidor y los coasignatarios no se
acuerdan en la designacin de la persona que ha de desempefiar el cargo,
corresponde . a l a justicia ordinaria nombrar un partidor que rena los
requisitos legales, con sujecin a l as reglas del Cdigo de Procedimiento Civil
(C. Civil, artculo 1325, inciso final).
El partidor designado por el juez ha de reunir los requisitos legales, o
sea, los del articulo 1323 del Cdigo Civil. Dbe ser, pues, abogado
habilitado para ejercer la profesin, tener la libre disposicin de los bienes y
no estar comprendido en ninguna de las causales de implicancia y recusacin
que el Cdigo Orgnico de Tribunales establece para los jueces. No puede ser
albacea o coasignatario, porque ellos slo pueden ser partidores si son
designados por el causante (artculo 1324, inciso 101, o los coasignatarios de
comn acuerdo {artculo 1325, inciso 30).
102. Cmo se provoca el nombramiento de partidor por la jusiticia
ordinaria.
Cuando incumbe nombrar partidor a la justicia ordinaria cualquiera de
los comuneros puede ocurrir al tribunal que corresponda, pidindole que cite
a todos los interesados a fin de hacer la designacin, y se procede a ella en la
forma estabkcida para el nombramiento de peritos (C. de Procedimiento
Civil, articulo 645, inciso f *J.
Esta peticin implica el ejercicio de la accin de particin. Se presenta
el escri-to solicitando al tribiinal que cite a todos los interesados para llevar a
cabo la designacin. El juez provee citandolos a una audiencia con el fi n
indicado.
103. Juez competente. Caso en que se presentan dudas.
Para determinar la competencia del juez que debe nombrar al partidor es
necesario distinguir. Si se trata de partir una comunidad no hereditaria, es
juez competente el del domicilio de cualquiera de tos comuneros (C.
7 0 Particin de Bienes
Orgnico de Tribunales, artculos 134 y 141 1. En caso de que el objeto de la
particin sea una comunidad hereditaria, es juez competente el del lugar en
que se abri la sucesin, o sea, el del ltimo domicilio del causante (C.
Orgnico de Tribunales, artculo 148 en relacin con el articulo 955 del
Cdigo Civil).
Se presenta una duda. Cuando existen dos o ms jueces de la misma
jurisdiccin y se trata de una ciudad asiento de Corte de Apelaciones, debe
presentarse el escrito a la Corte para que designe juzgado o debe llevarse el
escrito al juez de turno? La respuesta depende de la calificacin que se d a
la gestin judicial de nombramiento de partidor, Es contenciosa o no
contenciosa?
104. Naturaleza contenciosa o no contenciosa de la gestin judicial de
nombramiento de partidor.
a) Un sector de la jurisprudencia, a la cual adhiere nuestro maestro
Fernando Alessandri, sostiene que la gestin judicial de nombramiento de
partidor es de jurisdiccin contenciosa. Porque tiene por objeto abrir un
juicio, el de particin, y el Cdigo del ramo la ha incluido entre las
cuestiones de esa jurisdiccin de que trata el libro 111.'
Segn algunos, la gestin de que se habla es, en doctrina, un acto de
jurisdiccin voluntaria; pero motivos prcticos inducen a aceptar que se mire
como de jurisdiccin contenciosa. En derecho la solucin se justificara por
la circunstancia de que la gestin predicha busca en ultimo trmino el
desarrollo de un juicio; ste comunicara a aqulla su naturaleza contenciosa
y le dara carcter de un incidente previo.?
b) Otra direccin jurisprudencial, ms acentuada en los ltimos
tiempos, atribuye decididamente el carcter de gestin de jurisdiccin
voluntaria, a l a encaminada al nombramiento de partidor. Pues para
conseguirlo no se necesita de juicio; basta pensar que si a la designacin no
hay interesados que se opongan, faltan los caracteres del juicio, como quiera
que no se forma controversia y nada se pide en contra de nadie. La
calificacin de incidente de la gestin en anlisis -agrega esta tendencia--
debe rechazarse, porque todo incidente constituye una cuestin accesoria de
un juicio, y mientras se tramita el nombramiento del partidor, el juicio
particional todava no existe y mal puede erigirse la respectiva gestin en
cuestin accesoria suya. El juicio sobreviene despus independientemente de
la gestin judicial de nombramiento de partidor. Y est a independencia se
exterioriza en la materialidad del proceso, ya que la gestin se lleva a cabo
1
En este sentrdo: C. de AP. de Valpara~so, Gaceta de los Tribunales. ao 1912, tomo 11, pg. 56,
sentenc~a 25; C. de Ap. de Santiago, 3 enero 7930, Gaceta de los Tr~bunales, 1930, ler. semestre.
pdg. 285. sent 69, C. Ap. Santiago. 29 nuvrernbre 1968, R. de D. y J . r L XV, .P parte, sec. l a.
pag. 73
2 Asi piensa Patricio Aylwrn Arcar, "El juicro arbitral", Sanriago, 1953, pgind 362. ultimos
prrafos del epl'yrafe 279. Una riuew rdicrn de esre lihro apar ~ci en 1982.
El juicio de Particin 71
ante l a justicia ordinaria y no forma parte del expediente de l a particin, y
menos cuando el partidor es designado por el causante de una herencia o por
el comn acuerdo de los interesados. En todas l as hiptesis -recalca esta
opinin- aparece separado el nombramiento de parridor del juicio parti-
cional y debe concluirse, pues, que no tiene carcter contencioso l a gestin
judicial de nombramiento de partidor, la cual seria de jurisdiccin volun-
taria. '
C) En los tribunales. cualquiera que sea la tesis de sus preferencias,
subsiste la duda. Vase, por ejemplo, la cauta manera de expresarse de una
sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago de 5 de julio de 1982.?
Dice ella:
"lo Que bien o mal, las partes han entendido que el asunto propuesto
es de jurisdiccin voluntaria ...
2* Resulta as que se promueve, con el beneplcito de l as partes, un
negocio de jurisdiccin voluntaria o no contenciosa, el cual no pierde su
esencia si aqullas, legalmente citadas a comparendo, no hacen cuestin
acerca de la procedencia misma del nombramiento de partidor ...
30 Resulta muy distinto, cual acontece en autos, cuando un interesado
se opone al nombramiento negando la existencia de la comunidad invocada".
En este Lltirno caso, prosigue la misma Corte, el negocio se torna
contencioso y debe sujetarse a los trmites del juicio correspondiente;
de l ha de conocer el juez que tenga competencia para ello. Mientras se
decide si hay o no comunidad entre los comparecientes, debe suspenderse
la gestibn relativa al nombramiento de partidor.
d) En el sentir del redactor, la gestin de que se trata es de naturaleza
contenciosa. Sabemos que los copartcipes de un patrimonio indiviso pueden
nombrar de comn acuerdo un partidar, y si no lo hacen y recurren al juez,
quiere decir que entre ellos hay discrepancia sobre el punto (C. Civil, artculo
1325, inciso final). Al pedir al juez cualquiera de los interesados la
designacin de partidor, implicitamente somete a su resolucin el confticto
originado por la falta de acuerdo entre los copartcipes acerca de aquella
designacin. El hecho de que en muchos casos no surja ninguna oposicin de
los interesados a una designacin de partidor propuesta ante la justicia
ordinaria, no significa que el asunto deba estimarse no contencioso, sino slo
que el conflicto alcanz de inmediato terminacin, en forma anloga a lo que
ocurre cuando la demanda judicial contra un deudor es aceptada por ste.
Se ha dicho que la ubicacion de un instiiuto en determinada parte de un
Cdigo no le imprime l a misma naturaleza juridica de los otros institutos que
ah se regulan. Es verdad. Pero dicha ubicacin toma relieve si un
antecedente histrico l a hace expresiva. Pues bien, ajustndose a l a antigua
legislacin, el nombramiento de partidor ante la justicia ordinaria se
1 Deciden que la gestin de nombramiento de partidor y de rbitro en general es asunto de
jurisdiccin voluntaria, salvo que se transforme en contenciosa por oposicin de uno o ms
~nterefados: C. Ap. Valparaiso, "Revtsta de Derecho y Junsprudencra", tomo XXV, P parte, sec.
fa, pdg. 34; C. Suprema, 7 agosto 1957, R. de D. v J., t . J/ V, 3a parte, sec. la, pg. 746; C. AP.
Valparaiso, 75 /u/io 7979, R. de D. y J., t. LXXV/ , .?aparte, sec. 23, pdg. 33. Esta Y/r;ma
sentencia aduce los argumentos que se exponen en el rexto iconsiderandos 40 a 601.
R. de D. y J., t. LXXI X, F. parte, sec. 24, pg. 33 lconsiderandos 1 a 5, pp. 33-34).
72 Particin de Bienes
tramitaba como asunto de jurisdiccin voluntaria. Esto llamaba con l a fuerza
de las cosas presentes a incorporar la gestin de nombramiento en debate en
el libro de los actos de jurisdiccin voluntaria, y si as no se hizo, sino que,
por el contrario, se coloc en el libro I II, en el ttulo mismo de los juicios de
particin, es razonable concluir que l a nueva legislacin, el Cdigo de
Procedimiento Civil, estim que la gestin del nombramiento de partidor,
por su naturaleza contenciosa, tena ah su lugar adecuado.'
Por ltimo, observemos que cuando e l causante de una herencia o los
comuneros nombran partidor de comn acuerdo sin recurrir a la justicia, no
puede hablarse de asunto no contencioso, sino simplemente de uno
extrajudicial.
105. Algunas consecuencias derivadas de la calificacin jurdica de la gestin
judicial de nombramiento de partidor.
Varias consecuencias se siguen de la calificacin jurdica de la gestin
judicial de nombramiento de partidor; son distintas,naturalmente, segn se
mire como de jurisdiccin contenciosa o voluntaria. Veamos algunas de esas
consecuencias.
a) Competencia judicial. Si la gestin en referencia se estima de
naturaleza ~Ontenciosa, el escrito en que se pide la designacin de partidor,
habiendo dos o ms jueces de l a misma jurisdiccin en un lugar de asiento de
Corte de Apelaciones, habr que presentarlo a la secretara de esa Corte para
que su presidente, de acuerdo con la norma de distribucibn de causas, sefale
el juez que ha de conocer del negocio (C. Orgnico de Tribunales, articulo
176). En cambio, s i l a gestin se mira como de jurisdiccin voluntaria, el
escrito deber presentarse al juez de turno, exista o no en el lugar respectivo
Coite de Apelaciones (C. Orgnico de Tribunales, artculos 175 y 179).
Claro que si de materias relacionadas con l a comunidad por partir
conoce ya un juez (por ejemplo, de las diligencias relativas a la apertura de la
sucesibn), la gestin judicial de nombramiento de partidor ha de tramitarse
ante ese mismo juez.
1 En el "Cdigo de Procedimiento Civil Anotado" de David Toro Melo y An~Bal Echeverr/a Y
Reyes, que se public en el mismo afio que ese cuerpo legal y antes de que entrara a regir el
mismo, se lee en la pgina 641: "Anteriormente la designacin de compromisario se consideratw
como de jurisdiccin voluntaria, pues, en reelided, no es necesario juicio para conseguirla y en las
ciudades en que hbi a ms de un juez civilse recurrlaalde turno, sin nmesi&d del trmite previo
ordenado por la ley de 15 de enerode 7897 (distribucidn de causas). En adelante, nos piwece
prudente insinuar ocurrir a la Corte de Apelaciones para /a desigmcidn del juzgado en ears
ciucbd, en vista que se ha colocado el t t ul o en el libro 30 y no en la parte relativa a los actos
judiciales no contenciosos".
El juicio de Particin 73
bl Prrroga de fa comperencia. En los negocios civiles l a prrroga de
competencia cabe en los contenciosos (C. Orgnico de Tribunales, articulo
182); no en los de jurisdiccin voluntaria. De ah que, segn sea la opinin
que se tenga sobre la naturaleza de la gestin de nombramiento de partidor,
se admitir o no a su respecto la prrroga de competencia. Una sentencia de
la Corte de Apelaciones de Santiago, consecuente con su premisa, declara:
"La gestin judicial de nombramiento de partidor no es de jurisdiccin
voluntaria, sino un juicio sometido al procedimiento especial que establece el
ttulo IX del libro I I I del Cdigo de Procedimiento Civil; por esta razn
consiente ella la prrroga de jurisdiccin". Obvio es entonces que aun sin
serlo del lugar donde se abri l a sucesin, el juez ante quien comparece uno
de los interesados en la particin, resulta competente para designar partidor
si el otro interesado asiste at comparendo y formula cuestiones que no im-
portan reclamar de la incompetencia de aqukl. '
c) Limitacin impuesta al mandatario judicial de contestar nuevas
demandas. Dicha limitacin regir, en cuanto a l a gestin de nombramiento
de partidor, si esta se considera de jurisdiccibn contenciosa; pero no si de
jurisdiccin voluntaria. Una sentencia de la Corte Suprema afirma: "La
limitacin de no poder contestar demandas nuevas sin la expresa notificacin
del mandante contenida en un mandato judicial en que se otorgan al
mandatario las facultades sealadas en ambos incsos del articulo 70 del
Cdigo de Procedimiento Civil, no resta eficacia a la notificacin hecha al
mandatario de la citacin a comparendo para proceder a nombrar liquidador
de una comunidad de la cual el mandante es copartcipe. Semejante peticin
no tiene el carcter de demanda, puesto que por ella no se pretende la
solucin de un conflicto legal que nace entre dos o ms personas, en e[ cual
se aduce un derecho que el demandante cree se haya quebrantado. Este es el
concepto que en el lxico jurdico entraa una demanda, caracter que no tiene
la solicitud para designar partidor, pues con ella se pretende instituir un juez,
ante quien habrn de discutirse los derechos que aleguen las partes, si no se
hallan de acuerdo. En este caso el vocablo demanda no puede tener otro
significado que el del lxico acadmico en cuanto implica solicitar, pedir,
~upl i car.~ Puede suceder que la gestin no contenciosa aludida se transforme,
por oposicin de uno o mas interesados, en una controversia que sea
necesario resolver previamente; esto no ocurre si, en desacuerdo de l as partes
para nombrar rbitro, lo ha designado el juez. En consecuencia, procede, por
7 C. Ap. Santiago, 29 noviembre 1968, R. de D. y J., t. i X V , 28 parte, sec. 3, pg. 73.
2 En un sentido anyilio, la voz demanda comprende no slo la acci6n deducida en juicio
contradictorio, sino tambin /a solicitud o peticibn formuladas a los tribunales y que no revisten
ese carcter {C. Ap. Talca, 8 septiembre 1946, R. de D. y J., r. XL VI, 28 parte, seccibn la, pg.
647). Couture enunca las diversas acepciones de demanda y dice que es: " 7 ) elacto procesal
introducrivo de instancia por virtud del cual el actor somete su prerensibn al juez, con las formas
requerialts por la ley, pidiendo una sentencia favorable a su interks; 21 documento mediante el
cual el actor comunica su prerensidn al juez, con las formas rPquerioBs por la fey, pidiendo una
sentencia favorabie a su interbs; 31 litigio, proceso, causa; 4) peticidn, solicitud, reclamo"
P'Vocabulario juridico", Buenos Aires, 7976, pg. 209).
74 Particin de Bienes .
la va de la queja, invalidar l a resolucin que, a solicitud del mandante,
basada en l a falta de capacidad (tcnicamente hablando, falta de legitimacin
para el proceso) del mandatario anula todo lo obrado desde la notificacin
hecha a ste hacia adelante".'
d) Naturaleza de la resolucin de nombramiento y su notificacin. La
calificacin jurdica de l a gestin judicial de nombramiento de partidor tiene
tambin importancia para establecer la naturaleza de l a resolucin que
contiene la designacin y la forma en que ella debe notificarse. Si el
nombramiento judicial de partidor se considera un incidente del juicio
particional, l a resolucin que l o hace constituye una sentencia interlocutoria
cuya notificacin puede realizarse por el estado diario. Pero si el nombra-
miento judicial de partidor es una resolucin dictada en una gestin de
jurisdiccin voluntaria, quiere decir que estamos en presencia de una
sentencia definitiva que ha de reunir todos los requisitos del artculo 826 del
Cdigo de Procedimiento Civil y debe ser notificada por cdula, o sea, en la
forma prevista en el artculo 48 de este mismo cdigo. Una sentencia de la
Corte de Val paraso se ha inclinado por esta ltima s~l uci n. ~
106. Citacin a comparendo para designar partidor; notificacin a los
interesados.
Requerido el tribunal competente por uno o ms comuneros para que
cite a todos los interesados a fi n de designar partidor, ha de procederse al
nombramiento en la forma establecida para el de peritos (C. de Procedi-
miento Civil, artculo 646). El juez deber, pues, citar a l as partes a una
audiencia que tendr lugar con solo las partes que asistan (C. deProced. Civil.
articulo 414, inciso lo).
Tenemos, entonces, que el escrito en que se pide nombramiento de
partidor ser provedo por el juez as: "Vengan l as partes a comparendo el
da tanto, a la hora tanto".
Como la resolucin que cita a comparendo para designar partidor es la
primera del juicio, debe notificarse personalmente (C. de Proced. Civil,
artculo 40).
Ha de cuidarse que l a notificacin se haga a todos los comuneros. Si se
omite alguno, dice el profesor Alessandri, el omitido podra reclamar en
cualquier tiempo, aun despus de realizada l a particin, iniciando l a accibn
ordinaria de nulidad para dejarla sin efecto y proceder a nueva particin en
que se considere a todos.
En el sentir de otra corriente interpretativa, si no se notifica a uno de
1 C Suprema 7agosro 1957, R. de D. y J., t. LI V, 2e parte, seccidn l a, pdg. 146.
2 c. Ap. Valpara so, 15 julio 1979, R. de D. y J., t. LXXVI , 2s parte, seccin T, pg. 230.
Et juicio de Particin 7 5
los comuneros, el nombramiento que el juez haga de partidor sin la
concurrencia del omitido es vlido, pero inoponible a ste, el cual, segun
viere convenirle, podr ratificar o impugnar dicho nombramiento. En el
segundo caso pedir que la particin llevada a cabo sin su concurrencia sea
dejada sin efecto en l a medida que pugne con sus intereses.'
107. Oposicin al nombramiento de partidor.
Puede suceder que uno o mis de los comuneros formulen oposicin al
nombramiento de partidor alegando causas muy diversas, como la de que no
existe comunidad, o de que uno de los que aparece como inleresado no es
comunero, o, en fin, que no cabe pedir nombramiento alguno porque hay
vigente un pacto de indivisin, etc. Disctese cobre que tramitacin debe
darse a esta oposicion.
108. Tramitacin que debe darse a la oposicin al nombramiento de partidor
y naturaleza de la resolucin que la decide.
a) El profesor AIessandri estima que l a oposicion se tramita como
incidente; del examen de ella deducir el juez si es atendible o no. De serlo,
fallar que no puede procederse a la particin mientras no se resuelva en el
juicio correspondiente l a cuestion que da margen a la oposicin; por ejemplo,
l a existencia o no de la comunidad. En este caso, como se trata de una
cuestin de lato conocimiento, dir: "Ha lugar a la oposicion y decdase en
juicio ordinario si hay o no comunidad". En el supuesto que el juez concluya
que la oposicin a l a designacin de partidor no es atendible, dir: "No ha
lugar a la oposicion. Procedase al nombramiento de partidor por existir
comunidad". Contra este fallo puede interponerse el recurso de apelacin.
b) Para otros, el juez no puede aceptar l a oposicin sin tramitarla de
acuerdo con las reglas del juicio que corresponda, ordinario o sumario, segn
el caso. El fallo que acoge la oposicin, sin sujetarse a l a tramitacin
pertinente, sera susceptible de los recursos ordinarios y extraordinarios que
procedan en conformidad a las regias generales. Igualmente, procederan los
mismos recursos contra el fallo de la Corte de Apelaciones. Cabra el recurso
de casacin en la forma basado en la omisin de todos los tramites del juicio
correspondiente por haberse prescindido de la tramitacin adecuada.
c) Argumentan muchos que la oposicin al nombramiento de partidor
no puede debatirse en forma incidental y que entraa una cuestin que, por
su naturaleza, para resolverse eficazmente necesita una tramitacin rpida, y
como no tiene establecido un procedimiento especial, debe aplicarse el
sumario (C. de Procedimiento Civil, articulo 680, inciso 10). Asi lo ha
I Aylwin, ob.cit., No 149, pg. 245;Somarriwa. ob.cit., t. 11, NO 383, pg. 748, in fine.
76 Particin de Bienes
entendido una sentencia de la Corte Suprema.' Lgicamente, los partidarios
de este punto de vista afirman que la sentencia que resuelve la oposiciBn es
definitiva, pues sin duda pone fin a la instancia resolviendo la cuestin
controvertida al declarar que debe o no efectuarse el nombramiento de
partidor. Contra esta sentencia proceden los recursos de apelacin y casacin
segn las reglas generales.'
En cambio, una sentencia de la Corte de Apelaciones de Talca dice:
"En la gestin sobre designacidn de partidor pueden promoverse
incidentes, o sea, plantearse cuestiones accesorias de ella, que requieran
pronunciamiento especial con audiencia de las panes; pero no pueden
promoverse cuestiones de fondo, como excepciones perentorias, o como
accesorias reconvencionales, para que se las resuelva dentro de la misma
gestin, y se hagan declaraciones judiciales en orden a los derechos de las
partes, y tampoco puede pretenderse que la solicitud de arbitraje hecha en
conformidad al articulo 646 del Cdigo de Procedimiento Civil se convierta
en demanda y la oposicin en contestacin, o tambin sta en demanda,
desde que cuando la ley quiere que se produzcan tales transformaciones lo
dice expresamente, como ocurre en el caso del artculo 694 del mismo
cuerpo de leyes.
Por consiguiente, las cuestiones de fondo deben promoverse mediante la
interp?sicin de una demanda, fuera de la gestin sobre designacin de
rbitro.
De estas cuestiones hay algunas que competen a l a justicia ordinaria (las
de los artculos 1330 y 1331 del Cdigo Civil) y otras al juez compromisario
(l as del artculo 651 del Cdigo de Procedimiento del ramo).
La decisin acerca de si hay pacto de indivisin u otro convenio que
obste a l a particin, no se encuentra sometida por la ley de un modo expreso
al conocimiento de la justicia ordinaria, y como se trata de cuestiones bsicas
para l a reparticin, es indudable que su conocimiento incumbe al juez
rbitro.
La improcedencia del nom bramiento de partidor es una cuestin accesoria
de la gestibn sobre su designacin y debe plantearse dentro de sta y
someterse a l a tramitacin incidental.
En consecuencia, l a oposicin a la designacin de partidor basada en la
circunstancia de que existira un pacto de indivisin tcito que abarcara la
mayor parte de los bienes comunes y en que habra obligaciones pendientes
derivadas del mismo, es un incidente que ha debido tramitarse y fallarse
como tal, sin que al juez le corresponda dar tramitacin de juicio ordinario o
sumario y resolver la cuestin pendiente representada por el articulista, esto
es, si existe o no el pacto de indivisin y si estn pendientes los efectos del
aludido contrato, debiendo limitarse a ver si estas cuestiones son o no de
1 R. de D. y J., t. XXXI I , 3 parre, sec. la, M. 377. En el mismo sentido: Aylwin, ob cit.,
No 292, pg. 375; Somarriva, ob cit., tomo 11, No 384, pdg. 150; Meza Barros, oe dr,
NO 692, pdg. 459.
2. A ylwin, ob. cit No 293, pp. 380 y 381.
El juicio de Particin 77
aquellas que l a ley exige se resuelvan previamente por l a justicia ordinaria, o
si se trata de las que son precisamente de l a esfera del partidor".'
