Minuta Reparacion Directa Falla en El Servicio

027- Minuta de Demanda de Reparacin Directa por falla en el Servicio -muerte caus
ada por vehculo oficial-

rea: JurdicaMinuta de Demanda de Reparacin Directa
por falla en el Servicio
-muerte causada por vehculo oficial-
Seor
JUEZ ADMINISTRATIVO DE..................
[u Honorables Magistrados
(TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE.................)
E. S .D.
................, mayor de edad, con domicilio en la ciudad de identificado
con la cdula de ciudadana No expedida en .., abogado titulado, portador de la tar
jeta profesional No................... del Consejo Superior de la Judicatura, ob
rando en mi condicin de apoderado especial de la Seora........................ , q
uien adems me ha otorgado poder en representacin de sus menores hijos ..........
y .............. , segn mandato adjunto, en ejercicio de la accin de reparacin dire
cta que consagra el artculo 86 del C.C.A., comedidamente llego ante el seor Juez [
u Honorable Tribunal], con el fin de solicitarle que, previos los trmites del pro
ceso ordinario contencioso-administrativo, surtido con citacin y audiencia del seo
r agente del ministerio pblico ante esa Corporacin y de la Nacin-Ministerio de Tran
sporte, representada legalmente por su ministro, doctor ............. , o por q
uien lo reemplace o haga sus veces, en sentencia de mrito, se pronuncien las sigu
ientes
DECLARACIONES Y CONDENAS:
Primera. El Ministerio de Transporte, es administrativamente responsable de los
perjuicios materiales y morales causados a la seora ................. y, a sus m
enores hijos naturales ................ y ................... , por falla o fal
ta del servicio o de la administracin que condujo a la muerte al seor.............
...
Segunda. Condenar, en consecuencia, a la Nacin colombiana -Ministerio de Transpor
te-, como reparacin del dao ocasionado, a pagar a los actores, o a quien represent
e legalmente sus derechos, los perjuicios de orden material y moral, subjetivos
y objetivados, actuales y futuros, los cuales se estiman como mnimo en la suma de
.................. [O conforme a lo que resulte probado dentro del proceso, o e
n su defecto, en forma genrica].
Tercera. La condena respectiva ser actualizada de conformidad con lo previsto en
el artculo 178 del C.C.A., aplicando en la liquidacin la variacin promedio mensual
del ndice de precios al consumidor, desde la fecha de ocurrencia de los hechos ha
sta la de ejecutoria del correspondiente fallo definitivo.
Cuarta. La parte demandada dar cumplimiento a la sentencia, en los trminos de los
artculos 176 y 177 del C.C.A..
HECHOS Y OMISIONES:
1o. El da...................... de...............de.....
.................. [ao], al seor .................[occiso] le fue solicitada colab
oracin por el seor ........................ , conductor oficial del Minister
io de Transporte, para que lo acompaara a la vereda , a recoger tierra [arena],
en la volqueta de placas ............ , y le ayudara a depositarla en el lugar
del destino, la casa de habitacin del empleado oficial.
2o. De regreso, despus de realizar la labor arriba mencionada, el seor ...........
.... viajaba en el platn del volquete de las caractersticas anotadas, por decisin
del conductor oficial, sin ninguna medida de seguridad, y quien slo decida a quin t
ransportaba, cmo y dnde. Cuando el conductor del automotor trat de adelantar a otro
vehculo, ocurre el accidente en que perdi la vida el seor ...................., qu
ien sali impulsado [expulsado] del platn del automotor oficial, y al caer sufri fue
rtes golpes que le causaron la muerte en forma instantnea.
3o. El vehculo de marras es de propiedad del Ministerio de Transporte; deduccin fu
ndada en el hecho de portar placas oficiales, haber sido autorizada la movilizac
in del mismo por el jefe de talleres del citado Ministerio a un empleado subalter
no y conducido por ste en labores de transporte de tierra [arena] para su casa de
habitacin.
El hecho de que el accidente ocurriera en un da domingo, no es bice para manifesta
r que la referida volqueta prestaba servicio oficial y a pesar de que estuviera
al servicio particular de un empleado conductor, en da festivo.
4o. El vehculo de las caractersticas. anotadas, al da siguiente del accidente, fue
conducido a los talleres de reparacin de la citada entidad oficial, establecindose
que no estaba en perfecto estado de funcionamiento y conservacin, pues, permanec
i diez (10) das en
reparacin. Adems, en versiones extraproceso del conductor oficial y otro acompaante
[tripulante] en la cabina de mando o conduccin, la velocidad del volquete, al mo
mento del accidente, era de sesenta (60) kilmetros por hora; lo cual, a causa de
las circunstancias en que viajaba la vctima, no resulta prudente. Estos dos (2) a
spectos, por s solos, nos sealan que no sucedi algo sobrenatural, o irresistible o
imprevisible que pudiera considerarse fuerza mayor o caso fortuito, o culpa excl
usiva de la vctima, sino que, al contrario, hubo imprudencia del agente del ente
estatal al movilizarlo en tales condiciones mecnicas y a la velocidad que le impu
ls [imprimi].
5o. En consecuencia, el dao, es decir, la muerte de la vctima, resulta casualmente
relacionada con la falla, como se probar debidamente en el proceso, aunado a las
diligencias de necropsia, levantamiento del cadver, la presanidad del occiso, et
c.
6o. El seor ................., al momento de ocurrir su fallecimiento, contaba co
n treinta (30) aos cumplidos de edad. Laboraba con la [empresa o entidad] .......
........, y devengaba un sueldo bsico mensual de $ .....................
7o. La vctima haca vida marital, en unin libre, con la seora ................ , apro
ximadamente desde dez (10) aos atrs, con notoriedad, continuidad y estabilidad.
8o. El occiso, con su compaera permanente, durante la convivencia y comunidad de
lecho, engendraron
a los menores..........y.............. , nacidos, respectivamente .....
............. y ................... [fecha], sin que
hasta la fecha ninguno de los citados hijos haya cumplido los diez y ocho (18) ao
s de edad.
9o. La vctima, dentro de sus posibilidades econmicas, vea por la subsistencia de su
compaera permanente y de los menores demandantes, velando por su familia como un
padre y esposo ejemplar, con responsabilidad y consagracin.
10. Para la subsistencia de su compaera permanente y de sus hijos contribua con la
suma de $ ................ mensuales.
11. Con la muerte del senor ......................., tanto su compaera permanente
, como sus dos (2) hijos, se han visto perjudicados considerablemente, pues se h
an lesionado sus intereses familiares con la falla de la administracin que compro
mete su responsabilidad. Por
tanto, procede indemnizacin o reparacin de los perjuicios materiales [dao directo
-dao emergente y dao indirecto- lucro cesante] y morales (subjetivos o pretium dol
oris y objetivados], unos y otros actuales y futuros, que resultan de la irrepar
able prdida de su compaero y padre, que los ha sumido en profundo dolor y afliccin.
12. La indemnizacin de los perjuicios causados [o resarcimiento de perjuicios
] a favor de ............. ,en su condicin de compaera permanente y de los menores
....................... y .................... , en su condicin de hijos
, legalmente representados por su seora madre, se determinar en el correspondiente
acpite.
13. Como se ha sealado en el libelo, y de acuerdo con la evolucin del pensamiento
jurdico, a la compaera permanente del extinto.................. le es pleno el der
echo reclamado, pues, a contrario sensu, sera materializar una aberrante injustic
ia, que no puede, no obstante los perjuicios morales, sociales, religiosos o polt
icos, seguir imperando, ya que se trata de la concepcin de la familia en trminos r
eales, justos y humanos, y no de la atadura de la familia como creacin artificial
de la ley; y en ello el progreso de legislacin colombiana es evidente, por el av
ance jurdico del rgimen de las prestaciones sociales, deducindose que por el carcter
de estable y continua de la relacin nace la reparacin del perjuicio que caus la mu
erte de su compaero, producindose la certeza del perjuicio y su consecuente indemn
izacin.
14.La seora .............. , obrando en nombre propio y en representacin de sus me
nores hijos ............ y ............ , me ha conferido poder especial para e
l ejercicio de la presente accin.
FUNDAMENTOS DE DERECHO DE LAS PRETENSIONES:
Con la culpa, annima de la administracin se quebrantaron las siguientes disposicio
nes superiores y legales:
lo. Artculos 2 y 90 de la Constitucin Nacional. El ente pblico, en el caso sub exam
ine, incurri en responsabilidad de tipo indirecto que se evidencia en la falla de
l servicio, en doble aspecto: primero, por cuanto la administracin dej transitar e
n da feriado, para realizar trabajos particulares, una volqueta oficial en mal es
tado de funcionamiento; y segundo, el conductor, quien labora para el Ministerio
de Transporte, al movilizar la volqueta en tales condiciones, trasladando un pa
sajero en el platn sin ninguna medida de seguridad y a alta velocidad, incurri en
imprudencia.
30 Segn jurisprudencia contencioso-administrativa, no es imprescindible emit
ir el concepto de la violacin; sin embargo, pecando por exceso, lo exponemos para
hacer ms entendible la accin en su conceptualizacin, que en el fondo puede complem
entarse con los hechos mismos de la demanda.
Los aspectos tratados nos llevan a aseverar que en este caso se present lo que la
doctrina ha dado en flamar falta de previsibilidad de [o previsible, al permitir
la salida del vehculo en las condiciones mecnicas reseadas y porque el conductor of
icial no actu como deba hacerlo, acaeciendo una falla del ente estatal, como est se
cuencialmente sealado en los supuestos fcticos de la demanda.
Es incuestionable, entonces, que el dao sufrido por el seor fue causado por
una falla de la administracin, ligada tambin a la naturaleza de la volqueta misma,
de propiedad del Estado, y que la salida fue ordenada por un funcionario del Mi
nisterio y movilizada por un conductor oficial y bajo su vigilancia; factores qu
e permiten afirmar que estaba de servicio, vulnerndose as los derechos del seor
, al no protegerlo en su vida, e incumpliendo de esta forma los deberes fundamen
tales consagrados en la Carta Poltica.
Si un estamento del Estado incumple el ordenamiento tutelar de los derechos ciud
adanos, es lgico que ello implica para l una serie de obligaciones, que no se vier
on acatadas en relacin con la vctima y, por ello, no protegi su vida. Estas faltas
o fallas cometidas por la persona de derecho pblico, son las que se deben corregi
r, porque los agentes de la administracin no procedieron como era su deber haberl
o hecho.
Sea suficiente el concepto que antecede para sostener con fundamento, que el hec
ho daoso es imputable nicamente al Estado, en cabeza de uno de sus rganos, sin que
exista causa exonerativa dc responsabilidad porque el dao no se produjo por culpa
de la vctima, ni por la ocurrencia de una fuerza mayor o caso fortuito, que sirv
ieran de fundamento para hablar con certeza del acaecimiento de un hecho imprevi
sible.
La forma como ocurri la muerte del seor ................ y las circunstancias de
sta, ubican la responsabilidad, al configurarse los siguientes elementos axiomti
cos:
a) El hecho generador de la falla del servicio de la administracin, plenamente es
tablecido con los argumentos que anteceden.
[ ..........................................].
b) El dao cierto, la muerte de la vctima, que implic la lesin del bien de la vida, p
rotegido y tutelado por el derecho.
[ ................................................]
c) La relacin de causalidad entre la falla del ente pblico y el dao cierto.
[ ............................................... ]
Inequvocamente, la actitud de la administracin fue la causa eficiente del dao sufri
do; en el fondo, lo que se evidencia es la relacin de causa entre la falla y el d
ao causado, como se probar fehacientemente.
La jurisprudencia del honorable Consejo de Estado es abundante cuando, al desarr
ollar los principios atinentes a la responsabilidad pblica, ha sentado: .... De ah
que bien puede predicarse que la responsabilidad del Estado se desprende de la o
bligacin que nace para ste de reparar los perjuicios causados, bien sea a la socie
dad o a uno de sus miembros, como consecuencia del no cumplimiento, o del defect
uoso cumplimiento o tardo cumplimiento de los deberes fundamentales consagrados e
n la Constitucin... Pero, se repite, la responsabilidad estatal surgir siempre que
las autoridades pudiendo y debiendo hacerlo para el caso especfico dejen que se
desconozcan los derechos a la vida, honra y bienes de las personas residentes en
el pas por parte de otras personas o cuando el mismo Estado vulnera tales derech
os....
2o. Artculo 86 del C.C.A. Estando el ente estatal investido de potestad para regu
lar y proteger la vida en sociedad, al no satisfacer ni cumplir cabalmente su ob
ligacin constitucional y causa lesin o dao determinado, como realmente aconteci en e
l presente caso, queda comprometida su responsabilidad pblica, naciendo la obliga
cin concomitante de reparar los perjuicios ocasionados con el incumplimiento de l
os deberes fundamentales que le traza la norma supralegal.
[ ......................................]
ANEXOS:
Me permito acompaar los siguientes documentos:
1) Poder legalmente conferido por los demandantes para actuar.
2) Registro civil de nacimiento del seor.................... [occiso].
3) Certificado de defuncin, de la Notara ............. del Crculo de .......
.........
4) Acta de levantamiento del cadver.
5) Certificado de necropsia nm ............... , practicada al cadver del seor
.................
6) Registro civil de nacimiento de : a) La compaera permanente,
seora .................; b) del menor ................... , y e) del menor
.......................
7) Certificacin original de vinculacin laboral, tiempo de servicios y sueldo
bsico devengado por el seor .............. , en la [empresa o entidad] ...........
.. , expedida por ........................
8) Certificacin del DANE sobre promedio de edad en Colombia.
9) Certificacin de estudios de ................ [colegio
, institucin o universidad], sobre matricula, gastos y mensualidad de la compaera
permanente.
10) Declaraciones extrajuicio de ............ y ..................
11) Recibos de gastos funerarios.
[12) Otros] ..............................
13) Copias de la demanda, con los anexos pertinentes, para el archivo de ese
Juzgado [u Honorable Corporacin], y los traslados correspondientes a la entidad
demandada y al seor agente del ministerio pblico.
PRUEBAS:
Objeto de las pruebas. El objeto de la prueba es dmostrar los mismos hechos de a d
emanda. Con la evacuacin de las diligencias que ms adelante se sealarn, se requiere
probar las afirmaciones fcticas de la demanda y el carcter cierto de ellas. La doc
trina se ha encargado de manifestar que en el proceso contencioso-administrativo
el objeto de la prueba est constituido por los actos, los hech6s y ls ciperaciones
administrativas que dentro del juicio deben verifiatse o investigarse [cursivas n
uestras].
Para que se tengan como pedidas dentro del trmino de fijacin en lista, comedidamen
te solicito se decreten, practiquen y tengan las siguientes:
1. Documentales
a) Las que se acompaan con la demanda, relacionadas en el acpite anexos, y las all
egadas con posterioridad.
b) Que se oficie al jefe de archivo del Instituto de Medicina Legal ...........[
direccin], para que con destino al proceso se remita copia o fotocopia autntica de
la necropsia num. ..., o autopsia practicada al cadver del seor , [en forma compl
eta y legible].
[c) ..................................].
d) Que se oficie al Ministerio de Transporte, para que con destino al proce
so enve copia o fotocopia autntica del expediente interno de la volqueta de placas
.......................
2. Testimoniales:
a) Se sirva citar al Despacho, previa fijacin de fecha y hora, a los
seores ................y ............, domiciliados en la ciudad de .............
..... y residentes
en ................... [direccin], para que depongan sobre la presanidad de la vc
tima.
b) Que se fije fecha y hora y se llame a declarar a .................. y .....
........... , para que depongan y absuelvan el interrogatorio que oralmente les
formular sobre los hechos de la demanda [vida marital, trato para con la compaera
e hijos, etc.].
[e) ................... (declaracin del conductor de la volqueta].
3. Las que el seor Juez [Magistrado ponente] considere procedentes para un m
ejor proveer.
COMPETENCIA Y CUANTA:
Es competencia de ese Juzgado [o Tribunal), en primera instancia, por la natural
eza d la accin, por razn del territorio donde se produjo [o se realiz) el hecho, y p
or la cuanta que se deriva de aqulla, la cual se determina de la siguiente manera
[C.C.A., arts. 132, num. 6, o 134B, num. 6, segn el caso, 134D, num. 2, literal f)]:
Estimacin razonada
1. COMPAERA PERMANENTE:
A) Indemnizacin causada:
1. Por perjuicios materiales:
1.1. Dao emergente:
a) Gastos funerarios ...........................
$ ..................
b) El seor .............. [occiso), estaba sosteniendo y velando por la subsiste
ncia de su compaera permanente, obligacin que est truncada por el acaecimiento del
infortunado y lamentable hecho, por lo cual la entidad demandada deber resarcir e
l valor que con la conducta imputada impidi se sirviera sta, resultando, en consec
uencia, un inters legtimo que permite calificar el perjuicio como cieno y directo.
Tomando como base desde la fecha de ocurrencia del hecho hasta la fecha de ejecu
toria de la sentencia o fallo definitivo [aproximadamente ........... meses] ..
............. $ .............................................................
......................
c) El hogar del occiso tena un pequeo negocio de vveres que atenda su compaera perman
ente y que, por causa de la angustia y los impactos sicolgicos sufridos con motiv
o de la tragedia, tuvo que abandonar temporalmente por el lapso de [meses],
lo cual ha repercutido en el mbito externo de su personalidad y de la productivi
dad [el dao producido debe probarse]. Se estima en .... $ ......................
.......................
d) Por causa de la prdida de poder adquisitivo de la moneda, el dao [o perjuicio a
ctual) debe ser reparado en dinero de igual valor; por consiguiente, la suma de
$ .........................deber actualizarse de acuerdo con la frmula de las mate
mticas financieras desde [la fecha de acaecimiento del hecho) ................. y
el perodo transcurrido hasta la fecha de ejecutoria del fallo definitivo [un pro
medio de tiempo de emisin de la providencia) ;$ ................................
.........
SUBTOTAL = $ ..................................

1.2 Lucro cesante:
a) Tomando como base la fecha del acaecimiento del hecho hasta la
fecha de ejecutoria de la sentencia .......................... $ .....
........................
b) Como el dinero para la subsistencia debi ser percibido desde el da a que se con
trae el fallecimiento y la fecha de ejecutoria de la sentencia, se produce un in
ters comercial [y de desvalorizacin de la moneda); resulta de esta operacin:
- Inters causado [(desde el momento en que ocurri el hecho)]................ al 31
de diciembre del mismo ao: 36% anual; 0.1% diario ... $ ........................
.
- Inters desde el 10 de enero de 19 [ao siguiente] hasta el 31 de diciembre de 19
[de ese mismo ao]: 33.81% anual; 2.80%
mensual ........................... $ .........................

e) Indemnizacin futura [manifestacin de lucro cesante por dao futuro]:
De no haberse producido la muerte del seor , habra sobrevivido, de acuerdo con el
promedio de vida que certifica el Departamento Administrativo Nacional de Estads
tica, DANE, hasta los sesenta y ocho (68) aos de edad y velado durante ese lapso
por la subsistencia, sin que nada le faltare a su compaera permanente, pues sta er
a una obligacin que estaba cumpliendo y seguira cumpliendo en virtud de su respons
abilidad y consagracin y el carcter continuo de la relacin o vnculo de pareja, resul
tando por tanto un inters directo que nos permite calificar el perjuicio inequvoca
mente como cierto.
[Establecida la edad del occiso y de la compaera para liquidar la indemnizacin, se
toma la supervivencia menor]. La compaera permanente cuenta con ................
. (....) aos de edad. Sobre la suma de $ ..........................
mensuales ................. $ .......................

SUBTOTAL = $ .............................
2. Perjuicios morales:
2.1 Objetivados:
a) La compaera del occiso estaba estudiando, debidamente matriculada; cursab
a [5 semestre de ........ en ........ ), y por el hecho u omisin imputados a la ad
ministracin, por carecer de los recursos que aqul le proporcionaba no pudo prosegu
ir sus estudios, esfumndose as las grandes y positivas esperanzas de ayuda y soste
nimiento que se desprendan, indudablemente, de ese lamentable infortunio familiar
[no es dao incierto]. Se estima en : ................ $ .....................
.
2.2 Subjetivos:
En mil gramos de oro..................... $ ....................
........
SUBTOTAL = $ ............................

RESUMEN DE PERJUICIOS:
Materiales.................................... $ ..............
..................
Morales .................................... $ ......
..........................
Indemnizacin futura ................... $ ......................
..........
* Indemnizacin total respecto de
la compaera permanente .......... $ ..............
..................
II. Para los hijos menores:
A) Indemnizacin causada:
1. Por perjuicios materiales:
1.1. Dao emergente:
[Se siguen los derroteros trazados para la compaera permanente, y dems circunstanc
ias ubicables o que ocasionen dao directo).
a) ................................................ $ .
..............................
b) ................................................ $ .
..............................
c) La compaera permanente pag durante este perodo los estudios para sus dos (2) men
ores hijos, dinero que le fue prestado y que ha de devolver con intereses ......
..................... $ .........................
d) Por razn de la prdida del poder adquisitivo de la moneda. En consecuencia,
la suma de $ ...............deber actualizarse de acuerdo con la frmula de as mate
mticas financieras desde ...................y el periodo transcurrido hasta la fe
cha de la sentencia $..............................

