ESTUDIOS

1.
Derecho privado
Abstract
Article 2330 of the Code of Civil
Procedure poses several problems regar-
ding the victims exposure to damage.
Tis article is based on the requirement
that victims must practice self-care, whose
behavior is modeled around the similar
duty of not harming our neighbor. De-
termining how to consider the situation
of the handicapped, heirs and victims by
ricochet, which physiognomy is merely
entangled by means of causality, is a highly
sensitive matter.
Keywords
Victims exposure Civil liability
Causality.
* Este artculo forma parte del proyecto Fondecyt regular, titulado: Finalidad,
contenido y extensin de la indemnizacin de daos, dirigido por el profesor lvaro
Vidal Olivares.
** Profesora de Derecho Civil de la Universidad Diego Portales. Candidata a doc-
tor en Derecho por la Pontifcia Universidad Catlica de Valparaso. Direccin postal:
Repblica 112, Santiago, Chile. Correo electrnico: claudia.bahamondes@udp.cl
*** Profesor investigador de la Facultad de Derecho de la Universidad Diego Por-
tales, Santiago, Chile. Doctor en Derecho por la Universidad Paris II Panthon-Assas.
Direccin postal: Repblica 112, Santiago, Chile. Correo electrnico: carlos.pizarro@
udp.cl
Resumen
Son variados los problemas asocia-
dos a la exposicin de la vctima al dao
partiendo del entendimiento del artculo
2330 del Cdigo civil. Su fundamento
parte de la exigencia de autocuidado de las
vctimas, cuyo comportamiento se modela
en torno al deber anlogo a no daar al
prjimo, siendo delicado dilucidar en qu
forma se debe considerar la situacin de
los incapaces, los herederos y las vctimas
por rebote, cuya fsonoma slo se entre-
laza a travs de la causalidad.
Palabras clave
Exposicin de la vctima Responsa-
bilidad civil Causalidad.
La exposicin de la vctima al dao:
desde la culpabilidad a la causalidad*
[Victim Exposed to Damage: From Culpability to Causality]
Claudia Bahamondes O.**
Universidad Diego Portales, Santiago de Chile
Carlos Pizarro W.***
Universidad Diego Portales, Santiago de Chile
Recibido el 20 de septiembre y aprobado el 1 de octubre de 2012.
Revista de Derecho
de la Pontifcia Universidad Catlica de Valparaso
XXXIX (Valparaso, Chile, 2012, 2
do
Semestre)
[pp. 39 - 52]
C. Bahamondes C. Pizarro 40 Revista de Derecho XXXIX (2
do
Semestre de 2012)
I. Introduccin
La participacin de la vctima en la causacin de su propio dao no ha
merecido los estudios necesarios si se considera su importancia prctica, ya
sea para excluir la responsabilidad o para atenuar la indemnizacin reclama-
da. La responsabilidad civil suele analizarse en perspectiva de confguracin
de los elementos que hacen prosperar la indemnizacin. Mas esta mirada
clsica es insufciente si se considera que la actividad de la vctima puede
tener consecuencias relevantes a la hora de otorgar, negar o reducir una
indimnizacin de perjuicios.
Es usual que su estudio sea realizado a partir del artculo 2330 CC.
1
Si la
vctima ha participado en forma culpable en el resultado daino, el juez debe
reducir la indemnizacin. Sin embargo, la intervencin de la vctima en las
causas del dao o una vez ya producido en su agravacin permiten realizar
una mirada ms amplia del fenmeno que circunscribirle a un problema de
culpa, siendo en todos los casos un problema de causalidad en el dao lo
que explica la rebaja en la indemnizacin o, debiera decirse de manera ms
correcta, que se paga nada ms el perjuicio causado.
Hasta ahora los esfuerzos dogmticos se han concetrado en el estudio
de la regla ya citada en perspectiva de culpa, siendo en realidad un asunto
de causalidad.
II. La procedencia
Entre las mltiples condiciones que concurren al momento de consumar-
se un ilcito civil, la intervencin de los sujetos involucrados es imprescin-
dible. La ocurrencia del dao requiere de alguna actividad o, al menos, de la
presencia de la propia vctima. No obstante, dicha participacin no debiera
tener importancia al momento de atribuir la responsabilidad al autor del
perjuicio, mantenindose inclume la posibilidad de obtener una reparacin
ntegra de los menoscabos experimentados, pese a la innegable verifcacin
de un hecho del afectado
2
.
1
Alessandri Rodrguez, Arturo, De la responsabilidad extracontractual en
el Derecho civil chileno (Santiago, 2005), pp. 412 ss.; Corral Talciani, Hernn,
Lecciones de responsabilidad civil extracontractual (Santiago, 2004), pp. 200 ss.; Diez
Schwerter, Jos Luis, El dao extracontractual. Jurisprudencia y doctrina (Santiago,
2002), pp. 225 ss. Un artculo original y temprano es el de Domnguez guila, R.,
El hecho de la vctima como causal de exoneracin de responsabilidad civil, en Revista de
Derecho, 135 (Concepcin, 1966), p. 29 ss.