Agrega la misma Corte de Talca que l a resolucin que desecha l a
oposicin a l nombramiento de partidor es sentencia interlocutoria que no
pone trmino al juicio ni hace imposible su continuacin, puesto que permite
la celebracin del comparendo para designar rbitro, que es el objeto de la
gestin promovida y que debe terminar con el correspondiente nombra-
miento, de modo que es inadmisible el recurso de casacin en l a forma
interpuesto en contra de dicha re~olucin.~
109. Comparendo de nombramiento de partidor; designacin de ste a falta
de acuerdo de las partes.
No habiendo oposicibn o establecida la existencia de l a comunidad,
procede el nombramiento de partidor. La designacin debe hacerse en la
forma sealada para el nombramiento de peritos (C. de Procedimiento
Civil, ancula 646, inciso 10) .
Atenindose a las normas remitidas, el juez cita a l as partes a una
audiencia, que tendr lugar con solo los que asistan y en la cual se fijar
primeramente por acuerdo de las partes, o en su defecto por el juez, el
ntimero de partidores que deban nombrarse, la calidad, aptitudes y titulos
que deban tener (C. de Proced. Civil, artculo 646 inciso lo en relacin con
el artculo 424 inciso 10).
Si concurren todas las partes y hay acuerdo unnime para designar a
determinada persona, asi se har, consignndose el nombramiento en el acta.
Si las panes no se ponen de acuerdo sobre l a designacin, corresponde
hacer el nombramiento a l juez. En este caso el nombramiento no puede
recaer en ninguna de las dos primeras personas que hayan sido propuestas
por cada parte (C. de Proced. Civil, artculo 646 inciso 10 en relacin con e!
artculo 414 inciso 2O).
Cundo hay acuerdo de las partes? Cuando concurren todas a l a
audiencia citada y unnimemente designan a determinada persona (C. de
Procedimiento Civil, artculo 646 inciso lo en relacin con los artculos 414
inciso 20 a contrario sensu y 41 5).
La ley presume que no estn de acuerdo las partes cuando no concurren
todas a la audiencia de que se trata (C. de Proced. Civil, articuio 646 inciso
10 en relacin con el artculo 415).
As, pues, si no concurren todos los interesados al comparendo o si
concurriendo todos no se ponen de acuerdo en nombrar a determinada
persona, toca al juez hacer l a designacin. Este no goza de la misma libertad
de las partes para elegir al partidor.
- -~
1
C. Ap. Talca 17 septiembre 1952, R. de D. y J., t. XLfX, 2a wrte, sec. Y, pg. 122.
2 Idem.
Parti ci n de Bienes
Desde luego, no puede nombrar a ninguna de las dos primeras personas
que hayan sido propuestas por cada parte, segun anteriormente se vio. Al
respecto, se ha planteado una duda. Cuando por faltar a la audiencia alguno
de los interesados se presume el desacuerdo, pueden los asistentes proponer
algunos nombres para inhabilitarlos? La jurisprudencia da respuestas
contradictorias. Una, de la Corte Suprema, declara que cuando falta algn
interesado, los concurrentes no slo no pueden proceder al nombramiento,
sino que tampoco tienen facultad de proponer a nadie para el cargo, y, en
consecuencia, el juez puede nombrar libremente, aun a persona indebida-
mente propuesta en el comparendo.' En otra sentencia la misma Corte
Suprema declara que cuando falta alguno de los interesados no procede llevar
a efecto el comparendo para que los asistentes propongan nombres y excluir
de este modo a los dos primeros sugeridos o propuestos por cada parte. El
comparendo debe verificarse pata el solo efecto de dejar constancia de los
asistentes e inasistentes y no para que las partes ejerciten el derecho de pro-
poner nombres. Lo ltimo no podra conducir a resultado t i l alguno, como
no sea el de transformar el derecho de proposicin en un simple derecho de
exclusin, que la ley no reconoce y que de ninguna manera tiende a lograr el
objeto primordial que ella persigue, cual es buscar el consenso unnime de
los interesados.' Al revs, la Corte de Apelaciones de Talca declara que si no
asisten al comparendo todos los interesados, presmese la falta de acuerdo
con el inasistente, pero sin que ello prive a los concurrentes del derecho de
proponer nombres con el objeto de inhabilitar a algunos candidatos. As
debe ser, expresa l a misma sentencia, porque ste es el nico medio
autorizado por l a ley para resguardar los derechos de las partes y lograr un
nombramiento que les inspire confianza. En semejante ocurrencia no puede
el juez nombrar a los propuesto^.^
Una segunda traba afecta al juez. No puede nombrar partidor al
albacea o a uno de los coasignatarios, porque esta facultad slo est
permitida al causante y a los comuneros.
Tercera limitacin del juez es la de no poder designar, por propia ini-
ciativa, sino un solo partidor, mientras que las partes no tienen inconvenien-
te , si lo estiman necesario, nombrar dos o ms. En este sentido nada coarta
l a autonoma de la voluntad de ellas y, por el contrario, a mayor abunda-
miento hay, segn vimos, disposiciones explcitas que l e reconocen ese poder
(C. Orgnico de Tribunales, artculos 231 y 233). En cambio, el juez, que,
como tal, no tiene sino las facultades que la ley l e seala, no puede, por
propia iniciativa, designar una pluralidad de partidores. Su decisin, en este
punto, debe ceirse a las propuestas de las partes. Si ellas acuerdan designar
ms de un partidor y slo discrepan en las personas que deben cumplir
l a misin, puede el juez nombrar los sujetos que llenen esos cargos o resol-
ver, s i hay pugna entre los comuneros, el nmero de partidores que deben
1 C. Suprema 2 6 noviembre 1907, R. de D. y J., t. V, Sa parte, wc. la, m. 136.
2
C. Suprema 2agosto 1943, R. de D. y J., r. 41, Zaparte. sec. la, pg. 97.
-- -.
3 C. Ap. Talca 6agosto 7913. Gaceta de los Triunales, 1913, t. 11, No 822, pg. 2437.
El juicio da Particin 79
nombrarse (C. de Procedimiento Civil, artcul o 646 inciso lo en relacin
con el 414 inciso l o) . Otros profesores y autores arriban a la misma conclu-
sin nuestra, pero l o hacen a travs de conjeturas.
Una cuarta restriccibn se aade. No puede el juez designar parti dor sino
a una persona con el caracter de rbi tro de derecho, porque slo l as partes
mayores de edad y libres administradoras de sus bienes pueden dar a los
partidores el carcter de arbitradores (C. de Procedimiento Civil, arti cul o
648, inciso 10).
110. Nombrami ento del reemplazante de uno de los partidores designados
por las partes; incompetencia de l a justicia ordinaria.
Supngase, como ocurri en l a practica, que los interesados nombran
tres partidores con facultades de rbi tros arbitradores y renuncia uno de
ellos, sin que en el compromi so se prevea el nombre.de un reemplazante.
i Qui n designa entonces a ste? Segn la Corte Suprema, es incuestionable
que s61o a las partes corresponde sealar al reemplazante del parti dor
renunciado, y si al respecto n o se ponen de acuerdo la consecuencia es que el
wmpr omi so queda sin efecto. Pero en ni ngn caso es dable pretender, agrega
el mi smo tribunal, que en ese evento corresponda a la justicia ordinaria hacer
l a designacin.'
111. Naturaleza de la resolucin que nombra parti dor.
De acuerdo con nuestra jurisprudencia, la resolucin que, en desacuerdo
de las partes, nombra partidor, es sentencia i nterl ocutori a y, mientras est
pendiente el j ui ci o de particin, puede decirse ella de nul i dad por vicios
procesa les.
La resolucibn en comentario, afi rma una declaracibn ae la Corte
Suprema, no es sentencia definitiva, ya que no pone f i n a la instancia
resolviendo ia cuestin o asunto que fue obj et o del juicio; trtase de una
sentencia interlocutoria, puesto que resuelve sobre un trmi te que debe servir
de base en ei pronunci ami ento de una sentencia defi ni ti va despues que se
consti tuya el j uci o de parti ci n para el cual se designa el compromi sari o que
conocer de eL2
Otra sentencia, de l a Corte de Apelaciones de La Cerena, comienza por
recordar que las nulidades procesales son procedentes en cualquier estado del
pl ei to o gestin, siempre que en el no se haya di ctado sentencia de trmi no
( o sea, la que pone f i n a l a l t i ma instancia del j ui ci o) y que sta se encuentre
f C. Suprema 29 abril 1967, R. de D. y J., t. LXI V, 28 parte, S#%. la, pg. 703.
2 C. Suprema 26 diciembre 1928, R. de D. y J., t. XXX, 3 parte, seo. fa, @g. 271.
80 Particin de Bienes
ejecutoriada. Agrega en seguida que el nombramiento de partidor no es una
sentencia de trmino; es slo una sentencia interlocutoria que sirve
justamente como primera estacin procesal, para hacer posible l a sentencia
definitiva, el laudo y ordenata, fallo en el cual se patentizan los derechos de
los comuneros en una herencia o comunidad. En consecuencia, es procedente
considerar los vicios procesales que se hacen valer, y si &tos con efectivos,
acoger l a nulidad solicitada. Cabe, pues, revocar la sentencia que niega a lugar
a dicha nulidad "teniendo nicamente presente que el juicio se encuentra
afinado por estar ejecutoriado el nombramiento de rbitro, no siendo ya
lcito formular gestin alguna que tienda a invaiidario".'
En el mismo sentido se ha dicho que es sentencia interlocutoria la
resolucin que rechaza una oposicin para nombrar r bi t r ~, ~ y la que acoge
la oposicin a la designacin de nuevo compr~misario.~
112. Designacin de partidor no hecha por el juez ordinario; casos en que es
necesaria la aprobacin de ste.
Toda designacin de partidor no hecha por el juez ordinario debe ser
aprobada por ste si alguno de los coasignatarios no tiene la libre disposicin
de sus bienes. Tal aprobacin es pues necesaria cuando hay alguno de esos
coasignatarios y el nombramiento de partidor emana del causante o del
comn acuerdo de los interesados. Y si se omite, cul es l a sancin?
El profesor Alessandri cree que se trata de una nulidad procesal, y el
vicio seria subsanable mientras dura l a particin. Habra que pedir la
aprobacin del juez. Pero ejecutoriado' el laudo o la resolucin que lo
aprueba, segn el caso, nada podra lograrse y el vicio de l a omisin en
referencia quedara saneado.
A juicio del redactor, el nombramien.to del partidor por el causante y el
de los interesados de comn acuerdo son actos jurdicos substantivos,
unilateral en el primer extremo y convencional en el segundo, y l a
aprobacin judicial no es sino una formalidad complementaria de esos actos
establecida en resguardo de los intereses de los in~apaces;~ por tanto, l a
omisin de dicha aprobacin implica una nulidad relativa del nombramiento
del partidor.
1
C. Ap. La Serena 27 marzo 1955, R. de D. y J., t. 52, 38 parte, m. 28 p8g. 4.
2 C. Suprema 76 agosto 1934, R. de D. y J., t. XXXI I , T parte, sec. la, pg: 530; C. Ap. Talea f 7
rsptiembre 1952, R. de D. y J., t. XLIX, 28 parte, soc. P, pdg. 122.
3 C Suprema 4 diciembre 1928, R. de D. y J., t. XXVI I , SB parte, oeo. le, pdg. 93.
4 Tknicamente, ca rrata de la formeitaad habilwnte llama& homo/opac6n, que consiste en lo
aprobacidn par la autoridad judicial de un acto ya celebrado, previo control de su IsgiiimMad.
Sdlo despues de esta f i ~caI i mi 6n y la sucesiva aprobacin, electo celebrado adquiere eficacia.
continuar
Captulo V
PARTICION HECHA POR EL CAUSANTE
21 6. Generalidades.
La herencia puede partirse no slo por los interesados de comn
acuerdo y por el partidor, sino tambi n por el causante.
En este l ti mo caso, lgicamente, no caben diligencias previas a l a
particin; todas las que sea necesario practicar sern posteriores.
El causante puede hacer la parti ci n de dos maneras: por acto entre
vivos y por testamento (C. Civil, art cul o 131 8).
217. a) Particin hecha por acto entre vivos.
Con frecuencia, en la prctica, et causante, mientras vive, di stri buye
entre sus herederos los bienes que i e pertenecen. Lo hace mediante
donaciones, pagando el impuesto que corresponde. Esta, tcnicamente
hablando, no es una particin, aunque de hecho, produce tos mismos efectos.
La verdadera parti ci n por actos entre vivos, que supone la no entrega
de los bienes en vida del causante, racionalmente cabra concl ui r que debe
hacerse por i nstrumento pblico, porque sta es l a solemnidad que exige la
ley cuando el causante nombra parti dor por acto entre vivos, y si para ese
puro nombrami ento es preciso el i nstrumento pblico, con mayor razbn
deberia serlo para realizar fa particin. Sin embargo, como la l ey nada dice y
las formalidades son de derecho estricto, resulta que en cualquiera forma que
se haga produci r efectos, siempre que puedan probarse sus t6rminos. Claro
que en la prctica l o normal ser valerse de la escritura pblica.
218. b) Particin hecha por testamento.
Si el causante hace la parti ci n por testamento, su acto divisorio debe
ajustarse a las solemnidades de este.
ndice
Captulo VI
PARTICION HECHAPOR LOS INTERESADOS
222. Generalidades.
Sabemos que !a ley autoriza a los interesados para hacer l a particibn por
s i mismos, en forma amigable, de comn acuerdo. Antes de procederse a ella
pueden ser necesarias las diligencias previas que estudiamos oportunamente.
Caben ellas en los mismos casos ah sealados y tambin estn sujetas a las
mismas reglas expuestas en ese lugar.
223. Requisitos de la particibn.
Segn el Cdigo Civil, los coasignatarios pueden hacer la particibn por
s mismos si todos concurren al acto, aunque entre ellos haya personas que
no tengan la libre disposicin de sus bienes, siempre que no se presenten
cuestiones que resolver y todos estn de acuerdo sobre la manera de hacer la
divisibn. Son, sin embargo, necesarias en este caso la tasacibn de los bienes
por peritos y la aprobacin de l a particibn por la justicia ordinaria del mismo
modo que lo seran si se procediera ante un partidor (articulo 1325, incisos
10 y 201.
De esta disposicin se desprenden los diversos presupuestos y requisitos
necesarios para que los comuneros puedan hacer l a particin, aunque entre
ellos haya incapaces. Los enunciaremos a continuacin.
224. 10 Concurrencia de todos los interesados al acto.
Para que los interesados puedan hacer por s i mismos las particiones, es
necesario que todos concurran al acto,
148 Particin de Bienes
225. Libertad de los representantes legales para proceder a la particin
amigable.
En su oportunidad se dijo que los guardadores y en general los que
administran bienes ajenos por disposicin de la ley, no pueden provocar la
particin de las herencias o de los bienes rafces en que tengan parte sus
pupilos, sin autorizacin judicial. El marido, aunque no necesita de esta
autorizacin para provocar la particin de los bienes en que tiene parte su
mujer, requiere el consentimiento de sta si es mayor de edad y no estuviere
imposibilitada de prestarlo, o el de l a justicia en subsidio (C. Civil, artculo
1322). Pero, tratndose de la particin por acuerdo de todos los interesados,
el artculo 1325 no formula ninguna de dichas exigencias. Por tanto, los
representantes de los incapaces para proceder a l a particin amigable no
necesitan autorizacin judicial, ni el marido el consentimiento de su mujer.'
226. 20 No deben presentarse cuestiones previas que resolver.
La particin que realizan los interesados por s mismos implica su
consenso sobre la existencia de la comunidad y ninguna discrepancia en
torno a quines son los comuneros, los derechos de cada uno, los bienes
sometidos a la operacin divisoria, etc.
227. 30 Acuerdo sobre la manera de hacer la divisin.
La particin amigable de las partes supone el acuerdo unnime de ellas
sobre la manera de hacer la divisin. El requisito es tan evidente que bien
pudo el legislador no escribirlo.
228. 40 Tasacin de los bienes.
La particin realizada por comn acuerdo de los interesados exige la
tasacin de los bienes por peritos. Sin embargo, puede prescindirse de l a
tasacin pericia1 en tres casos. As resulta del contexto de los artculos 1325
inciso 20 y 1335 del Cdigo Civil y 657 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Esta ltima precis y en parte modific las normas sustantivas. De acuerdo
con ella, en principio, para adjudicar o licitar bienes comunes, han de
apreciarse por peritos nombrados en la forma ordinaria. Sin embargo, puede
omitirse la tasacin si el valor de los bienes se fija por acuerdo unnime de las
partes, o de sus representantes, aun cuando haya entre aquellas personas
incapaces, en los tres casos siguientes.
1 En este sentido: C. Suprema 25 marzo 1931, R. de D. y J., tomo XXVI I I , 28 parte, sec. la, pg.
492.
Particibn hecha por los interesados 149
10 Cuando se trate de bienes muebles.
20 Cuando se trate de inmuebles, con t al que existan en los autos
antecedentes que j usti fi quen la apreciacin hecha por las partes. La ley no
seala especficamente a los inmuebles, pero como menciona aparte, sin ms,
a los muebles, la ampl i t ud de la norma se contrae, envolviendo slo a los
bienes races.
Los antecedentes que abonan el valor fi j ado por las partes, deben ser
dos o ms, pues dicha palabra aparece usada en nmero plural. Son de esa
clase de antecedentes, por ejemplo, el avaliro de un inmueble para los efectos
del pago de los impuestos de bienes races; el valor en que el mi smo inmueble
fue adqui ri do tomndose en cuenta y ponderndose los factores que pueden
haber i nf l ui do para aumentar o di smi nui r el preci o que se pag; la tasacin
de peritos, que las partes pueden modi fi car y considerar porv a ilustrativa.En
fin, observemos que la disposicin adjetiva habla de los antecedentes que
existen en "autos"; por cierto, en la parti ci n hecha de comUn acuerdo
por los interesados, la referencia ha de entenderse a la escritura de la misma
y en ella deben constar esos antecedentes.
3 0 Por i l ti mo, la tasacin pericial puede omitirse cuando se trate
de fijar un mf ni murn para licitar bienes races con admisin de postores ex-
traos. En este caso las pujas de los licitadores fi j an el valor del inmueble,
alejando el peligro de confabulaciones o maniobras contra el inters de las
personas legalmente incapaces.
En cuanto a la sancin de la omisin de la tasacin, una sentencia de la
Corte Suprema declara que esa formal i dad es de aquellas que prescribe la ley
en consideracin a la calidad o estado de las partes y no a la naturaleza
del acto o contrato; por tanto, su omisin solo produce nul i dad
relativa que debe ser pedida en el plazo de cuatro aos.' Pero ot r o f al l o del
mismo tribunal, contemplando especficamente el juicio de particin, expre-
sa que las reglas contenidas en los artcul os 1335 del Cdigo Civil y 657 del
de Procedimiento Ci vi l son de orden procesal, aunque la primera figure en
un cuerpo de leyes sustantivas; en consecuencia, la omisin de tasar o la de
determinar previamente por acuerdo de las partes el valor de los bienes que
se adjudican en una particin, corresponden a vicios de procedi mi ento que,
como tales, deben hacerse valer en di cho juicio.
Recordemos que la omi si n de la tasacin pericial en la l i qui daci n de
la sociedad conyugal no comporta ninguna nulidad, sino indemnizacin de
perjuicios. En efecto, si entre los partcipes de l os gananciales hay personas
i nhi bi l es para administrar sus bienes, es de necesidad la tasacin solemne, o
sea, la pericial; y si no se hace, debe responder de los perjuicios aquel a quien
es i mputabl e la omi si n (C. Civil, artcui o 1766).
t . C. Suprema 3 septiembre 7937, R. de D. y J., t XXXV, 2aparresec. 18, pg. 7 (considerando
a, p&. s.
2 C. Suprema 28 mayo 7951, R. de D. y J., t. 48, Zaparre, sec. la, pg. 161.
Particin de Bienes
229. Inventario.
El articulo 1326 del Cdigo Civil no menciona el inventario de los
bienes entre los requisitos de la particin amigable, y como las formalidades
son de derecho estricto, no es dable exigirlo.
230. 50 Aprobacin judicial de la particin.
La particin hecha de comn acuerdo por los interesados necesita la
aprobacin de la justicia ordinaria del mismo modo que la efectuada ante
partidor (C. Civil, artculo 1325). Por tanto, se requiere de esta aprobacin
siempre que en el acto divisorio tengan inters personas ausentes que no
hayan nombrado apoderados, o personas bajo tutela o curadura (mismo
Cdigo, artculo 1342).
231. El carcter consensual de la particin y la necesidad prctica de la
escritura pblica.
A qu solemnidad debe someterse la particin hecha de comn
acuerdo por los interesados? El Cdigo Civil y el de Procedimiento Civil no
le sealan ninguna. De ah resulta que es consensual. Claro que para los
efectos de la prueba testimonial, rigen las limitaciones que para todos los
actos o contratos establece el Cdigo Civil (artculos 1708 a 171 1 l .
Pero veamos otros aspectos del asunto. La ley tributaria da por
supuesto que hay otorgamiento de escritura pblica, como quiera que
dice que la determinacin definitiva del monto imponible de las asignaciones
hereditarias ha de efectuarse por escritura pblica de particibn (Ley
NO 16.271, artculo 48, letra d). Se refiere al caso especfico en que la par-
ticin se hace de comn acuerdo por los interesados. Pero el vuelo de esta
disposicin no alcanza a erigir la escritura que menciona en solemnidad de
la particin. Con todo, sin l a escritura pblica l a particin amigable raras
veces tendr valor prctico, ya que sin esa escritura no es posible inscribir
las adjudicaciones de bienes races y realizarse cualquier operacin jurdi-
ca que la suponga. Por eso, en el hecho las particiones que nos ocupan siem-
pre se reducen a escritura pblica.
232. Contenido de la escritura pblica de particin.
En l a escritura pblica comparecen todos los interesados y declaran que
no habiendo cuestiones previas que resolver, vienen a hacer la particin de
comn acuerdo, sujetndose a las siguientes bases y reglas .... Se dir que el
cuerpo comn de bienes es tal ; que l as bajas son las que se detallan; que el
acervo lquido partible es el que se indica; se ha de sealar el modo de
distribucin y la manera de enterar cada hijuela; si se ha enterado alguna
Partcibn hecha por [os interesados
151
hijuela con bienes raices, debe agregarse una ciausuta para cada adjudi-
cacin, expresndose en ella las condiciones del caso.
La escritura de particin es un verdadero laudo y ordenata, con l a
particularidad de que en ella se hacen siempre todas las adjudicaciones.
Est de ms advertir que firman todos los interesados, y si hay
incapaces, lo hacen por ellos sus representantes legales.
233. Proyecto o borrador de escritura de particibn.
Cuando es necesaria l a aprobacin judicial de la particin, los abogados,
en la prctica, se tornan cautos. Para ponerse a cubierto de posibles
enmiendas o modificaciones que obliguen a redactar una nueva escritura, con
los gastos consiguientes, acostumbran a redactar un borrador o proyecto de
escritura que someten al visto bueno del juez, Aprobado el proyecto o
modificado por el tribunal, slo entonces se procede a otorgar la escritura
pblica, ajustndola a lo prescrito por el magistrado e insertando en ella la
aprobacin.