SUBTOTAL
= $
1.2 Lucro cesante:
[Vase gua trazada para la compaera y dems circunstancia txbcables en dao indirecto].

a) Menor [nombres y apellidos] ............ $ .........................

b) Menor ............................................ $ ............
............
SUBTOTAL = .................................. $ ....................
....
2. Por perjuicios morales [subjetivos):
a) Menor .............. [en mil gramos de oro) $
b) Menor .............[en mil gramos de oro] $
SUBTOTAL = ............................ $ .........................

B) Indemnizacin futura:
[Desde la fecha de ejecutoria de la sentencia y la que corresponda hasta cumplir
la mayora de edad: diez y ocho (18) aos].
a) Menor.................de [fecha aproximada de la sentencia] ................
.....a la
[fecha) .............., en que cumple la mayora de edad. Son ...................
aos, meses.............y das ..........$ .....................
b) Menor .................. [con la misma gua de la contabilizacin anterior)
..................................................$ .........................
.........................

SUBTOTAL ...................................... $ .....................
................
RESUMEN DE LOS PERJUICIOS:
1) Menor..................:
Indemnizacin causada................... $ ..............
.................
Indemnizacin futura................................ $..........................
.......
Indemnizacin total.................................. $.......................
..........
2) Menor .............................................. :
Indemnizacin causada............................ $ .............................
...
Indemnizacin futura .............................. $ ......................
..........
Indemnizacin total ..................................$ ..........................
......
II. TOTAL PERJUICIOS CAUSADOS, COMO MNIMO, A LA COMPAERA
PERMANENTE E HIJOS DEL OCCISO ..................... $ ......
................
DERECHO:
Adems de las normas que se han citado, invoco los artculos 136 -numeral 8-a 139, 2
06 y ss. del C.C.A., y dems disposiciones concordantes.
NOTIFICACIONES:
[Entidad demandada], en .......................................
[Demandante), en .................................................
Para los efectos del artculo 127 del C.C.A., notifquese al seor agente del minister
io pblico.
[Apoderado], en ................................................
Del Seor Juez [o seores Magistrados]
Atentamente,

CC. No expedida en....

T.P. nm. .......... de C.S. de la J
ACCIN DE REPARACIN DIRECTA/ Daos causados por particulares exigen de prueba
para responsabilizar al Estado.
En efecto, no le son imputables a las autoridades pblicas, los daos a la vida o bie
nes de las
personas cuando son causados por los particulares, en consideracin a que las obli
gaciones del
Estado estn limitadas por las capacidades que en cada caso concreto se establezca
n, dado que
nadie est obligado a lo imposible. En tales condiciones es evidente la ausencia de
pruebas que
permitan siquiera vislumbrar un indicio de responsabilidad en cabeza de la deman
dada, lo que sin
duda constituye una falta al deber de la carga de la prueba, presupuesto fundame
ntal en este tipo
de acciones. Como ya se mencion en las consideraciones de esta providencia, el Es
tado est
llamado a responder patrimonialmente a ttulo de falla en el servicio por omisin en
el deber de
prestar seguridad a las personas, entre otros casos, cuando una persona solicita
proteccin
especial, con justificacin en las especiales condiciones de riesgo en que se encu
entra, o cuando
no se solicita expresamente dicha proteccin pero es evidente que la persona la ne
cesitaba, en
consideracin a que existan pruebas o indicios conocidos que permitieran asegurar q
ue la
persona se encontraba amenazada o expuesta a sufrir graves riesgos contra su vid
a, en razn de
sus funciones. As las cosas, no existe en los expedientes, pruebas vlidas que acre
diten las
conductas omisivas del Ejercito Nacional y la Polica Nacional, frente a una solic
itud de proteccin
de los seores mencionados. No siendo su muerte un hecho previsible, dada la relat
ividad de la
obligacin a cargo de las entidades demandadas, as como el cumplimiento de la misma
en los
trminos en que ha sido establecida y de acuerdo con los estndares racionalmente ex
igibles, se
impone concluir que el dao no le es imputable a los demandados. En consecuencia,
se deniegan
las pretensiones de la demanda.
REPBLICA DE COLOMBIA
RAMA JUDICIAL DEL PODER PBLICO
TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL CAUCA
-SALA DE DECISIN 004-

SENTENCIA RD 08
Popayn, Siete (07) de julio de dos mil once (2011)
Magistrado Ponente : Dra. Carmen Amparo Ponce Delgado
Referencia : Reparacin Directa
Radicacin : 19001-23-31-003-2002-1674-00, 19001-23-31-001-2002-1675-00,
19001-23-31-004-2002-1676-00
Demandante : Ester Julia Carabal, Silvio Velasco Erazo, Jos Vicente
Camayo Zambrano y otros
Demandado : Nacin Ministerio de Defensa Nacional Ejrcito Nacional y
otros.
Tribunal Administrativo del Cauca
Radicacin: 19001-23-31-003-2002-1674-00, 19001-23-31-001-2002-1675-
00, 19001-23-31-004-2002-1676-00 2
Demandante: Ester Julia Carabali, Silvio Velasco Erazo, Jose Vicente
Demandado: Nacin Ministerio de Defensa Nacional Ejrcito Nacional y ot
ros
Se procede a dictar sentencia dentro del proceso promovido por los seores Ester
Julia
Carabal, Rosala Valenzuela Carabal, Mercenario Valenzuela Carabal Hevert Valenzuela
Carabal, Luz Piedad Valenzuela Carabal, Mara Deicy Valenzuela Carabal, Silvio Velazc
o
Erazo, Mara Isabel Chaguendo quien acta en nombre propio y en representacin de los

menores Eduardo y Marcelo Velazco Chaguendo; Silvio Henry Velazco Chaguendo, Jo
se
Vicente Camayo, Laura Guetio quien acta en nombre propio y en representacin de Au
ra
Camayo Guetio; Mara del Socorro Gue quien acta en nombre propio y en representacin
de
Andrs Eduardo Camayo Gue, quienes interpusieron Accin de Reparacin Directa contra l
a
Nacin Ministerio de Defensa Nacional Ejrcito Nacional y Polica Nacional encaminada
a que se declare a las demandadas administrativamente responsables por los perju
icios
causados con motivo de la muerte de los seores Luis German Valenzuela Carabal, Dag
oberto
Velazco Chaguendo, Eris Arturo Camayo Guetio y Diego Arnulfo Camayo.
I- ANTECEDENTES
A. LA DEMANDA
1. PRETENSIONES
Expediente 2002 1674 00
1.1 Declrese responsable a la Nacin, Ministerio de Defensa Nacional - Ejrcito Nacio
nal y Polica
Nacional, de la totalidad de perjuicios morales subjetivos, fisiolgicos, de vida
en relacin y materiales
y/o patrimoniales, que ha venido padeciendo por mis representados en este proces
o: ESTER JULIA
CARABALI y sus hijos ROSA LIA VALENZUELA CARABALI MERCENARIO VALENZUELA
CARABALI, HEVERT VALENZUELA CARABALI, PIEDAD VALENZUELA CARABALI, MARA DEICY
VALENZUELA CARABALI como consecuencia de la ejecucin extrajudicial de LUIS GERMN

VALENZUELA CARABALI, hijo y hermano de los mencionados en nombre de los cuales s
e adelanta
esta accin, ocurrida el 24 de Noviembre de 2000 en la vereda la pedregosa del mun
icipio de Cajibo ,
Cauca; conducta antijurdica de la que es responsable un grupo armado cuya accin se
vio favorecida
por las omisiones en el cumplimiento de los deberes constitucionales y legales e
n los que incurrieron
tanto efectivos del Ejrcito como de la Polica Nacional.
1.2 Como consecuencia de la anterior declaracin Condnese a la Nacin, Ministerio de
Defensa-
Ejrcito y Polica Nacional, a pagarle a los demandantes por concepto de daos o perju
icios morales
subjetivos lo siguiente:
A su seora madre
- ESTER JULIA CARABALI la suma de 100 salarios mnimos legales vigentes.(S.M.L.V)
A sus hermanos mayores de edad
- ROSA LIA VALENZUELA CARABALI la suma de 100 salarios mnimos legales vigentes
.( S.M.L.V)
MERCENARIO VALENZUELA CARABALI, la suma de 100 salarios mnimos legales vigentes.(
S.M.L.V)
HEVERT VALENZUELA CARABALI, la suma de 100 salarios mnimos legales vigentes.(
S.M.L.V)
- PIEDAD VALENZUELA CARABALI, la suma de 100 salarios mnimos legales vigente
s.( S.M.L.V)
MARA DEICY VALENZUELA CARABALI la SUITia de 100 salarios mnimos legales vigentes.
(
S.M.L.V)
As mismo, si en el trmite de esta accin se producen modificaciones legislativas sob
re el monto
mximo de las sumas reconocibles como indemnizacin por daos no valorables pecuniaria
mente, se Tribunal A
dministrativo del Cauca
Radicacin: 19001-23-31-003-2002-1674-00, 19001-23-31-001-2002-1675-
00, 19001-23-31-004-2002-1676-00 3
ros
reconocer por el dao moral causado a los demandantes la suma mxima que autorice la
ley vigente al
momento de proferir el fallo para esos perjuicios.
1.3 Como consecuencia de la declaracin de responsabilidad de La Nacin- Ministerio
de Defensa
Nacional -Ejrcito y Polica Nacional se condene a pagar a los demandantes por conc
epto de
perjuicios materiales y/o patrimoniales , los que se demuestren dentro del proce
so, padecidos y en
especial los padecidos por ESTER JULIA CARABALI y sus hijos ROSA LIA VALENZUELA

CARABALI MERCENARIO VALENZUELA CARABALI, HEVERT VALENZUELA CARABALI, PIEDAD
VALENZUELA CARABALI, MARA DEICY VALENZUELA CARABALI ya que el seor LUIS GERMN
VALEMNZUELA CARABALI sostena econmicamente a sus padres y hermanos menores. La con
dena
de los perjuicios materiales se har en la cuanta que resulte de las bases demostr
adas dentro del
proceso, reajustada en la fecha de la ejecutoria de la providencia que la impong
a. Igualmente pagar los
intereses compensatorios de las sumas que por este concepto se impongan desde el
24 de noviembre
de 2000 hasta la fecha de la ejecutoria de la providencia. Coetneo a lo anterior,
la demandada pagara
los intereses moratorios sobre las sumas condenadas desde la ejecutoria de la se
ntencia hasta el da
anterior al que se verifique efectivamente el pago.
de Defensa
Nacional -Ejrcito y Polica Nacional
Condnese a pagar a favor de los demandantes el resarcimiento de dao o perjuicio ex
tra patrimonial
causado como consecuencia del homicidio del seor LUIS GERMN VALENZUELA CARABALI
representados en violacin a los derechos fundamentales a la familia, justicia y t
ranquilidad, de la
siguiente manera:
A su seora madre
-ESTER JULIA CARABALI la suma de 300 salarios mnimos legales vigentes.(S.M.L.V)
A sus hermanos mayores de edad
-ROSA LIA VALENZUELA CARABALI la suma de 300 salarios mnimos legales vigentes.(
S.M.L.V)
- MERCENARIO VALENZUELA CARABALI, la suma de 300 salarios mnimos legales vigentes
.( S.M.L.V)
- HEVERT VALENZUELA CARABALI, la suma de 300 salarios mnimos legales vigentes.
( S.M.L.V)
- PIEDAD VALENZUELA CARABALI, la suma de 300 salarios mnimos legales vigentes
.( S.M.L.V)
- MARA DEICY VALENZUELA CARABALI la suma de 300 Salarios mnimos legales vigentes.
(
S.M.L.V)
1.5 Las sumas a que resulte condenada La Nacin- Ministerio de Defensa Nacional -
Ejrcito y
Polica Nacional , sern actualizadas de conformidad con lo previsto en el articulo
178 del C.C.A, y se
reconocern los intereses legales liquidados conforme a la variacin promedio mensua
l del ndice de
precios al consumidor desde la fecha de la ocurrencia de los hechos hasta cuando
se de cumplimiento
de la sentencia, es decir, al pago efectivo de esta suma por parte de las autori
dades responsables, igual
tratamiento se dar a las sumas acordadas en acuerdo conciliatorio desde la ocurre
ncia hasta el
cumplimiento del mismo.
1.6. La Nacin- Ministerio de Defensa Nacional -Ejrcito y Polica Nacional darn cumpli
miento a la
decisin en los trminos de los artculos 176 y 177 del Cdigo Contencioso administrativ
o.
1.1 Declrese responsable a la Nacin, Ministerio de Defensa Nacional - Ejrcito Nacion
al y Polica
o SILVIO
VELAZCO ERAZO Y MARA ISABEL CHAGUENDO, quienes actan a nombre propio y en
Tribunal Administrativo del
Cauca
Radicacin: 19001-23-31-003-2002-1674-00, 19001-23-31-001-2002-1675-
00, 19001-23-31-004-2002-1676-00 4
ros
representacin de sus menores hijos EDUARDO VELAZCO CHAGUENDO Y MARCELO VELASCO
CHAGUENDO Y su hermano mayor de edad SILVIO HENRY VELAZCO CHAGUENDO como
consecuencia de la ejecucin extrajudicial de DAGOBERTO VELAZCO CHAGUENDO, hijo
y
hermano de los mencionados en nombre de los cuales se adelanta esta accin, ocurr
ida el 24 de
Noviembre de 2000 en la vereda la pedregosa del municipio de Cajibo , Cauca; cond
ucta antijurdica
de la que es responsable un grupo armado cuya accin se vio favorecida por las omi
siones en el
cumplimiento de los deberes constitucionales y legales en los que incurrieron ta
nto efectivos del
Ejrcito como de la Polica Nacional.
Defensa-
icios morales
A sus padres
-SILVIO VELAZCO BRAZO la suma de 100 salarios mnimos legales vigentes.( S.M.L.V)
- MARA ISABEL CHAGUENDO la suma de 100 salarios mnimos legales vigentes.(S.M.L.V)
A sus hermanos menores de edad representados por sus padres
- EDUARDO VELASCO CHAGUENDO la suma de 100 salarios mnimos legales vigentes.( S.
M.L.V)
- MARCELO VELAZCO CHAGUENDO la suma de 100 salarios mnimos legales vigentes.(
S.M.L.V)
A su hermano mayor de edad
SILVIO HENRY VELAZCO CHAGUENDO la suma de 100 salarios mnimos legales vigentes.(

S.M.L.V)
re el monto
mente, se
ley vigente
al momento de proferir el fallo para esos perjuicios.
de Defensa
epto de
perjuicios materiales y/o patrimoniales, los que se demuestren dentro del proces
o, padecidos y en
especial los padecidos por SILVIO VELAZCO ERAZO Y MARA ISABEL CHAGUENDO, quiene
s
actan a nombre propio y en representacin de sus menores hijos EDUARDO VELAZCO
CHAGUENDO Y MARCELO VELASCO CHAGUENDO ya que el seor DAGOBERTO VELAZCO
CHAGUENDO sostena econmicamente a sus padres y hermanos menores. La condena de lo
s
perjuicios materiales se har en la cuanta que resulte de las bases demostradas den
tro del proceso,
reajustada en la fecha de la ejecutoria de la providencia que la imponga. Igualm
ente pagar los
intereses compensatorios de las sumas que por este concepto se impongan desde e
l 24 de
noviembre de 2000 hasta la fecha de la ejecutoria de la providencia. Coetneo a lo
anterior, la
demandada pagara los intereses moratorios sobre las sumas condenadas desde la ej
ecutoria de la
sentencia hasta el da anterior al que se verifique efectivamente el pago.
de Defensa
Nacional -Ejrcito y Polica Nacional Condnese a pagara a favor de los demandantes e
l
resarcimiento de dao o perjuicio extra patrimonial causado como consecuencia del
homicidio del
seor DAGOBERTO VELAZCO CHAGUENDO, representados en violacin a los derechos
fundamentales a la familia, justicia y tranquilidad, de la siguiente manera:
A sus padres
-SILVIO VELAZCO ERAZO la suma de 300 salarios mnimos legales vigentes.( S.M.L.V)
Tribunal Administrat
ivo del Cauca
Radicacin: 19001-23-31-003-2002-1674-00, 19001-23-31-001-2002-1675-
00, 19001-23-31-004-2002-1676-00 5
ros
- MARA ISABEL CHAGUENDO la suma de 300 salarios mnimos legales vigentes.(S.M.L.V)
A sus hermanos menores de edad representados por sus padres
EDUARDO VELASCO CHAGUENDO la suma de 300 salarios mnimos legales vigentes. (
S.M.L.V)
MARCELO VELAZCO CHAGUENDO la suma de 300 salarios mnimos legales vigentes. (
S.M.L.V)
A su hermano mayor de edad
SILVIO HENRY VELAZCO CHAGUENDO la suma de 300 salarios mnimos legales vigentes.
(
S.M.L.V).
Ejrcito y
178 del C.C.A, y
se reconocern los intereses legales liquidados conforme a la variacin promedio men
sual del ndice
de precios al consumidor desde la fecha de la ocurrencia de los hechos hasta cua
ndo se de
cumplimiento de la sentencia, es decir, al pago efectivo de esta suma por parte
de las autoridades
responsables, igual tratamiento se dar a las sumas acordadas en acuerdo conciliat
orio desde la
ocurrencia hasta el cumplimiento del mismo.
1.6. La Nacin- Ministerio de Defensa Nacional -Ejrcito y Polica Nacional darn cumpli
miento a
la decisin en los trminos de los artculos 176 y 177 del Cdigo Contencioso administra
tivo.
1.1 Declrese responsable a la Nacin, Ministerio de Defensa Nacional - Ejrcito Nacio
nal y Polica
o : JOS
VICENTE CAMAYO Y LAURA GUETIO Quienes actan en nombre propio y en representacin de
su
hija menor AURA CAMAYO GUETIO y su hija mayor de edad MARA AIDE CAMAYO, quien acta
a
nombre propio y MARA DEL SOCORRO GUE quien acta en nombre propio y en representacin
de
ANDRS EDUARDO CAMAYO GUE, como consecuencia de la ejecucin extrajudicial de los
hermanos ERIS ARTURO CAMAYO GUETIO Y DIEGO ARNULFO CAMAYO, hijo y hermano, y el
segundo de los mencionados compaero permanente y padre en nombre de los cuales se
adelanta
esta accin, por hechos ocurridos el 24 de Noviembre de 2000 en la vereda la pedre
gosa del
municipio de Cajibo, Cauca; conducta antijurdica de la que es responsable un grupo
armado cuya
accin se vio favorecida por las omisiones en el cumplimiento de los deberes const
itucionales y
legales en los que incurrieron tanto efectivos del Ejrcito como de la Polica Nacio
nal.
Defensa-
icios morales
- Por el homicidio del seor ERIS ARTURO CAMAYO
A sus padres
JOS VICENTE CAMAYO la suma de 100 salarios mnimos legales vigentes. ( S.M.L.V)
LAURA GUETIO la suma de 100 salarios mnimos legales vigentes. ( S.M.L.V)
A su hermana menor de edad
AURA CAMAYO GUETIO la suma de 100 salarios mnimos legales vigentes.( S.M.L.V)
Tribunal Administrativo
del Cauca
Radicacin: 19001-23-31-003-2002-1674-00, 19001-23-31-001-2002-1675-
00, 19001-23-31-004-2002-1676-00 6
ros
A su hermana mayor de edad
MARA AIDE CAMAYO la suma de 100 salarios mnimos legales vigentes.( S.M.L.V)
- Por el homicidio del seor DIEGO ARNULFO CAMAYO
A sus padres
JOS VICENTE CAMAYO la suma de 100 salarios mnimos legales vigentes.( S.M.L.V)
LAURA GUETIO la suma de 100 salarios mnimos legales A su hermana menor de edad
MARA AIDE CAMAYO la suma de 100 salarios mnimos legales vigentes.(S.M.L.V)
A su compaera permanente
MARA DEL SOCORRO GUE la suma de 100 salarios mnimos legales vigentes.(S.M.L.V)
A su hijo menor de edad
ANDRS EDUARDO CAMAYO GUE la suma de 100 salarios mnimos legales vigentes.( S.M.L.V
)
re el monto
mente, se
ley vigente
al momento de proferir el fallo para esos perjuicios.
de Defensa
epto de
perjuicios materiales y/o patrimoniales , los que se demuestren dentro del proce
so, padecidos y en
especial los padecidos por JOS VICENTE CAMAYO Y LAURA GUETIO Quienes actan en nomb
re
propio y en representacin de su hija menor LAURA CAMAYO GUETIO y su hija mayor
de edad
MARA AIDE CAMAYO, quien acta a nombre propio y MARA DEL SOCORRO GUE quien acta en
nombre propio y en representacin de ANDRS EDUARDO CAMAYO GUE, ya que los seores
ERIS
ARTURO CAMAYO GUETIO Y DIEGO ARNULFO CAMAYO, sostenan econmicamente a su
s
padres, hermanos menores e hijo . La condena de los perjuicios materiales se har
en la cuanta que
resulte de las bases demostradas dentro del proceso, reajustada en la fecha de l
a ejecutoria de la
providencia que la imponga. Igualmente pagar los intereses compensatorios de las
sumas que por
este concepto se impongan desde el 24 de noviembre de 2000 hasta la fecha de la
ejecutoria de la
providencia. Coetneo a lo anterior, la demandada pagara los intereses moratorios
sobre las sumas
condenadas desde la ejecutoria de la sentencia hasta el da anterior al que se ver
ifique efectivamente
el pago.
de Defensa
Nacional -Ejrcito y Polica Nacional Condnese a pagara a favor de los demandantes e
l
resarcimiento de dao o perjuicio extra patrimonial causado como consecuencia de
l homicidio de
los seores ERIS ARTURO CAMAYO Y DIEGO ARNULFO CAMAYO, representad
os en
violacin a los derechos fundamentales a la familia, justicia y tranquilidad, d
e la siguiente manera:
- Por el homicidio del seor ERIS ARTURO CAMAYO
A sus padres Tribuna
l Administrativo del Cauca
Radicacin: 19001-23-31-003-2002-1674-00, 19001-23-31-001-2002-1675-
00, 19001-23-31-004-2002-1676-00 7
ros
JOS VICENTE CAMAYO la suma de 300 salarios mnimos legales vigentes.(S.M.L.V)
LAURA GUETIO la suma de 300 salarios mnimos legales vigentes.(S.M.L.V)