2
Barros Bourie, Enrique, Tratado de responsabilidad extracontractual (Santia-
go, 2009), pp. 427 y 428.
41 La exposicin de la vctima al dao
Sin embargo, la situacin cambia si la accin u omisin de la vctima es
negligente; en este caso, la culpa del propio perjudicado que contribuye a la
provocacin del dao, acarrear repercusiones en la cuanta, siendo aplicable
el artculo 2330 CC.
Con antecedentes directos en el artculo 2199 del ALPS. Prusiano
(1794)
3
, la referida regla obliga al juez a reducir la apreciacin de los perjui-
cios si el afectado se expuso en forma imprudente al dao. Conforme con la
redaccin de la norma, parte importante de la doctrina ha estimado que se
trata de una rebaja forzosa para el juez, no pudiendo eludir este imperativo
si se verifca el supuesto de la norma
4
. Esta opinin parece adecuada siendo
susceptible de casacin la sentencia que no la acoja habindose acreditado
la circunstancia que la hace procedente.
En ningn caso la regla admite la excusa del victimario, ni aun en caso
de daos recprocos, no pudiendo anularse las culpas mutuas
5
. En todo
caso se trata de un efecto que incide en la cuanta del perjuicio mas no en
su confguracin.
Tampoco contempla una exoneracin de responsabilidad provocada
por la interrupcin del vnculo causal, como ocurrira si la negligencia del
3
Figueroa Yez, Gonzalo (redactor), Cdigo Civil y leyes complementarias (2
edicin, Santiago, 1998), X, p. 240.
4
Alessandri, cit. (n. 1), pp. 414 y 415; Corral, cit. (n. 1), pp. 202 y 203; Diez,
cit. (n. 1), p. 230. Esta situacin difere del actual sistema francs, pues la nueva redac-
cin del artculo 706.3 del Code de procdure pnale, que contiene una norma similar
a la regla chilena, seala que la reparacin para quien haya sufrido perjuicios por in-
fracciones y que resulten de atentados contra las personas, p u e d e ser rechazada o
su valor reducido en razn de la culpa de la vctima: Toute personne ayant subi un
prjudice rsultant de faits volontaires ou non qui prsentent le caractre matriel dune
infaction peut obtenir la rparation intgrale des dommages qui rsultent des atteintes
la personne, lorsque sont runies les conditions suivantes : [...] La rparation peut tre
refuse ou son montant rduit raison de la faute de la victime. Este marcado carcter
facultativo de la regla no ha estado exento de crticas por parte de la doctrina, pues pro-
voca una perniciosa apertura entre la negacin absoluta de reparacin y la disminucin
de la suma indemnizatoria, sin sealar los criterios necesarios para proceder a dicha
opcin. Viney, Genevive, Tratado de derecho civil. Introduccin a la responsabilidad
(trad. cast. de Fernando Montoya, Bogot, 2008), pp. 256-258. Para consultar la citada
norma procesal vase http://www.legifrance.gouv.fr/afchCode.do?cidTexte=LEGI
TEXT000006071154 [sitio visitado el 5 de junio de 2011].
5
Figueroa, cit. (n. 3), p. 240; Alessandri, cit. (n. 1), p. 417; Suescn Melo,
Jorge, Derecho privado. Estudios de derecho civil y comercial contemporneo (2 edicin,
Bogot, 2003), pp. 189 y 190. Este sistema era el que se contemplaba en el derecho ro-
mano, el cual consideraba a la vctima como un verdadero cmplice en el ilcito, motivo
por el cual se le prohiba exigir la reparacin de los perjuicios experimentados. Colom-
bo, Leonardo, Culpa aquiliana (Buenos Aires, 1947), pp. 205 y 206.
C. Bahamondes C. Pizarro 42 Revista de Derecho XXXIX (2
do
Semestre de 2012)
afectado fuera la causa exclusiva o, al menos, determinante en la generacin
de los daos, pudiendo stos imputarse slo al actuar descuidado del mismo
perjudicado, quien habr absorbido el total de la causalidad
6
.
Se trata de un escenario distinto. El dao experimentado encuentra su
origen tanto en la actividad del demandado como en aquella accin u omisin
negligente de la propia vctima, confgurando un fenmeno de concausas. En
otros trminos, el dao es el resultado coetneo de ambos sujetos, aunque
con intensidades diversas. Y es en virtud de esta participacin convergente
de ambos involucrados en el ilcito, que se procede a rebajar la cuanta del
resarcimiento
7
.
El cambio en la apreciacin del dao encuentra su fundamento en la
imprudencia de la vctima, cuya culpa debiera ser analizada conforme a los
mismos parmetros que se utilizan en la evaluacin de la negligencia del
autor del dao.