234. Compraventa y cesi6n de derechos hereditarios calificada de particin.
A veces, en la prctica, sea a causa de los trminos empleados por las
partes, sea por otras circunstancias, nacen dudas sobre si el acto celebrado es
una particin o una compraventa y cesin de derechos hereditarios. La
calificacin jurdica no es indiferente ni mucho menos; trae aparejadas,
segiin cual fuere, distintas consecuencias. Veamos, a manera de ejemplo,un
caso llevado ante los tribunales. Es el que sigue. Muerta la mujer, el marido
permaneci en indivisin con los herederos de ella hasta despus de
celebrado un segundo matrimonio, Durante el curso de ste, los herederos de
la primera mujer, mediante escritura piiblica, cedieron al marido los derechos
que ella tena en los bienes de la sociedad conyugal habida con l, siendo
los principales de esos bienes una casa y el mobiliario que contena, La
llamada cesin se hizo por un determinado recio y se expred que los
mencionados bienes se adjudicaban al cesionario. Ahora bien, si el acto se
mira como una compraventa y cesin de derechos hereditarios, es indudable
que los bienes adquiridos entran a formar parte de l a sociedad conyugal
existente con l a segunda mujer; pero si e l acto se estima como una particin
de los bienes de la comunidad formada entre el marido y los herederos de
la mujer difunta, habria una adjudicacin con su caracterstico efecto de-
clarativo, y el precio de l a cesin o suma entregada a los otros comuneros no
seria sino alcance que representara el exceso obtenido por el marido sobre
su cuota en la universaiidad. Los jueces del fondo, en la especie, se inclina-
ron por este segundo punto de vista. Determinaron que el acto que las partes
llamaron compraventa y cesin de derechos hereditarios traduca una verda-
dera particin de l a comunidad en referencia, pasando. la universalidad al
dominio exclusivo del marido sobreviviente, adjudicndosele todos los bienes
que contena, sealndose especficamente la casa y el mobiliario. Dichos
ndice
Captulo VI1
NATURALEZA Y EFECTO DE LA PARTICION
235. Concepcin del Derecho Romano.
En el Derecho Romano, l a particin o, ms exactamente, la adjudi-
cacibn es de naturaleza traslativa y produce efecto slo para el futuro.
Constituye un modo de adquirir el dominio por el cual cada partcipe
adquiere l a propiedad exclusiva de l a cosa o la parte material que se l e
adjudica. De quin adquiere? Cada uno de los comuneros adquiere de los
otros l a parte de copropiedad que les perteneca en e! bien que se le adjudica,
y 61, a su turno, transfiere, en cambio su parte de copropiedad en los bienes
que a ellos se adjudican. En consecuencia, cada heredero no adquiere
directamente del difunto sino la parte indivisa obtenida desde la apertura de
la sucesin; por el resto es causahabiente de sus coherederos.
Esta concepcin obliga a pagar impuestos de transferencia y a soportar
las hipotecas y gravmenes constituidos durante la indivisin por otro
heredero sobre los bienes adjudicados.
236. Concepcin de l a naturaleza declarativa y el efecto retroactivo.
En el Derecho chileno, como en el francs, el italiano y otros, l a
particin o, si se prefiere, la adjudicacin no es un modo de adquirir, un acto
traslativo de la propiedad, sino un acto de naturaleza puramente declarativa.
Supone la existencia de una propiedad exclusiva anterior en manos del
copartcipe. Esta concepcin principi a delinearse en et siglo XV con los
comentaristas del Derecho Romano que pretendan escapar de las gravosas
consecuencias que en ste traa su idea de la adjudicacin. Molestaba
especialmente el nada liviano impuesto que exigan fos seores por el
traspaso de feudos.
Desde el siglo XVI, el Derecho francs, como ms tarde nuestro Cdigo
Civil, estima que la particin no es un acto traslativo de propiedad sino de
154 Particin de Bienes
naturaleza declarativa: Se considera que el derecho de propiedad exclusiva
reconocido al partcipe adjudicatario estaba ya en potencia durante la
comunidad, actualizndose con l a adjudicacin. La cuota de cada partcipe
cobre l a totalidad de los bienes comunes, una vez realizada la divisin, pierde
su carcter abstracto e indefinido y se concreta y radica en un bien
determinado de la comunidad o en una parte del mismo. Sealado
definitivamente el bien en que se materializa el derecho exclusivo de cada
partcipe, resulta que todbs stos son causahabientes del difunto que
suceden. Por lo tanto, la particin tiene efecto retroactivo. Merced a ella,
cada asignatario se reputa haber sucedido inmediata y exclusivamente al
difunto en todos los efectos de la sucesin que l e hubieren cabido (C. Civil,
artculo 1344, inciso primero, parte primera). Del mismo modo, cada uno de
los partcipes de una cosa que se posea pro indiviso, se entiende haber
posedo exclusivamente la parte que por la divisin le cupo durante todo el
tiempo que dur la indivisin (mismo Cdigo, artculo 718, inciso lo).
El efecto retroactivo de la particin hace que se tenga por borrado, en
cierto modo, el perodo comprendido entre la muerte del causante y la
adjudicacin. Todo pasa o sucede como si los bienes hubiesen sido divididos
entre los coherederos desde el instante mismo de la muerte del de cujus.
La concepcin declarativa de l a particin y su efecto retroactivo guarda
armona con el principio de que el heredero es el continuador de l a persona
del difunto en la titularidad de sus derechos transmisibles.
Como el acto declarativo produce un efecto de la misma naturaleza,
suele hablarse tambin, indiferentemente, de efecto declarativo o naturaleza
declarativa de la particin. En todo caso, y en rigor, no debe confundirse con
el efecto retroactivo.
237. Hasta dnde alcanza en el tiempo el efecto retroactivo de la particin.
El efecto de la particin por el cual se considera que el derecho
exclusivo del adjudicatario existe desde antes del acto divisorio, se remonta
hasta el instante en que surgi la comunidad partible. A veces, en la prctica,
este punto se olvida y la Corte Suprema se ve en la necesidad de recordarlo,
sobre todo con motivo de artilugios desesperados. En una ocasin declar:
"La mujer casada que se separa totalmente de bienes despus de haberse
embargado, por una deuda del marido, inmuebles sociales inscritos a nombre
de ste, no puede alegar en abono de su tercera de dominio, que dichos
bienes son y han sido de su propiedad exclusiva, en virtud del efecto
declarativo erga omnes de la adjudicacin que de ellos se le hizo al liquidarse
la sociedad conyugal a raz del mencionado pacto de separacin. La impro-
cedencia de la demanda de tercera y la falacia de su argumento son indu-
dables. Porque el efecto declarativo de las adjudicaciones solo puede retro-
traerse, en cuanto a l a liquidacin de la sociedad conyugal, hasta el mo-
mento en que sta se disuelve, que es la oportunidad en que adquiere
realidad y vigencia el estado de indivisin".l
1 C. Suprema 17 enero 1977, Fallos del Mes, 218, sent 6, p. 340 (considerando 20, p&. 3431.
Naturaleza y efecto de l a Particin 155
238. Personas y cosas en relacibn a las cuales se aplica el efecto declarativo
de la particin.
El efecto declarativo de la particin se da no slo tratndose de l a
divisin de l a comunidad hereditaria, sino de cualesquiera otras. En
consecuencia, se aplica a los comuneros adjudicatarios de toda particin de
bienes indivisos, entre los cuales debe incluirse a los cesionarios de cuota
anteriores al acto divisorio.
Con relacin a los bienes, el efecto declarativo cubre no slo a los que
se adjudican en naturaleza, sino tambin a los valores que los reemplazan,
como el dinero pagado por los terceros extraos que adquieren bienes de l a
comunidad. Ese dinero subroga al bien comn enajenado.
239. La adjudicacin, en cualquiera forma que se haga a un comunero,
siempre es declarativa.
La adjudicacin de un bien comn a un partcipe, sea directamente por
acuerdo de los interesados, sea en remate publico, con o sin admisin de
postores extraos, jams implica una enajenacin; siempre es un acto
declarativo de un dominio preexistente que lata en l a cuota sobre la
totalidad de los bienes comunes. Slo hay enajenacin cuando estos se
atribuyen a terceros extraos a la particin.
Una de las innumerables sentencias que reafirman dichos principios
declara: "La subasta de los bienes comunes puede realizarse entre los propios
comuneros o entre stos y personas extraiias a la particin. Si el bien es
licitado por un tercero extrao, hay una compraventa regida por las
disposiciones legales de ese contrato o por las bases que, para la subasta, han
acordado los comuneros o determinado, en su defecto, el rbitro. A esta
situacibn se refiere el inciso 10 del artculo 659 del Cdigo de Procedimiento
Civil cuando habla "de las enajenaciones que se efectan por conducto del
partidor". En cambio, si el bien es adjudicado a uno de los comuneros, sea en
virtud de un acuerdo de las partes o en subasta privada o en remate con
participacin de postores extraos, no existe contrato de compraventa sino
singularizacin de dominio en un bien que forma parte de un patrimonio
indiviso. No se trata en este caso de una enajenacin, sino del llamado
"efecto declarativo de l a particin" establecido en los artculos 71 8 y 1344
del Cdigo Civil, en trminos que la adjudicacin al asignatario opera
retroactivamente, entroncando con la posesin que sobre el mismo bien
ejerca el difunto, norma que recibe aplicaciones particulares a travs de
otras tantas disposiciones del mismo cuerpo de leyes. El articulo 659 del
Cdigo de Procedimiento Civil, en su inciso 20, legista sobre esta situacin
cuando se refiere a los acuerdos de las partes o a las resoluciones del partidor
que contengan adjudicacin de bienes races".'
I C. Ap, Chilldn, 2f octubre 7971, R. de D. Y d , t. LXVI I I , Ze parte, sec. 2s. dg. 71 lconsider.mdo
+ N,& 79).
1 56 Particin de Bienes
240. Adjudicacin con alcance; carcter declarativo.
Si a un comunero cuya cuota es de valor de 3 millones de pesos, se
l e adjudica un inmueble hereditario tasado en 4 millones de pesos,
pagando l en dinero la diferencia, se altera por este hecho la naturaleza
declarativa de la adjudicacin? Habra, en la porcin de exceso o alcance,
una adjudicacin decarcter traslativa, al estilo del Derecho Romano? La
doctrina de los autores y de la jurisprudencia, en abrumadora mayora
responde negativamente. Sostiene que el carcter declarativo de la particin
no se pierde si un heredero recibe en su lote o hijuela ms de lo que le
corresponde, pagando la diferencia. El principal argumento para pensar as l o
constituye l a letra del artculo 1344 inciso 10 del Cdigo Civil.Conforme a
el l a cada asignatario se reputa haber sucedido al difunto en todos los efectos
que l e hubieren cabido, sin distinguir si estos efectos l e caben con o sin
alcance. Por otro lado, la misma disposicin seala que un asignatario, en
cuanto a los efectos que no le hubieran cabido, se reputa que jams tuvo
parte alguna en ellos. Debe concluirse entonces que no existe compraventa
por el exceso de la cuota de un asignatario y que ste cubre con dinero
propio, porque los dems herederos no pueden ser vendedores y hacerla
tradicin de algo en que por expresa declaracin de la ley jams hantenido
parte alguna.' El pago del adjudicatario alcanzado al disminuido ,no
constituye precio de compraventa sino una prestacin de ajuste: tiende a
rnanjener l a proporcionalidad de las cuotas segn sus respectivos valores.
241. Sobre la divisibilidad de los crbditos hereditarios y la naturaleza
declarativa de la particin.
De acuerdo con el artculo 1526 del Cdigo Civil, los herederos del
acreedor pueden exigir el pago de la deuda divisible a prorrata de sus cuotas
(inciso final del nmero 40). Fluye de esta norma que los crditos
hereditarios, como las deudas de l a misma especie, se dividen de pleno
derecho por el solo fallecimiento del causante y que los herederos del mismo
pueden demandar su cuota en el crdito sin tener necesidad de esperar que
esa cuota se les asigne en la particin.
Sin embargo, el artculo 1344 del mencionado Cdigo expresa que cada
asignatario se reputa haber sucedido inmediata y exclusivamente en todos los
efectos que le hubieren cabido, y claro est que entre esos efectos se cuentan
los crditos de la sucesin. En consecuencia, si un crdito hereditario es
adjudicado ntegramente a un heredero, debe suponerse que ste ha sido
dueo de todo el crdito desde el fallecimiento del causante. Pero entonces,
a primera vista, hay contradiccin con el articulo 1526 que reconoce
propiedad sobre el crdito a cada heredero en proporcin a su cuota.
1 En este sentido: C. Suprema, 17 abrd 1936 y 14abril 1955, R. de D. y J., t. XXXI I I . 28 parte,
sec. la, pg. 266 y t. LI I , 2a parte, sec. l a, pg. 72, respectivamente.
Naturpleza y ef ect o de la Particin 157
La contradi cci i i n se evitara, a j ui ci o de algunos, circunscribiendo la
aplicacin del art cul o 1526 a los crditos que no forman parte de una
universalidad jurdica, como el que nace de un prstamo de di nero hecho por
dos personas a un tercero. La comuni dad existente en dichos crditos es a
t t ul o singular, el derecho de cada acreedor se ejerce directamente en su
cuota, la cual est determinada desde el pri mer momento; luego, cada uno
puede, al revs de los herederos del acreedor, demandar su parte sin
necesidad de una divisin previa.'
En el sentir de otros, no hay ninguna contradi cci n entre los preceptos
que se analizan, porque uno y ot r o se mueven en mbitos distintos: el
artcul o 1526 es una norma para las relaciones de los herederos con el
deudor, y el artcul o 1344 para las de los herederos entre s. Por
consiguiente, cada heredero de un acreedor de crdi to divisible, puede exigir
el pago a prorrata de su cuota hereditaria y el pago que se le haga es vlido;
pero, en las relaciones de los herederos del acreedor entre si, los crditos no
se dividen: permanecen indivisos hasta el da de la particin. Los coherederos
pueden disponer de los crditos insolutos y, respecto de los que se les
adjudican, se reputan haber sucedido inmediata y exclusivamente al di funto.
Si los deudores le hubiesen hecho algn pago a un heredero, debe figurar en
el entero de su hijue1a.l
242. Consecuencias del efecto declarativo de l a particin.
A conti nuaci n se enuncian algunas de las principales consecuencias que
derivan del llamado efecto declarativo de la parti ci n o adjudicacin.
11 Si alguno de los coasignatarios ha enajenado una cosa que en l a
parti ci n se adjudica a ot r o de ellos, puede procederse como en el caso de l a
venta de cosa ajena (C. Civil, artcul o 1344, inciso 20). Si uno de los
comuneros vende un inmueble de la sucesin y despus la cosa se adjudica a
otro, ste conserva sus derechos mientras no se extingan por el lapso de
ti empo (C. Civil, artcul o 1815) y tiene derecho para reivindicarla del
2) El comunero puede, antes de la divisin de la cosa comn, hipotecar
su cuota; pero verificada la divisin, la hipoteca afecta solamente tos bienes
que en razn de dicha cuota se le adjudiquen, si son hipotecables. Si no lo
son, caduca la hipoteca. Puede, con todo, subsistir la hipoteca sobre los
bienes adjudicados a los otros participes, si stos consienten en el l o y as
1 Arturo Alessandri R., nora a un fallo publicado en la R. de D. y J., r. XXX, 3 Parte, sec 7a,
pBg. 425. En el mismo sentido; C. Suprema 7 agosto 1907 y 23 noviembre 1917, R. de D. y J., t.
V, ;a parte, sec. la, p&. 282, y t. XV, 2 parte, sec. Ia, pg. 277, respectivamente.
2 Luis Claro Solar, "Exp4icaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado", tomo XVI I , Santiago,
1944, nmeros 2594 y siguientes, pginas 202 a 2091 ManuelSomarravia U., ob.cit., t. 1, No 27,
&ims &a 70. La Corte Suprema, en sentencia de 4 mayo 1933. afirma que los herederos del
acreedor de un crdito personal pueden demandar su cuota en el crediro sin rener que erperar que
ss los asigne en la particin (R. de D. y J.. t XXX, Za parte, sec. l a. 1)g. 425).
ndice
Captulo Vlll
OBLlGAClON DE GARANTIA ENTRE LOS COPARTICIPES
243. Garanta de la eviccin del bien adjudicado y de las molestias en la
posesin del mismo.
Puede suceder que a un comunero se l e hayan adjudicado uno o ms
bienes respecto de los cuales un tercero haga valer pretensiones de derecho
basadas en una causa anterior a l a particin. Si el tercero entabla pleito y lo
gana, el adjudicatario ser desposedo sin culpa suya, y el lote que se le
adjudic no guardar proporcin con su cuota en los bienes comunes. Sera
injusto que el dao lo sufriera solo. Por eso la ley ordena que sea repartida
entre todos los coparticipes, e impone a stos la obligacin de garantizarse
entre s i la eviccin y las molestias que experimentan por obra de terceros
respecto de los bienes adjudicados.
La garanta de los copartcipes o de los lotes, como otros l a llaman,
consiste en que aqullos son recprocamente garantes de las molestias y !as
evicciones relativamente a los bienes que se les han adjudicado.
La obligacin de garanta de los copartcipes es doble. Cubre las
molestias y la eviccin.
El partcipe -dice el Cdigo Civil- que sea molestado en la posesin
del objeto que le cupo en la particin, o que haya sufrido eviccin de l, lo
denunciar a los otros participes para que concurran a hacer cesar l a
molestia, y tendr derecho para que l e saneen la eviccin (artculo 1345,
inciso lo).
Las molestias consideradas no son las de hecho, sino las de derecho, es
decir, las que perturban la posesin de l a cosa adjudicada por hacer valer un
tercero un derecho sobre ellas o en relacin con las mismas. Por ejemplo, una
persona demanda al adjudicatario pidiendo que l e entregue l a cosa porque no
era del causante sino suya y se incluy por error en el inventario de los
bienes del primero; o el tercero demanda una servidumbre sobre el fundo
adjudicado en razn de haberla constituido por contrato con el difunto. Pero
puede que no se haga valer un derecho real sino uno de otra especie en
160 Particin de Bienes
relacin con la cosa y cuya utilidad viene a mermar. Supngase que a un
copartcipe se le adjudic un establecimiento comercial del difunto que ste
haba adquirido con el compromiso del antiguo duefio de no instalar otro
negocio similar en el mismo barrio, y despus el antiguo dueo abre un
establecimiento del mismo ramo del vendido y exhibe una escritura pblica
posterior a la de la venta en que el difunto haba autorizado al vendedor para
abrir despus de cierto tiempo cualquier negocio.
El anterior ejemplo nos sirve tambin para esclarecer que una misma
molestia puede ser, segn las circunstancias, de hecho o de derecho. En la
situacin descrita haba una molestia de derecho, porque la accibn del
tercero se fundaba en una causa de esa especie. Pero si no hubiera existido
pacto alguno despus de la compraventa, y estando vigente la prohibicin de
hacer competencia en determinado radio, el antiguo vendedor l a infringe,
abriendo un nuevo negocio del mismo ramo del vendido, hay una molestia de
hecho, no basada en ningn derecho.
La eviccin es la privacin total o parcial de la cosa que, por sentencia
de juez, sufre el poseedor de aqulla, en este caso el adjudicatario.
244. Fundamento jurdico.
En los actos traslaticios de dominio a ttulo oneroso se explica que el
autor del derecho garantice a su causahabiente las molestias y evicciones,
porque aquel est obligado no slo a entregar la cosa a ste, sino tambin a
mantenerlo en posesin pacfica de la misma. Pero en las particiones
declarativas los coparticipes no son causahabientes los unos de los otros, sino
de la persona que al transferir o transmitir sus derechos dio origen a la
indivisin, como el difunto en l a comunidad hereditaria. En consecuencia, el
fundamento de la garanta en examen debe ser otro. Cul? El manteni-
miento de la igualdad entre los copartcipes, que se vera quebrantado si los
lotes o cuotas de bienes adjudicados desaparecieran por una eviccin o
disminuyeran por los gastos para defenderse de las molestias dederecho
provocadas por un tercero. La garanta mutua de los copartcipes obliga a
indemnizar las prdidas sufridas por alguno de ellos, siempre que se cumplan
las condiciones de exigibilidad de dicha garanta, que en seguida se pasan a
considerar.
245. Condiciones de exigibilidad.
Para que la obligacin de garanta pueda exigirse por uno de los
coparticipes a los dems, es necesario que se renan las condiciones
sigu ientes.
lo. Es preciso que haya molestia o eviccin. La garanta de los
Obligacin de garanta entre los copartcipes 161
coparticipes no comprende, al revs de l o que sucede en la compraventa, los
vicios ocultos de la cosa adjudicada.
Las molestias de derecho, a las cuales ya aludimos, quedan reducidas a
tales, si el adjudicatario gana el pl ei to al tercero, y entonces los coparticipes
deben concurrir, en proporci on a sus cuotas, a los gastos hechos por el
adjudicatario para defenderse de esas molestias. Pero si el tercero logra que el
derecho en que apoy sus pretensiones sea reconocido y el adjudicatario,
desposedo en t odo o en parte, de la coso adjudicada los coparticipes
debern indemnizarlo competentemente y en proporci on a sus cuotas. Lo
mi smo ocurre s la sentencia judiciat le niega un derecho en relacin con la
cosa adjudicada que se tuvo en consideracin al ti empo de la particin, como
sucede en el ejemplo que dimos, en el numero 243, de esta obra, del
establecimiento comercial adjudicado l i bre de la competencia del antiguo
dueo, apareciendo despus un contrato en que el di f unt o (comprador)
autorizaba a ese dueo (vendedor) para abri r al cabo de ci erto ti empo
cualquier negocio dentro del radio del vendido.
2O La causa de la molestia o de la eviccin debe ser anterior a la
particin. No hay lugar a la accin de garantia si la molestia o la eviccin
procede de causa sobreviniente a la parti ci n ( C. Civil, art i cul o 1346,
No lol. Porque la garanta busca conservar la igualdad que existe o debe
existir al ti empo de la particin; t odo l o posterior l e es ajeno. Y as, por
ejemplo, si a un copartcipe se le adjudica un crdi to de la sucesin contra un
tercero, y este cae en insolvencia despus de la particin, no opera la garanta
de los copartcipes Lo contrari o seria si el deudor hubiere estado ya
insolvente a la fecha del acto divisorio, o en realidad nada deba. Un fal l o de
la Corte de Concepcin, ms que centenario, declara que sufre eviccin en la
cosa adjudicada el heredero a quien se te adj udi c la hijuela de deudas a favor
de la sucesin y no cobra uno de los crditos por haberse absuelto al
demandado y sin que haya constancia de haberse pagado ese crdi to al
testador!
3 0 El partci pe no debe haber sufri do la molestia o eviccin por su
culpa (C. Civil, arti cul o 7346, No 30). Habri a culpa, por ejemplo, si fue
vencido en el pl ei to por defenderse solo en lugar de llamar a la causa a sus
coherederos que habran podi do prestarle ayuda eficaz; si los coparticipes
demuestran que pudo haber evitado la eviccion oponiendo la excepcin de
prescripcin, etc. La jurisprudencia italiana ha resuelto que los copartcipes
nada deben por l a obligacin de garanta al adjudicatario si este llega a una
transaccin con el demandante y paga cierta suma de dinero, en caso de que
ellos demuestren que haban buenas razones jurdicas para rechazar la accin
del demandante e i mpedi r la eviccin, incurriendo en culpa el adjudicatario
al considerar que esas razones eran insuficientes.?
1 C Ap. Concepcdn 26 diciembre 1882, Gaceta de los Tribuna /es, 1882, No 3604. pg. 1987.
2 Cass. 30 marzo 1954, sentencia registra& en "Codice Civile A nno tato confa giurisprudenza de la
Corre Constituzionale e della Cone de Cassaziones" a cura di Pescatore e Ruperto, Mil~t70, 1984,
pg. 482.
162 Particin de Bienes
40. Es preciso que la accin de saneamiento no se hubiere expresamente
renunciado (C: Civil, artculo 1346, No 2) ni estuviere ella prescrita (mismo
Cdigo, articulo 1345, inciso 20). De acuerdo con esta ltima norma, dicha
accin prescribe en cuatro aos contados desde el da de la eviccin.
246. Efectos de l a garanta.
El efecto de la garanta, en cuanto a las molestias, se traduce
necesariamente en el reparto entre todos los copartcipes, en proporcin a
sus cuotas, del dao econmico derivado al adjudicatario en contra del cual
, se dirigieron las pretensiones de derecho del tercero. Las ms veces este dao
econmico consistir en los gastos originados por el pleito a que lo arrastr el
molestoso.