A su hermana menor de edad
AURA CAMAYO GUETIO la suma de 300 salarios mnimos legales vigentes.(S.M.L.V)
MARA AIDE CAMAYO la suma de 300 salarios mnimos legales vigentes.( S.M.L.V)
- Por el homicidio del seor DIEGO ARNULFO CAMAYO
A sus padres
JOS VICENTE CAMAYO la suma de 300 salarios mnimos legales vigentes.( S.M.L.V)
LAURA GUETIO la suma de 300 salarios mnimos legales A su hermana menor de edad
MARA AIDE CAMAYO la suma de 300 salarios mnimos legales vigentes.(S.M.L.V)
A su compaera permanente
MARA DEL SOCORRO GUE la suma de 300 Salarios mnimos legales vigentes.(S.M.L.V)
A su hijo menor de edad
ANDRS EDUARDO CAMAYO GUE la suma de 300 salarios mnimos legales vigentes.( S.M.L.V
)
Ejrcito y
178 del C.C.A., y
se reconocern los intereses legales liquidados conforme a la variacin promedio men
sual del ndice
de precios al consumidor desde la fecha de la ocurrencia de los hechos hasta cua
ndo se de
cumplimiento a la sentencia, es decir al pago efectivo de esta suma por parte de
las autoridades
responsables, igual tratamiento se dar a las sumas acordadas en acuerdo conciliat
orio desde la
ocurrencia hasta el cumplimiento del mismo.
1.6. La Nacin Ministerio de Defensa Nacional Ejrcito y Polica Nacional darn cumplimi
ento
a la decisin en los trminos de los artculos 176 y 177 del Cdigo Contencioso Administ
rativo.
2. LOS HECHOS.
El 16 de noviembre de 2000, se inform al Comandante de la Polica del Municipio de
Morales
sobre la presencia de grupos paramilitares en zonas aledaas, quienes se dirigan al
Municipio de
Cajibo en direccin a la Vereda la Pedregosa.
El 20 de noviembre de 2000, frente a la situacin de orden pblico y las masacres y
homicidios
acaecidos en el Departamento del Cauca, las autoridades civiles, militares y pol
iciales convocaron
a un Consejo de Seguridad con el fin de evaluar la situacin de orden pblico que pr
esentaba el
Departamento. Menciona que en el Consejo, el Alcalde del Municipio de Morales sea
l con
claridad la presencia de grupos paramilitares en su Municipio y su desplazamient
o a las zonas Tribun
al Administrativo del Cauca
Radicacin: 19001-23-31-003-2002-1674-00, 19001-23-31-001-2002-1675-
00, 19001-23-31-004-2002-1676-00 8
ros
rurales del vecino Municipio de Cajibo. En este orden, en el Consejo de Seguridad

Departamental, se lleg a un acuerdo por parte de las Fuerzas Militares y de la Po
lica para
reforzar la presencia de sus efectivos y estar atentos al desarrollo de los acon
tecimientos.
El 23 de noviembre de 2000, un grupo de paramilitares quienes se identificaron c
omo HEROES
DE ORTEGA, secuestraron a los seores ERIS ARTURO CAMAYO y DIEGO ARNULFO
CAMAYO en su casa de habitacin, sometindolos a intensos interrogatorios acusndolos
de
guerrilleros. Al da siguiente, 24 de noviembre, a las 6 de la maana el grupo de pa
ramilitares se
llev a los seores antes mencionados a la cabecera urbana de la Vereda la Pedregosa
, en
donde instalaron un retn, sometiendo a la poblacin a intensos interrogatorios, pro
cediendo a
separar a los seores DAGOBERTO VELAZCO, LUIS GERMAN VELENZUELA CARABALI, ERIS
ARTURO CAMAYO Y DIEGO ARNULFO CAMAYO para finalmente dispararles hasta causarles

la muerte. Durante el da hubo combates con un grupo de guerrilleros que operaban
en la zona,
siendo apoyados los paramilitares que combatan en tierra por un helicptero.
Los pobladores de la Vereda advirtieron al Alcalde Municipal sobre la ocurrencia
de los hechos y
sobre la falta de transporte pblico dado que los combates impedan la llegada de lo
s campesinos
a la cabecera municipal de Cajibo.
A pesar de la presencia de miembros del Ejrcito Nacional en el casco urbano, cerc
ano a la
vereda la Pedregosa y de las alertas y recomendaciones del Concejo de Seguridad,
el grupo
paramilitar denominado HEROES DE ORTEGA, permaneci en el corregimiento hasta el
da
siguiente, fecha en que se retir por la zona montaosa de Cajibo, sin que las autori
dades
militares y de polica lograran reprimir la accin criminal.
Afirma que no se dio una accin oportuna y eficaz para la proteccin de los derechos
a la vida e
integridad personal de las vctimas.
Menciona que la Unidad Nacional de Derechos Humanos de la Fiscala, adelanta la in
vestigacin
penal por los hechos antes mencionados y la Delegada para Derechos Humanos de la

Procuradura General de la Nacin, adelanta el proceso disciplinario en el que se in
vestiga la
responsabilidad de los funcionarios militares y de polica en esos hechos.
B. ARGUMENTOS DE LA DEFENSA
Nacin Ministerio de Defensa Nacional Ejrcito Nacional.
El Ejrcito Nacional se opone a las pretensiones, al considerar que los hechos por
los cuales se
demanda, no compromete la responsabilidad de la Institucin Militar, en tanto los
hechos son
consecuencia de un tercer elemento ajeno a la Administracin. En este sentido expl
ica que el slo
accionar del grupo subversivo o de delincuentes no compromete automtica y necesar
iamente la
responsabilidad del Estado, y que el deber de proteccin y garanta no es absoluto e
n tanto el
Estado no es responsable frente a cada acto violatorio de los derechos y liberta
des de las
personas, sino que esta se concreta en el cumplimiento eficiente de los deberes
que le
corresponden teniendo en cuenta las circunstancias particulares de cada caso.
Propone como excepciones:
- La INEXISTENCIA DE LAS OBLIGACIONES A INDEMNIZAR, argumentando que la Instituc
in
Militar no es responsable por la accin u omisin alegada en la demanda, y por tal n
o est
obligada a responder por los daos y perjuicios que se hayan podido causar.
Tribunal Administrativo de
l Cauca
Radicacin: 19001-23-31-003-2002-1674-00, 19001-23-31-001-2002-1675-
00, 19001-23-31-004-2002-1676-00 9
ros
- El HECHO DE UN TERCERO, en tanto explica que el Estado se exonera de toda
responsabilidad cuando se demuestra el hecho de un tercero, el cual considera se
acredita, al
demostrar la inexistencia de causalidad ente la falla del servicio y el dao causa
do.
- La EXCEPCIN GENERICA.
Nacin Ministerio de Defensa Nacional Polica Nacional
A travs de apoderado judicial, la Polica Nacional procede a contestar la demanda i
nstaurada en
su contra por JOSE VICENTE CAMAYO Y OTROS, manifestando que se opone a las
pretensiones de la demanda.
Explica que la responsabilidad administrativa por la falla del servicio es la co
nsecuencia directa
del deber que tiene el Estado de servir a la comunidad en forma eficiente y opor
tuna, de promover
su prosperidad y garantizar la efectividad de los principios y derechos, siendo
responsable por las
irregularidades que se presenten por la deficiencia u omisiones que lesionan der
echos de los
ciudadanos, teniendo el Estado en estos eventos, la obligacin de reparar los daos
causados.
Sostiene que en casos como el presente, el Consejo de Estado ha sealado la inexis
tencia de
responsabilidad de las entidades estatales, concluyendo que no existe fundamento
o razn
jurdica que permita derivar responsabilidad por parte de la Polica Nacional.
Propone como excepciones la Inexistencia de omisin por parte de la Polica Naciona
l y la
innominada o genrica.
C. ALEGATOS DE CONCLUSIN
Nacin Ministerio de Defensa Nacional - Ejrcito Nacional
El apoderado de la entidad demandada manifiesta si bien obra en el expediente,
Protocolo de
Necropsia en el que se registra que los seores ERIS ARTURO CAMAYO GUETIO, DIEGO
ARNULFO CAMAYO GUETIO, DAGOBERTO VELASCO GHAGUENDO y LUIS GERMAN
VALENZUELA CARABAL, fallecieron por herida de arma de fuego, frente a estos hec
hos
daosos no se solicit proteccin y/o vigilancia por amenazas de peligro por parte de
grupos
armados al margen de la ley.
Menciona que la Procuradura General de la Nacin certific que no existe investigacin
disciplinaria sobre los hechos objeto de demanda.
Seala que no hay pruebas que acrediten el incumplimiento de los deberes Constituc
ionales y
legales del Ejrcito Nacional, que por el contrario, los documentos obrantes en el
expediente,
muestran los registros de las diferentes operaciones tctico militares desplegadas
por la
Institucin desde el mes de abril de 2000 hasta el 30 de enero de 2001 en el rea de
l Municipio
de Cajibo y Municipios vecinos, tendientes a contrarrestar el accionar de los gru
pos armados al
margen de la ley, paramilitares y delincuencia comn.
Afirma que los hechos objeto de demanda, fueron protagonizados por personas ajen
as a la
Institucin Militar y por tal no compromete a la entidad demandada ni por accin ni
por omisin.
Explica que el Estado no puede constituirse en un garante absoluto que deba inde
mnizar todos
los perjuicios que se ocasiones.
Radicacin: 19001-23-31-003-2002-1674-00, 19001-23-31-001-2002-1675-
00, 19001-23-31-004-2002-1676-00 10
ros
Frente al caso en concreto, sostiene que el Estado no tuvo la oportunidad de pre
ver el ataque, en
tanto se trata de una situacin que se escapa del control de las autoridades, sien
do estos ataques
imprevisibles y por lo tanto no es posible exigir el cumplimiento de su deber de
proteccin a la
comunidad donde ejercen su jurisdiccin, cuando las circunstancias de tiempo, modo
y lugar son
desfavorables.
Finalmente seala que en trminos de responsabilidad estatal, una causal de exonerac
in es el
hecho exclusivo y excluyente de un tercero, siendo ste un elemento de ruptura del
nexo causal y
por tal una situacin que escapa del control de la Institucin Militar, en consecuen
cia considera
que no puede responder por ella.
Nacin Ministerio de Defensa Nacional - Polica Nacional
Seala que para la configuracin de la falla del servicio es preciso que los actos c
ometidos por los
grupos alzados de armas, sean informados por parte de las personas afectadas, qu
ienes deben
solicitar con anterioridad, la proteccin y vigilancia adecuada, siendo necesario
probar dentro del
proceso que a pesar de contar con los recursos fsicos, tecnolgicos y personales qu
e permitieran
proporcionar seguridad y vigilancia al afectado, no lo hizo o lo hizo de manera
tarda o deficiente.
Menciona que no existe prueba de que el atentado del que fueron vctimas los campe
sinos que se
movilizaban en un bus intermunicipal, fuese anunciado, previsto o previsible, ni
que la entidad
demandada haya conocido con anterioridad o haya dejado de actuar con el fin de e
vitar el hecho
daoso y que igualmente no se acredit circunstancia alguna que hubiese justificado
la presencia
previa y especial de la Polica Nacional en el lugar de los hechos, concluyendo qu
e la entidad no
fall por omisin al no disponer de estrategias especiales de proteccin a los ciudada
nos.
Considera que dada la situacin de orden pblico que vive el Pas, no es posible exigi
r a las
autoridades pblicas competentes, seguridad y vigilancia absoluta, puesto que esta
s se
encuentran comprometidas en la erradicacin de la delincuencia de todo el Pas.
D. CONCEPTO DEL MINISTERIO PBLICO
El Agente del Ministerio Publico no rindi ningn concepto.
Se decide el presente asunto previas las siguientes,
II. CONSIDERACIONES
1. COMPETENCIA
Por la naturaleza de la accin, el factor territorial y el monto de la pretensin re
clamada, el
Tribunal es competente para conocer de este asunto conforme lo dispone el artcul
o 134B
numeral 6 del Cdigo Contencioso Administrativo en concordancia con la Ley 954 de
l 27 de
Octubre de 2005.
1
2. CADUCIDAD

La presente accin fue incoada oportunamente, puesto que los hechos objeto de dema
nda
ocurrieron el 24 de noviembre de 2000, fecha de la muerte de los seores: Luis G
erman

1
De conformidad con la Ley 954 de 2005, los Tribunales Administrativos siguen co
nociendo de los procesos que entraron para
sentencia, antes de empezar a funcionar los Juzgados Administrativos.
Tribunal Administrativo del Cau
ca
Radicacin: 19001-23-31-003-2002-1674-00, 19001-23-31-001-2002-1675-
00, 19001-23-31-004-2002-1676-00 11
ros
Valenzuela Carabal, Dagoberto Velazco Chaguendo, Eris Arturo Camayo Guetio y Dieg
o Arnulfo
Camayo, y las demandas fueron presentadas el 22 de noviembre de 2002, es decir,
dentro del
trmino de dos aos que para el efecto seala el numeral 8 del artculo 136 del C.C.A.
3. SOBRE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR ACTOS DE TERCEROS
El Consejo de Estado, ha sostenido que el Estado es responsable por los daos anti
jurdicos
causados a los ciudadanos como consecuencia de la accin u omisin de las autoridade
s
pblicas, siempre que estos daos le sean imputables, lo que implica que el Estado n
o responde
por todos los daos antijurdicos que sufran las personas, causados por terceros, po
r cuanto sus
obligaciones son relativas al estar limitadas por las capacidades que en cada ca
so concreto se
establezcan.
En efecto, para atribuir responsabilidad al Estado, es preciso demostrar que el
dao le es
imputable a ste, siendo posible en algunos eventos, que la imputabilidad resulte
del
incumplimiento por parte de la Administracin de su deber de proteccin frente a los
ciudadanos,
ante la comisin de un acto terrorista. Al respecto en reciente jurisprudencia, el
Consejo de
Estado explic:
El artculo 90 de la Constitucin prev que el Estado es responsable de los daos
antijurdicos causados por la accin u omisin de las autoridades pblicas cuando dichos

daos le sean imputables. Conforme a esta norma, la responsabilidad patrimonial de
l
Estado no puede derivarse frente a todos los daos antijurdicos que sufran las
personas, ni siquiera frente a todos los daos antijurdicos causados por la accin u
omisin de sus servidores, porque en todo caso se requiere que tales daos le sean
atribuibles.
Los criterios de atribucin han sido elaborados por la jurisprudencia de la Corpor
acin,
bajo dos ttulos bsicos: de responsabilidad subjetiva por falla del servicio y de
responsabilidad objetiva por dao especial o riesgo excepcional. En todos estos
regmenes o criterios de imputacin se requiere que la actividad desplegada por el
Estado sea finalmente la causa del dao bien de manera exclusiva, o concurrente co
n la
de la vctima o de un tercero. Tales criterios estn vinculados, obviamente, con el
desarrollo mismo del Estado y, por lo tanto, podran ser diferentes. Sin embargo,
en
todo caso para poder atribuir al Estado un dao se requiere, conforme al artculo 90
de
la Constitucin, demostrar que el mismo fue obra del Estado, por haber sido ste su
autor, bien por haberlo causado directamente, o por haberlo propiciado.
Los daos antijurdicos causados por terceros ajenos al Estado, en tanto constitutiv
os
de causa extraa, no le son imputables a ste, salvo cuando el hecho del tercero ha
sido facilitado por el mismo Estado, por ejemplo, por haber omitido su deber de
proteccin de los asociados; o cuando tales daos constituyen la concrecin del riesgo

creado de manera consciente y lcita por el Estado, por ejemplo, los daos producido
s
con ocasin de una actuacin policiva dirigida a detener a un delincuente que huye
armado, o los daos causados a los vecinos de las bases militares o policiales, cu
ando
stas son atacadas por grupos al margen de la ley, porque si bien dichas bases tie
nen
como finalidad la de defender a sus pobladores, representan un riesgo grave y
excepcional para quienes habitan en sus inmediaciones.
Por lo tanto, los daos sufridos por las vctimas de actos terroristas cometidos por

terceros son imputables al Estado cuando en la produccin del hecho intervino la
administracin, a travs de una accin u omisin constitutivas de falla del servicio,
como en los eventos en los cuales el hecho se produce con la complicidad de miem
bros Tribunal Admini
strativo del Cauca
Radicacin: 19001-23-31-003-2002-1674-00, 19001-23-31-001-2002-1675-
00, 19001-23-31-004-2002-1676-00 12
ros
activos del Estado, o la persona contra quien iba dirigido el acto haba solicitad
o
proteccin a las autoridades y stas no se la brindaron, o porque en razn de
las especiales circunstancias que se vivan en el momento, el hecho era
previsible y no se realiz ninguna actuacin dirigida a evitar o enfrentar
eficientemente el ataque
2
.
3
Es claro, que dentro del rgimen de imputacin de responsabilidad subjetiva por fall
a del servicio,
la imputabilidad, puede resultar del incumplimiento por parte de la administracin
, de su deber de
proteccin frente a los ciudadanos, como cuando uno de ellos se encuentra en situa
cin de grave
peligro, que aqulla conoce, sea que se le haya solicitado proteccin o que sta debie
ra
prestarse espontneamente dadas las circunstancias particulares del caso, siendo s
tas las
situaciones que obligan a evaluar el alcance del deber estatal.
Como marco normativo, sustento de dicha responsabilidad, ha referido el artculo s
egundo
constitucional, en el cual se plasma el deber de las autoridades de la repblica d
e proteger a
todas las personas residentes en Colombia, en su vida, honra, bienes, creencias
y dems
derechos y libertades, deber general y abstracto que se particulariza cuando algun
a persona
invoque la proteccin de las autoridades competentes, por hallarse en especiales
circunstancias de riesgo o cuando, an sin mediar solicitud previa, la notoriedad
pblica del
inminente peligro que corre el particular hace forzosa la intervencin del Estado
4
.
En uno y otro caso, la omisin de las autoridades competentes, consistente en no b
rindar la
proteccin necesaria para salvaguardar la vida e integridad de las personas, hace
responsable
a la Administracin de los daos que se ocasionen a stas. Consejo de Estado, Seccin Te
rcera,
radicacin 16234 de 27 de marzo de 2008.
En este sentido, el anlisis de responsabilidad bajo el ttulo jurdico de falla del s
ervicio, requiere
de la concurrencia de estos elementos: (i) El desconocimiento por accin u omisin a
deberes
constitucionales, legales, reglamentarios o administrativos por parte del Estado
que
correlativamente implican derechos de los administrados, en situaciones concreta
s previsibles.
(ii) El dao, cierto, particular, anormal, a las personas que solicitan reparacin,
a una situacin
jurdicamente protegida por el Estado. (iii) El nexo de causalidad adecuado, dete
rminante y
eficiente, entre el dao y la conducta irregular del Estado.
Ahora bien, frente a la responsabilidad del Estado por omisin, el Consejo de Est
ado, en
jurisprudencia de 15 de agosto de 2007, Magistrada ponente, Ruth Stella Correa P
alacio, precis:
En relacin con la responsabilidad del Estado por omisin, ha considerado la Sala que

para la prosperidad de la demanda es necesario que se encuentren acreditados lo
s
siguientes requisitos: a) la existencia de una obligacin legal o reglamentaria a
cargo de
la entidad demandada de realizar la accin con la cual se habran evitado los perjui
cios;
b) la omisin de poner en funcionamiento los recursos de que se dispone para el