El deber de cuidado respecto de los dems tambin se aplicara a la vctima
para s misma y respondera, de igual manera, a la necesidad de conducirse
con la prudencia que los hombres emplean ordinariamente en sus actos o
negocios, tanto en sus acciones como en sus omisiones
8
.
Aun cuando califcar esta exigencia de autocuidado como un genuino d e -
b e r ha sido cuestionada, prefrindose para su denominacin la expresin
de c a r g a , existe consenso en requerirla de quien ha resultado lesionado en
sus intereses: un comportamiento que en forma razonable observara una
persona juiciosa que se preocupa por su propia seguridad
9
.
6
Barros, cit. (n. 2), pp. 436-438; Alessandri, cit. (n. 1), pp. 414, 415 y 446-
449; Corral, cit. (n. 1), pp. 200 y 201; Diez, cit. (n. 1), pp. 225 y 226; Suescn,
cit. (n. 5), pp. 169-171; Lpez Mesa, Marcelo - Trigo Represas, Flix, Tratado
de la responsabilidad civil. Cuantifcacin del dao (Buenos Aires, 2006), pp. 693-695.
As tambin se afrma que si la culpa de la vctima presenta las mismas caractersticas
de la fuerza mayor respecto del agente, se alzar como la causa exclusiva del dao y el
demandado debiera ser eximido de responsabilidad. Le Tourneau, Philippe, La res-
ponsabilit civile (2 edicin, Paris, 1976), pp. 225-228.
7
Alterini, Atilio Anbal, Contornos actuales de la responsabilidad civil (Buenos
Aires, 1987), p. 48; Alessandri, cit. (n. 1), pp. 415 y 416; Corral, cit. (n. 1), pp.
201 y 202; Colombo, cit. (n. 5), pp. 204-206, quien utiliza la nomenclatura c u l p a
c o n c u r r e n t e o c o n c u r s o d e c u l p a s . La jurisprudencia es abundante
en este sentido. Manifestaciones de esta consideracin pueden encontrarse en Corte
de Apelaciones de Santiago, 29 de marzo de 2011, nmero de ingreso 2.098-2010, n-
mero identifcador Legal Publishing 48524; Corte Suprema, 15 de diciembre de 2009,
nmero de ingreso 3.345-2008, nmero identifcador Legal Publishing 42933.
8
Alessandri, cit (n. 1), p. 412 y 413, Barros, cit. (n. 2), p. 431.
9
La nocin de d e b e r no respondera a una conducta que se exija a la vctima
respecto de s misma, sino que implicara una necesaria relacin de alteridad, en que ella
se conecta con el tercero a quien pretende responsabilizar. Por el contrario, la c a r g a
43 La exposicin de la vctima al dao
Esta perspectiva toma en cuenta el carcter subjetivo que posee el sistema
de responsabilidad civil
10
, el cual exige un error de conducta por parte del agra-
viado y, tal como sucede con el autor del dao, formula un juicio de reproche
a su comportamiento, comparando el proceder concreto del agente, con un
modelo abstracto de diligencia que debi ser practicado. En cierta medida la
construccin del deber de autocuidado que justifca la aplicacin del artculo
2330 del Cdigo civil se construye en formas anloga a la culpa imputable
al victimario. Lo que no ha sido todava afrmado con determinacin es si
tambin debiera aplicarse la teora de la culpa infraccional o, incluso, para
aquellos que estiman que la regla del artculo 2329 del Cdigo civil consa-
gra una presuncin de culpa por el hecho propio, que permitira entender
que la vctima que se dedica a actividades peligrosas debiera presumirse que
actu con negligencia
11
. Este anlisis, realizado tanto al victimario como a la
vctima, garantiza un tratamiento igualitario para quienes han concurrido
con sus actuaciones a generar un dao indemnizable, permitiendo aplicar de
manera correcta el principio que favorece la reparacin del vctima, el cual
queda circunscrito a situaciones en que exista duda respecto de la participa-
cin del demandante
12
.
no impone un comportamiento a quien ha sido agraviado, sino que constituye un re-
quisito a su actividad que condicionar su derecho a ser indemnizada por el total de los
daos experimentados. Barros, cit. (n. 2), pp. 428 y 429.
10
Para algunos, la consideracin de la actividad de la vctima a efectos de apreciar
la cuanta de la indemnizacin o, incluso, su procedencia misma, es una manifestacin
que hace recordar la consagracin de un sistema subjetivo de responsabilidad construi-
do sobre la base de la culpa y que poco a poco a tomado notorios ribetes de objetivacin:
[] debe asumirse que en un sistema as la culpa de la vctima es la llave de corte del sis-
tema, que de otro modo no sera de responsabilidad civil sino de causalidad material.