Las turbaciones de hecho son de cargo del que las sufre; slo a l toca
perseguirlas.
El efecto de la garanta por la eviccin se resuelve en que el dao
representado por el valor del bien evicto, debe ser indemnizado, en
proporcin a sus cuotas, por todos los copartcipes, incluso el desposedo. Si
uno de los copartcipes fuere insolvente, la porcin que le corresponde
enterar a l, se reparte proporcionalmente entre los dems, comprendido el
que debe ser indemnizado.
Las ideas anteriores estn resumidas en el articulo 1347 del Cdigo
Civil, que dice: "El pago del saneamiento se divide entre los partcipes a
prorrata de sus cuotas. La porcin del insolvente grava a todos a prorrata de
sus cuotas, incluso al que ha de ser indemnizado".
El dao que debe indemnizarse es el valor del bien evicto. La ley no
dice si este valor debe calcularse al tiempo de la particin o de la eviccin. El
Cdigo Civil etope de 1960, que se basa en el derecho comparado, adopta el
primer criterio (artculo 1098); el Cdigo Civil italiano de 1942, el segundo
(artculo 759). En Francia, como el Cdigo Civil es mudo en el punto, al
igual que el chileno, los autores se inclinar?, lo mismo que entre nosotros, en
un sentido u otro. La jurisprudencia de nuestro pas no se ha pronunciado al
respecto. En Francia, los tribunales han sido oscilantes, pero la Corte de
Casacin, en fallo de la Cmara Civil, de 8 de junio de 1970, declar que la
prdida debe ser apreciada, respecto a su valor, "au moment de 1' viction".'
El redactor piensa que si se considera que l a particin est inspirada por
el principio de la igualdad y que los bienes adjudicados a todos los
comuneros representan el valor de sus respectivas cuotas, es justo que la
indemnizacin por el bien evicto sea la del valor de la cuota que l vino a
satisfacer y concretar a la fecha de la adjudicacin, punto de referencia igual
para todos. En consecuencia, no ha de atenderse a las fluctuaciones del valor
del bien mismo, que puede aumentar o disminuir por razones de escasez
7 Dalloz, "Code Civil", Jurisprudence GBnerale, Paris, 7978- 7979, art. 885, pdg. 464.
ndice
Capitulo IX
NULIDAD Y RESClSlON DE LA PARTICION
247. Reglas en conformi dad a las cuales se anulan o rescinden las
parficiones; distincin de stas.
Conforme al Cdigo Civil, las particiones se anulan o se rescinden de la
misma manera y segn las mismas reglas que los contratos (artcul o 1348,
inciso 10). La norma es aplicable sin complernentaciones a las particiones
que no revisten el carcter de juicio, como son las realizadas de comn
acuerdo por los copartcipes y las que llevan a cabo fos testadores, estas
ltimas, en cuanto a los actos unilaterales se rigen por las normas de los
contratos en i a medida compati bl e con su propa naturaleza. Pero tratndose
de !a parti ci n hecha por juez partidor, hay actos susceptibles de l a nul i dad
ci vi l y otros que, por consti tui r actos procesales, quedan sometidos a la
nul i dad procesal, que sanciona los vicios de este carcter y que debe
reclamarse en los plazos y por los recursos legales. Si no se hace, ta cosa
juzgada sanea todos tos vicios.
La mencionada disposicidn del Codigo Civil que, por s sola, no encierra
discriminaciones, armonizaba con las leyes procesales vigentes en la poca
anterior a la promulgacin del Cdigo de Procedimiento Civil. En ese
entonces poda demandarse la nul i dad de un j ui ci o por medi o de la accon
ordinaria de nulidad. Pero, despus, el Cdigo de Procedimiento Ci vi l sent
el pri nci pi o de que fa nul i dad de los actos procesales slo puede reclamarse
dentro del mismo j ui ci o de que ellos forman parte, en los plazos y mediante
los recursos que la ley establece. Tal pri nci pi o es aplicable a las particiones,
segn la jurisprudencia uni forme de nuestros tribunales.
En consecuencia, t odo acto que en el j ui ci o de parti ci n reviste el
carcter de procesal, est someti do a las normas de este carcter y no a las de
derecho civil.
166 Particin de Bienes
248. Nulidad total y nulidad parcial.
La nulidad, segn se extienda a toda l a particin o afecte slo a un
determinado acto de la misma, puede ser total o parcial. El efecto extensivo
de l a nulidad depende del acto viciado. Si ste necesariamente se proyecta a
toda l a particin, natural es que su vicio contamine a toda ella. Por ejemplo,
un partidor es nombrado indebidamente, sin que los menores tengan un
legtimo representante para consentir; es lgico que adolezcan de nulidad
todas las actuaciones practicadas dentro de ese juicio arbitral.' Pero l a
nulidad de una adjudicacin se circunscribe a sta; no habra razn para que
alcanzara a toda La particin.'
249. Nulidad absoluta y nulidad relativa.
El Cdigo Civil dice que las particiones se anulan o rescinden, o sea,
pueden adolecer de nulidad absoluta y relativa. Ejemplo tpico de particin
absolutamente nula es aquella en que interviene personalmente un incapaz
absoluto, o el partidor es nombrado por el causante en instrumento privado. En
este ltimo caso se omite una formalidad prescrita para el valor del acto, la
escritura pblica. Y habr particin rescindible o nula relativamente si el
guardador procede a ella sin autorizacin judicial, o si el partidor es
nombrado sin aprobacin judicial, requirindola, o si por error un cohere
dero acepta que se l e adjudique menos de lo que l e corresponde, etc.
250. Inoponibilidad.
La particin puede dar margen a inoponibilidades por falta de
concurrencia. As, una particin hecha por un partidor nombrado sin el
concurso de todos los interesados, carece de eficacia respecto de los
omitidos. Estos pueden aducir, a su respecto, la inoponibilidad del acto
divisorio.
La Corte de Apelaciones de Concepcin, decenas de afios antes de que
comenzara a circular por Europa l a teora de l a inoponibilidad, declar: "Si
una particin se realiza sin l a intervencin de uno de los herederos, ninguno
de los acuerdos y resoluciones de ese juicio puede modificar los derechos del
excluido, porque si t al particin tiene valor y produce sus efectos respecto de
los que tomaron parte en ella, carece de toda eficacia en cuanto a los
derechos del que no intervino ni fue mencionado siquiera en aquel acto. La
ineficacia de esa particin no necesita ser declarada en juicio por solicitud del
1 C. Ap. Valdivia 10 abril 1919, Cecaia de los Tribunales, 1919, lar. semestre No 1265, p b . 891
Iconsiderando P, Hg. 896).
2 C. A p Talc. 1939, 13 junio 1939, Gacera de los Triburulus, 1939. lar. semestre, W 91, prp
#O.
Nulidad y rescisin de la Particin 167
heredero que no fue considerado, pues las resoluciones no l e afectan, como
emandas de actos de terceros en que l no ha intervenido"'
Por su parte, la Corte Suprema ha dicho que las actuaciones del partidor
no empecen a los interesados que no han concurrido a su nombramiento,
Estos no pueden quedar vinculados por acuerdos de mayora en actos que
requieren el consentimiento unnime para su eficacia, como es la designacin
de partidor?
251. Omisibn de bienes en la particin; medida que procede.
El haber omitido involuntariarnente algunos objetos no es motivo para
rescindir l a particin. Aqulla en que hubiere tal omisin se contina
despus, dividindose entre los partcipes los bienes olvidados con arreglo a
sus respectivos derechos (C. Civil, artlculo 1 349).
As pues, l a omisin no engendra nulidad alguna; s61o da derecho a
efectuar una particin adicional o suplementaria.
252. Nulidades procesales.
En los juicios de particin, adems de casos de nulidad civil, pueden
presentarse los de nulidad procesal. Esta, en trminos generales, es la sancin
de ineficacia de los actos procesales que no observan los requisitos o
formalidades impuestos por la ley. Adolecen de nulidad procesal, por
ejemplo, los actos del que oficia de partidor sin haber aceptado el cargo y
jurado desempearlo fielmente; el fallo del partidor dictado despus del
plazo que tenia. para efectuar la divisin de los bienes; l a particin no
sometida a la aprobacidn de la justicia ordinaria, si la ley la exige; l a
resolucibn no autorizada por competente actuario; el remate que se lleva a
cabo con omisin de la lectura de sus bases;3 la actuacin de l a publicacin
de avisos incorrectos o con omisiones, cuando entre los partcipes hay
i ncapaceq4 etctera.
La nulidad procesal slo puede soticitarse dentro del mismo juicio de
particin y por los medios o recursos que la ley seala. Terminado el juicio
particional y ejecutoriado el laudo, no cabe demandar la nulidad procesal.
Esta se sanea oor la cosa juzgada. En cambio, los actos que no revisten
1 C. Ap. Concepeibn 26 mayo 1885, Gaceta de los Tribunales, 1885, No 1798, pg. 721
(considerando 70 y 2D respecto del primer punto, pdg. 724).
2 C. Suprema 7 1 julio 1940, R. de D. y J., tomo XXXVI I I , 2a parte, sec. 1a pg. 176.
3
C Ap. T h 72septiembre 1921, Gacsia de los Tribunales, 192t, 20 semestre, No 238, pg. 978.
4 C. Supnma 27 diciembre 1916, R. de D. y J., tomo XI V, 3 parte, sa. le, pg. 4 1 Z
168 Particin de Bienes
carcter procesal, como los contratos, pueden ser blanco de la nulidad civil,
que no hay inconveniente para solicitarla durante el juicio de particin o
despus de finalizado ste.
A veces, surgen dudas sobre si un acto debe calificarse de civil o
procesal y, por ende, si cabe una especie de nulidad u otra. En este campo no
debe perderse de vista que algunos actos de naturaleza civil, por realizarse
dentro de un juicio, como el de particin, pueden constituir al mismo tiempo
una actuacin procesal y colorearse con el carcter de ella. Entonces las
vacilaciones se acentan. Don Fernando Alessandri opina que para decidir es
necesario examinar el caso concreto; pero que en principio, los actos deben
considerarse procesales y la nulidad aplicable la de este carcter.
Con frecuencia se plantea ante los tribunales si un caso, dentro del
juicio de particin, envuelve una nulidad civil o procesal. Por ejemplo, la
Corte de Apelaciones de Valdivia resolvi que "la circunstancia de que se
encuentre ejecutoriado el laudo por no haberse deducido en su contra los
recursos legales, no afecta a la nulidad de los actos o contratos civiles en
virtud de los cuales los herederos de l a persona a cuyo nombre se encuentra
inscrito el inmueble reconocen, en un comparendo, el dominio al sujeto que
proporcion el dinero con que se compr. Aunque esos actos o contratos
puedan considerarse actuaciones del juicio de particin, tienen al mismo
tiempo el carcter de actos a contratos civiles que pueden anularse por una
accin civil distinta de los recursos judiciales. Ademc -contina l a misma
Corte-, no puede sostenerse que el laudo produce cosa juzgada en el juicio
en que se ejercita la accin de nulidad, pues sta no es materia controvertida
en el juicio de particin, en el cual tampoco se declara el dominio que puede
corresponder a los herederos sobre un inmueble que no ha sido adquirido a
nombre del causante".'
253. Rescisin de la particin por lesin de la cuota.
Cuando los bienes adjudicados a un copartcipe son de un valor inferior
a la mitad del que corresponde a su cuota, hay lesin de sta; tal lesin
constituye causal de rescisin de la particin. En otros trminos, el Cdigo
Civil dice que "la rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido
perjudicado en ms de la mitad de su cuota" (artculo 1348, inciso 20).
Habr lesin, por ejemplo, si la cuota de un heredero en la comunidad es de
4 millones de pesos y se le adjudican bienes por valor de 1 milln
novecientos mil pesos.
El fundamento de la rescisin por lesin de la cuota no es otro que el
principio constante que debe reinar en las particiones, el de la igualdad entre
los copartcipes; l se vera muy quebrantado si uno de Bstos sufriera en el
acto divisorio el menoscabo de una parte tan notable de sus derechos.
1 C Ap. VaMivia 29 aposro 1924, R. de D. y J., t XXVI , 2 parre, s. l., prlq. 24 1.
Nulidad y rescisin de la Particin 169
El efecto de la rescisin es grave. Obliga a una nueva particin. Por eso
l a ley da un medio para evitar tamaa consecuencia. Dice que pueden los
otros participes atajar la accin rescisoria de uno de ellos, ofrecindole y
asegurndole el suplemento de su porcin en numerario (C. Civil, articulo
1350). El suplemento ha de pagarse ntegro; no basta una suma de dinero
que slo haga desaparecer l a lesin. Por eso se habla del suplemento de l a
"porcibn". En nuestro ejemplo habra que pagar dos miliones cien mil pesos
y no slo 100 mil.
Para los fines de l a rescisin, ta valoracin de l a cuota y de tos bienes
adjudicados debe apreciarse al tiempo de fa particin. Esta solucin no la
contiene la letra de l a ley, pero es la ms lgica y el criterio que entraa lo
sigue el propio Cdigo Civil al ocuparse de la rescisin de la venta por lesin
enorme. Dice ah que el justo precio se refiere a l tiempo del contrato
(artculo 1889, inciso 20). El Cdigo Civil francs (artculo 8901, italiano de
1942(artculo 7681 consagran explcitamente en la particin el mismo punto
de vista.
254. QuB partcipe no puede intentar l a accibn de nuiidad o rescisin.
El Cdigo Civil, suponiendo que uno de los herederos, despuhs de la
particibn, enajena todo o parte de l a porcin de bienes que se l e adjudic,
dispone: "No podr intentar la accin de nulidad o rescisin el partcipe que
haya enajenado su porcin en todo o parte, salvo que ia particin haya
adolecido de error, fuerza o doto, de que le resulte perjuicio" (artculo
1351 ).
Nbtese que como l a ley 1-10 distingue la nulidad a que se refiere la
accibn, absoluta o relativa, se comprenden ambas. De donde viene a resultar
que l a enajenacin de que se habla sanea aun l a nulidad absoluta de que
pudiera adolecer l a particin.
Por excepcin, si en l a particin hubo error, fuerza o dolo, el que
enajen su porcin puede intentar la accin de nulidad o la de rescisin,
siempre que por uno de esos vicios del consentimiento l e resultare perjuicio,
que, por cierto, a l te incumbe probar.
265. Prescripcin de las acciones de nulidad y de rescisin.
Conforme al Cdigo Civil, la accin de nulidad o de rescisin prescribe
respecto de las particiones segn las feglas generales que fijan l a duracin de
esta especie de acciones (artculo 1352).
Pero la accin rescisoria por lesin, no tiene reglas generales, puesto que
di o se admite en casos excepcionales. Sin embargo, se ha entendido
englobada en la disposicin que, refiribndose a l a accin de nulidad relativa o
rescisoria, dice que el plazo para pedir l a rescisi.n durara cuatro aos".'
1 C Ap. Concapcin 26 junio 1926, R. da D. y J., t. XXVI I I , 2s pv e , w. ?a, pcig. 492; C.
S~ywsms 7 noviembre Y93?, R. de D. y J., t. 29,.2s psrte, ssc. 18, p 4 . 157.
170 Particin de Bienes
En cuanto a l a nulidad absoluta de l a particin, la remisin a las reglas
generales lleva a concluir que ella se sanea por un lapso que pase de diez aos
(artculo 1683), y la accin de nulidad relativa prescribe en cuatro aos. Es-
te cuadrienio se cuenta desde que se ha efectuado la particin, salvo en los
casos de violencia o de una incapacidad legal, pues entonces el plazo de cua-
tro aos se cuenta desde el da en que haya cesado la fuerza o la inca-
pacidad (articulo 1691 1.
Se ha preguntado si los copartcipes menores de edad gozan de la
suspensin de l a prescripcin de la accin rescisoria. El inciso 20 del artculo
1692 del Cdigo Civil establece que el cuadrienio para pedir l a rescisin o
el residuo de este cuadrienio, a los herederos menores les empieza a correr
desde que lleguen a la mayor edad. La norma se refiere a los herederos de un
causante que muri sin haber ejercitado la accin rescisoria; el derecho de
ejercerla pasa a sus herederos y, respecto de los que son menores, el plazo de
prescripcin se suspende. Pero ste no es el caso de los coherederos que,
como partes de un juicio de particin, solicitan l a rescisin de la misma; ellos
no recogen una accin de su causante, sino que hacen valer una propia; en
consecuencia, si son menores de edad, no gozan del beneficio de la
suspensin, contemplado para otra hiptesis. Quedan sometidos a la regla de
que las prescripciones de corto tiempo a que estn sujetas las acciones
especiales que nacen de cierto actos o contratos, corren contra toda persona,
salvo que expresamente se establezca otra regla (artculo 2524), otra regla
que no existe para los menores titulares de la accin rescisoria de la
particin.'
256. Accin de indemnizacin de perjuicios.
El partcipe que no quiere o no puede intentar la accin de nulidad o
rescisin de la particin, conserva los otros recursos legales que para ser
indemnizado le correspondan (C. Civil, articulo 1353).
Cuando l a ley habla de "otros recursos legales" debe entenderse que
alude a aquellos que dejando subsistente la particin, sirvan al partcipe
perjudicado para demandar la indemnizacin que l e corresp~nda.~
Una persona, a pesar de tener derecho a solicitar l a rescisin por causa
de lesin, podra limitar la demanda slo al pago del perjuicio.
Si un perito designado de comn acuerdo por todos los copartcipes
emite un informe sobre dos o mas edificios diciendo que todos estn libres
de fallas y resulta despus que el adjudicado a uno de los copartcipes se
derrumba por vicios que se prueba que son de construccin, la particin no
podr anularse o rescindirse, pero el copartcipe daado en sus intereses tiene
franco el camino para demandar la indemnizacin de perjuicios al perito.
1 En este sentido: Corte Suprema 7 novkmbre 1931, R. de D. y J., t. XXI X, 28 parte, scdc.
18,
pg. 157; C. Ap. Concepcibn, 26 junio 1926, R. de D. y J., f. XXVI , 2a pene, sec. Ia, pg. 492.
2 C. Ap. Santiago 20 junio 1884, Gaoeta de los Tribunales, 1884, No 1327, pdg. 836.
Nulidad y reseision de ta Particin 171
257. Condicin resolutoria y particin.
El problema de si cabe en las particiones la condicin resolutoria ticita
surge a raz de las adjudicaciones hechas a un copartcipecon cargo de pagar
los alcances a uno o ms de los otros. Si no se pagan, iesaplicable la norma
de que en los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no
cumplirse por uno de los contratantes l o pactado? La respuesta definitiva de
los autores y l a jurisprudencia es no, mil veces no. Variados argumentos
abonan la negativa, entre otros, los que a continuacin se enuncian.
a) La condicibn resolutoria tcita hllase establecida en el articulo 1489
del Cdigo Civil para los contratos bilaterales y l a particin, si bien tiene
algunos rasgos, caracteres o perfiles de contrato, decididamente no l o es.
Pnelo de relieve el mismo legislador al decir que "!as particiones se anulan o
se rescinden de la misma manera y segn las mismas regias que los contratos
(C. Civil, artculo 1348). Con estas palabras claramente se significa que a una
figura que no es contrato se l e aplican, en determinadas materias, las.reglas
de ste.
b} Pero ese dejo de contrato que tiene la particin, no autoriza
aplicarle por analoga el articulo 1489? No, porque la calificada por nuestro
legislador como condicin resolutoria tcita constituye, a juicio del mismo
legislador, una modalidad, y, todava, una modalidad que l a ley ordena
tcitamente entender, todo lo cual l a erige en un instituto excepcional que
repugna de la aplicacin analgica o extensiva.
c) La particin traslaticia, l a de corte romano, podra admitir l a
condicin resolutoria tcita, pero no la declarativa como es la de nuestro
derecho; ella, aunque l as adjudicaciones se hagan con alcances, siempre
supone que el adjudicatario adquiere los bienes directamente del causante y
no de los otros partcipes.
dj Si bien las conjeturas no tienen gran valor en la jnterpretacn de l as
leyes, no deja de llamar l a atencin que el legislador se ocupe de la nulidad y
rescisin de la particin, sujetndolas a las reglas de los contratos, y nada
diga de la resolucin del acto divisorio. Parece haber un silencio exciuyente.
e) El Cdigo de Procedimiento Civil, al establecer la hipoteca legal,
demuestra que quiso garantizar los alcances de un comunero en favor de los
dems, sin los inconvenientes de la condicin resolutoria tcita que, al
operar, obliga a efectuar una nueva particin.
La jurisprudencia, desde hace un siglo, uniformemente declara l a
inaplicabilidad de la condicin resolutoria tcita a las particiones.'
Qu sucede con la condicin resolutoria expresa? Juzga la doctrina
que, en el campo de los actos patrimoniales, toda condicin, sea resolutoria o
suspensiva, puede pactarse expresamente, salvo si !a ley lo prohibe de un
modo formal, lo que no ocurre en materia de particin de bienes.
7 C. Ap. Santiago 12 enero 7884, G. de /os Tribunales, 7884, W 72, piig. 63; C. Suprema 29julio
1905, R. de D. y J., t. 111, 2e parre, sec. la, &. 66; C. Suprema f l j ul i o 1908, R. de D. y J., t. V.
T parte, sec ?a, p4g. 400; C. Ap. Concepcibn 22 noviembre 7922, 6. de los Tribunales, 1922, 20
semestre, No 290, dg. 1189; C. Ap. Chilln 2f octubre 1971, R. de D. y J., t. LXVIII, 2e parra,
sec. 9, pg. 71 considerand dos 44 y 46, pg. 80).
ndice
Captulo X
DEL IMPUESTO DE HERENCIA
258. Justificacin del impuesto.
Las razones que j ust i f i can los i mpuestos de herencia son diversas y
controverti das. En su favor se di ce que las asignaciones por causa de muer t e
const i t uyen una ganancia pecuni ari a ext raordi nari a y, muchas veces, inespe-
rada, como ocurre cuando las reci ben pari entes lejanos o personas extraas a
la f ami l i a del causante. Tambi n se argumenta que sirven para contrarrestar
las desigualdades de la ri queza creadas por la i nst i t uci n de la herencia. Es
j ust o entonces que u n i ncr ement o pat r i moni al de ese carcter cont r i buya a la
sociedad que l o reconoce y tutela. Por ot r a parte, hay economi stas que
pr opugnan cambj ar uno de l os factores que se t oman en cuent a para
det ermi nar el mont o del i mpuesto, esto es, l a cuant a de ta asignacin. Se
pr opone que en vez de atender a sta mej or sera consi derar la f or t una del
que reci be l a herencia; el i mpuest o que gravara a las asignaciones debera ser
mayor o menor segn la f or t una del asignatario. La herencia de dos mi l l ones
de pesos, por ej empl o, deber a tener u n i mpuest o menor si l a reci be u n pobr e
que si va a parar a manos de un ri co.
Hoy nadi e di scute l a j usti ci a del t r i but o. Pero muchos advi ert en que hay
u n pel i gro en ponerl e tasas mu y altas, por que eilas adems de i mpukar a su
burta, pueden desalentar l a creaci n de ri queza y llevar tarnbi en a subdi vi di r
propi edades y empresas en uni dades menos product i vas o efi ci entes que el
t odo.
No hay duda que el legislador de cada epoca debe ponderar t odas ias
circunstancias para establecer u n j ust o rgi men i mposi t i vo de las herencias
que conj ugue l os intereses del i ndi vi duo y l a sociedad entera.