2
Con fundamento en ese ttulo de imputacin se accedi a las pretensiones de los deman
dantes en sentencias de la Sala Plena
de 16 de julio de 1996, exp: 422 y de la Seccin de 11 de diciembre de 1990, exp:
5417; 21 de marzo de 1991, exp: 5595; 19 de
agosto de 1994, exp: 9276 y 8222; 13 de octubre de 1994, exp: 9557; 2 de febrero
de 1995, exp: 9273; 16 de febrero de 1995,
exp: 9040; 30 de marzo de 1995, exp: 9459; 27 de julio de 1995, exp: 9266; 15 d
e agosto de 1995, exp: 10.286; 6 de octubre de
1995, exp: 9587; 14 de marzo de 1996, exp: 11.038; 29 de marzo de 1996, exp: 10.
920; y 29 de agosto de 1996, exp: 10.949 y
11 de julio de 1996, exp: 10.822, entre otras.
3
CONSEJO DE ESTADO. SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. SECCION TERCERA. Cons
ejera ponente: RUTH
STELLA CORREA PALACIO. Bogot, D.C., nueve (9) de junio de dos mil diez (2010). Ra
dicacin nmero: 23001-23-31-000-1997-
08870-01(18536)
4
Ver al respecto entre otras: Consejo de Estado, S.C.A., Seccin Tercera, sentenci
as de julio 19 de 1997, Exp. 11875, C.P. Daniel Surez;
octubre 30 de 1997, Exp. 10958, C.P. Ricardo Hoyos; 14 de febrero de 2002, Exp.
13253 y marzo 10 de 2005, Exp. 14395, C.P. Ramiro
Saavedra Becerra. Tr
ibunal Administrativo del Cauca
Radicacin: 19001-23-31-003-2002-1674-00, 19001-23-31-001-2002-1675-
00, 19001-23-31-004-2002-1676-00 13
ros
adecuado cumplimiento del deber legal, atendidas las circunstancias particulares
del
caso; c) un dao antijurdico, y d) la relacin causal entre la omisin y el dao.
Frente a este ltimo aspecto, la Sala, con apoyo en la doctrina, que a su vez se i
nspir
en la distincin realizada en el derecho penal entre delitos por omisin pura y de
comisin por omisin, precis que en este tipo de eventos lo decisivo no es la existen
cia
efectiva de una relacin causal entre la omisin y el resultado, sino la omisin de la

conducta debida, que de haberse realizado habra interrumpido el proceso causal
impidiendo la produccin de la lesin.
De acuerdo con la jurisprudencia de la Sala, para que pueda considerarse que el
Estado es responsable por omisin, en los eventos en los cuales se le imputa el dao

por falta de proteccin, se requiere previo requerimiento a la autoridad, pero en
relacin a ese requerimiento no se exige ninguna formalidad, porque todo depender
de las circunstancias particulares del caso. Es ms, ni siquiera se precisa de un
requerimiento previo cuando la situacin de amenaza es conocida por dicha
autoridad.
En este orden, se puede concluir que los daos que sufran las personas como consec
uencia de
actos de terceros, como lo son los actos terroristas, son imputables al Estado c
uando se
demuestra que son consecuencia de una falla del servicio de la administracin por
el
incumplimiento de su funcin de garantizar la vida e integridad de las personas.
5
CASO CONCRETO.
En el presente asunto la parte actora seala que los perjuicios ocasionados por la
muerte de los
seores Luis German Valenzuela Carabal, Dagoberto Velazco Chaguendo, Eris Arturo Ca
mayo
Guetio y Diego Arnulfo Camayo, son imputables a las entidades demandadas a ttulo
de falla del
servicio, como quiera que estas tenan conocimiento de los acciones terroristas en
la zona del
Municipio de Cajibo y, a pesar de ello, no tom las medidas de seguridad necesarias
para
evitarlo.
1. El dao.
En cuanto al material probatorio recaudado, se logr acreditar que los seores LUIS
GERMAN
VALENZUELA CARALI, DAGOBERTO VELASCO CHAGUENDO, ERIS ARTURO CAMAYO
GUETIO y DIEGO ARNULFO CAMAYO GUERIO, fallecieron el 24 de noviembre de 2000, en
el
Municipio de Cajibo Cauca, segn consta en los Registros Civiles de defuncin obrante
s en el
expediente.
En los Protocolos de Necropsia correspondientes a los seores en mencin obrantes a
folios 76 y
siguientes del cuaderno de pruebas No. 1 del expediente 2002 1676 00, se logr ver
ificar que
estos murieron a causa de heridas por arma de fuego, en hechos sucedidos el 24 d
e noviembre
de 2000, en el Corregimiento la Pedregosa Cajibo. En las Actas de Necropsia reali
zadas por la
Direccin Departamental de Salud del Cauca, Unidad nivel I Cajibo, se consign:
Diego Arnulfo Camayo
DIAGNOSTICO MACROSCPICOS ANATOMOPATOLGICOS.
Herida arma de fuego dorso, trax y brazo derecho

5
CONSEJO DE ESTADO. SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. SECCION TERCERA. Cons
ejera ponente: RUTH STELLA
CORREA PALACIO. Bogot, D.C., nueve (9) de junio de dos mil diez (2010). Radicacin
nmero: 23001-23-31-000-1997-08870-01(18536)
Radicacin: 19001-23-31-003-2002-1674-00, 19001-23-31-001-2002-1675-
00, 19001-23-31-004-2002-1676-00 14
ros
CONCLUSIN: - muerte por choque hipovolmico segundario a herida por arma de fuego e
n dorso y trax
CON DESTRUCCIN DE GRANDES VASOS.
Eris Arturo Camayo
Trauma crneo enceflico severo, secundario a herida por arma de fuego
CONCLUSIN: - muerte por trauma crneo enceflico severo.
Dagoberto Velasco
Trauma crneo enceflico severo por herida de arma de fuego
CONCLUSIN: - muerte por trauma crneo enceflico severo.
Luis German Valenzuela
Trauma crneo enceflico severo secundario a herida de arma de fuego
CONCLUSIN: - Muerte por trauma crneo-enceflico severo.
En este sentido, se encuentra demostrado el dao consistente en la muerte de los s
eores antes
mencionados, causada por heridas de arma de fuego
2. De la falla atribuida al Estado.
Respecto de las copias de actos oficiales aportados, se valoraran nicamente aquel
las que
cumplan con los requisitos establecidos en el artculo 254 del Cdigo de Procedimien
to Civil. En
este sentido es preciso mencionar que las copias simples carecen de valor probat
orio en tanto
stas no constituyen medios de conviccin que puedan tener la virtualidad de hacer c
onstar o
demostrar los hechos que con las mismas se pretenda hacer valer ante la jurisdic
cin, en cuanto
su estado desprovisto de autenticacin impide su valoracin probatoria. Al Respecto
la Corte
Constitucional ha manifestado:
El numeral 2 del artculo 254 establece que las copias tendrn el mismo valor probato
rio del
original cuando sean autenticadas por notario, previo cotejo con el original o la
copia autenticada
que se le presente. La razn de ser de esta exigencia es elemental, ya se trate de
transcripcin del
documento o de reproduccin mecnica del original (fotocopia): resultara imposible sa
ber con
certeza que la una o la otra corresponde al original, de no existir la autentica
cin. Esa nota de
autenticacin debe ser original en cada copia. As lo defini expresamente el Consejo
de Estado, en
sentencia de abril 4 de 1980:
Es claro que la ley le da a las copias un valor probatorio similar al del docume
nto original,
pero, como es obvio, la diligencia que da fe de que la copia que se sella corre
sponde al
documento original o a una copia debidamente autenticada, debe ser cumplida
directamente por el funcionario autenticante, sin que pueda suplirse con la adju
ncin de
una simple copia con la atestacin original referida. En otros trminos, toda copia
debe
tener un sello de autenticacin propia para poder ser valorada como el documento
original. (Consejo de Estado, sentencia de abril 4/80 magistrado ponente, Carlos
Betancourt Jaramillo).
Radicacin: 19001-23-31-003-2002-1674-00, 19001-23-31-001-2002-1675-
00, 19001-23-31-004-2002-1676-00 15
ros
As, la exigencia del numeral 2 del artculo 254 es razonable, y no vulnera el artcul
o 83 de la
Constitucin, como tampoco el 228. En este caso, la autenticacin de la copia para
reconocerle el
mismo valor probatorio del original es un precepto que rige para todas las partes
en el proceso, y
que no tiene otra finalidad que rodear de garantas de certeza la demostracin de l
os hechos,
fundamento del reconocimiento de los derechos.
6
Dentro de las pruebas obrantes en los expedientes se tiene:
- Certificado emitido por la Junta de Accin Comunal de la Vereda Buenavista Corre
gimiento de la
Pedregosa Municipio de Cajibo, en el que se manifiesta que el seor LUIS GERMAN
VALENCIA CARABALI, fue asesinado en el ataque masivo realizado por las Autodefen
sas Unidas
de Colombia (AUC), ocurrido el veinticuatro (24) de noviembre del ao (2000) en el
corregimiento
la Pedregosa. (Fl. 35 del cuaderno principal del expediente 2002 1674 00).
- En cuanto a los documentos en los que fueron consignadas declaraciones extrapr
ocesales,
debe mencionar la Sala que no sern valoradas, en tanto no fueron ratificadas dent
ro del proceso.
- Constancia emitida el 15 de agosto de 2001, por el Tcnico Judicial de la Fiscala
Primera
Especializada de Popayn, en el que se hace constar que en el mencionado despacho s
e
adelanta investigacin por el delito de homicidio agravado, en carcter averiguatori
o, siendo
vctima el seor LUIS GERMAN VALENZUELA () al igual que los extintos DIEGO ARNULFO
CAMAYO, DAGOBERTO VELASCO CHAGUENDO y ERIS ARTURO CAMAYO CAMAYO, cuyos
hechos de sangre tuvieron ocurrencia en el corregimiento La Pedregosa Municipio
de Cajibo el
da 24 de noviembre del ao 2.000. (Fl. 39 del cuaderno principal del expediente 2002
1674 00).
- Oficios emitidos por la Unidad Coordinadora Disciplinario de Derechos de la Pr
ocuradura
General de la Nacional, en los que se informa que no existe disciplinarios por l
os hechos
ocurridos el 24 de noviembre de 2000 en el Municipio Cajibo - Cauca. (Fl. 42, 40
y 328 del
cuaderno de pruebas de los expedientes 2002 1674 00, 2002 1675 00 y 2000 1676 00
).
- Oficios proferidos por el Comandante del Departamento de Polica Cauca, en los q
ue informa
que no se encontraron antecedentes relacionados con rdenes operacionales para pro
teger a un
grupo o lugar en especial durante el perodo de octubre a diciembre de 2000 en las
poblaciones
vecinas de Morales y corregimiento de Pedregosa - Municipio de Cajibo. (Fl. 26, 2
7 del cuaderno
de pruebas de los expedientes 2002 1674 00, 2002 1675 00).
- Copia autntica de documentos mediante los cuales el Departamento de Polica Cauca
, emiti
instrucciones sobre proteccin a la poblacin civil, en las poblaciones en las que s
e contaba con
presencia de Fuerza Pblica en el perodo de octubre a diciembre de 2000, entre los
cuales se
encontraba el Municipio de Cajibo. (Fl. 477 a 485 del cuaderno de pruebas del exp
ediente 2002
1676 00).
- Oficio emitido por el Comandante Batalln de Infantera No. 7 el 8 de septiembre d
e 2003, en el
que se seala: En los archivos de esta Unidad Tctica, no reposa ninguna solicitud de

proteccin, a las personas relacionadas en su oficio
7
. (Fl. 26 del cuaderno de pruebas del
expediente 2002 1674 00).
- Oficio emitido por el Comandante Batalln Jos Hilario Lpez, el 23 de julio de 2004
, en el que
se informa que los seores ERIS ARTURO y DIEGO ARNULFO CAMAYO GUETIO, no
solicitaron proteccin ni vigilancia por amenazas de grupos armados al margen de l
a ley con

6
Sentencia C 023 de 11 de febrero de 1998. Corte Constitucional. Magistrado Pone
nte Jorge Arango Meja
7
LUIS GERMAN VALENZUELA CARABALI y o sus padres ESTHER JULIA CARABALI y JOSE ROS
ALINO VALENZUELA Tri
bunal Administrativo del Cauca
Radicacin: 19001-23-31-003-2002-1674-00, 19001-23-31-001-2002-1675-
00, 19001-23-31-004-2002-1676-00 16
ros
anterioridad al 24 de noviembre de 2000, manifestando que el Ejrcito Nacional bri
nd seguridad
y proteccin a la poblacin civil del Municipio de Cajibo antes y despus de la fecha e
n mencin.
Igualmente inform que revisados los libros llevados por esa Unidad Tctica, no se e
ncontr
informe relacionado con la muerte de los seores ERIS ARTURO Y DIEGO ARNULFO CAMAY
O
GUETIO, DAGOBERTO VELASCO y LUIS GERMAN VALENZUELA CARABALI. (Fl. 329 del
cuaderno de pruebas del expediente 2002 1676 00).
- Copia autntica de documentos emitidos por el Batalln Jos Hilario Lpez, en los que
se
registraron los desplazamientos y operativos militares realizados en la jurisdic
cin de los
Municipios de Cajibo y Municipios circunvecinos desde el mes de abril de 2000 has
ta marzo de
2001. (Fls. 331 a 476 del cuaderno de pruebas del expediente 2002 1676 00).
- Oficio proferido por el Comandante Tercera Brigada, en el que manifiesta: hech
as las
averiguaciones pertinentes se pudo establecer de conformidad con lo informado p
or el Batalln
de Infantera No. 7 Jos Hilario Lpez, con sede en esa ciudad, que entre el 04 y 20 d
e
NOVIEMBRE de 2000, tropas de esa Unidad Tctica realizaron operaciones militares e
n la
jurisdiccin del municipio de Cajibo con el fin de brindar seguridad a la poblacin c
ivil y
neutralizar las acciones de la OMAIL.
En el mismo oficio, en cuanto a los requerimientos referidos a informar si el Ejr
cito Nacional
brind seguridad y proteccin a la poblacin civil del Municipio de Cajibo - Cauca ante
s del 24 de
noviembre, y sobre las informaciones proporcionadas por los subalternos con rela
cin a la muerte
de los seores LUIS GERMAN VALENZUELA CARALI, DAGOBERTO VELASCO CHAGUENDO,
ERIS ARTURO CAMAYO GUETIO y DIEGO ARNULFO CAMAYO GUERIO, precis:
no se tuvo informacin relacionada con solicitudes de seguridad ni con los hechos
ocurridos el 24-NOVIEMRBE-2000 en el corregimiento de Pedregosa del Municipio d
e
Cajibo. (Fl. 25 del cuaderno de pruebas del expediente 2002 1675 00).
- Investigacin adelantada por la Unidad de Derechos Humanos de la Fiscala General
de la
Nacin, dirigida a esclarecer los hechos ocurridos el 24 de noviembre de 2000. (Fl
. 25 a 327 del
cuaderno de pruebas del expediente 2002 1676 00), en la que se recibieron declar
aciones y se
rindieron informes investigativos por parte de la Fiscala, en los que se evidenci
a que los seores
ERIS ARTURO Y DIEGO ARNULFO CAMAYO GUETIO, DAGOBERTO VELASCO y LUIS
GERMAN VALENZUELA CARABALI, murieron por actos terroristas. En este sentido, en
las
declaraciones se manifest:
Declaracin rendida por el seor MERCENARIO VALENZUELA CARABALI, en su calidad de
hermano del seor LUIS GERMAN VALENZUELA:
Explique a la Fiscala todo lo concerniente a los hechos de los cuales deriv la mue
rte de su
hermano LUIS GERMAN VALENZUELA en hechos acaecidos el 24 de noviembre de 2.00? (
sic)
CONTESTO: Ese da yo no estuve presente en el lugar de los hechos, me di cuenta qu
e haban
detenido a mi hermano y a las otras vctimas por las personas que venan huyendo del
lugar d
elos hechos, por medio de padre de unas de las vctimas supe que los haban amarrado
y
torturado el seor SILVIO VELASCO pap de DAGOBERTO VELASCO quien fue vctima si vio
como los amarraron y torturaron los aporreaban con las armas y les daban contra
el piso, hasta el
otro da que fue cuando yo fui a recoger a mi hermano junto con las otras vctimas p
orque me
dijeron que los haban matado, estaban dentro de la capilla de la Vereda la Pedreg
oza porque la
gente del lugar los haba recogido y los haban entrado a la capilla, Yo los vi y es
taba amarrado
con las manos hacia atrs, amarrado de los pies, la cara desfigurada de los tiros
que le haban Tribunal
Administrativo del Cauca
Radicacin: 19001-23-31-003-2002-1674-00, 19001-23-31-001-2002-1675-
00, 19001-23-31-004-2002-1676-00 17
ros
hecho, el cuerpo totalmente golpeado (). Mi hermano no estaba vinculado a ningn gr
upo
subversivo l solamente era un buen servidor de la comunidad, era agricultor, era
colaborador de
la Junta de Accin Comunal de la Vereda Buena Vista La pedregoza, era soltero ().
PREGUNTADO: Manifieste a la Fiscala si usted sospecha de alguien persona o person
as
responsables de la muerte de su hermano? CONTESTO: fuera de las Autodefensas no
conozco
otros responsables.
Declaracin rendida por el seor JOSE VICENTE CAMPO ZAMBRANO, en su calidad de
padre de los seores DIEGO ARNULFO y ERIS ARTURO CAMAYO GUETIO:
PREGUNTADO: Indique a la Fiscala las circunstancias de modo, tiempo y lugar en qu
e
acaecieron los hechos el da 22 de noviembre de 2000 en la Vereda La Pedregoza Caj
ibio, en
desarrollo de los cuales perdi la vida DIEGO ARNULFO Y ERIS ARTURO CAMAYO GUETIO?

CONTESTO: llegaron a las 6:30 de la tarde a mi casa un grupo de personas y entra
ron a la casa
eran como 10 hombres y se identificaron un brazaletes en la camisa que deca A.U.C
. grupos
paramilitares iban uniformados como los del ejercito, portaban fusiles galil, ()
dijeron que
andaban haciendo una requiza, y esculcaron toda la casa que buscaban armas, () me
dijeron
que me entrara para mi pieza y cogieron a mi hijo mayor ARIS ARTURO CAMAYO, y se
lo
llevaron hacia el potrero y a los 15 minutos tambin cogieron al otro hijo DIEGO A
RNULFO
CAMAYO () eso fue el da jueves 23 de noviembre de 2.000. () los seores de las
Autodefensas se quedaron ah en mi casa y amanecieron () a eso de las cinco de la m
aana se
fueron de la casa y se llevaron la moto de mi hijo Diego era una ZUZUKI 115 de c
olor morado ()
yo me fui detrs pero la salida de la Pedregoza ya no me dejaron pasar, ellos esta
ban haciendo
RETEN y no dejaban salir, los dems vecinos que los vieron me contaron que los tena
n
amarrados ese da 24 de noviembre de 2.000 fue cuando los mataron a mis dos hijos,
al otro da
o sea el 25 fue cuando fuimos a ver a mis hijos con mi mujer y mi hija MARIA AID
E CAMAYO
GUETIO, la comunidad cuando haba pasado la balacera los haba recogido y los haba me
tido
en la Capilla y ah fue cuando yo llegue a verlos, a ambos los haban amarrado con l
os brazos
hacia atrs y las piernas tambin, ha DIEGO lo haban torturado feo porque pareca como
si con
unas tijeras le haban cortado pedacitos de carne en los brazos en la parte del pe
cho tambin lo
haban cortado y en una axila lo haban apualado pero no quise ver ms, al otro hijo le
haban
metido un tiro en el ojo derecho y le haba salido por atrs de la cabeza, pero no v
i ms. () mi
hijo Diego en ese tiempo era Consejo de la Vereda y era un muchacho muy trabajad
or y bueno,
mi otro hijo me ayudaba a trabajar en la agricultura ()
PREGUNTADO: Manifieste al Despacho si tiene sospecha de personas o autores de la
masacre?
CONTESTO: No, sospecha de nadie, los autores pues como ellos se identificaron co
mo
AUTODEFENSAS UNIDAS DE COLOMBIA como dije A.U.C. que era la marca que llevaban l
os
que se metieron en mi casa.
Declaracin rendida por el seor SILVIO VELASCO ERAZO, en su calidad de padre del
seor DAGOBERTO VELASCO CHAGUENDO:
Ese da, yo vena en la camioneta de transporte pblico desde la vereda BUENA VISTA
habamos salido como a las seis de la maana, venan ms pasajeros y mi hijo vena atrs, en