Lpez, Trigo, cit. (n. 6), p. 694. Es as como la nocin de i n d i f e r e n c i a d e l a
c o n c a u s a , que permite a quien incide con su comportamiento exigir el perjuicio
en su totalidad, slo se reserva para determinadas hiptesis, tan especfcas como los da-
os nucleares o aquellos provocados por productos, sin poder sostenerse una verdadera
generalizacin de este concepto. Alterini, cit. (n. 7), pp. 47 y 48.
11
Suescn, cit. (n. 5), pp. 174 y 175, 178 y 179 ; Mazeaud, Henri et Lon, Trai-
t thorique et pratique de la responsabilit civile dlictuelle et contractuelle (4 edicin,
Paris, 1949), pp. 376-378. De forma similar a lo que ocurre respecto de la c u l p a
i n f r a c c i o n a l del autor del dao, el juicio de reproche y la acreditacin de la
negligencia del perjudicado se simplifcan considerablemente si ste incurri en alguna
contravencin a normas legales o reglamentarias. Corral, cit. (n. 1), pp. 203 y 204;
Barros, cit. (n. 2), pp. 430 y 431. En este sentido, Corte Suprema, 24 de noviembre de
2010, nmero de ingreso 1.750-2009, nmero identifcador Legal Publishing 46909.
12
Lpez, Trigo, cit. (n. 6), pp. 723 y 724; Barros, cit. (n. 2), p. 429.
C. Bahamondes C. Pizarro 44 Revista de Derecho XXXIX (2
do
Semestre de 2012)
III. La cuanta de la rebaja
Este juicio de reproche que se efecta a la actuacin de la vctima, permiti-
r verifcar la concurrencia de su culpa como una de las causas que provocaron
el dao por ella experimentado, haciendo aplicable el artculo 2330 CC. Y
si bien la negligencia de quien result agraviado es un requisito reconocido
para la rebaja en la apreciacin de la indemnizacin, la complejidad surge al
cuantifcar esta reduccin.
Es posible identifcar sistemas que intentan medir la disminucin del
resarcimiento de acuerdo con la gravedad de la culpa. La reduccin de la
indemnizacin se efecta sobre la base del mayor o menor reparo que pueda
hacerse, distribuyendo la negligencia en proporcin a la seriedad de los com-
portamientos. Para sus adherentes, este mtodo evitara el inconveniente que
apareja la divisin mediante el recurso a la causalidad, pues, de utilizarse la
teora de la equivalencia de las condiciones, necesariamente debe concluirse
que a ambos involucrados les correspondera asumir la mitad del dao, por
cuanto cada uno de ellos concret una causa necesaria en la produccin del
mismo
13
.
Esta propuesta ha sido objeto de crticas, pues transforma a la rebaja de
la indemnizacin en una pena privada que sanciona la conducta impruden-
te
14
, dando lugar a los llamados punitive damages, desconocidos hasta
el momento para la tradicin civil continental y ajenos al fn primordial
que actualmente persigue el sistema de responsabilidad, cual es, obtener la
satisfaccin de la vctima del perjuicio
15
. Habra que agregar que no resulta
apropiado cuantifcar la rebaja en proporcin a la intensidad de la culpa
tarea por s difcil- si coincidimos en la posibilidad que haya una actividad
culpable de la vctima reprochable en gran medida pero que no haya tenido
una consecuencia importante en la realizacin del dao; y por otro lado, es
an posible que la culpa sea a penas perceptible para califcarla como tal, pero
haya sido signifcativa en la generacin del perjuicio.
Es por ello que se han buscado nuevas formas para determinar la rebaja,
que la fundan en la causalidad. Para esta postura, la situacin en estudio da
lugar a una merma en la indemnizacin con independencia de la mayor o
13
Mazeaud, cit. (n. 11), pp. 430-433.
14
Suescn, cit. (n. 5), pp. 186 y 187; Mazeaud, cit. (n. 11), p. 431.
15
Viney, cit. (n. 4), pp. 222 y 223; Larran Pez, Cristin, Aproximacin a los
punitive damages, en Pizarro Wilson, Carlos (coordinador), Estudios de derecho
civil IV (Santiago, 2009), pp. 707-719. En cuanto las funciones que se atribuyen a la
responsabilidad civil y las fnalidades que sta busca, vase: Tunc, Andr, La responsa-
bilit civile (2 edicin Paris, 1989), pp. 133-155.
45 La exposicin de la vctima al dao
menor gravedad de las culpas de los implicados
16
, la que no incidir tampoco
en la cuanta de la reduccin; sta se determinar recurriendo slo a la re-
levancia causal que la actividad de la vctima tuvo en el dao. A partir de la
imputacin objetiva de aquel, ser factible afnar los resultados que arrojara
la sola aplicacin de la teora de la equivalencia de las condiciones, delimi-
tando el grado de infuencia que en el perjuicio tuvo el autor y la vctima.