259. Leyes que rigen la materia.
Los i mpuest os sobre asignaciones por causa de muer t e y donaci ones se
174 Particin de Bienes
rigen fundamentalmente por l a Ley NO 16.271, de 10 de julio de 1965,
modificada por el Decreto ley No3.545, de 16 de diciembre de 1980,
publicado en el Diario Oficial de 7 de enero de 1981. Adems, el Cdigo
Tributario consagra algunos preceptos especiales, relacionados sobre todo
con la competencia judicial y procedimiento de reclamo del impuesto en
estudio (artculos 11 7, 155, 156 y 157).
260. Juez competente en materia de impuesto de herencias; amplitud de l a
competencia.
Segn el artculo 117 del Cdigo Tributario, de todos los asuntos
relacionados con la determinacin de los impuestos a lasasignaciones por
causa de muerte incumbe conocer al juez de letras en lo civil que haya
concedido o deba conceder la posesibn efectiva de la herencia del causante.
En consecuencia, a este juez toca conocer y decidir sobre: a) la ,fijacin del
monto del impuesto; b) l a determinacin de los bienes exceptuados de l
(como, por ejemplo, las propiedades que gozan del beneficio del Decreto con
Fuerza de Ley No 2, y de la Ley No 9.1 35, i lamada Ley Pereira, los depsitos
de ahorro en el Banco del Estado de Chile, hasta la cantidad que la misma ley
sefiala, etctera); c) si las asignaciones estn exentas del tributo, atendidos e l
parentesco y la cuanta; d) la aprobacin del pago, y e) los dems asuntos
que procedieren. No se divisa entonces -dice la Corte Suprema-, por qu
este mismo juez no puede resolver, como algunos pretenden, sobre la
prescripcin de la accin del Fisco para el cobro del rributo, tanto ms
cuanto que l es odo en todos los trmites de fijacin o exencin del
impuesto, pudiendo hacer uso de los recursos de apelacin y casacin en
contra de lo que se resuelve.'
261. Base imponible.
Defnese la base imponible como "aquello sobre lo que descansa el
impuesto", sobre lo que est "asentado". Fijar el impuesto es, en primer
lugar -explica ufi hacendista francs- determinar cules son las bases
imponibles, y, seguidamente, medir en cada caso la cantidad de base
imponible a la que exactamente se debe aplicar el i mp~est o. ~
Ahora bien, al promulgarse nuestro Cdigo Civil, el impuesto de
herencia descansaba y se aplicaba sobre la masa hereditaria. Por eso dicho
cuerpo legal seala como baja general de la herencia "los impuestos fiscales'
que gravan toda la masa hereditaria" (artculo 959, No 30). Hoy el impuesto
1 C. Suprema 73 diciembre 1979, R. de D. y J., t. LXXVI , 2. parte, sec. la, pg. 184.
2
Maurice Duverger, "Hacienda PblEa", traduccibn uspe#ok, Bardona, 1968, da. 31 1.
Dei Impuesto de Herencia 175
recae sobre las asignaciones en particular, consideradas segn su valor
liquido. Para los efectos de determinar el monto mponible, deben sumarse
las diversas asignaciones que perciba en l a herencia un mismo beneficiario
(Ley 16.271, artculo 30, inciso ltimo).
262. Los frutos que producen las cosas hereditarias no pasan a formar parte
de l a base mponible.
Los frutos que las cosas hereditarias produzcan no estn afectos al
impuesto de herencia. Porque, como es lgico, la ley grava l a asignacibn
lquida que corresponde at heredero o legatario al momento de fallecer el
causante. Los frutos producidos despus no forman parte de la asignacin;
son bienes propios del respectivo asignataro.
263. Valores que se devengan a l a muerte del causante y que no constituyen
asignaciones hereditarias.
Las disposiciones de la Ley de fmpuesto a las Asignaciones Hereditarias
y Donaciones no afectan a los seguros de vida, a las cuotas mortuorias ni a
los desgravmenes hipotecarios establecidos en forma de seguro de vida (Ley
No 16.271, artculo 20). No hay en estos casos asignaciones hereditarias
porque esos valores si bien se devengan a l a muerte del causante, no estaban
en el patrimonio de ste y, por ende, no son asignaciones hereditarias.
La Corte Suprema ha declarado que los fondos correspondientes al
desahucio de un empleado que no fueron retirados en vida de ste, sino que
se devengaron a la muerte del mbmo por su cnyuge sobreviviente y su hija,
no pueden considerarse en la masa de bienes hereditarios para el clculo del
impuesto a l a herencia.'
264. Factores que determinan el monto del impuesto.
El impuesto de herencia es progresivo, va aumentando en consideracin
a dos factores: el valor liquido de la asignacin y el grado ms o menos
prximo de parentesco o relacin familiar entre el causante y el beneficiario.
A medida que sube el valor de la asignacin y se debilita o disminuye el
mencionado grado de parentescos o relacin familiar, l a tasa del tributo es
ms fuerte. La escala progresiva comienza con un impuesto de 10/o que se
C. Suprema 4 junio r919, Fallos del Mes, No 247, senr, 3, p8g. 739. En esre fsllo se 8co~i b el
recumo de queja entablado contra os ministros de ia Corte de Apelaciones que haban resuelto lo
contrario.
176 Particin & Bienes
aplica sobre las asignaciones llquidas que no excedan de 80 unidades
tributarias anuales, y termina con un impuesto de 250/0 por la parte de una
asignacin que exceda de 1.200 unidades tributarias anuales (Ley 16.271,
artlculo 20). Por otro lado, el segundo factor que determina el monto del
impuesto, el parentesco o relacin de familia, se toma en cuenta a travs de
exenciones y recargos del impuesto que corresponda segn el valor de la
asignacin. Por ejemplo, las asignaciones por causa de muerte que corres-
pondan al cnyuge y a cada ascendiente legtimo, o padre o madre natural, o
adoptante, o a cada hijo legtimo o natural, o adoptado, o a la descendencia
legtima de ellos estn exentas deeste impuesto en la parte que nosobrepase de
50 unidades tributarias anuales. En consecuencia, slo a partir de la cantidad
que exceda del mFnimo exento se comienza a aplicar la escala progresiva del
impuesto. Cuando los asignatarios tienen con el causante un parentesco
colateral de segundo, tercero o cuarto grado la parte exenta es la que no
excede de cinco unidades tributarias anuales, pero l a escala progresiva en el
exceso se aplica recargada en un 20 por ciento, y el recargo, sin contemplar
exencin alguna, es de 40O/o si el parentesco entre el causante y el
asignatario es ms lejano o no existe parentesco alguno (Ley No 16.271,
artculo 20, incisos 10, 12 y 13).
La unidad tributaria en referencia es l a que rige al momento de la
delacin de la herencia (misma ley, artculo 20, inciso 1 1 ).
265. Determinacin de l a asignacin lquida.
El impuesto se aplica sobre la asignacin lquida. De acuerdo con el
articulo 40 de la Ley NO 16.271, se entiende por tal lo que corresponde al
heredero o legatario, una vez deducidos del cuerpo o masa de bienes que el
difunto ha dejado, las sumas correspondientes a los captulos siguientes.
10. Los gastos de ltima enfermedad adeudados a la fecha de la
delacin de la herencia y los de entierro del causante.
20. Las costas de publicacin del testamento, si lo hubiere, las dems
anexas a la apertura de la sucesin y de posesin efectiva y las de particin,
incluso los honorarios de albacea y partidores, en lo que no excedan a los
aranceles vigentes.
3O Las deudas hereditarias. Pueden deducirse de acuerdo con este
nmero incluso aquellas deudas que provengan de la ltima enfermedad del
causante, pagadas antes de la fecha de la delacin de la herencia, que los
herederos acrediten haber cancelado de su propio peculio o con dinero
facilitado por terceras personas.
No pueden deducirse las deudas contradas en l a adquisicibn de bienes
exentos del impuesto establecido por esta Ley No 16.271. o en la
conservacin o ampliacin de dichos bienes.
40Las asignaciones alimenticias forzosas. Ha de tenerse presente que
estn exentas de impuesto las asignaciones alimenticias a personas a quienes el
causante est obligado por ley a alimentar, pero la Direccin de Impuestos
Del Impuesto de Herencia 177
i nt ernos hllase autor,izada, cuando la pensi n l e pareciere excesiva, para
pedi r al j uez que det ermi ne cul es la par t e exenta del i mpuest o.
50 La por ci n conyugal a que hubi ere l ugar sin perj ui ci o de que el
cnyuge asignatario de di cha por ci n pague el i mpuest o que l e corresponde.
266. Expresin y pago del i mpuest o en unidades tri butari as.
El i mpuest o det ermi nado de acuerdo con las normas legales debe
expresarse en unidades tri butari as mensuales segn su valor vi gente a ta fecha
de la del aci n de la respectiva asignacin, y se paga segn su val or en pesos a
la fecha en que se efecti i a el pago. Las sumas que se hubi eren pagado
provi si onal ment e se expresan en uni dades t ri but ari as mensuales segn su
val or vi gente a la fecha del pago, para los efectos de i mputarl as al mont o del
i mpuest o def i ni t i vo expresado t ambi n en unidades t ri but ari as mensuales
( Ley No 16.271, ar t cul o 2 0 i nci so f i nal agregado por el decreto l ey
NO 3,545, publ i cado en el Di ar i o Of iciaf de 7 de enero de 1 981 1.
267. Asignaciones que en razn de su destino estn exentas del impuesto de
herencia.
La Ley No 16.271 declara exentas del i mpuest o que ella establece a
diversas asignaciones y donaciones en razn de su dest i no o f i n a que se
aplican. En este caso se encuentran, por ejemplo, las que se dej an o se hacen
a la Benefi cenci a Pbl i ca (Servi ci o Naci onal de Salud), a las muni ci pal i dades
de la RepUblica y a las corporaci ones o fundaci ones de derecho pbl i co
costeadas o subvencionadas con f ondos del Estado; las asignaciones o
donaci ones que consistan en cantidades peri di cas destinadas a l a al i i nenta-
ci n de personas a quienes el causante o donant e est obl i gado por l ey a
al i mentar; las que se dej en para ta const rucci n o reparaci n de t empl os
destinados al servicio de u n cul t o o para el mant eni mi ent o del mi smo cul t o;
aqullas cuyo ni co f i n sea la beneficencia, Ia di f usi n de la i nst rucci n o el
adel ant o de la ci enci a en el pas; las destinadas excl usi vamente a u n f i n de
u n bi en pbl i co y cuya exenci n sea decretada por el Presidente de !a
Repbl i ca ( ar t cul o 18). Pero t ambi n hay diversas leyes que consagran
exenciones con el obj et o de f oment ar determi nadas actividades econmicas,
la const rucci n de viviendas del t i po que la respectiva l ey seala, l os
depbi t os de ahorro, etc.
268. Actos por medio de los cuales puede practicarse l a det ermi naci n
definitiva del monto irnponible d e las asignaciones.
De acuerdo con el ar t cul o 48 de la Ley N o 16.271, la det ermi naci n
def i ni t i va del mont o i mponi bl e de las asignaciones ha de efectuarse:
Particion de Bienes
a) Por particin hecha por acto entre vivos o por testamento;
b) Por liquidacin hecha ante el juez letrado que haya dictado l a
resolucin de posesin efect iva cuando fuere procedente. En esta liquidacin
los interesados pueden hacer entre ellos las adjudicaciones que estimen
convenientes;
c) Por laudo y ordenata dictado en juicio de particin; y
d) Por escritura pblica de particin.
269. Particularidades y ventajas de la determinacin del monto irnponible
por liquidacin hecha ante el juez que dict la resolucin de posesin
efectiva.
Esta forma de determinar el monto imponible de la asignacin ofrece
particularidades respecto de las otras. Pues se aplica especial y exclusiva-
mente a la determinacin del impuesto; las dems, en cambio, sirven de
ocasin para este objeto, ya que en s son modos de efectuar la particin.
La forma que nos ocupa hace posible liquidar el impuesto de manera
totalmente independiente de la particin. Se presenta al juzgado un escrito
en que se hace la liquidacin, y ser el juez quien determine el impuesto que
debe pagarse. Este, en el sentir del profesor Alessandri, es el mejor sistema y
el de ms conveniencia prctica. Porque' permite efectuar el pago del
impuesto antes del trmino de la particin, eliminndose as todas las trabas
establecidas por la ley para disponer de los bienes hereditarios mientras no se
satisfaga el tributo.
270. Aprobacin judicial de la determinacin del impuesto e informe previo
del Servicio de Impuestos Internos.
Cualquiera que sea el medio o acto empleado para determinar el monto
imponible de la asignacin hereditaria, es necesaria al respecto la aprobacin
judicial, previo el informe del Servicio de Impuestos Internos. Este informe
debe evacuarse dentro del trmino de quince das hbiles, contados desde la
fecha en que el Servicio recibe los antecedentes. Vencido este plazo, el juez
resuelve con el solo mrito de los antecedentes, y para tal efecto ha de
ordenar la inmediata devolucin del expediente respectivo (Ley 16.271,
artculo 49).
271. Tasacin de los bienes para el pago del impuesto de las asignaciones
hereditarias; reglas aplicables, distincin de bienes.
Para determinar el monto sobre el cual debe aplicarse el impuesto que
grava a las asignaciones hereditarias, se considera el valor de los bienes al
Dei l mpu~st o de Herencia 179
moment o de deferirse la herencia. Pero este valor se aprecia en conf or mi dad
a diversas reglas, segn se t r at e de:
a) Bienes raices;.
b) Bienes muebles;
C) Efectos pblicos, acciones y valores mobi l i ari os;
d) Bienes si tuados en el extranj ero, y
e) Negocios, empresas y derechos en sociedades de personas o comuni -
dades.
272. a) Bienes ra ca.
La regla general para det ermi nar el i mpuest o de las asignaciones
hereditarias que ti enen por obj et o bienes rai'ces es considerar el avalo con
que el l os f i guran para el pago de las cont ri buci ones a l a fecha de l a del aci n
de la herencia. Si l os i nmuebl es estn excl ui dos del avalo, la tasaci n la hace
el Servicio de Impuestos Internos. t o s interesados pueden i mpugnar ant e el
juez di cha tasacion ( Ley 16.271, ar t i cul o 46, letra a). La regla para los bienes
raices que f i guran con avalo ti ene dos excepciones, una relativa a l os bienes
l i ci tados baj o ci ertas condi ci ones en subasta pbl i ca que, por su ampl i t ud, se
t rat a separadamente ms abaj o ( nmer o 2771, y ot r a retativa a l os i nmuebl es
adqui ri dos dent r o de l os tres aos anteri ores a la del aci on. Tales i nmuebl es se
est i man en su val or de adqui si ci n, cuando este fuere superior al avalo y
si empre que, a j ui ci o excl usi vo del Servi ci o de Impuestos Internos, di cho
val or de adqui si ci n se ajustare al ualor real del bi en adqui r i do (Ley 16.271,
ar t cul o 46, l et ra a), ltimo i nci so).
273. b) Bienes muebles.
El val or de los bienes muebles se det ermi na por peri tos. Estos se
designan en la f or ma ordi nari a, es decir, por las parres de comn acuerdo o
par el juez en subsidio. Pero ha de fi gurar c omo part e en la di l i genci a el
Servi ci o de Impuestos Internos. Cuando por desacuerdo de las partes el
nombr ami ent o de peri t os corresponda a la j usti ci a ordi nari a o jueces i r bi t r os,
debe recaer ni cament e en algunos de los siguientes funci onari os: secretarios
de l os juzgados, mar t i l { er os pbl i cos, delegados de l a Di recci n General del
Cr di t o Prendari o y tasadores ofi ci al es de i nsti tuci ones fiscales o semifisca-
les, y sol o a f al t a de el l os es posi bl e nombr ar a otras personas que n o pueden
ser empl eados del Servi ci o de Impuestos I nt ernos n i de l os Tri bunal es
justicia. El honor ar i o de los peri t os n o puede exceder de u n 0,25 por ci ent o
del mont o de la tasaci n y es de cargo de los cont ri buyent es interesados f Ley
No 16.271, ar t cul o 46, l et ra c).
Por excepcion, no se ati ende al valor que, segn l os peri tos, t en an l os
bienes muebl es al moment o de deferirse la herencia, cuando ellos son
l i ci t ados baj o ciertas condi ci ones en subasta pbl i ca, de acuerdo con l a
nor ma que ms abaj o y en f or ma separada se considera I ni r mer o 277).
180 Particin de Bienes
274. c) Efectos pblicos, acciones y valores mobiliarios.
Tratndose de efectos pblicos, acciones y valores mobiliarios, la ley
dice que ha de estimarse el promedio del precio que hayan tenido durante los
seis meses anteriores a la fecha de la delacin de las asignaciones. Si los
efectos pblicos, acciones y dems valores mobiliarios que forman parte de
una herencia no hubieren tenido cotizacin burstil en el lapso de los seis
meses anteriores a la fecha de la delacin de las asignaciones, o si, por
liquidacin u otra causa, no se cotizaren en el mercado, su cotizacin debe
hacerse por la Superintendencia de Valores y Seguros o por l a Superinten-
dencia de Bancos e Instituciones Financieras, en su caso. No obstante, si
estos organismos no disponen de antecedentes para la estimacin por no
estar las sociedades de que se trata sujetas a su fiscalizacin o por otra causa,
el valor de las acciones y dems ttulos mobiliarios debe determinarse a justa
tasacin de peritos. Sin embargo, en el caso de acciones de una sociedad
annima cuyo capital pertenezca en ms de un 30 por ciento al causante, o al
cnyuge, herederos o legatarios del mismo causante, su valor, para los efectos
de este impuesto, debe siempre determinarse a justa tasacin pericia1 (Ley
16.271, artculo 46, letra b).
275. d) Bienes situados en el extranjero.
A los bienes situados en el extranjero se les da el valor qurj el Servicio de
Impuestos Internos determine, de acuerdo con los antecedentes de que
disponga o se le proporcionen. Los interesados pueden impugnar la
apreciacin ante el juez (Ley 16.271, artculo 46, letra e).
276. e) Negocios, empresas y derechos en sociedades de personas o
coniunidades.
Cuando entre los bienes dejados por el causante figuren negocios o
empresas unipersonales, o cuotas en comunidades dueas de negocios o
empresas, o derechos en sociedades de personas, debe asignarse a dichos
negocios, empresas, derechos o cuotas el valor que resulte de aplicar a los
bienes del activo l as normas sealadas en las letras precedentes y en la que
sigue en esta obra, incluyndose, adems, el valor de los bienes intangibles
estimados a justa tasacion de peritos, todo ello con deduccin del pasivo
acreditado (Ley No 16.271, artculo 46, letra f ).
277. Determinacin del valor de los bienes cuando stos, dentro de cierto
plazo, se licitaren en publica subasta.
Sabemos que l a regla general para determinar el monto sobre el cual
debe pagarse el impuesto de las asignaciones hereditarias es considerar el
Del lmpuesto de Herencia 181
valor que tienen los bienes a l momento de defe6rse la herencia. No obstante,
por excepcin, si dentro de los nueve meses siguientes a l a delacibn de la
herencia se licitaren bienes en subasta pitblica con admisin de postores
extraos, debe tomarse como base para determinar el monto imponible, el
valor en que hayan sido subastados. De no haber existido postores, se tiene
como valor de los bienes el ltimo mnimum fijado para el remate. Esta
norma no se aplica cuando los interesados hayan hecho uso del derecho de
pagar definitivamente el'impuesto en conformidad a las reglas precedentes, a
menos que aqullos solicitaren la revisin de l a liquidacin del tributo ( l ey
NO 16.271, articulo 46, letra d), inciso 10 y 20).
278. Determinacin provisional del impuesto de herancia.
Sin perjuicio de l a fijacin definitiva del impuesto, toda sucesin puede
pagarlo provisionalmente antes de estar afinada la particin o antes de
disponerse de tos elementos necesarios para practicar ta liquidacin. Con este
objeto se presenta un clculo y los antecedentes que permitan una fijacin, a
lo menos aproximada, de lo que se debe al Fisco. El tribunal oye al Servicio
de Impuestos Internos y fija el monto aproximado de l a contribucin. Esta
se completa en definitiva si resulta insuficiente; en caso contrario, el tribunal
dispone la devolucin de lo que se ha pagado en exceso (Ley 16.271,
artculo 51). Notese que el pago provisional debe abarcar a l a sucesi6n
entera; no hay pago provisional parcial de cada asignatario. Asi, resulta
claramente s i se considera que el artculo siguiente al transcrito autoriza
a cada interesado para pagar separadamente el impuesto que l e haya
correspondido, slo una vez liquidado definitivamente el ,tributo.
279. Determinacin definitiva del impuesto de herencia por iiquidaci6n
hecha ante el juez que decret la posesin efectiva de la herencia.
Dicho est que la determinacin definitiva del impuesto de herencia
puede hacerse, entre otros medios, por liquidacibn practicada ante el juez
que concedi la posesin efectiva, y puede llevarse a cabo antes o durante l a
particin.
La parte que se decida por este procedimiento, concurrir a l juez por
escrito pidiendo que se proceda a la designacin de un perito para tasar los
bienes muebles. Pedir que se cite a comparendo. La designacin de perito
cabe tambin que la hagan de comn acuerdo los asignatarios con el Servicio
de Impuestos Internos, presentando conjuntamente el escrito de nombra-
miento. En esta gestin pueden los interesados comparecer personalmente o
representados por el partidor. El citado Servicio siempre es parte en estas
diligencias.
182 Particin de Bienes
Una vez avaluados los muebles y aprobada l a tasacin, los interesados
presentarn al juez un escrito, que es una verdadera ordenata. Hardn en l
una relacin detallada de los bienes, tanto muebles como inmuebles, ttulos
mobiliarios y otros derechos patrimoniales, con indicacin del valor que se
les haya atribuido; enunciarn las bajas que, para los efectos del impuesto de
herencia, son l as que seala el artculo 40 de la Ley N0 16.271,
acompandose los respectivos comprobantes; a continuacin se determinar
el saldo lquido partible y se har la distribucin entre los interesados, segn
las reglas de la sucesin hereditaria. En seguida ha de establecerse lo que en
total corresponde en l a herencia a cada heredero y se mencionarn los
legados hechos a otras personas.
As se llega al clculo del impuesto. Debe realizarse con arreglo a la
escala progresiva del artculo 20 de l a Ley No 16.271, y se indicar cunto
corresponde pagar a cada asignatario. Finalmente, se expresar el total del
impuesto que toca pagar a todos los herederos, y se pedir su aprobacin por
el tribunal.
El juez debe proveer este escrito atenindose al artfculo 49 de la Ley
NO 16.271, es decir, debe ordenar el informe del Servicio de lmpuestos
Internos. Tal informe, como ya se ha dicho, ha de evacuarse en el tbrmino de
15 das hbiles, contados desde la fecha en que el Servicio reciba los
antecedentes. Vencido este plazo el juez debe resolver con el solo mrito de
los antecedentes, y para este efecto ha de ordenar l a inmediata devolucin
del expediente respectivo.
Aunque la ley no lo considera, se ha hecho costumbre presentar un
proyecto de liquidacin que se somete al informe del Servicio de lmpuestos
Internos.
Si el informe no objeta el clculo y determinacin del impuesto hecho
por los interesados, stos pagan el tributo antes de que el juez lo apruebe
definitivamente, y se presentan en seguida al tribunal con el comprobante de
pago. En este caso el magistrado se limita a aprobar el pago.
Si el informe del Servicio de lmpuestos internos resulta desfavorable, es
decir, si se formulan reparos a l a liquidacin presentada por las partes,
incumbe al tribunal resolver sobre el impuesto que debe pagarse. El dar la
solucin que considere ms justa.
De acuerdo con el Cbdigo Tributario, la resolucin judicial que
determine o apruebe un impuesto a las asignaciones por causa de muerte y a
las donaciones diferente del propuesto por el Se~i ci o de lmpuestos Internos
debe notificarse personalmente o por cdula al jefe de ste en el lugar donde
se tramite el asunto (artculo 155, inciso 10).