una moto, llegando al casero de LA PEDREGOZA, haba un retn, estaban pidiendo papele
s y
hacan requisa, personas que vestan prendas MILITARES, eran como seis hombre e hici
eron
bajar a los ocupantes de la camioneta, como mi hijo vena atrs, tambin lo hicieron p
arar y le
pidieron papeles de la moto, l dijo que los papeles los llevaba su pap en la camio
neta, anoto
que la camioneta estaba como a una cuadra de mi hijo, y se vino a pedirme los pa
peles, el que
estaba all: GRITO AL OTRO el que se vuele QUEMELO entonces mi hijo fue encaonado en
el pecho, era un fusil era arma de largo alcance,() al rato se los llevaron, eran
cuatro personas,
hombres, iban amarrados de sus manos, () cuando los movieron eran las nueve y med
ia de la
maana, cuando se oyeron los tiros eran las diez de la maana, y salimos huyendo, ha
ba
balacera como hasta las siete de la noche. PREGUNTADO: Manifieste si las persona
s que Ud.
narra, participaron en el retn, se identificaron como MIEMBROS de algn grupo al ma
rgen de la Tribunal
Administrativo del Cauca
Radicacin: 19001-23-31-003-2002-1674-00, 19001-23-31-001-2002-1675-
00, 19001-23-31-004-2002-1676-00 18
ros
ley de ser afirmativo de cal. CONTESTA: Se identificaron como autodefensas, tenan
el
brazalete AUC. PREGUNTADO: Manifieste Ud. a que actividad se dedicaba su hijo. C
ONTESTA:
Era un joven de 16 aos, agricultor, trabajaba en la FINCA, a cada uno de mis hijo
s les haba
dado un lote para trabajarlo, era soltero.
Declaracin rendida por el seor OMAR CHANTRE CAMPO, como suboficial del Ejrcito
Nacional grado de sargento primero:
PREGUNTADO: Srvase informarle a la Fiscala que informaciones de inteligencia despl
eg usted
para manifestar en su denuncia de fecha 27 de noviembre de 2.000, que los autore
s del asesinato
de los seores DIEGO ARNULFO CAMAYO, ERIS CAMAYO, LUIS GERMAN VALENZUELA y
DAGOBERTO VELASCO CENSIO fue cometido al parecer por integrantes de la columna mv
il
Jacobo arenas de las FARC y que el seor OSWALDO ANGOLA, tambin asesinado haca parte

de las autodefensas unidas de Colombia. CONTESTO: La informacin vino por el peridi
co el
liberal de esta ciudad, y como lo dijera tambin el canal 18 y pentavisin y adems in
formacin
tambin del mismo personal que trabaja en el S-2 del batalln y por los recortes de
prensa que se
anexaron a la denuncia. Yo no realice ninguna labor de inteligencia, nicamente me
limit a
colocar o instaurar la denuncia como es mi responsabilidad como jefe de derechos
humanos del
batalln jos hilario Lpez.
Manifieste si las personas que Ud. narra, participaron en el retn, se identifica
ron como
MIEMBROS de algn grupo al margen de la ley de ser afirmativo de cal. CONTESTO: Se

identificaron como autodefensas, tenan el brazalete AUC. PREGUNTADO: Manifieste U
d. a que
actividad se dedicaba su hijo. CONTESTO: Era un joven de 16 aos, agricultor, trab
ajaba en la
FINCA, a cada uno de mis hijos les haba dado un lote para trabajarlo, era soltero
. ()
PREGUNTADO: Luego de ocurrir estos hechos, sabe usted si alguno de los grupos ar
mados que
operan irregularmente en nuestro territorio se adjudico los mismos. En caso afir
mativo cul, y por
qu medio lo hicieron. CONTESTO: No, informacin en ese caso no se tuvo sobre algn gr
upo
que se hubiera atribuido los hechos, pero por informaciones se supo que haban sid
o en
combates entre la guerrilla y las AUC.
- Acta de reunin de 20 de noviembre de 2000 sobre la Comisin de Seguimiento Elect
oral y
Consejo Departamental de Seguridad. (Fl. 14 a 21 del cuaderno de pruebas del exp
ediente 2002
1675 00).
En este orden, en el presente caso, se demostr que los seores LUS GERMAN VALENZUELA

CARALI, DAGOBERTO VELASCO CHAGUENDO, ERIS ARTURO CAMAYO GUETIO y DIEGO
ARNULFO CAMAYO GUERIO, fallecieron el da 24 de noviembre de 2000, en el Municipio
de
Cajibo, acreditndose, de conformidad con las declaraciones rendidas dentro de la i
nvestigacin
adelantada por la Unidad de Derechos Humanos de la Fiscala, las causas que dieron
lugar a su
muerte, siendo evidente que estos murieron con ocasin a los actos terroristas com
etidos por
grupos al margen de la ley.
Sobre la situacin de orden pblico en el Municipio de Cajibo, en el mes de noviembre
de 2000
(fechas de la muerte de los seores Luis German Valenzuela Carabal, Dagoberto Velaz
co
Chaguendo, Eris Arturo Camayo Guetio y Diego Arnulfo Camayo), observa la Sala, q
ue obra en el
expediente copia autntica de orden fragmentaria de operaciones, (Fl. 392 y siguie
ntes del
cuaderno de pruebas No. 1 del expediente 2002 1676 00), que dan cuenta sobre lo
s
desplazamientos y operativos militares llevados a cabo sobre la jurisdiccin del M
unicipio de
Cajibo y Municipios circunvecinos, en los que se registr la siguiente situacin:
Si se tiene en cuenta que han declarado una escalada terrorista y en si una guerr
a abierta contra
la fuerza pblica, concretamente sobre la va panamericana durante el tramo que esta
recorre en
la jurisdiccin, as mismo ante informaciones sobre la injerencia e incursiones de l
os grupos de Tribuna
l Administrativo del Cauca
Radicacin: 19001-23-31-003-2002-1674-00, 19001-23-31-001-2002-1675-
00, 19001-23-31-004-2002-1676-00 19
ros
las A.U.C.C. quienes han desplazado grupo de bandidos hacia los sectores del mun
icipio de
Morales y Cajibo, al parecer con el propsito de ejecutar planes de ajusticiamiento
y
conformaciones armadas con la Columna Mvil Jacobo Arenas de las FARC.
Frente a estos hechos, igualmente se registr la misin a ejecutar con el fin de con
trarrestar el
ataque terrorista (Fl. 392 y siguientes del cuaderno de pruebas No.2 del expedie
nte 2002 1676
00), segn consta en los informes de inteligencia, en los que se registra las act
ividades y
seguimiento de los grupos de las Autodefensas Unidas de Colombia en sectores com
o el
Municipio de Cajibo, sin que en estos documentos se relacione situacin alguna en
concreto en
relacin con los hechos sucedidos en el Corregimiento la Pedregosa, en donde se co
ncreto el
asesinato de los seores Luis Germn Valenzuela Carabal, Dagoberto Velazco Chaguendo,
Eris
Arturo Camayo Guetio y Diego Arnulfo Camayo.
Observa la Sala que obra en el expediente el Acta de Reunin de 20 de noviembre de
2000,
sobre la Comisin de Seguimiento Electoral y Consejo Departamental de Seguridad, e
n el cual se
discuti acerca de la situacin de orden pblico del Municipio de Morales, en la que p
articiparon el
Secretario de Gobierno y Participacin Comunitaria, el Comandante del Departamento
de Polica,
el Comandante del Batalln Jos Hilario Lpez el Director Seccional del DAS, Director
Seccional
de Fiscalias, la Procuradora Regional, el Alcalde Municipal de Morales entre otr
os. En dicha
reunin se manifest:
El doctor Juan Jos Fernndez Mera
8
, indica que el seor Alcalde Municipal de Morales, ha informado
sobre la supuesta presencia de un grupo de hombres armados, con brazaletes A.U.C
. el pasado jueves 16
de noviembre de 2000, en cercanas de su municipio por tal motivo es necesario en
esta reunin revisar la
informacin que tengan las distintas agencias de seguridad y adoptar algunas medid
as preventivas, en
caso de que se conforme dicha presencia
El Coronel Arciniegas
9
, ratifica que el da viernes pasado tambin hablo con el seor Alcalde quien le
inform sobre la supuesta presencia de los hombres pertenecientes a ese grupo al
margen de la ley,
igualmente le coment sobre el temor que tena por cuanto en las cercanas se tena con
ocimiento de
presencia de la guerrilla, y que por tanto tena temor de que se presentase algn en
frentamiento entre
estas dos organizaciones, y que terminase afectando a la poblacin civil.
El doctor Castillo
10
,, comenta que el alcalde le mencion de la presencia de personal armado con acent
o
costeo y paisa. Igualmente inform de que el grupo costaba de 150 personas aproxima
damente, y que
hicieron un reten en las veredas La Loma, El Oso y Pan de Azcar, el da viernes pas
ado.
Por su parte el Coronel Velandia
11
, da a conocer un oficio del Procurador General de la Nacin, en el cual
anexan un informe del CRIC, que informa sobre la presencia de un grupo de autode
fensas en el Municipio
de Morales. As mismo informa de que pintaron letreros alusivos a esta organizacin
en algunas zonas
rurales de ese municipio.
()
informa el doctor Villegas
12
, que el jueves pasado llegaron 200 hombres, que se identificaron como de
las Autodefensas Unidas de Colombia a 700 metros del Puesto de Polica, pararon ca
rros y manifestaron
que iniciaban su presencia en este Municipio, hoy se habla de la presencia de 40
0 personas armadas. En
el Meson, pasaron la noche, se movieron hacia Chimborazo y en el da de ayer efect
uaron un retn en
Mataredondo (Via Piendamo - Morales), hasta el momento no se ha reportado casos
de muertos ni
desaparecidos en el municipio. La guerrilla apareci posteriormente, seala el Alcal
de, le preocupa de los
posibles enfrentamientos que se puedan presentar. Manifiesta que es difcil precis
ar un sitio exacto donde
se encuentren hoy ubicados, pues las informaciones que la comunidad trasmiten i
ndican que se

8
Secretario de Gobierno y Participacin Comunitaria.
9
Coronel Hernando Arciniegas Sanchez, Comandante Departamento de Polica Cauca
10
Jorge Castillo Rojas, Director Seccional DAS Cauca.
11
Fidel Ricardo Velandia Cceres, Comandante Batalln Jos Hilario Lpez.
12
Silvio Villegas, Alcalde Municipal de Morales.
Radicacin: 19001-23-31-003-2002-1674-00, 19001-23-31-001-2002-1675-
00, 19001-23-31-004-2002-1676-00 20
ros
encuentran movilizndose por todo el municipio y con la tendencia de dirigirse a C
ajibo. El Alcalde
ratifica que esta presencia es cierta, por cuanto el personalmente el sbado pasad
o, al dirigirse a la casa
de sus padres lo pudo observar en tal sentido solicita la colaboracin de todas la
s autoridades para que se
implemente algunas acciones que permitan evitar hechos que atenten contra la vid
a de las comunidades
de su municipio.
El Coronel Arciniegas informa que trasmitir la orden al Comandante del Puesto de
Polica de ese
Municipio, para que estn atentos a la presencia de personas extraas a la regin y qu
e intenten adelantar
acciones contra los poblador es del casco urbano del municipio.
Del documento se evidencia que cuatro das antes del hecho, las autoridades se reu
nieron para
analizar la situacin de orden pblico de la zona, y el Alcalde del Municipio de Mor
ales advierte
sobre un posible avance hacia el Municipio de Cajibo; de tal situacin no puede ded
ucirse
responsabilidad del Estado por la muerte de un grupo determinado de personas, si
por otra parte
no se demuestra que existan amenaza o inminente peligro sobre ellas, y que se dio
cuenta a las
autoridades militares y a la polica; de manera que el Juez Administrativo pueda e
ntrar a evaluar
si hay o no conducta omisiva frente a la solicitud de proteccin.
En conclusin, las pruebas aportadas al proceso demuestran la ocurrencia del hecho
daoso,
esto es, la muerte de los seores LUS GERMAN VALENZUELA CARALI, DAGOBERTO
VELASCO CHAGUENDO, ERIS ARTURO CAMAYO GUETIO y DIEGO ARNULFO CAMAYO
GUERIO, hecho que es atribuido a los paramilitares, pero que est en proceso de av
eriguacin
por porte de la Unidad de Derechos Humanos de la Fiscala General de la Nacin; que
el hecho
coincide con una situacin de orden pblico detectada por las autoridades en varios
Municipios
del Departamento y que tanto el Ejrcito como la Polica desplegaron operaciones en
la zona. Al
respecto el Consejo de Estado ha sostenido:
Como se ha dicho, a las autoridades pblicas no puede exigrseles lo imposible, como
adoptar
medidas fuera de su alcance en cuanto a recursos econmicos se refiere para repele
r la accin
de mentes desquiciadas y criminales; con las limitantes que tiene la administrac
in en pases
como el nuestro, no se puede pedir que para cada ciudadano o frente a cada bien
que pudiera
resultar vulnerado, se disponga de un agente policial o vigilancia especial con
el objeto de
contrarrestar las [sic] atentados de la delincuencia organizada, so pena de resu
ltar
comprometida la responsabilidad patrimonial de la administracin.
13
En efecto, no le son imputables a las autoridades pblicas, los daos a la vida o bi
enes de las
personas cuando son causados por los particulares, en consideracin a que las obli
gaciones del
Estado estn limitadas por las capacidades que en cada caso concreto se establezca
n, dado que
nadie est obligado a lo imposible.
14
En tales condiciones es evidente la ausencia de pruebas que permitan siquiera vi
slumbrar un
indicio de responsabilidad en cabeza de la demandada, lo que sin duda constituye
una falta al
deber de la carga de la prueba, presupuesto fundamental en este tipo de acciones
.
Como ya se mencion en las consideraciones de esta providencia, el Estado est llam
ado a
responder patrimonialmente a ttulo de falla en el servicio por omisin en el deber
de prestar
seguridad a las personas, entre otros casos, cuando una persona solicita protecc
in especial, con
justificacin en las especiales condiciones de riesgo en que se encuentra, o cuand
o no se solicita
expresamente dicha proteccin pero es evidente que la persona la necesitaba, en co
nsideracin a
que existan pruebas o indicios conocidos que permitieran asegurar que la persona
se encontraba

13
CONSEJO DE ESTADO. SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. SECCIN TERCERA. Consej
era ponente: RUTH STELLA
CORREA PALACIO. Bogot, D.C., diez (10) de marzo de dos mil cinco (2005). Radicacin
nmero: 2500-23-26-000-1991-07615-01 (16231)
14
CONSEJO DE ESTADO. SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. SECCIN TERCERA. Consej
ero ponente: MAURICIO
FAJARDO GOMEZ. Bogot, D.C., dieciocho (18) de febrero de dos mil diez (2010). Rad
icacin nmero: 20001231000199803713 01.
Expediente: 18.436 T
ribunal Administrativo del Cauca
Radicacin: 19001-23-31-003-2002-1674-00, 19001-23-31-001-2002-1675-
00, 19001-23-31-004-2002-1676-00 21
ros
amenazada o expuesta a sufrir graves riesgos contra su vida, en razn de sus funci
ones.
As las cosas, no existe en los expedientes, pruebas vlidas que acrediten las condu
ctas omisivas
del Ejercito Nacional y la Polica Nacional, frente a una solicitud de proteccin d
e los seores
mencionados. No siendo su muerte un hecho previsible, dada la relatividad de la
obligacin a
cargo de las entidades demandadas, as como el cumplimiento de la misma en los trmi
nos en
que ha sido establecida y de acuerdo con los estndares racionalmente exigibles, s
e impone
concluir que el dao no le es imputable a los demandados. En consecuencia, se deni
egan las
pretensiones de la demanda.
En mrito de lo expuesto, el Tribunal Administrativo del Cauca, administrando jus
ticia en nombre
de la Repblica y por autoridad de la ley,
FALLA
Primero: DENEGAR las pretensiones de la accin de reparacin directa instaurada por
los
seores Ester Julia Carabal, Rosala Valenzuela Carabal, Mercenario Valenzuela Carabal
Hevert Valenzuela Carabal, Luz Piedad Valenzuela Carabal, Mara Deicy Valenzuela
Carabal, Silvio Velazco Erazo, Mara Isabel Chaguendo, Eduardo y Marcelo Velazco
Chaguendo, Silvio Henry Velazco Chaguendo, Jos Vicente Camayo, Laura Guetio, Aura

Camayo Guetio, Mara del Socorro Gue, Andrs Eduardo Camayo Gue, en contra de la
Nacin Ministerio de Defensa Nacional Ejrcito Nacional Polica Nacional, por las
razones expuestas.
Segundo: Ejecutoriada sta providencia ARCHVESE inmediatamente el expediente.
NOTIFQUESE Y CMPLASE
Constancia: el proyecto de la presente providencia fue estudiado y aprobado en s
esin de la
fecha.
Los Magistrados,
CARMEN AMPARO PONCE DELGADO HILDA CALVA
CHE ROJAS