Esta determinacin de la relevancia causal, ser el resultado de un anlisis
en que se evalan ambas actividades, estableciendo cul constituye la causa
que ha maximizado las posibilidades de generacin de los perjuicios, lo que
permitir proceder al clculo de la injerencia que cada una ha tenido en la
gestacin de ellos
17
.
Como suele suceder existe una teora eclctica en que la utilizacin de
estos mtodos termina por realizarse en forma conjunta, debiendo el juez
apreciar y valorar las respectivas faltas, procediendo con posterioridad a la
determinacin de la rebaja mediante la incidencia que por va causal ellas
han tenido en el ilcito
18
.
En nuestra opinin se trata slo de un problema de causalidad, lo que
arrastra auscultar en qu medida, slo cuasal, la conducta de la vctima ha
contribuido al perjuicio. Es cierto que conforme al artculo se requiere que la
califcacin de dicha conducta sea considerada culpable, pero eso no repercute
en la cuantifcacin de la rebaja, sino que slo es un elemento necesario para
que la rebaja proceda, conforme al artculo 2330 CC.
Si bien la solucin terica considera la causalidad, pudiendo exigirse al
victimario la indemnizacin slo de aquel dao que ocasion, no sindole
obligatorio pagar un dao cuyo irigen est en la propia vctima, lo cierto es
16
Alessandri, cit. (n. 1), p. 415.
17
Barros, cit. (n. 2), pp. 435 y 436.
18
Barros, cit. (n. 2), p. 436 y en este mismo sentido, sentencia de la Corte de
Apelaciones de Valparaso, 28 de marzo de 2008, nmero de ingreso 1.276-2007, con-
frmada por la Corte Suprema, 15 de septiembre de 2008, nmero de ingreso 2.697-
2008, nmero identifcador Legal-Publishing 41733. Un mtodo distinto es posible
identifcar en el derecho norteamericano, el cual asienta la doctrina de la c o m p a -
r a c i n d e n e g l i g e n c i a s , utilizada como defensa de demandado cuando
ste puede acreditar que el perjudicado ha colaborado en la produccin del dao con
sus propias acciones. Inicialmente llamada n e g l i g e n c i a c o n t r i b u t i v a
(contributory negligence), hoy se le conoce bajo la denominacin de n e g l i g e n -
c i a c o m p a r a t i v a (comparative negligence) y busca determinar el monto de
los perjuicios de acuerdo con el descuido en que hubieren incurrido las partes. En este
sentido, su aplicacin variar desde su ejercicio puro, en que el demandante slo podr
alegar aquel porcentaje de dao en el que no particip, hasta su utilizacin con ciertas
modifcaciones, caso en el cual no podra requerir indemnizacin alguna si concurri
en un 50% o ms de la negligencia total. Scheb, John M. - Scheb II, John M., An
Introduction to the American Legal System (New York, 2002), p. 164.
C. Bahamondes C. Pizarro 46 Revista de Derecho XXXIX (2
do
Semestre de 2012)
que en la prctica la rebaja es una cuestin ms bien prudencial de los jueces
o si se quiere entregada a la equidad de los magistrados quienes segn las
circunatancias evaluarn la cantidad a rebajar.
La lectura exclusiva desde la causalidad tiene, al menos, dos consecuencias.
Al discutir la procedencia del artculo 2330 CC., la culpa de la vctima, en-
tendida como un comportamiento reido con lo que habra hecho un sujeto
diligente, slo refere a un elemento de aplicacin del precepto, sin ninguna
incidencia respecto a la rebaja de la cuanta en la indemnizacin. En segundo
trmino, al interrogarse por el quantum de la rebaja, debe circunscribirse el
anlisis a un problema de causalidad. En qu medida la conducta de la vcti-
ma caus su propio dao. No parece sensato aplicar aqu la equivalencia de
las condiciones, cuya estructura lmpida, pero tosca, nos llevara nada ms a
repartir en partes iguales la rebaja. Es necesario aplicar teoras que convoquen
la apreciacin de la conducta conforme a parmetros fexibles vinculados a
la previsibilidad y la razonabilidad, ya sea por va de la causalidad adecuada o
alguna de las manifestaciones de la imputacin objetiva. En ltimo trmino,
entender la exposicin imprudente de la vctima al dao como un problema
causal, refuerza la idea que dicho elemento de la responsabilidad civil es
normativo y no slo una cuestin de hecho, siendo procedente la casacin
en el fondo por infraccin al artculo 2330 CC.
IV. El hecho de las vctimas incapaces
En caso que la vctima sea un incapaz, por esta condicin, se excluye el
artculo 2330 CC.