La resolucin que determina el impuesto es en todo caso apelable, y
contra la sentencia de segunda instancia proceden los recursos de casacin en
la forma y en el fondo, segn las relgas generales (C. Tributario, artculo 155,
inciso 201.
El recurso de apelacin contra la resolucin que fija el impuesto debe
Del Impuesto de Herencia 183
interponerse en el trmino fatal de quince das. contados desde l a
notificacin (C. Tributario, articulo 1571.
Un fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago declara que, vencido el
plazo para apelar, la resolucin que estableci de manera definitiva el
impuesto de herencia, se encuentra ejecutoriada y no puede dejarse sin
efecto por el tribunal que la dict. Ni de oficio ni a peticin de parte.'
280. Necesidad absoluta de l a aprobacibn judicial de! impuesto que
corresponde pagar.
No slo cuando la liquidacin del impuesto se hace ante un juez, la
determinacin del monto definitivo que grava la asignacin queda sujeta a l a
aprobacin de aqut, sino tambin cuando se efecta de cualquier otra
manera, sea por particin hecha por acto entre vivos o por testamento, sea
por laudo y ordenata dictado en juicio de particin, sea, en fin, por escritura
pblica de particin. Siempre es necesaria la aprobacin de la justicia
ordinaria para la determinacin del monto de dicho impuesto. En estos otros
casos debe presentarse al juez un escrito adjuntando el documento respectivo
en que se llevo a cabo l a liquidacin. El tribunal provee ordenando que
informe el Servicio de Impuestos Internos, al cual se envia ese documento.
Despus resuelve el juez atenindose a las mismas reglas sealadas anterior-
mente para l a determinacin del impuesto por liquidacin hecha ante el
tribunal que concedi l a ~osesin efectiva,
281. Plazo para el pago del impuesto; sanciones.
Et plazo para pagar el impuesto es de dos aos, que no se cuentan desde
que ha sido definitivamente fijado, sino desde l a fecha en que la asignacin
fue deferida. Si el impuesto no se paga dentro del plazo de dos aiios, se
adeuda, despus del segundo ao, el inters penal y se incurre en las
sanc;ones que contempla el artculo 53 del Cdigo Tributario. Como cada
asignatario puede pagar separadamente el impuesto que le haya correspondi-
do por su asignacin, siempre que el tributo se haya liquidado definitiva-
mente, resulta que los intereses y sanciones no se aplican a los que pagan
dentro del plazo su respectivo impuesto (Ley No 16.271, artculo 50).
Hemos visto en otro lugar que no es imprescindible para pagar los
impuestos aguardar su fijacin definitiva; pueden pagarse provisionalmente
antes, pero han de serlo por toda la sucesin y no por los asignatarios en
forma separada {Ley No 16.271, articulas 51 y 52).
1 C. Ap. Sentiap 16 diciembre 1966", Boletin de Impuestoslnternos': NO 165, agosto 1967, Hg.
5650.
ndice
- -
Modelo prctico
de una particin
CONSTITUCIOM DEL COPAPROMISO
Santiago, diez de agosto de mi l novecientos ochenta y tres.
Por consti tui do el compromiso. Nmbrase actuario al Secretario del
Primer Juzgado de Letras en l o Civil de Mayor Cuanta de Santiago, don
Ant oni o I iguez.
Vengan las partes a comparendo el doce del presente, a las once horas,
en la ofi ci na del rbitro, Morand NO 39 (*).
PRIMER COMPARENDO
En Santiago, en la ofi ci na del parti dor, calle Morand No 39, a las once
horas del doce de agosto de mi l novecientos ochenra y tres, tuvo lugar el
pri mer comparendo, con asistencia del partidor, de todos los interesados y
del actuario.
l o. Objeto del j ui ci o y partes.- Este j ui ci o tiene por obj eto la parti ci n
de los bienes quedados al fatlecirniento de doa Mara Rosa Prez viuda de
Len, muerta en Santiago, el 10 de j uti o de 1982, y son partes: don Juan D.
Len Prez, empleado, domi ci l i ado en la ciudad de Temuco v para los
efectos de esta particin, en la calle Si mn Bolvar N* 15, de esta ciudad,
doa Ins, don Alejandro, dona Luca y don Miguel Ral Prez Len, todos
estudiantes, con domi ci l i o en Santiago, calle Si mn Bolvar NO 15. Don Juan
D. Len Prez es mayor de edad y acta personalmente; doa Ins, don
Alejandro y doa Luca Len Prez son menores pberes y estn
representados por si i curadora general legtima, doa Rosa Rodrguez viuda
('1 Nota.- Los nombres, las situaciones y sobre todo las cantidades que en este modelo ss
NKfimn, son totalmente imaginarios. Cualquiera semejanza que pueda existir con situaciones
reales, es una simple coincidencia.
188 Particin & Bienes
de Prez, sin profesin y del mismo domicilio; don Miguel Ral Len Prez
es impber y est representado por la misma seora Rodrguez viuda de
Prez como tutora. Estas guardas fueron discernidas a doRa Rosa Rodrguez
viuda de Prez por el Primer Juzgado Civil de Mayor Cuanta, en resolucin
del 27 de abril de 1983, habindosele dado la administracin de los bienes de
los pupilos por el mismo Juzgado, en decreto del 17 de junio de 1983,
dictados ambos en el expediente NO 11 568 de ese Juzgado, sobre nombra-
miento de curador de los menores Len Prez. Las partes heredan como hijos
legtimos de la causante, y tienen derechos iguales en la herencia.
20 . Autorizaci6n judicial.- Doa Rosa Rodrguez viuda de Prez,
como curadora general de doa Ins, don Alejandro y doa Luca Len
Prez y como tutora de don Miguel Ral Len Prez, procede a esta
particin con autorizacin judicial otorgada por el Primer Juzgado Civil de
Mayor Cuanta de Santiago, en resolucin de diez de agosto en curso, por la
cual se aprob al mismo tiempo el nombramiento de partidor. As consta en
las diligencias que se agregan a fojas 1 y 2 de estos autos.
30. Posesin efectiva e impuesto de herencias.- Doa Mara Rosa Prez
viuda de Len no dej testamento. La posesin efectiva de su herencia fue
concedida a las personas que figuran como partes, esto es, a sus hijos
legtimos Juan, Ins, Alejandro y Miguel Ral Len Perez por resolucin del
Tercer Juzgado Civil de Mayor Cuanta de Santiago, de fecha 25 de octubre
de 1982, que se inscribi en el Registro de Propiedad del Conservador de
Bienes Races de Santiago, a fojas 3.544, No 5.861, del ao 1982. El
impuesto sobre la herencia de la causante fue fijado en $ 191 ,O2 para cada
asignatario, o sea, en un total de $ 955.10, por resolucin del mismo Juzgado
de fecha 12 de mayo de 1983, de acuerdo con el informe NO 1.161 de la
Divisin de Herencias del Servicio de lmpuestos Internos, del 6 del mismo
mes. Dicha suma se pag en la Tesorera Regional Metropolitana, el 24 de
julio ltimo, y el pago fue aprobado por el mencionado Juzgado, en
resolucin del 25 de julio, que fue notificada el 28 del mismo mes al Director
Nacional de Impuestos Internos.
40. Inventario y tasacin de bienes.- Los bienes partibles son los que se
relacionan en el inventario solemne practicado el 18 de noviembre de 1982,
en la gestin sobre posesin efectiva de la herencia de doa Mara Rosa Prez
viuda de Len, y que se protocoliz en la notara de don Luis Azcar, con
fecha 20 de diciembre de 1982. Este inventario queda aprobado en todas sus
partes. Los bienes races figuran en l por el valor en que estn avaluados
para el efecto de l a contribucin de haberes. Los bienes muebles fueron
tasados por el perito don Anbal Zfiiga en la gestin sobre posesin efectiva
de l a herencia de doa Mara Rosa Prez viuda de Len, y segn esta tasacin
pericia1 el valor del mobiliario o menaje de la casa de la calle Simn Bolvar
NO 15, es de $ 8.103, y el valor del autobs marca G.M.C., patente
CXD-903, Nuoa, es de $ 7.500. Queda aprobada esta tasacin.
Modelo prctico de una Particibn
189
50. Agregacin de documentos.- Se acuerda agregar a los autos copia
autorizada del discernimiento de la guarda de los menores Inhs, Alejandro,
Luca y Miguel Ral Len Perez, a favor de la guardadora doa Rosa
Rodriguez viuda de Prez; de la resolucin que concedi a posesin efectiva
de la herencia de doa Mara Rosa Prez viuda de Len; de las diligencias
relacionadas con el pago del impuesto sobre su herencia; del inventario de sus
bienes, y de la tasacin pericia1 de los muebles; y los certificados de avalo
de los bienes races situados en Achao.
60. Notificaciones.- Todas las notificaciones que haya que hacer a las
partes, se harn por carta certificada que les enviara el actuario al domicilio
sealado en el No lo, dejndose constancia de ello en el proceso.
70. Adjudicacin de muebles.- Los muebles que forman el mobiliario o
menaje de la caca habitacin de la calle Sirnon Bolvar No 15, de esta ciudad,
quedan adjudicados a don Miguel Ral Len Prez, por el precio de tasacin
de ocho mii ciento tres pesos ($8.1 031, que se imputa a su haber.
Et autobhs marca G.M.C., patente CXD-903, uoa, que hace el re-
corrido muoa-Vivaceta, queda adjudicado a doa Ins Len Prez, por el
precio de tasacin de siete mil quinientos pesos ($ 7.5001, que se imputa a
su haber.
La guardadora de los adjudicatarios acepta estas adjudicaciones y se da
por recibida de los bienes con esta misma fecha.
80. Adjudicacin de bienes races.- Primera: Se adjudica a don
Alejandro Len Perez el bien raz situado en Achao, formado por veintids y
medio topos de terrenos en la Quebrada de "Serrana" de ese departamento,
o sean, setenta y ocho mil seiscientos treinta y siete metros cuadrados treinta
y si ete centmetros cuadrados y existiendo una vertiente de agua, y que
deslinda: por el norte, con los cerros del lado de Achao; .por el sur, con los
cerros del lado de Chacao; por el oriente, e[ pueblo ilamado El Puquio, y por
el poniente, con el camino que cruza a Chacao. El titulo se encuentra
inscrito a fojas 17, NO 7 6, del Registro de Propiedades correspondiente al
ao 1983 del Conservador de Bienes Races de Achao. El precio en que se
adjudica el predio es de tres mil novecientos pesos (S 3.900), que se imputan
a l haber del adjudicatario. Este precio es igual al valor en que figura tasada l a
propiedad en el Rol de Avalos de la comuna de Achao, bajo el No 41. Doa
Rosa Rodrguez viuda de Prez, como curadora general y en representacin
de don Alejandro Len Prez declara que acepta esta adjudicacin en los
trminos relacionados,
Segunda: Se adjudica a don Miguel Ral Len Prez el bien raz situado
en la provincia de Arica, formado por unos terrenos ubicados en el
Alto de Ramrez, Azapa, que miden una superficie total de doscientos
veintinueve mil setecientos noventa y seis metros cuadrados veinte cen-
tmetros cuadrados, y que deslindan: por el norte, con terrenos de los
herederos de don N. Arias y Aragues, hoy de don Manuel Beiande y de la
sucesin de doa Manuela Cuentas; por el sur, con el cerro del iado Chacao;
por el oriente, con terrenos de doa Gertrudis Portocarrero viuda de
Atbarracn, hoy de don Lorenz~ Tarabotto, y con un cerro; y por el
190 Particin de Bienes
poniente, con terrenos de los herederos de don Mariano Portocarrero. Esta
propiedad se encuentra inscrita en el Conservador de Bienes Races de Arica
a fojas 17 vuelta, NO 17, del Registro de Propiedades correspondiente al ao
1983. El precio en que se adjudica este predio esdedos mil pesos ($ 2.0001,
que se imputan al haber del adjudicatario. Este precio es igual al valor en que
figura tasada la propiedad en el Rol de Avaluos de la comuna de Arica bajo
en NO 54. Doa Rosa Rodrguez viuda de Len Prez, como tutora y en
representacin de don Miguel Ral Len Prez, declara que acepta esta
adjudicacin en los trminos relacionados.
90. Remate de la casa de la calle Serrano No 14.- Se acord rematar en
subasta pblica el bien raz situado en la calle Serrano No 14 de esta ciudad,
que deslinda: al norte, Juan de Dios Hevia; al sur, Carmen Garca; al oriente,
Jos Ruiz, y al poniente, calle Serrano. El ttulo de la sucesin est inscrito
en el Conservador de Bienes Races de Santiago a fojas 77, No 26, del
Registro de Propiedades del ao 1983. El remate tendr lugar el ocho de
septiembre prximo, a las once horas, en el estudio del partidor, calle
Morand NO 39, con arreglo a las bases siguientes:
10. El mnimum ser de ciento cincuenta mil pesos ($ 150.000), y el
precio se pagar: a) Reconocindose una deuda que grava la propiedad a
favor del Banco Hipotecario de Chile de un valor inicial de cuarenta mil
pesos ($40.000) en bonos del 8010-I0/o, por el saldo a que se encuentre
reducida el da del remate; b) el saldo se pagar la mitad al contado, al
firmarse la escritura de venta, y la otra mitad dentro del plazo de seis meses,
contados desde la fecha del remate. El saldo insoluto producir intereses del
siete por ciento anual. En caso de mora se abonar el inters penal del doce
por ciento anual, sin perjuicio de la accin ejecutiva y dems derechos de los
vendedores. La propiedad quedar hipotecada a favor de stos en garanta
del pago del precio insoluto. Facultase al partidor para recibir el precio de
parte del comprador o el adjudicatario.
2O. La propiedad se vende como cuerpo cierto, en el estado en que se
encuentre el da del remate, con sus usos y servidumbres activas y pasivas y
sin ms gravamen que la hipoteca a favor del Banco Hipotecario de Chile
sealada en la letra a) de la base precedente. Por lo tanto, la sucesin se
obliga a alzar todos los dems gravmenes hipotecarios que afecten la
propiedad una vez que se cancele totalmente el precio de venta. La sucesin
vendedora responder del saneamiento en conformidad a la ley.
3O. La propiedad se entregar al tiempo de firmarse la escritura de
venta.
4O. El comprador constituir domicilio en Santiago para todos los
efectos de la venta, y sern de cargo suyo los gastos de otorgamiento de la
escritura de venta o adjudicacin y de inscripcin de la misma.
5O. Todo postor, para tomar parte en la subasta, deber presentar una
boleta bancaria de depsito a la orden del rbitro, por el diez por ciento del
mnimum. Este dinero se abonara a la cuota del precio pagadera al contado;
pero si el subastador no suscribiere la escritura de venta dentro de los diez
das subsiguientes al remate, ste quedar sin efecto y aqul perder el valor
de la boleta, que quedar a beneficio de los vendedores.
Modelo prctico de una Particin 191
60 El remate se anunciar por avisos que se publicarn por cuatro veces
a lo menos en "El Mercurio" de Santiago, mediando veinte das hbiles, a lo
menos entre l a primera publicacin y fa subasta; y por medio de carteles que
se fijaran en la oficina del actuario por todo ese tiempo.
El partidor, teniendo presente lo prescrito en los artculos 657 y 658
del Cdigo de Procedimiento Civil, aprob los acuerdos anteriores.
Se levant el comparendo.
(Firman el partidor, los interesados y el actuario).
ACTUACIONES AGREGADAS
En el expediente NO938 de este Juzgado, sobre posesin efectiva de la
herencia de doAa Mara Rosa Prez viuda de Len, iniciado el veintitrs de
octubre de mil novecientos ochenta y dos, se encuentran las siguientes
resoluciones y actuaciones:
Posesi611 efectiva.- A fojas 5: Santiago, veinticinco de octubre de mil
novecientos ochenta y dos.
Vistos: A fojas 4 se presenta don Juan D. Len Prez, empleado,
domiciliada en esta ciudad, Simn Bolivar NO 15; y expone: que solicita la
posesibn efectiva de la herencia intestada quedada al fallecimiento de doa
Mara Perez viuda de Len. Con el mrito de los antecedentes acompaados,
y de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 688 del Cdigo Civil y 878 y
879 del de Procedimiento Civil, concdese con beneficio de inventario la
posesin efectiva de l a herencia intestada quedada al fallecimiento de doa
Mara Rosa Prez viuda de Len, sin profesin, domiciliada en Simn Bolvar
No 75, lugar de su ltimo domicilio, fallecida el da lo de julio ltimo, a sus
hijos legtimos don Juan, empleado; doa Ins, estudiante; don Alejandro,
empleado; doa Luca, estudiante; y don Miguel Ral Len Prez.
estudiante. Corresponde pagar contribucin de herencia conforme a las tasas
indicadas en la ley. Procdase a l a faccin de inventario solemne, diligencia
que se comete al Secretario de este Juzgado, y se fija para llevarlo a efecto el
dia dieciocho de noviembre prximo, a las diecisis horas, y protocolicese en
la notara de don Luis Azcar; al segundo, tngase presente. Practquense las
publicaciones prevenidas por ia ley en e l diario "La Nacin" de esta ciudad.-
NO938.- Antese y dse copia.- Miguel Gonzalez Castillo.- A. Ziga A.
En Santiago, a veinticinco de octubre de mil novecientos ochenta y dos,
notifiqu personalmente en Secretara a don Juan D. Lon Prez, siendo las
quince horas, y no firm.- A. Soza.
192 Particin de Bienes
Inscripcin.- Anotada en el Repertorio con el nmero 81 2 e inscrita la
posesin efectiva en el Registro de Propiedad a fs. 54, NO86. Santiago, 24 de
junio de 1983. Mamerto Espina.- Hay un timbre que dice: "Mamerto Espina
F., Conservador de Bienes Races, Santiago Chile".
Nombramiento de perito tasador.- A fojas 12 a 16: De comn acuerdo
nombran perito tasador.
S.J.L.- Medardo Goyta, Director Nacional de Impuestos Internos y
Ernesto Marn por don Juan Len P., en los autos sobre posesin efectiva de
la herencia de doa Maria Rosa Prez viuda de Len a US. decimos:
Nombramos a don Anbal Ziga, secretario de este Juzgado, para que, en
calidad de perito, tase los bienes muebles de esta sucesin que se especifican
en el inventario agregado a los autos.- Por tanto, srvase US. tener por hecho
este nombramiento.- M. Goytia.- Ernesto Marn.- Santiago, cuatro de
enero de mil novecientos ochenta y tres. De acuerdo, como se pide.- Miguel
Gonzlez Castillo.- A. Ziga A.- En Santiago, a siete de enero de mil
novecientos ochenta y tres notifiqu en mi oficina a don Anbal Ziga A. y
firm. Expuso que acepataba el cargo en forma legal.- A. Ziga A,-
Carlos Lecaros.
Tasacin.- En cumplimiento de mi cometido procedo a tasar los bienes
muebles de la sucesin de doa Mara Rosa Prez viuda de Len en la
siguiente forma: Mobiliario casa Simn Bolvar 15.- Entrada: Una para-
gera, cien pesos ($100).- Saln: Un juego de muebles tapizados
compuesto de once piezas, quinientos pesos ($ 500); una mesita de centro y
un canastillo de flores, cien pesos, etc. (Se enumeran detalladamente todas
las cosas que, en este ejemplo, resulta, por cierto, inoficioso consignar).
Asciende l a presente tasacin a quince mil seiscientos tres pesos ($ 15.603).-
Santiago, seis de marzo de mil novecientos ochenta y tres.- A. Ziga A.-
Santiago, seis de marzo de mil novecientos ochenta y tres.- Tngase por
aprobada l a tasacin que antecede, si no fuere objetada dentro de tercero
da.- H.E. Mewes.- Carlos Letelier.- En Santiago, a seis de marzo de mil
novecientos ochenta y tres notifiqu por el estado y certifico que dirig carta
a don Anbal Ziga y a don Ernesto Marn y a don Medardo Goyta.- A.
Soza.
Liquidacin del impuesto de herencia.- Formula liquidacin del
impuesto de herencia y pide que se le apruebe, previo informe de el Servicio
de Impuestos Internos.- S.J. L.- Ernesto Marn, por don Juan Len Prez,
en los autos sobre posesin efectiva de l a herencia de doa Mara Rosa Prez
viuda de Lebn, a US. digo: En conformidad a l a ley No 16.271, sobre
Impuesto a las Herencias, hago la siguiente liquidacin para la determinacin
definitiva del monto imponible de las asignaciones hereditarias de doa
Mara Rosa Prez viuda de Len: Cuerpo comn de bienes: Casa calle
Serrano 14, Santiago, avalo ciento sesenta mil pesos ($ 160.000).-
Terrenos en Quebrada Ache, Achao, avalo, tres mil novecientos pesos
($3.900).- Terrenos en Alto de Ramrez, Arica,avalo, dos mil pesos
($2.000).- Mobiliario casa Simn Bolvar 14, Santiago, segn l a tasacin
Modelo prctico de una Particiiin 193
pericia1 de fs. 13, ocho mil ciento tres pesos ($ 8.1031.- Autobs CDX-9)3,
Ruoa, segn la misma tasacin, siete mil quinientos pesos ($ 7.500). Suma
del cuerpo comn de bienes, ciento ochenta y un mil quinientos tres pesa
($ 181.503).- Bajas generales: Deuda al Banco Hipotecario de Chile, con
hipoteca de la casa de Serrano 14, treinta y cuatro mi l ochocientos setenta
pesos noventa y dos centavos ($34.870,92).- Deuda al Banco de Chile, con
igual garanta, trece mil quinientos pesos (S 13.500).- Deuda a doa
Eufemia Fuentes, por saldo de precio de la misma casa, veinte mil pesos
($20.000).- Alcance contra doa Maria Prez en la particin de los bienes
de don Luis Len, diez mil cuatrocientos diecinueve pesos ($ 10.4191.-
Gastos de entierro, mil doscientos pesos ($ 1.2001.- Gastos apertura
sucesin, seis mil pesos ($ 6.000).- Suma de las bajas generales, ochenta y
cinco mil novecientos ochenta y nueve pesos noventa y dos centavos
($ 85.989,92), que, deducida del cuerpo de bienes, ciento ochenta y un mil
quinientos tres pesos ($ 181.5031, da un acervo lquido partible de noventa y
cinco mil quinientos trece pesos ocho centavos ( $ 95.51 3,08),- Este acervo
se divide entre los cinco hijos de la causante, correspondiendo a cada uno
una asignacin de diecinueve mil ciento dos pesos sesenta centavos
f $ f9.102,60). Esta asignacin est sujeta al impuesto del uno por ciento, lo
que representa ciento noventa y un pesos dos centavos ($ 191,021; y como
los herederos son cinco, el impuesto total asciende a novecientos cincuenta y
cinco pesos diez centavos ($955,10) .- Acompao los documentos que
acreditan la existencia y monto de las deudas que forman las bajas
generales.- Por tanto, ruego a US. aprobar esta liquidacin, previo informe
del Servicio de Impuestos Internos.- E. Marn.- Santiago, veintinueve de
abril de mil novecientos ochenta y tres.- informe el Servicio de Impuestos
Internos.- Miguel Gonzlez C.- A. Ziga.
Informe de la Direccin Nacional de impuestos Internos.- Departa-
mento Juridico NO 61 .- S.J. L.- Corresponde a esta Direccin Nacional
informar a US. sobre la liquidacin del impuesto de herencias que afectara la
sucesin de doa Mara Rosa Prez viuda de Lebn, fallecida el primero de
junio de mil novecientos ochenta y dos, estando en vigor l a ley No 16.271,
de 10 de julio de 1965, sobre impuesto a las herencias, asignaciones y
donaciones. La posesin efectiva se concedi por auto de veinticinco de
octubre de mil novecientos ochenta y dos, a los cinco hijos legtimos de la
causante. Del inventario y dems antecedentes acompaados, se desprende
que el cuerpo de bienes asciende a ciento ochenta y un mil quinientos tres
pesos ($ 181.503) y que .las bajas generales llegan a ochenta y cinco mil
novecientos ochenta y nueve pesos noventa y dos cenravos ($85.989,92),
quedando, para el acervo liquido, un saldo de noventa y cinco mil quinientos
trece pesos ocho centavos ($95.513,08), que debe distribuirse por partes
iguales entre los cinco hijos legtimos. Obtiene cada asignatario diecinueve
mil ciento dos pesos sesenta centavos ($ 19.102,60) y afecta a cada uno de
ellos un impuesto de ciento noventa y' un pesos dos centavos ($191,b2).