Presidente
CARLOS H. JARAMILLO DELGADO
PERSPECTIVA DE GENERO - Labores domsticas: Presuncin de remuneracin de salario mnimo
legal mensual vigente / PERSPECTIVA DE GENERO - Reconocimiento de remuneracin, c
on fines indemnizatorios, de labores domsticas ejercidas por mujer o por hombre /
PERSPECTIVA DE GENERO - Reconocimiento de remueracin, con fines indemnizatorios,
de labores domsticas a familias homosexuales
Si bien la labor domstica realizada por un miembro de la familia no es un trabajo
formalmente remunerado, toda vez que la mujer, que es quien habitualmente lo de
sempea, lo ejerce como una actividad propia de su condicin de madre y esposa; cuan
do ella fallece dichas actividades tendrn que ser asumidas por otra persona, quie
n por lo general no lo realiza de forma gratuita, y por lo mismo es un factor a
tener presente en el momento en que se indemnizan perjuicios. () La Sala advierte
en esta oportunidad, que dadas las cambiantes formas de familia que constitucio
nalmente se han venido reconociendo, lo que aqu se ha expresado en relacin con las
amas de casa, es aplicable tambin cuando el hombre es el que se ocupa de las lab
ores domsticas, y de esta forma aporta al sustento material y afectivo del crculo
familiar. Lo ser igualmente predicable respecto de las familias conformadas por p
arejas del mismo sexo. () Ahora bien, ante una actividad que no era remunerada a
la vctima, pero que para quien la ejerza despus de su desaparicin (sic) (sic) deber
serlo, se presume en tal remuneracin el salario mnimo legal mensual vigente. En es
te orden de ideas, la Sala reconocer el lucro cesante deprecado en el libelo, con
base en el salario mnimo legal vigente en la fecha en que se profiere este fallo
.
FUENTE FORMAL: CONSTITUCION POLITICA - ARTICULO 13
NOTA DE RELATORIA: En esta sentencia se hace un pronunciamiento teniendo present
e el reconocimiento a hombres y mujeres, de forma igualitaria, de su actividad e
n las labores domsticas; de igual manera, la decisin atiende a la conformacin difer
ente de las familias en la actualidad colombiana, incluyendo a aquellas con comp
osicin homosexual
ACCION DE REPARACION DIRECTA - Falla del servicio mdico. Diagnstico equivocado y p
restacin tarda del servicio. Muerte de mujer, ama de casa / FALLA DEL SERVICIO MED
ICO - Intervencion mdica inoportuna. Muerte de mujer ama de casa, que ejerca labor
es domsticas / FALLA DEL SERVICIO MEDICO - Falla probada del servicio. Muerte de
mujer, ama de casa, que realiza labores domsticas / FALLA PROBADA DEL SERVICIO ME
DICO - Derecho a la salud. Se vulnera este derecho ante la inoportuna atencin o p
or diagnstico equivocado
Examinados en conjunto estos dos medios probatorios, evidencian que el tratamien
to recibido por la paciente en el Instituto de Seguros Sociales no fue adecuado;
pues slo hasta cuando el profesional del centro mdico Jos Gregorio Ltda ordena la
colonoscopia y remite a la paciente con los resultados de la misma al Instituto
de Seguros Sociales, la entidad demandada deja la actitud de pasiva espera frent
e a los sntomas y ordena los exmenes y procedimientos correspondientes. () el mdico
que atendi a la paciente el 20 de septiembre de 1994, debi ser diligente y ordenar
los exmenes que la experticia practicada por medicina legal echa de menos. Haber
lo hecho parcialmente el 14 de diciembre en las vas digestivas altas; y solamente
en enero de 1995 respecto de las vas digestivas bajas, y slo como consecuencia de
una remisin proveniente de otro centro mdico particular que fue pagado con recurs
os de la vctima, le muestran a la Sala una grave falla en el servicio por error e
n el diagnstico y tarda prestacin del mismo. () La Sala advierte que con la omisin en
la prctica de los exmenes reseados, no slo se presto un servicio tardo y se equivoc e
l diagnstico; sino que se le neg a la paciente el derecho a saber concretamente la
causa de las dolencias que lo aquejaban, conocimiento que forma componente fund
amental del derecho a la salud y que en el caso sub judice result flagrantemente
vulnerado.
NOTA DE RELATORIA: Sobre el tema ver: Corte Constitucional, fallos T 1059 de 200
6; T 062 de 2006; T 730 de 2007; T 536 de 2007; y T 421 de 2007. Y del Consejo d
e Estado, Seccin Tercera, providencia de 18 de febrero de 2010, exp. 17655
ACCION DE REPETICION - Mdico tratante. Conducta gravemente culposa / FALLA PROBAD
A DEL SERVICIO MEDICO - Accion de Repeticin. Mdico tratante. Conducta gravemente c
ulposa
Con fundamento en la norma en mencin, la jurisprudencia del Consejo de Estado est
udi los conceptos de culpa grave y dolo, al analizar los elementos de fondo de la
accin de repeticin y la Corte Constitucional se pronunci sobre el tema, al estudia
r la demanda de inconstitucionalidad de los artculos 77 y 78 del C. C. A.. As, dij
o que, para determinar la existencia de la culpa grave o del dolo, el juez no se
debe limitar a las definiciones contenidas en el Cdigo Civil, sino que debe tene
r en cuenta las caractersticas particulares del caso que deben armonizarse con lo
previsto en los artculos 6 y 91 de la Constitucin Poltica sobre la responsabilidad
de los servidores pblicos, como tambin la asignacin de funciones contempladas en lo
s reglamentos o manuales respectivos. () Es igualmente necesario tener en cuenta
otros conceptos como son los de buena y mala fe, que estn contenidos en la Consti
tucin Poltica y en la ley, a propsito de algunas instituciones como por ejemplo, co
ntratos, bienes y familia. () Con base en las anteriores consideraciones, teniend
o en cuenta que en el caso sub judice, se ha establecido con la experticia rendi
da por el Instituto de Medicina Legal, que conforme a los sntomas reportados por
la vctima ha debido ordenarse la endoscopia y la colonoscopia desde el 20 de sept
iembre de 1994, mxime si se tiene en cuenta que en esta oportunidad la vctima fue
atendida por consulta externa.
FUENTE FORMAL: CONSTITUCION POLITICA - ARTICULO 6 / CONSTITUCION POLITICA - ARTI
CULO 83 / CONSTITUCION POLITICA - ARTICULO 91 / CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIV
O - ARTICULO 77 / CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - ARTICULO 78
NOTA DE RELATORIA: En relacin con la accin de repeticin pueden consultarse: Corte C
onstitucional, fallos: C 100 de 31 de enero de 2001; C 430 de 12 de abril de 200
0. De igual forma, las decisiones del Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo, Seccin Tercera: 25 de julio de 1994, exp. 8483; 21 de octubre de
1994, exp. 9618; 31 de agosto de 1999, exp. 10865; 12 de abril de 2002, exp. 139
22; y 5 de diciembre de 2005, exp. 23218
CONDENA - Mdico tratante. Reembolso de sumas a entidad demandada / CONDENA - Mdico
tratante debe restituir sumas de la condena ordenada a la entidad
La Sala encuentra que esta resulta una conducta gravemente culposa por parte de
un mdico, pues su proceder desconoce de manera burda la lex artis. En consecuenci
a, en la parte resolutiva de esta sentencia se ordenar a ALBERTO MALDONADO RODRIG
UEZ, que reembolse () el monto de lo que esta institucin pague a los demandantes.
NOTA DE RELATORIA: De conformidad con la argumentacin y el sentido del fallo, se
orden la devolucin de las sumas de dinero por parte del mdico tratante, al Institut
o de Seguros Sociales ISS, entidad que result condena dentro del proceso de la re
ferencia
LUCRO CESANTE - Reconocimiento de indemnizacin por labores domsticas. Perspectiva
de gnero / LUCRO CESANTE - Reconocimiento de indemnizacin por labores domsticas. Pr
esuncin de remuneracin de salario mnimo legal mensual vigente
En la demanda se solicit el reconocimiento del lucro cesante, para lo cual se afi
rm que la actividad que desarrollaba la seora APOLONIA TORRES ALBARRACIN era la de
ama de casa; en consecuencia se pide que se tenga en cuenta tal labor a efectos
de indemnizar este perjuicio material. () El ordenamiento jurdico colombiano ha v
enido paulatinamente reconociendo al miembro de la familia que se ocupa del trab
ajo domstico; () Ms recientemente la misma Corte [Constitucional], ha advertido cmo
la discriminacin que se cierne sobre el trabajo domstico ha sido enfrentado (sic)
(sic) por el derecho nacional e internacional, () En este orden de ideas, la Sala
reconocer el lucro cesante deprecado en el libelo, con base en el salario mnimo l
egal vigente en la fecha en que se profiere este fallo. () Se debe precisar, sin
embargo, que conforme a lo dispuesto por esta Corporacin, respecto de los hijos,
ser reconocido nicamente aquellos que en el momento de la muerte no haban cumplido
25 aos. En cuanto tiene que ver con el cnyuge, la condena del lucro cesante se har
en abstracto, toda vez que en el expediente no obra copia de su registro civil d
e nacimiento ni el de la vctima, documentos que permiten determinar, cul era la vi
da probable de cada uno de ellos. Por lo tanto, se deber adelantar el incidente c
orrespondiente, acreditando las fechas de nacimiento del seor ANDRES TARAZONA GEL
VES y de la seora APOLONIA TORRES ALBARRACIN, y el clculo del tiempo de la indemni
zacin se har respecto aquel que sea mayor.
NOTA DE RELATORIA: En este fallo aclararon voto los consejeros Enrique Gil Boter
o y Olga Mlida Valle de De la Hoz. Con relacin al tema del reconocimiento de las l
abores domsticas como un trabajo remunerado, ver: Corte Constitucional, sentencia
C 494 de 1992. Adems, en esta providencia se puede consultar temas relacionados
con el dao antijurdico, la tasacin de los perjuicios morales empleando el test de p
roporcionalidad, entre otros temas conexos
CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCION TERCERA
SUBSECCION C
Consejero ponente: JAIME ORLANDO SANTOFIMIO GAMBOA
Bogot, D.C., trece (13) de junio de dos mil trece (2013).
Radicacin nmero: 54001-23-31-000-1997-12161-01(26800)
Actor: ANDRES TARAZONA GELVEZ Y OTROS
Demandado: INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES
Referencia: ACCION DE REPARACION DIRECTA (APELACION SENTENCIA DECISION CON PERSP
ECTIVA DE GENERO)
Decide la Sala el recurso de apelacin interpuesto por la parte demandante contra
la sentencia del 20 de noviembre de 2003 proferida por la Sala de Decisin de la S
eccin Tercera del Tribunal Administrativo de Norte de Santander.
Mediante la que se dispuso:
NIGUENSE las splicas de la demanda.
ANTECEDENTES
1. La demanda
Fue presentada el 14 de febrero de 1997 (Fls.9-22, C1) por Andres Tarazona Gelve
z, Ana Beln, Gladys, Ludy Jess, Luz Myriam, Martha Dolores, Alix Beatriz y Claudia
Yamile Tarazona Torres mediante apoderado y en ejercicio de la accin de reparacin
directa prevista en el artculo 86 del Cdigo Contencioso Administrativo, con el ob
jeto de que se hicieran las siguientes declaraciones y condenas:
PRIMERA: Que se declare que el INSTITUTO DE SEGURO SOCIAL, es civil y administrat
ivamente responsable por los hechos y omisiones que en forma irregular cometiero
n mdicos al servicio del Instituto, por falta de atencin mdico-asistencial adecuada
y oportuna y, en consecuencia se omiti darle el tratamiento mdico adecuado y temp
rano a la paciente APOLONIA TORRES ALBARRACIN, quien muri el da 18 de febrero de 1
995, en la ciudad de Ccuta.
SEGUNDA: Que como consecuencia de la anterior declaracin se condene al INSTITUTO
DE SEGURO SOCIAL al pago de los valores indemnizatorios por los perjuicios moral
es y materiales ocasionados directamente a su esposo ANDRES TARAZONA GELVEZ, y a
las hijas ANA BELEN, GLADYS, LUDY JESUS, LUZ MYRIAM, MARTHA DOLORES, ALIX BEATR
IZ y CLAUDIA YAMILE TARAZONA TORRES, ordenando pagar las sumas correspondientes
a las anteriores personas, en cuanto a los daos materiales se estiman en una suma
determinada razonadamente en CIENTO CINCUENTA MILLONES DE PESOS MONEDA CORRIENT
E ($150.000.000.oo), y respecto de los morales en los valores objetivados razona
damente estimados en el valor que en pesos tengan ocho mil gramos de oro fino ()
TERCERA: Que como consecuencia de la anterior declaracin de condena se ordene al
INSTITUTO DE SEGURO SOCIAL, al pago del equivalente en pesos el valor que tengan
mil gramos oro fino al momento de quedar ejecutoriada la sentencia, a favor de
ANDRES TARAZONA GELVEZ ()
Igualmente se ordene al INSTITUTO DE SEGURO SOCIAL al pago equivalente en pesos
el valor que tengan mil gramos oro fino al momento de quedar ejecutoriada la sen
tencia, a favor de ANA BELEN TARAZONA TORRES ()
tencia, a favor de GLADYS TARAZONA TORRES ()
tencia, a favor de LUDY JESUS TARAZONA TORRES ()
tencia, a favor de LUZ MYRIAM TARAZONA TORRES ()
tencia, a favor de MARTHA DOLORES TARAZONA TORRES ()
tencia, a favor de ALIX BEATRIZ TARAZONA TORRES ()
tencia, a favor de CLAUDIA YAMILE TARAZONA TORRES ()
CUARTA: Que al proferirse sentencia y conforme a lo indicado en el artculo 178 de
l Cdigo Contencioso Administrativo, se ajusten los valores de los perjuicios seala
dos en la anterior condena dando aplicacin al procedimiento sealado para el efecto
, ()
QUINTA: Que por tratarse de una suma liquida de dinero se condene al INSTITUTO D
E SEGURO SOCIAL apagar los intereses comerciales y moratorios ()
SEXTA: Que se d cumplimiento a la sentencia dentro de los trminos y precisiones le
gales conforme lo indica el artculo 176 del Cdigo Contencioso Administrativo. (Fls.
12-14, C1)
2. Fundamentos Fcticos
Las anteriores pretensiones se fundamentan en los siguientes hechos presentados
por los demandantes y que la Sala sintetiza as:
La seora Apolonia Torres Albarracn debido a dolores abdominales que padeca, acudi el
17 de agosto de 1994 al Centro de Atencin Bsica del Instituto de Seguro Social, e
n este primer momento no se emiti ningn diagnstico sobre su estado de salud; poster
iormente, el 14 de diciembre de 1994, se le practic una endoscopia y se le dictam
in una gastritis crnica y amibiasis, el mdico recomend revisiones mensuales.
El 19 de enero de 1994 (sic) por no presentar signos de recuperacin, la seora Apol
onia Torres Albarracn fue remitida por urgencias al Instituto de Seguro Social do
nde se le recetaron unos calmantes, luego de dos horas de estar bajo examen, se
orden su salida. Sin embargo, la seora Apolonia recae y es internada en el Centro
Clnico San Gregorio donde se le practica una colonoscopia el 24 de enero de 1995.
Despus de practicada la colonoscopia, es intervenida en el Instituto de Seguro So
cial con el fin de recibir tratamiento mdico especial; no obstante, a juicio de l
os demandantes, ya era demasiado tarde porque el 18 de febrero de 1995 la seora A
polonia Torres Albarracn fallece.
2. Actuacin procesal en primera instancia
1. El Tribunal Administrativo de Norte de Santander admiti la demanda mediante pr
ovidencia del 11 de abril de 1997 (fl.45, c1), la cual fue notificada personalme
nte al Gerente Seccional del Instituto de Seguro Social, el 24 de abril de 1997
(fl.46, c1).
2. El Gerente Seccional del Instituto de Seguro Social mediante apoderado, conte
st la demanda en la oportunidad legal, el 8 de mayo de 1997 (fls.48-51, C1) en su
escrito manifest atenerse a lo probado dentro del proceso. En el mismo, la parte
demandada afirm que todas las pretensiones del accionante carecen de fundamento
jurdico, y solicit diversos medios de prueba para demostrar lo que verdaderamente
ocurri. La demandada no propuso excepciones.
Por escrito de 8 de mayo de 1997, el apoderado de la entidad demandada solicit ll
amar en garanta a los doctores Gustavo Alfonso Pearanda Ramrez, Alberto Maldonado R
odrguez y Maria Cecilia Rivera Pineda, mdicos que valoraron a la seora Apolonia Tor
res Albarracn (fls.68-71, c1). Dicho llamamiento se admiti en providencia de 24 de
junio de 1997 (fls.79-80, c1).
El doctor Alberto Maldonado Rodrguez por medio de apoderado, contest el llamado en
garanta el 12 de agosto de 1997 donde solo acepta la vinculacin contractual con e
l Instituto de Seguro Social como mdico general, y manifiesta que se atendr a lo p
robado en el proceso (fls.86-88, c1). As mismo, el 20 de febrero de 1998 la docto
ra Maria Rivera Pineda presenta escrito oponindose a las pretensiones de la deman
da y considera que la nica oportunidad que tuvo de asistir a la paciente fue cuan
do decidi remitirla al Instituto de Seguro Social, por lo tanto, no se le puede e
ndilgar una conducta negligente (fls.96-98, c1). No se logr la citacin del doctor
Gustavo Alfonso Pearanda Ramrez.
3. Agotado el perodo probatorio, el cual se inici mediante auto del 18 de diciembr
e de 1998 (fls.104-106,c1), y habindose citado a audiencia de conciliacin (fls.107
-112, c1), se aplaz dicha diligencia por solicitud de las partes y fijada la nuev
a fecha (fl.135, c1), la audiencia se declar fallida por la inasistencia de la en
tidad demandada y los llamados en garanta (fl.172, c1); el Tribunal mediante auto
del 8 de agosto de 2003 (fl.199, c1) corri traslado a las partes para alegar de
conclusin y si fuera del caso se ordenaba el traslado especial al Ministerio Pblic
o para que emitiera su concepto.
4. La parte demandante present su escrito de alegatos el 29 de septiembre de 2003
, despus de hacer un recuentro breve de los hechos y de las pruebas allegadas al
proceso, considera que debe declararse la responsabilidad del Instituto de Segur
o Social, toda vez que el dao cuya indemnizacin se est reclamando fue causado por md
icos de la entidad, a juicio de los demandantes, la occisa fue tratada por vario
s especialistas cuando lo prudente era que la tratara el mismo mdico que inicialm
ente le hizo la valoracin. Adems, el apoderado advierte que la historia clnica que
aport la entidad est incompleta. (Fls.202-214, C1)
A su turno, el apoderado de la llamada en garanta Dra. Maria Rivera aleg de conclu
sin reiterando lo dicho en su contestacin y argumentando que el comportamiento de
su representada fue irrelevante para el resultado acaecido. (fls.200-201, c1)
Por su parte, el Ministerio Pblico el 16 de septiembre de 2003 emiti su concepto,
alegando lo siguiente:
() la conducta asumida por el personal mdico del hospital de acuerdo a la historia
clnica que es la encargada de percibir paso a paso el tratamiento dado a un pacie
nte, adems de los testimonios dados bajo juramento, fue oportuna y diligente y de
ninguna manera se observa descuido y omisin ni de parte de los galenos como de l
a misma Institucin.
()
No est demostrado que la causa del dao fue producto de la impericia, o negligencia
, con lo cual se acredita que no existe relacin de causa efecto entre la falla de
l servicio y el dao que se caus al paciente.
As mismo, el Ministerio Pblico se pronunci sobre la responsabilidad de los llamados
en garanta, manifestando lo siguiente:
Se debe exonerar de responsabilidad a los llamados en garanta, doctores GUSTAVO AL
FONSO PEARANDA RAMIREZ, ALBERTO MALDONADO RODRIGUEZ y MARIA CECILIA RIVERA PINEDA
, pues no se demostr responsabilidad atribuible a ellos por accin u omisin en ejerc
icio de sus funciones. (fls.216-222, c1)
En esta instancia, el demandado y los dems llamados en garanta guardaron silencio.
3. Sentencia de primera instancia
El Tribunal Administrativo de Norte de Santander deneg las pretensiones de la dem
anda. El fallo del a quo se fundament en las declaraciones rendidas por los difer
entes mdicos que trataron a la seora Apolonia Torres (fls.154-161, 175-176 y 187-1
89, C1), el peritazgo mdico legal practicado por el Instituto Nacional de Medicin
a Legal (fls.192-195, c1) y la historia clnica (fls.117-133 y 135-149, C1) (a la
que reconoci valor probatorio), con base en los cuales afirm que el paciente fue a
tendido oportuna, responsable y diligentemente.
Concretamente, en el fallo de primera instancia la Sala consider que: la causa de
la muerte de la seora APOLONIA TORRES ALBARRACIN qued debidamente acreditada en el
proceso y sta no tuvo ningn vnculo causal con el servicio prestado por el Institut
o de Seguros Sociales a la paciente. Por lo tanto, no hay razn para considerar qu
e la demandada haya restado oportunidad de sobrevivencia al paciente por una omi
sin en el tratamiento temprano de sus enfermedades, ya que cuando se consult las m
ismas estaban en estado avanzado y en fase terminal.
4. El recurso de apelacin.
El 20 de enero de 2004 la parte actora interpuso recurso de apelacin contra la se
ntencia del 20 de noviembre de 2003 del Tribunal Administrativo de Norte de Sant
ander (fls.223-239 C.ppal), el cual fue concedido por el a quo mediante providen
cia del 5 de febrero de 2004 (fl.242 C.ppal.).
5. Actuacin en segunda instancia
La parte actora en la oportunidad legal, el 16 de abril de 2004, present por escr
ito la sustentacin del recurso (fls.248-258, c.ppal.). En este documento reitera
lo dicho en las instancias anteriores exponiendo sus motivos de inconformidad y
argumentando la falla en la que incurri la entidad demandada, manifestando lo sig
uiente:
No se discute que la seora en comento, recibi por parte de los galenos vinculados a
l Instituto demandado, atencin medica formulndosele medicamentos, pero he ah, el ye
rro en que incurre el a quo puesto que la inicial valoracin a la paciente se le h
ace una impresin diagnostica equivocada y se le manda unos calmantes para el dolo
r.
()
El a quo, sostiene en la sentencia recurrida que la paciente, de acuerdo al mate
rial probatorio fue atendida y se le realizaron los exmenes pertinentes, pero pre
gunto fueron en su debida oportunidad, conforme el peritazgo rendido por Medicina
Legal? La respuesta es obvia, NO.
()
Pregunta, quin emiti el diagnostico?
Obviamente que NO fue el Instituto demandado, sino el centro Clnico particular al
que tuvieron que llevar la familia, a la seora APOLONIA ALBARRACIN TORRES, luego
de examen realizado por mdico particular, al Instituto no acertar la valoracin mdi
ca, adems de ser tarda ()
En providencia del 14 de mayo de 2004 el despacho admiti el recurso (fl.260 C.ppa
l.); y por auto del 4 de junio de 2004 corri traslado a las partes para alegar de
conclusin, tambin orden que en caso de solicitarse por Ministerio Pblico se surtier
a el traslado especial para que emitiera su concepto (fl.262 C.ppal).
Las partes y el Ministerio Pblico guardaron silencio.
En ejercicio de la facultad oficiosa que otorga el artculo 43 de la ley 640 de 20
01, mediante auto del 20 de febrero de 2012 (fl.265, Ppal.) el despacho fij el da
19 de julio de 2012 para realizar una audiencia de conciliacin judicial. El Minis
terio Pblico consider que no resultaba viable la conciliacin, basado en los siguien
tes argumentos:
Ni el Seguro Social ni los mdicos tratantes, se encuentran llamados a responder po
r los perjuicios causados a los demandantes. Contrario a lo afirmado por la part