19
. La vctima no se encuentra en condiciones de represen-
tarse las consecuencias de sus actos, al no dominar el curso causal de stos y,
por ende, tampoco tendr la posibilidad de ponderar sus actuaciones y evitar
aquellas que son imprudentes. En trminos ms simples, el incapaz no puede
actuar de manera culpable, o no puede ejercer un autocuidado, lo que excluye
la posibilidad de cumplir con el elemento del actuar negligente exigido
por el artculo 2330 CC. El juicio de reproche inicial que se efecta para
evaluar si el afectado se adecu o no al estndar de cuidado que una persona
razonable tendra consigo mismo, implica exceptuar de la norma en estudio
19
Alessandri, cit. (n. 1), p. 416; Le Tourneau, cit. (n. 6), p. 230. De esta forma,
el incapaz podr aspirar a una reparacin total por los daos causados por el tercero, sin
perjuicio de hacer efectiva tambin la responsabilidad de sus cuidadores si stos fueron
negligentes en su deber de vigilancia, los cuales no podrn oponer el hecho de la vctima
para obtener una rebaja, pues ste les es plenamente imputable. Mazeaud, cit. (n. 11),
p. 375, N 1461, nota 2.
47 La exposicin de la vctima al dao
a quienes se consideran como incapaces, conforme al artculo 2319 CC.
20
o
que hayan sido declarados como tales por resolucin judicial.
Es cierto que algunos abogan por la aplicacin irrestricta de la regla con-
tenida en el artculo 2330. Sealan que la culpa de quien ha sido agraviado
no constituye un verdadero juicio de reproche, sino que se trata de una es-
pecie de inoponibilidad que puede hacer valer el demandado en el juicio de
atribucin del dao. Para desprenderse de aquella parte de la indemnizacin
en que no concurri con su negligencia al haber intervenido causalmente
la actividad de la vctima
21
. En todo caso, se reconoce que esta alegacin no
sera aceptable si el tercero, conociendo o debiendo advertir el estado del
incapaz, haya podido prever que el comportamiento de este ltimo, junto
con su propio hecho, causaran un dao
22
.
En otros sistemas legales se ha instaurado la legitimacin pasiva de los
incapaces en sede de responsabilidad civil. As ocurre en Francia luego de una
evolucin jurisprudencial, con reconocimiento legislativo posterior
23
.
20
Diez, cit. (n. 1), pp. 228 y 229.
21
Barros, cit. (n. 2), p. 434; Corral, cit. (n. 1), p. 203.
22
Mazeaud, cit. (n. 11), pp. 378 y 379. El sistema estadounidense contempla otra
clase de criterios. Histricamente a los nios se les haca responsables de los daos por
ellos cometidos; sin embargo, algunas Cortes exceptan de esta regla a los menores de
siete aos. Dado que la propia ley reconoce su incapacidad para cumplir con el deber de
cuidado de un adulto, es que se realiza un anlisis subjetivo de lo que sera una conducta
razonable para ese nio, considerando su edad, inteligencia y experiencia, comparn-
dolo con un modelo de autor menor de edad. No obstante, si el involucrado realiza ac-
tividades de adultos, las Cortes generalmente le aplicarn el estndar de stos. Por otra
parte, se distingue el caso de quienes padecen de discapacidades fsicas, pues respecto
de ellos se reconoce que es posible no alcanzar el requisito de actuar como una persona
prudente; con todo, los involucrados debern comportarse de acuerdo con el estn-
dar de un sujeto razonable con las mismas incapacidades y no habrn de tomar riesgos
irracionales. Por el contrario, aquellos que sufren defciencias mentales y emocionales
o que por una intoxicacin voluntaria no sean capaces de actuar como una persona ple-
namente capaz, son generalmente sometidos al estndar del individuo prudente. Aqu
se produce un balance entre los derechos del demandante que ha sufrido los daos y el
demandado, cuya discapacidad pudo haber contribuido como factor en las prdidas de
la vctima. Scheb - Scheb, cit. (n. 18), pp. 161-162.
23
Hasta 1984, la facultad de discernimiento del autor del acto se consider el ele-
mento subjetivo o moral que integraba la culpa y que la califcaba como tal. A partir de
ese ao y con sustento en las decisiones de la Asamblea plenaria de la Corte de casacin,
la culpa se redujo a su componente objetivo, es decir, ella opera simplemente en la me-
dida en que se produzca la transgresin de una obligacin determinada o de un deber
de comportamiento general. La eliminacin del elemento subjetivo alcanza a las faltas
de las vctimas incapaces y los hace responsables por sus actos; lo anterior, se extiende
tambin a aquellos casos en que ellos mismos sean los afectados, aplicndoseles la re-
duccin en la indemnizacin si hubo una exposicin a los perjuicios experimentados.
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do
Semestre de 2012)
En Chile, existe certeza sobre la necesidad que el demandado sea una per-
sona capaz, lo que impide la aplicacin del artculo 2330 CC. a los incapaces,
quienes no son susceptibles de culpa, lo que es un elemento imprescindible
para la procedencia de la exposicin imprudente al dao.