Puede US., por lo tanto, fijar en novecientos cincuenta y cinco pesos diez
centavos ($955,10) el monto del impuesto de herencias que la sucesin
adeuda y aprobar su pago, una vez acreditado.- Sirvase US. ordenar se
194 Particin de Bienes
reemplace el papel.- Santiago, seis de mayo de mil novecientos ochenta y
tres.- J. Pistelli.- Hay un timbre que dice: "Direccin Nacional de
Impuestos Internos, Director".- Santiago, doce de mayo de mil novecientos
ochenta y dos.- Con lo informado por la Direccin Nacional de lmpuestos
Internos, se fija en la cantidad de novecientos cincuenta y cinco pesos diez
centavos ($955,10) el impuesto que corresponde pagar a la sucesin de doa
Mara Rosa Prez viuda de Len.-- Miguel Gonzlez C.- A. Zuiga.- El
catorce de mayo de mil novecientos ochenta y tres, a l as quince horas, en la
secretara, notifiqu la resolucin que precede a don Ernesto Marn. No
firm.- A. Soza.
Aprobacin del pago.- En lo principal, se apruebe el pago del impuesto
de herencia; en el primer otros, devolucin de documentos; en el segundo,
copia autorizada.- S.J.L.- Ernesto Marn, por don Juan Len P., en los
autos sobre posesin efectiva de la herencia de doa Mara Rosa Prez de
Len, a US. digo: En conformidad al informe NO 61, de seis de mayo de
1983, de la Direccin Nacional de lmpuestos Internos, S.S. tuvo a bien fijar
en novecientos cincuenta y cinco pesos diez centavos ($955,10) el impuesto
de herencias que corresponde a la sucesin de doa Mara Rosa Prez de
Len. Este impuesto ha sido pagado en la Tesorera Regional Metropolitana,
el 24 de julio en curso, segn lo acredita el recibo No 008, de esa Tesorera,
que acompao con esta solicitud. Por tanto, ruego a US. que se sirva aprobar
este pago.- Primer otros: hlis representados tienen inters en conservar en
su poder los siguientes documentos que se acompaiaron con el objeto de
acreditar las partidas de la liquidacin del impuesto de herencias: a) escritura
de venta a fs. 21; b) escritura de particin de fs. 24. Srvase US ordenar que
me sean devueltas, dejndose constancia detallada en autos. Segundo otros:
Srvase US. ordenar que se me d copia autorizada de la solicitud de fs. 36,
del informe de fs. 37, de la resolucin de 12 de mayo de 1983, y de la
presente solicitud con su provedo.- Ernesto Marn.- Santiago, veinticinco
de julio de mil novecientos ochenta y tres.- A lo principal, con el mrito del
documento acompaado, se aprueba el pago de la contribucin que
corresponde pagar a la sucesin de doa Mara Rosa Prez viuda de Len; a
los otroses, como se pide.- Miguel Gonzlez.- A. Zuiga.- En Santiago, a
veinticinco de julio de mil novecientos ochenta y tres, notifiqu personal-
mente en secretaria a don Ernesto Marn y no firm.- A. Soza.- En
Santiago, a veintiocho de julio de* mil novecientos ochenta y tres, en su
oficina del Ministerio de Hacienda, a las nueve y media horas, notifiqu
personalmente l as resoluciones de fs. 37 vta. y 39 vta. a don Julio Pistelli, le
di copia y excus firmar.- A. Meneses L., receptor.- A fojas 40 vta.-
Certifico que las resoluciones de fecha de doce de mayo y veinticinco de
julio ltimo corriente a fs. 37 vta. y 39 vta., respectivamente, estn
ejecutoriadas.- Santiago, 24 de agosto de 1983.- A. ZRiga A.- CON-
FORME.- Santiago, veinticuatro de agosto de mil novecientos ochenta y
tres.
Modelo prctico de una Particin
ACTUACIONES DEL REMATE
AVISO DE REMATE
El 8 de septiembre de 1983, a las 11 horas, en el estudio del abogado
don Ernesto Marn, calle Morand6 No 39, y por acuerdo de los herederos de
doRa Mara Rosa Prez viuda de Len, se rematar, con admisin de
licitadores extraos, la propiedad situada en esta ciudad en la
Calle Serrano No 14
por el mnimum de $ 450,000.
El precio se pagar reconociendo una deuda inicial de $40.000 a favor
del Banco Hipotecario de Chile, y el saldo mitad al contado y mitad a seis
meses plazo,
Boleta por $ 15.000 a l a orden del rbitro, en cuya oficina pueden
consultarse los antecedentes.
El actuario.
CERTl FICADO
Certifico que este aviso se public en el Diario X los das tanto y tanto.
Santiago ,........ de .............................. de 1983.
Firma del actuario.
SEGUNDO COMPARENDO
En Santiago, en la oficina del partidor, calle Morande No 39, el
veintiuno de septiembre de mil novecientos ochenta y tres, a las diecisiete y
196 Particin de Bienes
media horas, tuvo lugar el segundo comparendo, con asistencia del partidor,
de todos los interesados y del actuario.
10. Remate de la casa de la calle Serrano NO 14.- El partidor dio
cuenta de que el da ocho del corriente mes tuvo lugar el remate de la casa de
la calle Serrano NO 14; que se present como nico postor el seor Eduardo
Arenas, a quien l e fue adjudicada la propiedad por el mnimum de ciento
cincuenta mil pesos. La escritura pblica respectiva fue otorgada en la
notara de don Carlos Figueroa Unzueta con fecha quince de este mes. En
conformidad a las bases del remate, el comprador reconoci la deuda
hipotecaria que grava la propiedad a favor del Banco Hipotecario de Chile,
por el valor de treinta y cuatro mil cuarenta y cuatro pesos treinta y ocho
centavos ($34.044,38) a que se hallaba reducida el da de la subasta; pag
cincuenta y siete mil novecientos setenta y siete pesos ochenta y un centavos
($ 57.977,81) al contado, a cuya suma se imputaron los quince mil pesos
($ 15.000) que haba consignado para tomar parte en el remate; y el saldo de
cincuenta y siete mil novecientos setenta y siete pesos ochenta y un centavos
($ 57.977,81) deber pagarlo en el plazo de seis meses contados desde la
fecha de la subasta, con los intereses sealados. La propiedad ha quedado
hipotecada a favor de los vendedores en garanta del pago de este saldo, y el
comprador declar haberse recibido del inmueble vendido.
El comprador pag adems doscientos setenta pesos ($ 270), como
parte proporcional que corresponde a la sucesin en la renta de arrenda-
miento de la casa vendida correspondiente a l mes de septiembre en curso.
Los interesados aprobaron esta operacin.
20. Pagos.- El partidor expuso que, con la parte de precio recibida del
comprador seor Arenas, ha efectuado los siguientes pagos: a) al Banco
Hipotecario de Chile, por dividendos atrasados de la deuda de la casa de
Serrano 14, cuatro mil doscientos cuarenta pesos ($4.240); b) a la Tesorera
Municipal de Santiago, por dividendos de la deuda de pavimentacin de la
misma propiedad, trescientos pesos setenta y un centavos ($ 300,711; c) por
un certificado de pavimentacin de dicha propiedad e inscripcin de la
hipoteca para garantizar el precio insoluto, trece pesos ($ 13); d) a la oficina
del rbitro, por gastos de la gestin de posesin efectiva de la herencia de
dofia Mara Rosa Prez viuda de Len, ochocientos ochenta pesos setenta
centavos ($880,701; e) a la oficina del rbitro, por gastos hechos en la
particin de bienes desde su iniciacin hasta hoy, segn detalle que se
agregar a los autos, quinientos ochenta y dos pesos noventa y cinco
centavos ($ 582,951; f) al Banco de Chile, en cancelacin total de la deuda
primitiva de treinta mil pesos, que estaba caucionada con hipoteca de la casa
de Serrano 14, trece mil seiscientos noventa y dos pesos veintiocho centavos
($ 13.692,28); g) a la Notara de Abraham del Ro, por escritura de
cancelacin de la misma deuda y alzamiento de la hipoteca, cincuenta y
cuatro pesos ($ 541, ms siete pesos ( $7) por anotacin de la misma
escritura en el Conservador de Bienes Races.- Los interesados aprobaron
todos estos pagos.
Se autoriz al rbitro para pagar el saldo insoluto adeudado a doa
Modelo practico de una Panicin 197
Eufemia Fuentes viuda de Araya, hoy en sucesin, por el precio en que dofla
Mara Rosa Prez viuda de Len compr la casa de Serrano 14, o sea, los
veinte mil pesos de capital y los intereses que se adeuden; y para reserva fa
cantidad de novecientos pesos ($900) con el objeto de atender los gastos de
fa particin que ocurran en adelante.
30. Honorario del partidor.- Se acord fijar en tres mil pesos el
honorario del rbitro por esta particin, includa la gestin sobre posesin
efectiva de l a herencia.
40. Cuerpo de frutos.- Se acord no formar cuerpo de frutos, en vista
de que no existen frutos lquidos, y los que han producido los bienes
comunes se han consumido en la atencin de los mismos y en gastos
comunes de vida.
50. Anticipas.- Se acord anticipar trece mit cuatrocientos cincuenta
pesos ($ 13.450) a don Juan D. Len Prez, a cuenta de su haber. Este
asignatario declara que en este acto recibe del arbitro dicha cantidad.
Se acord, asimismo, anticipar a don Alejandro Len Prez, tambi6n a
cuenta de su haber, la cantidad de novecientos setenta y seis pesos ($976),
de cuya suma se confiesa recibida la curadora de este asignatario.
El rbitro aprob los acuerdos anteriores.
Se levant el comparendo
Firman el partidor, los inteve~~dos y e/ actuario.
TERCER COMPARENDO
En Santiago, en l a oficina del partidor, Morand 39, oficina 5, el
diecisiete de marzo de mil novecientos ochenta y cuatro, a las once horas, se
verific el tercer comparendo, con asistencia del partidor, de todos los
interesados y del actuario.
10. Comparecencia de dofia lnhs Len PBrez.- DoRa Ins Len Pdrez
expuso que haba llegado a su mayor edad, pues cumpli veintin aRos el 31
de diciembre de 1982, segn el certificado dei Registro Civil que present6;
que ratificaba todo lo obrado en esta particin por su curadora doa Rosa
Rodriguez viuda de Prez en representacin suya, y que desde hoy en
adelante comparecera personalmente a la particin y serfalaba, al efecto,
dorncilio en calle Sirnn Bolvar 15 de esta ciudad. Se acord6 aceptar esta
comparecencia y agregar al proceso el alud ido certificado del Registro Civil.
198 Particibn de Bienes
20. Remate de la casa de la calle Serrano NO 14.- El partidor dio
cuenta de que el comprador de la casa de la calle Serrano No 14, don
Eduardo Arenas cancel el saldo de precio que estaba adeudando, ascendente
a cincuenta y siete mil novecientos setenta y siete pesos ochenta y un
centavos ($57.977,81), ms los intereses respectivos, que ascendieron a dos
mil veintinueve pesos veinticuatro centavos ($ 2.029,24), de manera que el
rbitro recibi en total sesenta mil siete pesos cinco centavos ($60.007,05),
por cuyo motivo otorg al comprador la correspondiente escritura pblica de
cancelacin y alzamiento de la hipoteca que aseguraba este pago, que se
extendi6 en l a notara de don Carlos Figueroa el 16 de marzo en curso. Las
partes aprobaron por unanimidad lo obrado por el rbitro y se acord
agregar a los autos copia autorizada de l a referida escritura.
30. Pagos.- El partidor expuso que, de acuerdo con l a autorizacin que
se le dio en el comparendo anterior, prig a la sucesin de doa Eufemia
Fuentes, viuda de Araya, formada por doa Mara Mercedes Araya Fuentes
de Ramrez, el saldo insoluto del precio en que doiia Maria Rosa PBrez viuda
de Len compr da casa de la calle Serrano NO 14. Pag por este captulo
veinte mil pesos ($20.000) ms doscientos pesos ($200) por los intereses
correspondientes. La acreedora otorg la respectiva escritura de cancelacin
y alzamiento de hipoteca el 24 de septiembre de 1983, en la notara de don
J. Vicente Fabres. Los interesados aprobaron este pago y se acord agregar a
los autos copia autorizada de la escritura mencionada.
Expuso tambin el rbitro, que, con motivo de l a particin y en interds
de las partes, ha hecho gastos por valor de mil seiscientos cincuenta y un
peso cuarenta centavos ($1.651,40), segn detalle que dio a conocer a las
partes y que se agrega al expediente. En estos pagos se han invertido los
novecientos pesos ($ 900) que se reservaron para gastos segn el comparendo
anterior, de manera que resulta un saldo de setecientos cincuenta y un pesos
cuarenta centavos ($751,40) en contra de l a sucesin. Los interesados
aprobaron esta cuenta y el detalle aludido, y autorizaron al rbitro para
pagarse del referido saldo de setecientos cincuenta y un pesos cuarenta
centavos ($751,401 y para reservar en su poder mil pesos ($ 1.000), a fin de
atender los gastos futuros de la particin, incluso el honorario del actuario.
40. Especificaciones y aclaraciones al inventario.- Se dej constancia
de que l a deuda por diez mil cuatrocientos diecinueve pesos ($10.419), que
figura en el NO40 del pasivo del inventario solemne agregado a fojas 14 y
que corresponde a los alcances que resultaron en contra de doa Mara Rosa
Prez viuda de Len en la particin de los bienes de don Luis Lebn Araya, se
descompone en la forma que pasa a indicarse, segn qued establecido en la
referida particin, que consta en escritura pblica otorgada en Santiago, el
14 de noviembre de 1975 ante el notaro don J. Vicente Fabres: a) a doa
Ins Len Prez, tres mil cuatrocientos pesos ($ 3.400); b) a don Alejandro
Len Prez, mil novecientos cincuenta y siete pesos ($ 1.957); c) a dofa
Luca Len Prez, dos mi quinientos treinta y un pesos ($ 2.531); y d) a
don Miguel Ral Len Prez, dos mil quinientos treinta y un pesos ($2.531).
Modelo prctico de una Particin 199
En consecuencia, en l a presente particin debern considerarse estas
cantidades en las hijuelas de los respectivos herederos.
Se dej constancia asimismo de que la deuda por mil doscientos pesos
($1.200) por gastos de entierro de dofia Mara Rosa PBrez viuda de Len, y
que figura en el NO50 del pasivo del inventario, fue cancelada con mucha
anterioridad a esta particin, segn consta en el recibo que corre a fojas 35
del expediente sobre posesin efectiva de la herencia de la seora Prez viuda
de Len, de manera que esta deuda no debe ser considerada en la liquidacin
de la herencia.
50. Citacin para sentencia.- Estando realizados los bienes comunes y
pagadas tas deudas hereditarias, y no habiendo otras cuestiones que resolver,
las partes acordaron quedar citadas para or sentencia.
El rbitro aprob los acuerdos anteriores.
Se levant el comparendo.
Firman el partidor, os nteresados y ef actuario.
LAUDO
Santiago, primero de abril de mil novecientos ochenta y cuatro.
VISTOS: A fojas 1, los herederos de doa Mara Rosa Prez viuda de
Len nombraron al subscrito arbitro partidor de los bienes quedados al
fallecimiento de dicha seora. Este nombramiento fue aprobado por
resolucin del Primer Juzgado de Letras en lo Civil de Mayor Cuanta de
Santiago, de fecha 10 de agosto de 1983, que roia a fojas 2.
Se oy a las partes en comparendos, se realizaron y adjudicaron los
bienes con arreglo a la ley, y, en el comparendo del 17 de marzo recien
pasado, cuya acta corre a fojas 48, las partes acordaron quedar citadas para
or sentencia.
Con el mrito de los acuerdos tomados en dichos comparendos y de los
documentos agregados al proceso, y en conformidad a lo dispuesto en los
artculos 952, 955, 959, 988, 1.250, 1,328, 1334, 1,335, 1.338 y 1.342 del
Cdigo Civil y 649, 657, 661, y 663 de! Cdigo de Procedimiento Civil,
resuelvo que la particin antedicha debe hacerse con arreglo a las siguientes
disposiciones:
ARTICULO PRIMERO
A) Son partes de este juicio: don Juan D. Len Prez, ernp1eado;dofia
Ins Lebn Prez, estudiante; don Alejandro Len Prez, estudiante; doa
200 Particin de Bienes
Luca Len Prez, estudiante, y don Miguel Ral Len Prez, estudiante;
todos domiciliados en Santiago, calle Simn Bolvar No 15, y quienes
heredan como hijos legtimos de la causante y tienen derechos iguales en la
herencia, segn se dej establecido en el NO 10 del comparendo del 12 de
agosto de 1983, cuya acta rola a fojas 3. Las partes han concurrido a la
particin en la forma siguiente: don Juan Len, personalmente, como mayor
de edad; doiia Ins Len actu primeramente representada por su curadora
general legtima doa Rosa Rodrguez viuda de Prez, sin profesin, del
mismo domicilio indicado, y despus personalmente por haber llegado a su
mayor edad, segn se estableci en el NO 10 del comparendo del 17 de
marzo de 1984, cuya acta rola a fojas 48; don Alejandro y doa Luca Len
Prez son menores pberes y han estado representados por su curadora
general legtima doAa Rosa Rodrguez viuda de PBrez, ya individualizada; y
don Miguel Ral Len Prez es impber y est representado por su tutora, la
misma sefora Rodrguez viuda de Prez. El discernimiento de estas guardas
se hizo a doa Rosa Rodrguez viuda de Prez por resolucin del Primer
Juzgado Civil de Mayor Cuanta de Santiago, de 27 de abril de 1983,
compulsada a fojas 7 de estos autos; y la autorizacin judicial concedida a la
guardadora para proceder a esta particin lo fue por el mismo Juzgado en
resolucin del 10 de agosto de 1981, que corre original a fojas 2.
B) Dona Mara Rosa Prez viuda de Len falleci en Santiago el lo de
junio de 1982 y no dej testamento. La posesin efectiva de su herencia fue
concedida a las partes por resolucin del Tercer Juzgado Civil de Mayor
Cuanta de Santiago, de fecha 25 de octubre de 1982, que se inscribi en el
Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races de Santiago, a fojas
544, NO86, del ao 1982. El mismo Juzgado, en resolucin del 25 de julio
de 1983, aprob el pago del impuesto sobre l a herencia de la causante, que
fue fijado en $191 ,O2 para cada uno de los cinco herederos, de acuerdo con
lo informado por la Direccin Nacional de Impuestos Internos. Todas estas
actuaciones constan' en la copia autorizada a fojas 9.
C) Se hizo inventario solemne de los bienes de la causante el 18 de
noviembre de 1982, y fue protocolizado el 20 de diciembre del mismo ao
en el registro del notario de Santiago don Luis Azcar. Este inventario, del
cual se agreg copia autorizada a fojas 14, fue aprobado por las partes en el
No 40 del comparendo del 12 de agosto de 1983, cuya acta rola a fojas 3, y
especificado y aclarado en el No 40 del comparendo del 17 de marzo de
1984, cuya acta corre a fojas 48.
ARTICULO SEGUNDO
Frmese el cuerpo comn de bienes con el precio en que se vendi en
remate pblico la casa de la calle Serrano No 14, de Santiago, de acuerdo con
lo establecido en el NO lo del comparendo del 21 de septiembre de 1983,
cuya acta rola a fojas 21 ; con el precio en que fueron adjudicados los dos
bienes races situados en Achao, segn el No 80 del comparendo del 12 de
agosto de 1983, cuya acta est a fajas 3, y con el precio en que fueron
Modelo ptctico de una Particin 201
adjudcados el mobi l i ari o de l a casa de la calte Si mn Bol var 15, y el
autobits marca G.M.C., patente CXD-903. Nuoa. segUn el No 7* del
mi smo com~arendo.
ARTI CULO TERCERO
De acuerdo con l o prescrito en el art i cul o 959 del Cdigo Civit,
dedczcanse del cuerpo comi i n de bienes, como bajas generales, las deudas
hipotecarias que gravaban l a casa de l a calle Serrano 14, de Santiago, a favor
del Banco Hi potecari o de Chile, del Banco de Chi l e y de doa Eufemia
Fuentes viuda de Araya, por el mont o que se estableci en los nmeros l o y
20 del comparendo del 21 de septiembre de 1983, que corre a fojas 21,
respecto de las dos primeras, y en el No 30 del comparendo del 17 de marzo
de 1984, que corre a fojas 48, respecto de la l ti ma; con los alcances que
resultaren en contra de doa Mara Rosa Prez viuda de Len, a favor de sus
hi j os Ins, Alejandro, Luca y Miguel Ral Len Prez, en la Iqu idacin de la
sociedad conyugal que hubo entre aqulla y don Luis Len Araya y parti ci n
de tos bienes de ste, de acuerdo con i o establecido en el No 40 del
comparendo del 17 de marzo de 1984, cuya acta rol a a fojas 48; y con las
partidas de gastos comunes de apertura de l a s~cesi n indicados en los NOS 20
y 30 del comparendo del 21 de septiembre de 1983, cuya acta rol a a fojas 21
y en el No 30 del comparendo del 17 de marzo de 1984, que corre a fojas
48, debiendo eliminarse las partidas finales por $243,50 y $31 que figuran
en la cuenta de fojas 47 para ser consideradas como bajas del cuerpo de
frutos, por tratarse de gastos hechos para la obtenci n de l os mismos.
ARTICULO CUARTO
Divdase por partes iguales, entre tos ci nco herederos, el acervo l qui do
que resulte despus de restar del cuerpo comn de bienes las bajas indicadas
en el artcul o precedente, de acuerdo con l o establecido en el artcul o 10
letra A de este Laudo, y en el artcul o 988 del Cdigo Civil.
ARTI CULO QUINTO
Frmese cuerpo de frutos con los doscientos setenta pesos que pag6
don Eduardo Arenas como parte proporci onal en la renta de arrendamiento
de la casa de la calle Serrano 14, correspondiente a septiembre de 1983,
segn el No l o del comparendo del 21 de septiembre de 1983, cuya acta est
a fojas 21; con los intereses pagados por el mi smo seor sobre el saldo del
precio de venta de la referida casa, segn el No 20 det comparendo del 17 de
marzo de 1984, cuya acta rol a a fojas 48, y con los intereses del 60/0 anual
que han devengado !os valores entregados a los herederos durante la parti ci n
a cuenta de sus derechos, segn los Nos 70 y 80 del comparendo del 12 de
202 Particin de Bienes
agosto de 1983, corriente a fojas 3 y el No 50, del comparendo de 21 de
septiembre de 1983, corriente a fojas 21, y segn lo prescrito en el articulo
661 del Cdigo de Procedimiento Civil y artculo 2.207 del Cdigo Civil.
Dedzcase como bajas de los frutos el impuesto a la renta sobre los
intereses pagados por el seor Arenas y los derechos notariales de la escritura
de cancelacin que se l e otorg, indicados en las dos partidas finales de la
cuenta de fojas 47, por tratarse de gastos hechos para producir los aludidos
intereses; y hecha la operacin de resta, reprtanse los frutos lquidos entre
los cinco herederos, por partes iguales.