e actora, se evidencia el apego a la lex artix en el diagnstico y en el tratamien
to que le fue brindado a la seora Torres Albarracn, quien desde su primera consult
a al Seguro Social recibi de manera oportuna respuestas mdicas vlidas para la dolen
cia que presentaba, manejo mdico que segn especialistas era el adecuado para el ti
po de enfermedad que presentaba. No se prob que el servicio mdico se haya prestado
de manera inadecuada, irregular o deficiente. (Fls.271-280, Ppal.)
La etapa de conciliacin fracas debido a que el Comit de Conciliacin de la entidad de
mandada decidi no conciliar el presente caso.
CONSIDERACIONES
1. Competencia
La Sala es competente para conocer del presente recurso de apelacin en razn a que
la mayor pretensin individualmente considerada corresponde a la suma de $150.000.
000 por concepto de perjuicios materiales, valor que excede la cuanta mnima exigid
a, en el momento en que se present la demanda, para que opere la doble instancia1
.
El anlisis de la impugnacin se circunscribir a los argumentos expuestos y desarroll
ados por el apoderado de los demandantes en el recurso de apelacin nico, conforme
a lo previsto por el artculo 357 del Cdigo de Procedimiento Civil2; especficamente
se concretar en verificar s el diagnstico fue equivocado y si el servico de salud q
ue se le prest a la seora TORRES ALBARRACIN fue tardo.
Para efecto de resolver lo pertinente, en primer lugar se examinarn los presupues
tos necesarios para que se configure la responsabilidad del Estado; luego se det
erminar el rgimen aplicable en materia de responsabilidad mdica; despus se precisar e
l problema jurdico que se desprende de los argumentos expuestos en el recurso de
apelacin; enseguida se relacionaran las pruebas que resultan pertinentes para la
resolucin de dicho problema jurdico. Finalmente, y con base en el acervo probatori
o, se har el anlisis del caso concreto a fin de determinar si la muerte de la seora
TORRES ALBARRACIN puede ser imputable a la entidad demandada.
2 Presupuestos para la configuracin de la responsabilidad extracontractual del Es
tado
Con la Carta Poltica de 1991 se produjo la constitucionalizacin de la responsabilida
d del Estado y se erigi como garanta de los derechos e intereses de los administra
dos3, sin distinguir su condicin, situacin e inters4. Como bien se sostiene en la d
octrina,
La responsabilidad de la Administracin, en cambio, se articula como una garanta de
los ciudadanos, pero no como una potestad5; los daos cubiertos por la responsabil
idad administrativa no son deliberadamente causados por la Administracin por exig
encia del inters general, no aparecen como un medio necesario para la consecucin d
el fin pblico6.
Segn lo prescrito en el artculo 90 de la Constitucin, la responsabilidad extracontr
actual del Estado tiene como fundamento la determinacin de un dao antijurdico causa
do a un administrado, y la imputacin del mismo a la administracin pblica7 tanto por
la accin, como por la omisin. Dicha imputacin exige analizar dos esferas: a) el mbi
to fctico, y; b) la imputacin jurdica, en la que se debe determinar: i) atribucin co
nforme a un deber jurdico (que opera conforme a los distintos ttulos de imputacin c
onsolidados en el precedente de la Sala: falla o falta en la prestacin del servic
io simple, presunta y probada-; dao especial desequilibrio de las cargas pblicas, dao
anormal-; riesgo excepcional); Adicionalmente a lo anterior, resulta relevante
tener en cuenta los aspectos de la teora de la imputacin objetiva de la responsabi
lidad patrimonial del Estado.
En cuanto al dao antijurdico, debe quedar claro que es un concepto que es constant
e en la jurisprudencia del Consejo Estado, que debe ser objeto de adecuacin y act
ualizacin a la luz de los principios del Estado Social de Derecho. As pues, el pre
cedente jurisprudencial constitucional ha sealado,
La Corte Constitucional ha entendido que esta acepcin del dao antijurdico como funda
mento del deber de reparacin estatal armoniza plenamente con los principios y val
ores propios del Estado Social de Derecho debido a que al Estado corresponde la
salvaguarda de los derechos y libertades de los administrados frente a la propia
Administracin8.
De igual manera, el precedente jurisprudencial constitucional considera que el d
ao antijurdico se encuadra a los principios consagrados en la Constitucin, tales com
o la solidaridad (Art. 1) y la igualdad (Art. 13), y en la garanta integral del pa
trimonio de los ciudadanos, prevista por los artculos 2 y 58 de la Constitucin9.
Sin duda, en la actualidad todo rgimen de responsabilidad patrimonial del Estado
exige la afirmacin del principio de imputabilidad10, segn el cual, la indemnizacin
del dao antijurdico cabe achacarla al Estado cuando haya el sustento fctico y la at
ribucin jurdica11. Debe quedar claro, que el derecho no puede apartarse de las estr
ucturas reales si quiere tener alguna eficacia sobre las mismas12.
En cuanto a esto, cabe precisar que la tendencia de la responsabilidad del Estad
o en la actualidad est marcada por la imputacin objetiva, ttulo autnomo que parte de
los lmites de lo previsible por una persona prudente a la hora de adoptar las dec
isiones13. Siendo esto as, la imputacin objetiva implica la atribucin, lo que denota e
n lenguaje filosfico-jurdico una prescripcin, ms que una descripcin. Luego, la contri
bucin que nos ofrece la imputacin objetiva, cuando hay lugar a su aplicacin, es la
de rechazar la simple averiguacin descriptiva, instrumental y emprica de cuando un
resultado lesivo es verdaderamente obra del autor de una determinada conducta14.
Esto, sin duda, es un aporte que se representa en lo considerado por Larenz segn
el cual haba necesidad de excluir del concepto de accin sus efectos imprevisibles,
por entender que stos no pueden considerarse obra del autor de la accin, sino obra
del azar15. Con lo anterior, se logra superar, definitivamente, en el juicio de
responsabilidad, la aplicacin tanto de la teora de la equivalencia de condiciones,
como de la causalidad adecuada, ofrecindose como un correctivo de la causalidad,
donde ser determinante la magnitud del riesgo y su carcter permisible o no16.
Dicha tendencia es la que marc el precedente jurisprudencial constitucional, pero
ampliando la consideracin de la imputacin (desde la perspectiva de la imputacin ob
jetiva) a la posicin de garante donde la exigencia del principio de proporcionali
dad es necesario para considerar si caba la adopcin de medidas razonables para pre
venir la produccin del dao antijurdico, y as se motivara el juicio de imputacin.
En ese sentido, el precedente jurisprudencial constitucional indica:
el ncleo de la imputacin no gira en torno a la pregunta acerca de si el hecho era e
vitable o cognoscible. Primero hay que determinar si el sujeto era competente pa
ra desplegar los deberes de seguridad en el trfico o de proteccin frente a determi
nados bienes jurdicos con respecto a ciertos riesgos, para luego contestar si el
suceso era evitable y cognoscible17. Ejemplo: un desprevenido transente encuentra
sbitamente en la calle un herido en grave peligro (situacin de peligro generante
del deber) y no le presta ayuda (no realizacin de la accin esperada); posteriormen
te fallece por falta de una oportuna intervencin mdica que el peatn tena posibilidad
de facilitarle trasladndolo a un hospital cercano (capacidad individual de accin)
. La muerte no le es imputable a pesar de la evitabilidad y el conocimiento. En
efecto, si no tiene una posicin de garante porque l no ha creado el riesgo para lo
s bienes jurdicos, ni tampoco tiene una obligacin institucional de donde surja un
deber concreto de evitar el resultado mediante una accin de salvamento, el result
ado no le es atribuible. Responde slo por la omisin de socorro y el fundamento de
esa responsabilidad es quebrantar el deber de solidaridad que tiene todo ciudada
no18.
A lo que se agrega por el mismo precedente,
En la actualidad, un sector importante de la moderna teora de la imputacin objetiva
(la nueva escuela de Bonn: Jakobs, Lesch, Pawlik, Mssig, Vehling) estudia el pro
blema desde una perspectiva distinta a la tradicional de Armin Kaufmann: el orig
en de las posiciones de garante se encuentra en la estructura de la sociedad, en
la cual existen dos fundamentos de la responsabilidad, a saber:
1) En la interaccin social se reconoce una libertad de configuracin del mundo (com
petencia por organizacin) que le permite al sujeto poner en peligro los bienes ju
rdicos ajenos; el ciudadano est facultado para crear riesgos, como la construccin d
e viviendas a gran escala, la aviacin, la exploracin nuclear, la explotacin minera,
el trfico automotor etc. Sin embargo, la contrapartida a esa libertad es el surg
imiento de deberes de seguridad en el trfico, consistentes en la adopcin de medida
s especiales para evitar que el peligro creado produzca daos excediendo los lmites
de lo permitido. Vg. Si alguien abre una zanja frente a su casa, tiene el deber
de colocar artefactos que impidan que un transente caiga en ella. Ahora bien, si
las medidas de seguridad fracasan y el riesgo se exterioriza amenazando con daos
a terceros o el dao se produce un peatn cae en la zanja- surgen los llamados debe
res de salvamento, en los cuales el sujeto que ha creado con su comportamiento p
eligroso anterior (generalmente antijurdico) un riesgo para los bienes jurdicos, d
ebe revocar el riesgo prestarle ayuda al peatn y trasladarlo a un hospital si es
necesario- (pensamiento de la injerencia). Esos deberes de seguridad en el trfico
, tambin pueden surgir por asuncin de una funcin se seguridad o de salvamento, como
en el caso del salvavidas que se compromete a prestar ayuda a los baistas en cas
o de peligro.
Los anteriores deberes nacen porque el sujeto ha configurado un peligro para los
bienes jurdicos y su fundamento no es la solidaridad sino la creacin del riesgo.
Son deberes negativos porque su contenido esencial es no perturbar o inmiscuirse
en los mbitos ajenos. Corresponde a la mxima del derecho antiguo de no ocasionar
dao a los dems.
2) Pero frente a la libertad de configuracin, hay deberes que proceden de institu
ciones bsicas para la estructura social (competencia institucional) y que le son
impuestas al ciudadano por su vinculacin a ellas. Por ejemplo, las relaciones ent
re padres e hijos y ciertas relaciones del estado frente a los ciudadanos. Estos
deberes se caracterizan, porque el garante institucional tiene la obligacin de c
onfigurar un mundo en comn con alguien, de prestarle ayuda y protegerlo contra lo
s peligros que lo amenacen, sin importar que el riesgo surja de un tercero o de
hechos de la naturaleza. Vg. El padre debe evitar que un tercero abuse sexualmen
te de su hijo menor y si no lo hace, se le imputa el abuso.
Los deberes institucionales se estructuran aunque el garante no haya creado el p
eligro para los bienes jurdicos y se fundamentan en la solidaridad que surge por
pertenecer a ciertas instituciones bsicas para la sociedad. Se trata de deberes p
ositivos, porque contrario a los negativos en los cuales el garante no debe inva
dir mbitos ajenos, en stos debe protegerlos especialmente contra ciertos riesgos192
0.
16. En una teora de la imputacin objetiva construida sobre las posiciones de garan
te, predicable tanto de los delitos de accin como de omisin, la forma de realizacin
externa de la conducta, es decir, determinar si un comportamiento fue realizado
mediante un curso causal daoso o mediante la abstencin de una accin salvadora, pie
rde toda relevancia porque lo importante no es la configuracin fctica del hecho, s
ino la demostracin de s una persona ha cumplido con los deberes que surgen de su p
osicin de garante.
Si alguien tiene deberes de seguridad en el trfico, lo trascendente para la imputa
cin es si esa persona despleg deberes de diligencia para evitar que el peligro cre
ado no excediera los lmites de lo prohibido. Si se es garante, no interesa si el
sujeto origin un curso causal (accin) o no impidi el desarrollo del mismo (omisin),
sino, si ha cumplido con los deberes de seguridad que le impone el ejercicio de
una actividad peligrosa. Vg. Si alguien maneja una represa y el agua se desborda
ocasionndole dao a una poblacin, en el juicio de imputacin lo sustancial no es si e
l operario abri la compuerta mas de lo debido (accin) o simplemente no la cerr a ti
empo (omisin); lo fundamental es si cumpli o no con los deberes de seguridad que s
urgan del control de una fuente de peligro. Lo mismo acontece, cuando en virtud d
e relaciones institucionales se tiene el deber de resguardar un determinado bien
jurdico contra determinados riesgos. El padre de familia incumple sus deberes de
proteccin frente a su hijo, no slo cuando entrega el arma homicida, tambin lo hace
cuando no evita que un tercero le ocasione una lesin mortal. En la actualidad, s
e afirma que la tcnica moderna y el sistema social, hacen intercambiables la accin
y la omisin21. Gnther Jakobs ha demostrado que todos los problemas del delito de
omisin son trasladables a la accin. Hay conductas activas, socialmente adecuadas,
que se convierten en un riesgo jurdicamente desaprobado cuando la persona tiene u
na posicin de garante. Ejemplo: es socialmente adecuado apagar la luz del portn de
una casa (accin) aun cuando sea probable que un peatn puede tropezar en la oscuri
dad; pero se convierte en un comportamiento prohibido (apagar la luz) si el prop
ietario ha realizado una construccin frente a ella, porque al crear una fuente de
peligro aparecen deberes de seguridad en el trfico: alumbrar la obra para que na
die colisione con ella22.
Dicha formulacin no supone, y en esto es enftica la Sala, una aplicacin absoluta o
ilimitada de la teora de la imputacin objetiva que lleve a un desbordamiento de lo
s supuestos que pueden ser objeto de la accin de reparacin directa, ni a convertir
a la responsabilidad extracontractual del Estado como herramienta de aseguramie
nto universal23, teniendo en cuenta que el riesgo, o su creacin, no debe llevar a
una responsabilidad objetiva global de la Administracin, puesto que no puede cons
iderarse que su actuacin [de la administracin pblica] sea siempre fuente de riesgos
especiales24.
Debe, sin duda, plantearse un juicio de imputacin en el que una vez demostrado el
dao antijurdico, se analice la atribucin fctica y jurdica en tres escenarios: peligr
o, amenaza y dao. La atribucin jurdica debe hacerse en un solo ttulo de imputacin; en
primer lugar, debe examinarse en cada caso si el elemento fctico constituye una
la falla en el servicio, en el que deba encuadrarse la responsabilidad extracont
ractual del Estado, sustentada en la vulneracin de deberes normativos25, que en m
uchas ocasiones no se reducen al mbito negativo, sino que se expresan como debere
s positivos en los que la procura o tutela eficaz de los derechos, bienes e inte
reses jurdicos es lo esencial para que se cumpla con la clusula del Estado Social
y Democrtico de Derecho.
En segundo lugar, s no es posible atribuir la responsabilidad al Estado por la fa
lla en el servicio, debe examinarse a continuacin si los elementos fcticos del cas
o concreto permiten la imputacin objetiva, a ttulo de dao especial o riesgo excepci
onal.
En los anteriores trminos, la responsabilidad extracontractual del Estado se pued
e configurar una vez se demuestre el dao antijurdico y la imputacin (desde el mbito
fctico y jurdico). Conforme al anterior esquema, se analizar el caso a resolver.
3. Rgimen de responsabilidad en la actividad mdica.
Ahora bien, en cuanto al rgimen de responsabilidad por la actividad mdica, parte d
el anlisis del caso en el marco de la falla probada del servicio como ttulo de imp
utacin26, en la medida en que el demandante alegue que existi una falla del servici
o mdico asistencial que produjo el dao antijurdico por el cual reclama indemnizacin27.
Dicho ttulo de imputacin opera, como lo seala la jurisprudencia de la Seccin Tercera
, no slo respecto de los daos indemnizables derivados de la muerte o de las lesion
es corporales causadas, sino que tambin comprende
los que se constituyen por la vulneracin del derecho a ser informado; por la lesin
del derecho a la seguridad y proteccin dentro del centro mdico hospitalario y, com
o en este caso, por lesin del derecho a recibir atencin oportuna y eficaz28.
Cuando la falla probada en la prestacin del servicio mdico y hospitalario se funda
en la lesin al derecho a recibir atencin oportuna y eficaz, se debe observar que sta
produce como efecto la vulneracin de la garanta constitucional que recubre el der
echo a la salud, especialmente en lo que hace referencia al respeto del principi
o de integridad en la prestacin de dicho servicio. As lo seala el precedente jurisp
rudencial constitucional:
La proteccin al derecho fundamental a la salud no se limita simplemente al reconoc
imiento de los servicios que se requieren con necesidad; sino que comprende tamb
in su acceso de manera oportuna, eficiente y de calidad. La prestacin del servicio
de salud es oportuna cuando la persona lo recibe en el momento que corresponde
para recuperar su salud sin sufrir mayores dolores y deterioros. En forma simila
r, el servicio de salud se considera eficiente cuando los trmites administrativos
a los que se somete al paciente para acceder a una prestacin requerida son razon
ables, no demoran excesivamente el acceso y no imponen al interesado una carga q
ue no le corresponde asumir. Por otro lado, el servicio de salud es de calidad c
uando las entidades obligadas a prestarlo actan de manera tal que los usuarios del
servicio no resulten vctimas de imponderables o de hechos que los conduzcan a la
desgracia y que, aplicando con razonabilidad los recursos estatales disponibles
, pueden ser evitados, o su impacto negativo reducido de manera significativa pa
ra la persona eventualmente afectada29.
Dicho principio de integralidad del servicio exige considerar, segn otro preceden
te jurisprudencial constitucional, que:
todo cuidado, suministro de medicamentos, intervenciones quirrgicas, prcticas de re
habilitacin, exmenes para el diagnstico y el seguimiento, as como todo otro componen
te que el mdico tratante valore como necesario para el pleno restablecimiento de
la salud del paciente o para mitigar las dolencias que le impiden llevar su vida
en mejores condiciones; y en tal dimensin, debe ser proporcionado a sus afiliado
s por las entidades encargadas de prestar el servicio pblico de la seguridad soci
al en salud30.
A lo que se agrega, segn otros precedentes jurisprudenciales constitucionales:
Se considera por tanto que hay un dao, cuando se produce un dolor intenso, cuando
se padece la incertidumbre y cuando se vive una larga e injustificada espera, en
relacin con la prestacin de servicios mdicos, la aplicacin de medicamentos o la eje
cucin de procedimientos que no llegan o que se realizan de manera tarda o incomoda
.
Al respecto cabe destacar que el derecho a la salud de conformidad con la jurispr
udencia de la Corte Constitucional:
-Debe ser integral:
() la atencin y el tratamiento a que tienen derecho los pertenecientes al sistema d
e seguridad social en salud cuyo estado de enfermedad est afectando su integridad
personal o su vida en condiciones dignas, son integrales; es decir, deben conte
ner todo cuidado, suministro de medicamentos, intervenciones quirrgicas, prcticas
de rehabilitacin, exmenes para el diagnstico y el seguimiento31, as como todo otro c
omponente que el mdico tratante valore como necesario para el pleno restablecimie
nto de la salud del paciente32 o para mitigar las dolencias que le impiden lleva
r su vida en mejores condiciones; y en tal dimensin, debe ser proporcionado a sus
afiliados por las entidades encargadas de prestar el servicio pblico de la segur
idad social en salud33.
En ese sentido, la Sala ha manifestado en decisiones anteriores, que dicha falla
se circunscribe a una consideracin bsica:
La obligacin de prestar asistencia mdica es compleja, es una relacin jurdica total, c
ompuesta por una pluralidad de deberes de conducta (deber de ejecucin, deber de d
iligencia en la ejecucin, deber de informacin, deber de guardar secreto mdico, etc.
). Ese conjunto de deberes conforma una trama, un tejido, una urdimbre de la vid
a social responde a la idea de organizacin ms que de organismos- en punto a la sus
odicha relacin jurdico total () Por tanto, aquel deber jurdico principal supone la p
resencia de otros deberes secundarios de conducta, como los de diagnstico, inform
acin, recepcin de la voluntad jurdica del enfermo llamada comnmente consentimiento de
l paciente-, prescripcin, guarda del secreto profesional, satisfaccin del plan de
prestacin en su integridad (actividad que supone no abandonar al enfermo y cuidar
de l hasta darlo de alta)34 (subrayado fuera de texto).
4. Problema jurdico
Reseados como se encuentran los elementos que configuran la responsabilidad del E
stado y el rgimen de responsabilidad por la actividad mdica, se ocupa ahora la sal
a de plantear el problema jurdico que se emana de los argumentos en que se fund el
recurso de apelacin, esto es, determinar si la muerte de la seora Sergio Apolonia
Torres Albarracn puede ser imputada a la entidad demandada, por haber esta incur
rido en un equivocado diagnstico y por la tarda prestacin del servicio, como lo afi
rma el recurrente. Para efectos de entrar a resolver este interrogante, se resean
a continuacin los medios probatorios tendientes a probar los hechos alegados en
el libelo y que resultan pertinentes a resolver el problema jurdico planteado, pa
ra posteriormente analizar el caso concreto.
5. Pruebas obrantes en el expediente.
Obran en el expediente los siguientes medios probatorios:
-Constancias del Seguro Social donde se refleja que los doctores: Gustavo Alfons
o Pearanda Ramrez, Maria Cecilia Rivera Pineda y Alberto Maldonado Rodrguez prestan
sus servicios al Instituto. (Fls.73-77, C1)
-Copia autentica de la Historia Clnica de la seora Apolonia Torres de Tarazona env
iada por el Instituto de Seguro Social mediante oficio No.391 del 1 de febrero d
e 1999. (Fls.117-149, C1)
- Declaracin del doctor Luis Fernando Gonzalez Sierra, quien atendi a la paciente,
la oper y considero que su muerte se debi al mal estado con el que ingres al Insti
tuto de Seguro Social y por el cncer avanzado que padeca. (Fls.154-156, C1)
- Declaracin del doctor Edgar Crdoba Melo, especialista que trat a la seora Apolonia
Torres de Tarazona y consider que por el resultado de su patologa la evolucin post