Excluye esta circunstancia una rebaja en la indemnizacin? No parece
adecuado entenderlo de esta manera. Si un incapaz ha ocasionado en parte
su perjuicio, no existe una razn lgica que haga responsable al victimario
de todo el dao. Otra vez es la causalidad la que debe resolver el problema,
conforme al artculo 2314 CC. En este precepto se asienta el elemento de la
causalidad, luego si el incapaz ha causado parte de su dao, el victimario slo
deber responder de aquella parte que le resulta pertinente conforme a los
parmetros de la causalidad. Si bien el artculo 2330 CC. es impertinente en
la especie, no lo es la regla de causalidad. Entenderlo de otra forma implicara
un enriquecimiento injustifcado para la vctima quien habindose causado
en parte del perjuicio podra recolectar el total de la indemnizacin.
En forma concomitante a la participacin de la vctima incapaz que se
expuso al dao es posible que una o algunas vctimas por rebote hayan recla-
mado indemnizacin y, que a su turno, esas mismas vctimas, tuvieren a su
cargo el cuidado de la vctima directa. Aqu cabra inclinarse por entender
que respecto de estas vctimas por rebote resulta aplicable el artculo 2330
CC., quienes al no haber ejercido en forma adecuada el cuidado que les era
exigible no podrn recibir el total de la indemnizacin.
As, por ejemplo, la Corte Suprema: este sentenciador concuerda con la
posicin del demandado en orden a la concurrencia de la causal de reduccin
prevista en el artculo 2330 CC., pues los padres infingieron su deber de cuidado
respecto a la menor al permitirle que escalara el techo del galpn donde conocan
Esta limitacin en el resarcimiento es una consecuencia del rol causal que su falta tiene
en la comisin del hecho y en realidad no obedece a la fnalidad originaria de perse-
guir la reparacin ntegra del agraviado. Por este motivo, la crtica a esta concepcin
es que, precisamente, la exclusin del factor subjetivo de la culpa termina por poner
a la responsabilidad civil en contra de los propios perjudicados. As, se seala que si
el fn de proteccin de las vctimas justifc la abstraccin de la facultad de discerni-
miento del autor, este mismo objetivo debiera ignorar los actos objetivamente ilcitos
realizados por ellas si stas carecen de capacidad, prescindiendo de la disminucin en
la indemnizacin, en aras de alcanzar la reparacin integral de los daos. Este objetivo
ha sido tenido en cuenta por la Corte de casacin, toda vez que frente al rechazo a la
reincorporacin del elemento subjetivo de la culpa y con el fn de asegurar una repara-
cin integral al incapaz, ha efectuado interpretaciones extensivas de ciertas nociones
jurdicas, principalmente por la va de descartar la infuencia del hecho del agraviado en
el vnculo causal que une a la actuacin del tercero con el dao producido. Bacache-
Gibeili, Mireille - Larroumet Christian (director), Droit civil. Les obligations. La
responsabilit civile extracontractuelle (Paris, 2007), V, pp. 488-490.
49 La exposicin de la vctima al dao
de antemano que exista un trazado elctrico a baja altura, pues son inquilinos
del predio, por ende conocan a cabalidad los peligros a que se exponan sus
hijos. Y agrega: no podr negarse la contribucin directa que ha tenido a la
ocurrencia del accidente, la accin temeraria e imprudente de la propia vctima,
adems del descuido y negligencia inexcusable de los padres de la nia, quienes
conocan sobradamente la existencia del tendido elctrico que pasaba sobre el
techo del galpn, y las graves consecuencias que son de esperar fente al eventual
contacto de una persona con los cables energizados
24
.
Una ltima consideracin respecto a este asunto desde una perspectiva
ms prctica incide en relativizar el problema jurdico expuesto si se considera
que la indemnizacin reclamada, de manera frecuente, es el dao moral, cuya
rebaja en trminos de exposicin imprudente es bastante difusa.
V. El hecho y la culpa de la vctima
respecto de los herederos y las vctimas
por repercusin
La culpa de quien ha resultado daado podra tener infuencia en el
monto de reparacin que pueden exigir sus herederos o cesionarios y las
vctimas por repercusin.
Si quienes inician un proceso de indemnizacin de daos en contra del
autor lo hacen en su calidad de causahabientes de la vctima que ha fallecido,
la reduccin de la suma fnal de reparacin ser procedente, siempre que sta
se haya expuesto en forma imprudente al dao. En virtud del principio de
continuidad de la persona del causante, contenido en el artculo 1097 CC.,
la accin que corresponda al afectado se transmitir a sus herederos con
la misma deduccin que podra haberle opuesto el tercero en vida
25
. Esta
solucin es lgica y justa, pues los demandantes requieren la indemnizacin
que le habra correspondido al causante, no pudiendo quedar en una mejor
posicin.
En cambio, si quienes deducen una demanda indemnizatoria son las
vctimas por repercusin y lo hacen en virtud de los daos propios que han
experimentado, la procedencia del artculo 2330 CC. es discutida.