ARTICULO SEXTO
Frmese a cada heredero la hijuela correspondiente y ent6reseles con el
valor de los bienes que se les han adjudicado, con las sumas que se les han
entregado a cuenta de sus derechos, con los intereses del seis por ciento anual
que han devengado las adjudicaciones y anticipas, y con el dinero que debe
entregarles el rbitro, proveniente del precio de venta de l a casa de la calle
Serrano 14. El haber de las hijuelas de dofia Ins, de don Alejandro, de doAa
Luca y de don Miguel Ral Len Prez comprender, adems de la cuota en
la herencia y en los frutos, el alcance que, a favor de cada uno de ellos,
result en la particin de los bienes de don Luis Len Araya en contra de
doa Mara Rosa Prez viuda de Len, de acuerdo con lo establecido en el
No 40 del comparendo del 17 de marzo de 1984, cuya acta rola a fojas 48, y
en el Artculo Tercero de este Laudo.
ARTICULO SEPTIMO
Apareciendo pagadas y consideradas las deudas hereditarias, segn lo
prevenido en el NO50 del comparendo del 17 de marzo de 1984, corriente a
fojas 48, no ha lugar a formar la hijuela de que trata el artculo 1.286 del
Cdigo Civil.
ART ICU LO OCTAVO
Se deja constancia de que el impuesto sobre las asignaciones hereditarias
de esta sucesin fue pagado totalmente y el pago aprobado por el Tercer
Juzgado Civil de Santiago, en resolucibn del 25 de julio de 1983, segn
aparece en el NO 30 del comparendo del 12 de agosto de 1983, a fojas 3, y
en la copia autorizada de fojas 9. En consecuencia, se declara innecesario
considerar en este Laudo lo relativo a dicho impuesto, e innecesario
someterlo a la aprobacin judicial para el efecto del tributo.
Modelo prctico de una Particiln 203
ARTICULO NOVENO
Si mds tarde apareciere algn bien comn que no hubiese sido
considerado en este juicio, se dividir entre todos los herederos en l a
proporci6n que indica el Artculo Cuarto de este Laudo.
ARTICULO DECIMO
Teniendo presente que en esta particin tienen inters los menores
Alejandro, Luca y Miguel Ral Len Prez, que se hallan bajo guarda,
remitanse los autos al Primer Juzgado de Letras en lo Civil de Mayor Cuantia
de Santiago para su aprobacin, de acuerdo con lo dispuesto en los artculos
399 y 1.342 del Cdigo Civil.
Dse a los interesados las copias que soliciten.
Firman el partidor y e/ actuario
ORDENATA
CUERPO COMUN DE BIENES
De acuerdo con el Artculo Segundo del Laudo, se forma:
1) Con ciento cincuenta mil pesos, precio en que se
vendi en remate pblico l a casa de la calle Serrano
14, de Santiago, segn el No lo del comparendo del
21 de septiembre de 1983, cuya acta rola a fojac 21 $ j50.000,00
2) Con tres mil novecientos pesos, precio en que se
adjudic a don Alejandro Len el bien raiz situado en
Achao, formado por veintids y medio topos de
terreno en la Quebrada de Ache, segn ei No 80 del
comparendo del 12 de agosto de 1983, cuya acta rola
a fojas 3 . . . . . , . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 3.900,00
3)
Con dos mil pesos, precio en que se adjudicaron a don
Miguel Ral Len unos terrenos ubicados en Alto de
Rarnrez, Achao, segn el mismo No 80 del citado
comparendo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 2.000,00
204 Particin de Bienes
4)
Con ocho mil ciento tres pesos, precio en que se
adjudicaron a don Miguel Ral Len los muebles que
forman el mobiliario o menaje de l a casa habitacin
de la calle Simn Bolvar 15, de Santiago, segn el
No 70 del comparendo del 12 de agosto de 1983,
cuya acta rola a fojas 3 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 8.103,OO
5) Con siete mil quinientos pesos, precio en que se
adjudica doa ln6s Len Prez el autobs marca
G.M.C., patente CDX-903, fiuoa, segn el mismo
. . . . . . . . . . . . . . . . . . N0 70 del citado comparendo $ 7.500,OO
. . . . . . . . . . . . . Asciende el cuerpo comn de bienes a $ 1 71.503,OO
BAJAS GENERALES
Segn el Artculo Tercero del Laudo, son las que pasan a sefalarse:
1)
Treinta y cuatro mil cuarenta y cuatro pesos treinta y
ocho centavos, valor a que estaba reducida la deuda
inicial de cuarenta mil pesos en bonos del 80/0-I0/o a
favor del Banco Hipotecario de Chile, que gravaba l a
casa de la calle Serrano 14 y que el comprador hizo
suya por el indicado valor de reduccin, segn el
NO 10 del comparendo del 21 de septiembre de 1983,
cuya acta est a fojas 21 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 34.044,38
2)
Trece mil seiscientos noventa y dos pesos veintiocho
centavos que se pagaron al Banco de Chile en
cancelacin de la deuda primitiva de treinta mil pesos
que estaba caucionada con hipoteca de la misma casa,
segn el No 20, letra f), del comparendo del 21 de
septiembre de 1983, cuya acta rola a fojas 21 y segn
la escritura de fojas 35 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 13.692,28
3) Con cuatro mil doscientos cuarenta pesos, que se
pagaron al Banco Hipotecario de Chile por dividendos
atrasados de la deuda citada en el No lo, segn el
NO 20, letra a), del mismo comparendo ............ $ 4.240,OO
4) Trescientos pesos setenta y un centavos, que se
pagaron a l a Tesorera Municipal de Santiago por
dividendos de l a deuda de pavimentacin de la casa de
la calle Serrano 14, segn el No 20, letra b) del mismo
comparendo.. .............................. $ 300,71
Model@prctico de una Particin
Veinte mil doscientos pesos pagados a l a sucesibn de
doa Eufemia Fuentes viuda de Araya, por saldo det
precio de venta de la casa de l a calle Serrano 14,
segn el No 30 del comparendo del 17 de marzo de
1984, a fojas 48 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Tres mil cuatrocientos pesos, por alcance que result
en contra de doa Maria Rosa Prez viuda de Len en
l a panicin de los bienes de don Luis Leon Araya, a
favor de doa Ins Len Prez, segn el No 40 del
comparendo del 17 de marzo de 1984, cuya acta rola
a fojas 48 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Mil novecientos cincuenta y siete pesos, por alcance
que result en contra de doa Mara Rosa Prez viuda
de Len a favor de don Alejandro Leon Prez, en l a
misma particin, segn el mismo N0 40 del citado
comparendo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Dos mil quinientos treinta y un pesos, por igual
alcance a favor de doa Luca Len Prez, segn el
. . . mismo NO40 del comparendo corriente a fojas 48
Dos mil quinientos treinta y un pesos, por igual
alcance a favor de don Miguel RaUl Len PBrez, segn
el mismo NO 40 del comparendo de fojas 48. . . . . . . .
Dos mil novecientos catorce pesos cincuenta y cinco
centavos por gastos comunes de apertura de la
sucesin, segn el NO20, letras c), d), e) y g), del
comparendo del 21 de septiembre de 1983, cuya acta
rola a fojas 21, y segn el No 30 del comparendo del
17 de marzo de 1984, cuya acta roja a fojas 48 y
cuenta de gastos de fojas 47, eliminadas las dos
partidas itirnas por $243,50 y $31 . . . . . . . . . . . . . .
Tres mil pesos por honorario del partidor, fijado en el
No 30 del comparendo del 21 de septiembre de 1983,
cuya acta rola a fojac 21 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Mil pesos reservados para los gastos futuros de la
particin, segn el No 30 del comparendo de fojas 48
Ascienden las bajas generales a
206 Particin de Bi&s
FORMACION DEL ACERVO PARTIBLE Y DISTRlBUClON DE
LA HERENCIA
En conformidad a los Artculos Tercero y Cuarto del Laudo,
del cuerpo comn de bienes ascendente a . . . . . . . . . . . . . . $ 171.503,OO
se restan las bajas generales que ascienden a . . . . . . . . . . . . . $ 89.810,92
yquedaunacervoIquidopartiblede . . . . . . . . . . . . . . . . $ 81.692,08
Este acervo lquido partible de ochenta y un mil seiscientos noventa y
dos pesos ocho centavos, se divide por partes iguales entre los cinco
herederos, con lo cual cada uno obtiene una cuota hereditaria de diecigis mil
trescientos treinta y ocho pesos cuarenta y un centavos ($ 16.338,41).
DEMOSTRACION
Cuota hereditaria de don Juan Len Prez . . . . . . . . . . . . . . . $16.338,41
Cuota hereditaria de doa Ins Len Prez . . . . . . . . . . . . . . . $ 16.338,41
. . . . . . . . . . . Cuota hereditaria de don Alejandro Len Prez $ 16.338,41
Cuota hereditaria de doa Luca Len Prez . . . . . . . . . . . . . $ 16.338,41
Cuota hereditaria de don Miguel Ral Len Perez . . . . . . . . . . $ 16.338,41
Fraccin que se desprecia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 0,03
Suma igual al acervo I quido partible . . . . . . . . . . . . . . . $81.692,08
Sumndole las bajas generales ascendentes a . . . . . . . . . . . . . . $89.81 0,92
se obtiene una suma igual al cuerpo comn de bienes. . . . . . . $171.503,00
DlSTRlBUClON DE LOS FRUTOS
Con arreglo el Artculo Quinto del Laudo, el cuerpo de frutos se forma:
1) Con doscientos setenta pesos que pag6 don Eduardo
Arenas como parte proporcional en la renta de
arrendamiento de la casa de l a calle Serrano 14,
correspondiente al mes de septiembre de 1983, segn
el NO 10 del comparendo del 21 de septiembre de
1983, de fojas 21 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 270,OO
Modeio prctico de una Particin
2) Con dos mil veintinueve pesos veinticuatro centavos
que el mismo seor Arenas pag por intereses sobre el
saldo del precio de venta de la referida casa, segn el
No 20 del comparendo del 17 de marzo de 1984,
cuya acta est a fs. 48 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 2.029,24
3} Con mil doscientos setenta y tres pesos noventa
centavos como intereses del 6010 anual que han
devengado los valores entregados a los herederos
durante la particin a cuenta de sus derechos, segun
se detalla en las partidas de entero de la hijuela de
cada uno de ellos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 1.273,90
El cuerpo corniin de frutos asciende a . . . . . . . . . . . . . $ 3.573,14
Pero deben rebajarse como bajas:
a)
El impuesto a la renta sobre los intereses pagados por
don Eduardo Arenas por el precio insoluto de la casa
de Serrano 14, segn la penbltima partida de la
cuenta de fs. 47 . . . . . $243.50
6)
Los derechos de l a escritura de cancelacin otorgada
al seor Arenas, segn la partida ultima de la misma
cuenta de fs. 47 . . . . $ 31 ,O0 $ 274,50
Con lo cual los frutos I quidos ascienden a . . . . . . . . $ 3.298,64
Este acervo lquido partible de frutos, de tres mil doscientos noventa y
ocho pesos sesenta y cuatro centavos, se divide entre !os cinco herederos por
partes iguales, con lo cual cada uno obtiene una cuota de seiscientos
cincuenta y nueve pesos setenta y tres centavos ($659,731,
DEMOSTRACION
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . Cuota de frutos de don Juan Len Prez $ 659'73
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . Cuota de frutos de doa Ins Len Prez $ 659,73
. . . . . . . . . . . . . . . Cuota de frutos de don Alejandro Len Prez $ 659.73
. . . . . . . . . . . . . . . . . Cuota de frutos de doa Luca Len Prer S 659,73
Cuota de frutos de don Miguel Ral Len Prez . . . . . . . . . . . . . 659,73
$3.298,65
Menos una fraccin que se desprecia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 0,01
Resultado igual al acervo Iquido partible de frutos $3.298,64
208 Particin de Bienes
Sumando las bajas de frutos ascendentes a $ 274,50
-
se obtiene una suma igual al cuerpo comn de frutos $ 3.573,14
Santiago, 1 de abril de 1984.
Firman el partidor y el actuario.
HIJUELA DE DON JUAN D. LEON PEREZ
Haber:
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Por su cuota hereditaria
$ 16.338,41
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Por su cuota en los frutos $ 659,73'
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Total del haber $ 16.998,14
Se \e entera:
1)
Con trece mil cuatrocientos cincuenta pesos en dinero
que le entreg el rbitro el 21 de septiembre de 1983,
y que se imputaron a su haber, segn el NO 50 del
comparendo de esa fecha, cuya acta rola a fojas 21 . . . $ 13.450,OO
2) Con cuatrocientos veinticinco pesos noventa cen-
tavos, que son de su cargo por intereses del 60/0
anual sobre el precedente anticipo, conforme al
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Artculo Quinto del Laudo $ 425,90
3) Con tres mil ciento veintids pesos veinticuatro
centavos que le entregar el rbitro, una vez que el
Laudo quede ejecutoriado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 3.1 22,24
Queda enterada esta hijuela con . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 16.998,14
Santiago, lo de abril de 1984.
Firman el partidor y el actuario.
HIJUELA DE DONA INES LEON PEREZ
Haber :
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Por su cuota hereditaria $ 16.338,41
Por su cuota en los frutos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 659,73
Por su alcance en contra de doa Mara Prez O. de Len
. . . en la particin de la herencia de don Luis Len Araya. $ 3.400,00
Total del haber $ 20.398,14
Modelo prctico de una Particin
Se Ie entera:
1) Con siete mil quinientos pesos, precio en que se le
adjudico el autobs marca G.M.C., patente CDX-903,
muoa, en el comparendo del 12 de agosto de 1983,
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . cuya acta est a fs, 3 $ 7.500,OO
2)
Con doscientos ochenta y cinco pesos, que son de su
cargo por intereses del 60/0 anual sobre la precedente
adjudicacin, segn el Artculo Quinto del Laudo . . . . $ 285,00
3)
Con doce mil seiscientos.trece pesos catorce centavos
que le entregar el rbitro en dinero, una vez que el
Laudo quede ejecutoriado. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 12.613,14
Queda enterada esta hijuela con . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 20.398,14
Santiago, 1 de abril de 1984.
HIJUELA DE DON ALEJANDRO LEON PEHEZ
Haber:
Por su cuota hereditaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 16.338,41
Por su cuota en los frutos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 659,73
Por su alcance en contra de doa Mara Rosa Prez viuda
de Len en l a particin de los bienes de don Luis Len
Araya . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ ' 1.957.00
Total del haber
Se l e entera:
1)
Con tres mil novecientos pesos, precio en que se le
adjudic el bien raz situado en Achao, formado por
veintids y medios topos de terrenos en l a Quebrada
de Ache, y que se imput a su haber, segun el No 80
del comparendo del 12 de agosto de 1983, cuya acta
rola a fojas 3 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 3.900,00
23 Con ciento cuarenta y ocho pesos veinte centavos,
por intereses del 6*/0 anual sobre fa precedente
adjudicacin y que son de su cargo segun el Articulo
Sexto del Laudo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 148,20
3)
Con novecientos setenta y seis pesos en dinero que se
le entregaron a cuenta de su haber en el comparendo
del 21 de septiembre de 1983, cuya acta rola a fojas
21 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 976,OO
21 0 Particin de Bienes
4)
Con treinta pesos noventa centavos por intereses del
6010 anual sobre el precedente anticipo y que son de
su cargo segn el Artculo Sexto del Laudo . . . . . . . . . $ 30,90
5)
Con trece mil novecientos pesos cuatro centavos que
l e entregar el rbitro en dinero, una vez que el Laudo
quede ejecutoriado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 13.900,04
. . . . . . . . . . . . . . . . . Queda enterada esta hijuela con $ 18.955,14
Santiago, 10 de abril de 1984.
HIJUELA DE DONA LUCIA LEON PEREZ
Haber:
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Por su cuota hereditaria
$ 16.338,41
Por su cuota en los frutos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 659,73
Por su alcance en contra de doa Mara Rosa Prez viuda de
Len en la particin de los bienes de don Luis Len Araya . . $ 2.531 ,O0
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Total del haber. $ 19.529,14
Se l e entera:
Con diecinueve mil quinientos veintinueve pesos catorce
centavos que le entregar el rbitro, una vez que el Laudo
quede ejecutoriado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 19.529,14
Queda enterada esta hijuela con . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 19.529,14
Santiago, 10 de abril de 1984.
HIJUELA DE DON MIGUEL RAUL LEON PEREZ
Haber:
Por su cuota hereditaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 16.338,41
Por su cuota en los frutos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 659,73
Por su alcance contra doa Mara Rosa Prez viuda de
Len en la particin de los bienes de don Luis Len Araya $ 2.531,00
Total del haber . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 19.529,14
Modelo prctico de una Particin
Se le entera:
1)
Con ocho mil ciento tres pesos, precio en que se l e
adjudic el mobiliario o menaje de la casa habitacin
de la calle Simn Bolvar 15, de Santiago en el
comparendo del 12 de agosto de 1983, cuya acta rola
afojas3 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 8.103,00
2)
Con dos mt pesos, precio en que se l e adjudic el
bien raz situado en Achao, formado por unos
terrenos ubicados en el Alto de Ramirez, y que se
imputb a su haber, segn el NO 80 del mismo
comparendo.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 2.000.00
3)
Con trescientos ochenta y tres pesos noventa cen-
tavos, por intereses del 60/0 anual sobre las dos
precedentes adjudicaciones y que son de su cargo
segn el Articulo Sexto del Laudo. . . . . . . . . . . . . . . . $ 383,90
4) Con nueve mil cuarenta y dos pesos veinticuatro
centavos que le entregar el rbitro en dinero, una vez
que el Laudo quede ejecutoriado . . . . . . . . . . . . . . . . $ 9.042,24
Queda enterada esta hijuela con . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
$ 19.529,14
Santiago, 10 de abril de 1984.
APROBACION JUDICIAL DE LA PARTICION
S.J. L.
Oficio.- En fs. 57 tengo el honor de remitir a US. el expediente de l a
particin de los bienes de doa Mara Rosa Prez viuda de Len, en que el
partidor subscrito ha pronunciado Laudo y Ordenata con fecha 10 de abril
en curso, a fin de que US. tenga a bien prestarle la aprobacin judicial
requerida por el artculo 1.342 del Cdigo Civil.
Dios guarde a US.
Ernesto Marin.
Al seor Juez Letrado del Primer Juzgado Civil de Mayor Cuanta.-
Santiago.
Resolucin.- A fojas cincuenta y nueve vuelta del expediente de l a
particin de los bienes de doa Mara Rosa Prez viuda de Len, se
212 Particin de Bienes
encuentran las siguientes resoluciones: "Santiago, abril nueve de mil
novecientos ochenta y cuatro.- Vistos: De acuerdo con lo dictaminado por
el Defensor Pblico y visto lo dispuesto en el artculo 1,342 del Cdigo Civil,
aprubase el Laudo y Ordenata dictados por el abogado don Ernesto Marn
en la particin de los bienes quedados al fallecimiento de doa Mara Rosa
Prez viuda de Len.- Antese y dse copia.- J. Miguel Barrientos.-
Antonio 1iguez.- En la secretara, el diez de abril de mil novecientos
ochenta y cuatro, a las once horas, notifiqu personalmente el Laudo y
Ordenata de fs. 50 y 53 y la resolucin aprobatoria de los mismos, que
precede, a don Juan Len Prez, a doa Ins Len Prez y a doa Rosa
Rodrguez viuda de Prez. Les di copia y expusieron que estaban conformes
con todas esas resoluciones.- Firmaron.- Juan Len P.- Ins Leon P.-
Rosa R. v. de Len.- Antonio 1iguez.- Certifico: que el Laudo y Ordenata
de primero de abril en curso, escritos a fs. 50 y 53, y l a resolucin
aprobatoria de los mismos, de nueve de este mes, que precede, se encuentran
ejecutoriados.- Santiago, veintinueve de abril de mil novecientos ochenta y
cuatro.- Antonio Iiguez, sec. Hay una estampilla de impuesto de veinte
pesos inutilizada.
CONFORME.- Santiago, veinte de mayo de mil novecientos ochenta y
cuatro.
Firma del Secretario del Juzgado.
R ECl BOS
He recibido del rbitro partidor, don Ernesto Marn, l a cantidad de tres
mil ciento veintids pesos veinticuatro centavos ($3.1 22/24), en pago de la
partida tres del entero de mi hijuela, la cual queda cancelada.- Santiago,
treinta de abril de mil novecientos ochenta y cuatro.
Juan Len.
He recibido del rbitro'partidor, don Ernesto Marn, la cantidad de
doce mil seiscientos trece pesos catorce centavos ($12.613,14), en pago de
la partida tres del entero de mi hijuela, la cual queda cancelada.- Santiago,
treinta de abril de mil novecientos ochenta y cuatro.
Ins Lebn.
He recibido del rbitro partidor don Ernesto Marln las siguientes
cantidades: a) trece mil novecientos pesos cuatro centavos ($ 13.900,04), en
pago de la partida cinco del entero de la hijuela de mi pupilo Alejandro Leon
Prez; b) diecinueve mil quinientos veintinueve pesos catorce centavos
($ 19.529,14) en pago del entero de la hijuela de mi pupila Luca Len
Prez; y c) nueve mil cuarenta y dos pesos veinticuatro centavos
Modelo prctico de una Particin 213
($9.042,24), en pago de la partida cuatro del entero de la hijuela de mi
pupi l o Miguel Ral Len Prez. En consecuencia, las hijuelas de mi s tres
pupi l os nombrados quedan total mente canceladas.- Santiago, trei nta de
abri l de mi l novecientos ochenta y cuatro.
Rosa R. v. de Prez.
CUARTO COMPARENDO
En Santiago, en la ofi ci na del parti dor, calle Morande 39, ofi ci na 5, el
tres de mayo de mi l novecientos ochenta y cuatro, a lasdiecisis horas, se
veri fi cb el cuarto comparendo, con asistencia del partidor, de todos los
interesados y del actuario.
10. Pago de las hijuelas.- Se dej constancia de que con fecha trei nta
de abri l recin pasado, el parti dor entreg a las partes el di nero con que se
enteraron las hijuelas, segun el Laudo y Ordenata, y de que las partes
otorgaron los recibos correspondientes que rolan a la vuelta, declarando que
todas las hijuelas quedaron total mente canceladas.
20. Gastos comunes.- El partidor di o cuenta de que con cargo a los mi l
pesos ($ 7.000) que se reservaron para gastos segUn el rubro "Pagos" del
tercer comparendo, cuya acta rola a fs. 48, y segn el No 12 del rubro "Bajas
Generales" de la Ordenata, ha hecho tos siguientes gastos de inters comn: a)
Papel sellado, estampillas, Defensor Pblico y registro y copia del auto
aprobatorio de ia parti ci n: doscientos vei nti ocho pesos cincuenta centavos
($ 228,501; b) Honorari o del actuario, segn recibo de fs. 57 vta.: trescientos
pesos ($300); c) Contador seor Lui s Art uro Oyarzn, por trabajos de
contabi l i dad relacionados con la parti ci n: doscientos pesos ($ 200); d)
Notari a Vergara: escrituras de venta de la cuota de don Juan Len Prez en
la propiedad de l a calle Sirnn Bolivar 15, a sus hermanos Ins y Miguel Ral
Len Prez, y escritura de rendi ci n de cuentas y f i ni qui t o de la curadura de
doa Ins Len, otorgada entre sta y doa Rosa Rodriguez viuda de Prez,
ambas escrituras de fecha qui nce de abri l recin pasado: ciento trei nta y dos
pesos setenta centavos ($ 132,701; e) lnscripcin de la venta de don Juan
Len en el Conservador de Bienes Races y copia autorizada: trei nta y tres
pesos ochenta centavos ($33,80).- Todos estos gastos suman ochocientos
noventa y ci nco pesos ($8951, de modo que queda un saldo de ci ento ci nco
pesos ($105) que debe repartrse entre los herederos por partes iguales, por
l o cual corresponden a cada uno vei nti n pesos ($211. El rbi tro hi zo
ndice
ndice