Se seala que la rebaja no les puede ser opuesta, pues ellas no se han expues-
to en forma imprudente al dao que reclaman, el cual podr ser material, si
se produjo alguna prdida econmica que hayan debido soportar, o moral, si
24
Corte Suprema, 7 de marzo de 2006.
25
Alessandri, cit. (n. 1), p. 416; Diez, cit. (n. 1), pp. 236 y 237; Barros, cit. (n.
2), p. 438; Mazeaud, cit. (11), pp. 380 et 381.
C. Bahamondes C. Pizarro 50 Revista de Derecho XXXIX (2
do
Semestre de 2012)
el hecho ilcito ha provocado en ellas una afeccin psquica o emocional pro-
vocada por los agravios o la muerte que ha padecido la vctima principal.
Se manifestan algunas limitaciones de este enfoque. En caso que los
demandantes, adems de vctimas por rebote, renan la calidad de here-
deros, habiendo fallecido la vctima directa, no podr exigirse el total de la
indemnizacin si se hubiere aceptado la herencia del causante, quedando
obligados al pago de las deudas hereditarias, entre las que se encuentra la
reduccin que el tercero tiene derecho a exigir del agraviado. Este enfoque,
estricto desde la ptica del derecho sucesorio, lo es menos desde el derecho
de las obligaciones, al no existir una deuda exigible antes de la respectiva
sentencia que as lo reconozca. El argumento es artifcioso e intil. Se seala,
tambin, que debiera mantenerse la rebaja si quienes reclaman un dao por
repercusin tenan un deber de cuidado o vigilancia respecto de la victima
principal, quien, por la desidia en el cuidado de sus custodios, result menos-
cabada. En este escenario, se entiende que existe una exposicin negligente
al perjuicio, pues tanto el tercero como ellos mismos han contribuido a la
materializacin fnal del hecho ilcito
26
. Tampoco parece convincente este
argumento. Al encontrarse la vctimas por rebote en situacin de cuidado de
la vctima que se expuso con culpa al dao, no es que la rebaja no proceda, es
slo que el dao ocasionado, en parte, al menos, fue originado en la propia
conducta del afectado directo, no pudiendo responsabilizarse, en esa parte,
al victimario. Lo contrario infringira las reglas de la causalidad.
La mencin a la causalidad, en la crtica precedente, parece ser la opinin
que soluciona el asunto. La injerencia causal que tuvo la conducta de la vcti-
ma directa en la generacin del menoscabo que experimentan las vctimas por
repercusin, permite evitar que el victimario termine pagando daos que no
caus. En parte esos perjuicios fueron causados por la propia vctima directa
y si en algo repercute en otros sujetos, mal podra reclamrsele al victimario,
siendo slo posible, aunque de manera hipottica, que demandaran a la propia
vctima principal en esa parte en que se expuso. Los distintos perjuicios a los
afectados por rebote, tuvieron su origen en un contexto de concausas, en que
particip tanto el tercero como la vctima principal, proporcin que habr
de tenerse en cuenta para responsabilizar al demandado por los hechos que
efectivamente cometi
27
.
26
Alessandri, cit. (n. 1), pp. 416 y 417; Mazeaud, cit. (n. 11), pp. 380-382;
Figueroa, cit. (n. 3), p. 246, nota 2.
27
Barros, cit. (n. 2), pp. 438 y 439; Suescn, cit. (n. 5), pp. 190-194; Le Tour-
neau, cit. (n. 6), p. 229; Bacache-Gibeili, cit. (n. 23), pp. 369-371 et 486. Corte
de Apelaciones de Concepcin, 19 de julio de 2007, nmero de ingreso 2.882-2006,
nmero identifcador Legal Publishing 36674.
51 La exposicin de la vctima al dao
VI. Conclusiones
1. El hecho de la vctima por lo general es una condicin para consumar
un ilcito civil; no obstante, usualmente ste no tiene relevancia al momento
de determinar la indemnizacin que deber ser entregada. Por el contrario,
si su actividad culpable interviene en el vnculo causal, se producir una
hiptesis de concausas en la cual cabra aplicar la reduccin proporcional
en la apreciacin del dao, contenida en el artculo 2330 CC.
2. La procedencia de esta norma queda determinada por la concurrencia
de la actividad imprudente del perjudicado; sin embargo, en la determinacin
de la rebaja de la suma indemnizatoria, se tendr en vista la relevancia causal
que la accin de cada involucrado ha tenido en la produccin del dao y, en
la prctica, la solucin es ms bien cercana a la prudencia judicial.
3. La exposicin imprudente del afectado no slo fuerza a esta reduccin
en la indemnizacin que ella misma reclama, sino que tambin tendr injeren-
cia en aquellos montos demandados por sus herederos, si hubiere fallecido, o
por las vctimas por repercusin, lo que es acertado en perspectiva causal.
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