erior de la paciente era de muerte a corto plazo. (Fls.157-161, C1)
- Declaracin del doctor Rubn Pinto Perez, mdico que le realiz una colonoscopia a la
seora Apolonia Torres. (Fls.175-176, C1)
- Declaracin del doctor Sergio Vargas Jauregui, cirujano que valor a la paciente e
n el Centro Mdico Jos Gregorio Ltda, pero por pertenecer al Instituto de Seguro So
cial la remiti a dicha entidad para la respectiva valoracin. (Fls.187-189, C1)
- Oficio del Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses de 11 de a
bril de 2002 donde el Perito Forense 1012-4 concluye que la incidencia de no mane
jo no se puede tener como determinante en su fallecimiento, el mismo comportamie
nto histolgico (BIEN Y MAL DIFERENCIADO) del carcinoma per se, es suficiente para
quitarle la vida a una persona a pesar de la mejor ayuda y atencin mdico quirrgica
, an en los centros de referencia reconocidos mundialmente. (Fls.193-195, C1)
Reseadas las anteriores pruebas, se debe ahora determinar si las mismas acreditan
cada uno de los elementos necesarios para declarar la responsabilidad de la ent
idad demandada; esto es, si existi el dao antijurdico y si ste es imputable al Insti
tuto de Seguros Sociales.
6. Anlisis de la imputacin del dao en el caso concreto.
En relacin con los hechos que dieron lugar al presente juicio de imputacin, el ace
rvo probatorio permiti tener por demostrado que APOLONIA TORRES ALBARRACIN, quien
falleci el 18 de febrero de 1995; consult por primera vez el servicio mdico del In
stituto de Seguros Sociales, Seccional Norte de Santander, CAB Atalaya, el da 17
de agosto de 1994 (Fl. 126 c.1), presentando sntomas que llevaron al personal mdic
o realizar el diagnstico de amebiasis, frente al cual se produjo el correspondien
te tratamiento farmacolgico.
No obstante, la paciente retorno al mismo centro hospitalario el 20 de septiembr
e siguiente, manifestando haber tenido una deposicin con sangre, frente a lo cual
el mdico ALBERTO RODRIGUEZ MALDONADO le practic un tacto rectal, como resultado d
el cual el galeno consign en la historia clnica, que el guante sale limpio.(fl. 26
anverso).
Como la paciente continuaba con los sntomas, el 14 de diciembre del mismo ao, volv
i a presentarse al mismo centro asistencial y en esta oportunidad se le orden una
endoscopia de vas digestivas altas, que se practic el mismo da; examen que arroj com
o diagnstico: Gastritis crnica superficial ligera a(sic) moderada. (fl. 124 .c1).
Posteriormente la seora TORRES ALBARRACIN, acude al centro mdico Jos Gregorio Ltda,
donde es atendida por el mdico Sergio Vargas Jauregui, quien en su declaracin man
ifest:
Esta paciente fue valorada por m en mi consultorio ubicado en el centro clnico Jos G
regorio Ltda de la Direccin (sic) anteriormente anotada por un posible carcinoma
de cuello uterino, ante la duda si se poda o no operar se le solicit una rectosicm
olidoscopia con el fin de valorar la paciente y evidenciar si haba o no metstasis
como la paciente perteneca la Instituto de Seguro Social fue remitida para valora
cin y conducta. (fl. 187 y 188 c.1).
El da 24 de enero de 1995, se practic a la vctima, por parte del mdico Rubn Pinto Per
ez, una colonoscopia, segn certificacin que obra a folio 34 del C.1, en este docum
ento se consign:
El da 24 de enero/95 se le realiz: Colonoscopia Fibro ptica llegando a arca de colon
derecho. Se hallo CA de ampolla rectal desde 3 a 13 cms del reborde anal Este do
cumento fue reconocido por el mdico firmante durante la declaracin que rindi dentro
del proceso, en la que adems de reconocer el documento confirm que con dicho exam
en se hall masa en ampolla rectal, cuya primera impresin diagnstica es cncer de recto.
(fls. 175-176 c.1).
Obra en el expediente, como parte de la historia clnica, el record de anestesia del
13 de febrero de 1995, que da cuenta que a la seora Apolonia Torres se le elabor
un diagnstico preoperatorio de CA RECTO, y que se le realiz la intervencin quirrgica d
enominada Reseccin Abdominal perineal. Aparece igualmente en el plenario, como part
e integrante de la misma historia clnica, el resultado de examen de patologa pract
icado a la seora APOLONIA TORRES, en febrero de 1995, sin que sea legible el da pr
eciso en que se realiz. En este documento se consign como diagnstico lo siguiente:
ADENOCARCINOMA BIEN Y MAL DIFERENCIADO ULCERADO DEL COLON SIGMOIDE QUE INFILTRA H
ASTA LA GRASA SUBSEROSA CON METASTASIS A 17 GANGLIOS REGIONALES AISLADOS. HAY TA
MBIEN INFILTRACION A LA CARA POSTERIOR DEL CERVIX EN SU TERCIO DISTAL. (Fls. 138 y
139 c.1).
Para la Sala, el itinerario que hasta aqu se ha examinado, denota un error en el
diagnstico, como consecuencia del cual el servicio de salud no se prest de manera
eficaz y oportuna. Ratifican esta percepcin, lo manifestado en el dictamen rendid
o por medicina legal y lo declarado por el mdico que atendi a la vctima en el centr
o mdico Jos Gregorio Ltda. En efecto, en el dictamen de medicina legal, frente a l
a pregunta de s el tratamiento y los exmenes que se le practicaron fueron los adec
uados y oportunos, se lee:
Hay una prolongacin en la definicin de una endoscopia por vas digestivas bajas, ya q
ue el sangrado rutilante (sangre viva por recto) era un motivo de consulta por l
a paciente; no aparece la solicitud ni el examen mismo que era lo indicado
Y ms adelante en la misma experticia se manifiesta:
el abordaje inicial y manejo antiparasitario fue correcto ya que por la prevalenci
a de las enfermedades parasitarias en nuestro medio era lo indicado, pero cuando
regres al mes confesando que segua con sangrado rutilante (rectorragia) y deposic
iones de color caf oscuro, se deba haber remitido para manejo por ciruga donde se p
oda hacerle entre otros procedimeintos la proctorectosigmoidoscopia y probablemen
te se hubiera encontrado tambin el carcinoma pero en periodo inicial sin que hubi
era hecho metstasis con la consecuente diseminacin.
A su vez, el mdico Sergio Vargas Juregui, quien la atendi en el centro mdico Jos Greg
orio Ltda, pese a que pone de presente que no conoce la sintomatologa inicial de
la paciente ni el tratamiento que recibi originalmente en el Instituto de Seguros
Sociales, manifest:
Lo cierto es que uno debe ser un poquito agresivo y a veces yo prefiero pasarme de
ms a quedarse uno corto con los tratamientos de los pacientes si la sintomatologa
inicial en esta paciente fue de un dolor plvico si la citologa demuestra algn esta
do de cervicitis o metaplasia para mi el tratamiento es radical.
Ms adelante el mismo testigo manifiesta:
Yo quiero hacer la aclaracin de que yo no descubr ningn cncer lo que pasa es que en e
ste momento yo no tengo copia de las citologas vaginales que se le haban practicad
o a la paciente sino que ante la duda de si la paciente est empezando o tena un ca
rcinoma de tero se pidi la valoracin de la colonoscopia pero vuelvo y repito si la
paciente tiene un estado dos o tres en una citologa el tratamiento no puede ser e
xpectante el tratamiento en ese momento es completar los exmenes de laboratorio p
ertinentes y previa valoracin de la juntax (sic) mdica pasarla a histerectoma
De manera, pues, que examinados en conjunto estos dos medios probatorios, eviden
cian que el tratamiento recibido por la paciente en el Instituto de Seguros Soci
ales no fue adecuado; pues slo hasta cuando el profesional del centro mdico Jos Gre
gorio Ltda ordena la colonoscopia y remite a la paciente con los resultados de l
a misma al Instituto de Seguros Sociales, la entidad demandada deja la actitud d
e pasiva espera frente a los sntomas y ordena los exmenes y procedimientos corresp
ondientes.
As las cosas, el mdico que atendi a la paciente el 20 de septiembre de 1994, debi se
r diligente y ordenar los exmenes que la experticia practicada por medicina legal
echa de menos. Haberlo hecho parcialmente el 14 de diciembre en las vas digestiv
as altas; y solamente en enero de 1995 respecto de las vas digestivas bajas, y slo
como consecuencia de una remisin proveniente de otro centro mdico particular que
fue pagado con recursos de la vctima, le muestran a la Sala una grave falla en el
servicio por error en el diagnstico y tarda prestacin del mismo.
Para la Sala no puede ser de recibo el argumento expuesto por el Tribunal a- quo
segn el cual no hay vnculo causal entre la prestacin del servicio y la muerte de l
a seora TORRES ALBARRACIN, so pretexto que en el tantas veces citado dictamen de
medicina legal se afirm que:
La incidencia de no manejo no se puede tener como determinante en su fallecimient
o, el mismo comportamiento histolgico (BIEN O MAL DIFERENCIADO) del carcinoma per
se, es suficiente para quitarle la vida a una persona a pesar de la mejor ayuda
y atencin mdico quirrgica, an en los centros de referencias reconocidos mundialment
e..
Y no puede ser de recibo, porque como se advirti atrs, la jurisprudencia Constituc
ional ha determinado que el servicio de salud, debe ser prestado de forma tal qu
e se garantice la dignidad humana, y sta no se ha garantizado en el caso sub judi
ce en el que un paciente debi esperar 6 meses, y acudir a otra institucin distinta
a la que se encuentra afiliado, para que le practiquen los exmenes que han debid
o practicrsele, como bien lo dice la experticia tantas veces mencionada. Todo est
o, independientemente de que la enfermedad le hubiese producido ineluctablemente
la muerte.
La Sala advierte que con la omisin en la prctica de los exmenes reseados, no slo se p
resto un servicio tardo y se equivoc el diagnstico; sino que se le neg a la paciente
el derecho a saber concretamente la causa de las dolencias que lo aquejaban, co
nocimiento que forma componente fundamental del derecho a la salud y que en el c
aso sub judice result flagrantemente vulnerado.
Como corolario de la anterior la Sala advierte que la tardanza en proferir las rd
enes de los exmenes requeridos, no obstante la evidencia que los procedimientos h
echos no tuvieron la virtud de recuperar el paciente, afect la necesaria calidad
del servicio. En consecuencia, hay lugar a imputar el dao antijurdico sufrido por
los demandantes y declarar la responsabilidad administrativa y patrimonial del I
nstituto de Seguros Sociales por los hechos que dieron lugar a la muerte de la s
eora APOLONIA TORRES ALBARRACIN.
1.
2. Responsabilidad de los llamados en Garanta
En relacin con los llamados en garanta se dispone que frente a MARIA CECILIA RIVER
A PINEDA, quien en condicin de mdico de la entidad demandada atendi a la vctima, en
fecha que no determina la historia clnica, y la remiti a ciruga, anexando la Colono
scopia que se le haba practicado a la paciente en un centro particular, con diagns
tico presuntivo de cncer de ampolla rectal; no puede endilgrsele responsabilidad a
lguna, toda vez que su intervencin se limit a hacer la respectiva remisin de la pac
iente.
No puede decirse lo mismo del mdico ALBERTO MALDONADO RODRIGUEZ, respecto de quie
n se encuentra acreditado que estaba vinculado a la entidad demandada en la poca
en que ocurrieron los hechos.(fl.76 y 77 c.1), y quien atendi a la vctima el 20 de
septiembre, fecha en que conforme al mismo dictamen pericial, ha debido ordenar
se la colonoscopia. Ahora bien a efectos de saber s eventualmente cabe alguna res
ponsabilidad de este llamado en garanta la Sala se ocupa enseguida de constatar s
i su conducta estuvo afectada de culpa grave o dolo.
Respecto del requisito consistente en la cualificacin de la conducta del agente d
eterminante del dao que deba reparar el Estado, como dolosa o gravemente culposa,
la Sala ha explicado en diferentes oportunidades35 que, para efectos de determi
nar la culpa grave o dolo, se debe acudir a las normas vigentes para la poca de l
os hechos, en este caso, las disposiciones del Cdigo Civil las cuales, adems de de
finir los calificativos de dolo y de culpa grave, clasifican las especies de cul
pa que existen, entre ellas la grave:
ARTCULO 63. CLASES DE CULPA Y DOLO. La ley distingue tres especies de culpa o desc
uido.
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los
negocios ajenos con aquel cuidado que an las personas negligentes o de poca prud
encia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materia civil equiva
le al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y
cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o
descuido, sin otra calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta especie de
culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano.
El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia, es responsable
de esta especie de culpa.
Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre
juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta especie de
culpas se opone a la suma diligencia o cuidado.
El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propie
dad de otro (Resaltado por fuera del texto original).
Conforme a las anteriores definiciones, la culpa grave representa una menor exig
encia frente al comportamiento del sujeto, es decir que, cuando se consagra este
tipo de culpa, el examen de la conducta resulta menos riguroso, puesto que slo i
ncurrir en culpa grave, quien acta con un grado mximo de imprudencia o negligencia,
cuando no observa el comportamiento mnimo que an una persona descuidada observara.
Con fundamento en la norma en mencin, la jurisprudencia del Consejo de Estado est
udi los conceptos de culpa grave y dolo, al analizar los elementos de fondo de la
accin de repeticin36 y la Corte Constitucional se pronunci sobre el tema, al estud
iar la demanda de inconstitucionalidad de los artculos 7737 y 7838 del C. C. A..
As, dijo39 que, para determinar la existencia de la culpa grave o del dolo, el ju
ez no se debe limitar a las definiciones contenidas en el Cdigo Civil, sino que d
ebe tener en cuenta las caractersticas particulares del caso que deben armonizars
e con lo previsto en los artculos 6 y 91 de la Constitucin Poltica sobre la responsa
bilidad de los servidores pblicos, como tambin la asignacin de funciones contemplad
as en los reglamentos o manuales respectivos.
Es igualmente necesario tener en cuenta otros conceptos como son los de buena y
mala fe, que estn contenidos en la Constitucin Poltica40 y en la ley, a propsito de
algunas instituciones como por ejemplo, contratos, bienes y familia.
Es clara entonces, la determinacin de una responsabilidad subjetiva, en la que ju
ega un papel decisivo el anlisis de la conducta del agente; por ello, no cualquie
r equivocacin, no cualquier error de juicio, no cualquier actuacin que desconozca
el ordenamiento jurdico, permite deducir su responsabilidad y resulta necesario c
omprobar la gravedad de la falla en su conducta.
Dado lo anterior, no puede ser irrelevante el hecho de que la norma constitucion
al (art. 90) haya estipulado expresamente que el deber de las entidades estatale
s de repetir contra sus funcionarios o ex funcionarios, slo surge en la medida en
que el dao a cuya reparacin patrimonial hayan sido condenadas, pueda imputarse a
la conducta dolosa o gravemente culposa de los mismos, lo cual, por otra parte,
se explica por la necesidad de ofrecer unas mnimas garantas a los servidores pblico
s, en el sentido de que no cualquier error en el que puedan incurrir de buena fe
, podr servir para imputarles responsabilidad patrimonial ante la respectiva enti
dad estatal, lo cual podra conducir a un ejercicio temeroso, ineficiente e inefic
az de la funcin pblica.
Con base en las anteriores consideraciones, teniendo en cuenta que en el caso su
b judice, se ha establecido con la experticia rendida por el Instituto de Medici
na Legal, que conforme a los sntomas reportados por la vctima ha debido ordenarse
la endoscopia y la colonoscopia desde el 20 de septiembre de 1994, mxime si se ti
ene en cuenta que en esta oportunidad la vctima fue atendida por consulta externa
; la Sala encuentra que esta resulta una conducta gravemente culposa por parte d
e un mdico, pues su proceder desconoce de manera burda la lex artis. En consecuen
cia, en la parte resolutiva de esta sentencia se ordenar a ALBERTO MALDONADO RODR
IGUEZ, que reembolse al Instituto Colombiano de Medicina Legal, el monto de lo q
ue esta institucin pague a los demandantes.
8. PERJUICIOS
8.1 Reconocimiento de los perjuicios morales.
La reciente sentencia de la Sala Plena de la Seccin Tercera de 23 de agosto de 20
12 seal que en cuanto se refiere a la forma de probar los perjuicios morales, debe
advertirse que, en principio, su reconocimiento por parte del juez se encuentra
condicionado al igual que (sic) dems perjuicios- a la prueba de su causacin, la cua
l debe obrar dentro del proceso. En la misma providencia se agrega que la Sala rei
tera la necesidad de acreditacin probatoria del perjuicio moral que se pretende r
eclamar, sin perjuicio de que, en ausencia de otro tipo de pruebas, pueda recono
cerse con base en las presunciones derivadas del parentesco, las cuales podrn ser
desvirtuadas total o parcialmente por las entidades demandadas, demostrando la
inexistencia o debilidad de la relacin familiar en que se sustentan41.
Sin duda, en los eventos en los que la afectacin a las personas (por muerte o les
iones) produce como consecuencia de los daos antijurdicos en virtud de los hechos
como los ocurridos entre el 20 de septiembre de 1994 y el 18 de febrero de 1995,
en que result muerta la seora APOLONIA TORRES ALBARRACIN, no puede reducirse su m
aterialidad a la simple constatacin desde la perspectiva ordinaria, sino que cabe
comprender su consideracin en el marco del respeto al ordenamiento jurdico y a lo
s derechos humanos, intereses y bienes que se vean vulnerados, socavados y lesio
nados, y se radican en cabeza de los demandantes.
La premisa inicial para fundamentar esto se radica en la afirmacin del principio
de la dignidad humana, cuyo despliegue no se agota solamente en la esfera interi
or, ntima y personal del sujeto, sino que se desdobla a los sentimientos que se p
roducen de afliccin, desesperacin, congoja, desasosiego, temor, etc., que afloran
cuando se produce la afectacin a su lugar de vivienda o habitacin. Se trata, por l
o tanto, de reconocer por conexidad la ntima relacin que en este tipo de eventos s
e produce entre la esfera moral de cada individuo.
Sostener esto, sin duda alguna, representa el respeto al derecho a la reparacin i
ntegral consagrada en el artculo 16 de la ley 446 de 1996, y se aproxima a la reg
la de la restitutio in integrum, que se reconoce en el artculo 63.1 de la Convenc
in Americana de Derechos Humanos.
Precisamente, en la sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos de
11 de mayo de 2007, relativa a la masacre de la Rochela, se sostuvo que en el mbito
interno no se dispuso una indemnizacin por el sufrimiento propio de las vctimas fa
llecidas, por lo que corresponde determinar la indemnizacin pertinente. Se trata,
por lo tanto, de reconocer que con ocasin de la afectacin de la lesin a la vida, a
la integridad personal, o al ejercicio de la libertad, por ejemplo, de las vctima
s y sus familiares se produjo, como se puede constatar con los medios probatorio
s que obran en el expediente (en especial la prueba testimonial), toda una serie
de padecimientos, sufrimientos y temores que se reflejan en lo ms ntimo y persona
l de cada uno, ponderado en funcin a su posterior tasacin y liquidacin, que de no r
econocerse, para este tipo de casos especficamente y con la mayor cantidad de med
ios probatorios permita arrojar la certeza, o inducir con certeza la existencia
de tales perjuicios en cabeza de todos y cada uno de los actores, podra socavar e
l derecho a la reparacin integral reconocido constitucional y legalmente.
Debe, adems, como parte de la motivacin, examinarse si se acredit el parentesco deb
ida y legalmente, con los registros civiles, para reconocer los perjuicios moral
es en cabeza de la vctima y de sus familiares, para lo que procede la aplicacin de
las reglas de la experiencia, segn las cuales se presume que la muerte, lesin, et
c., afecta a la vctima y a sus familiares ms cercanos (esto es, los que conforman
su ncleo familiar), y se expresa en un profundo dolor, angustia y afliccin, tenien
do en cuenta que dentro del desarrollo de la personalidad y del individuo est la
de hacer parte de una familia como espacio bsico de toda sociedad (el segundo cri
terio con el que ya cuenta el juez en el momento de reconocer los perjuicios mor
ales tiene que ver con el concepto de familia, que ser importante para determinar
la tasacin y liquidacin de los mismos perjuicios, ya que puede apreciarse (de la
prueba testimonial):- cmo estaba conformada la familia?; - qu rol desempeaba la vcti
ma al interior de su familia?; - cmo estaban definidas las relaciones entre la vct
ima y los dems miembros de la familia?; - se trataba de una familia que conviva o
no en un mismo espacio?; - se trataba de una familia que estaba disgregada, o de
una familia fruto de diferentes relaciones de los padres hermanastros, hermanos
de crianza, por ejemplo-?), y de reconocer su existencia bien sea como un derech
o prestaciones, o fundamental.
Ahora bien, respecto de los perjuicios morales en cabeza de los familiares de la
s vctimas con ocasin de la muerte y lesiones, por ejemplo, el juez contencioso adm
inistrativo debe observar que reconocida la existencia de los perjuicios morales
teniendo en cuenta que con base en las reglas de la experiencia, se presume que
, en las circunstancias en que ocurri, para sus parientes inmediatos debi implicar
un profundo dolor, angustia y afliccin, teniendo en cuenta que dentro del desarr
ollo de la personalidad y del individuo est la de hacer parte de una familia como
espacio bsico de toda sociedad. Y se afirma que se trate de parientes cercanos,
ya que dicha presuncin, al no existir otro medio probatorio en el expediente, rev
iste sustento jurdico solamente respecto del ncleo familiar vital, esto es, aquel
que se comprende dentro del mandato constitucional del artculo 42 de la Carta Polt
ica.
Para el caso concreto, la parte actora solicit el reconocimiento de perjuicios mo
rales en la suma equivalente al valor de 1000 gramos de oro. En el acervo probat
orio obra, como prueba para su reconocimiento, certificado del registro civil de
matrimonio de Apolonia Torres Albarracn y Andrs Tarazona Gelvez (fl.23 c.1); ceti
ficados de los registros de nacimiento de Ana Beln, Gladys, Ludy Jess, Luz Myriam
Tarazona Torres (fls 24-27 c.1), documentos que acreditan a estas personas como
hijas de la vctima. Obran tambin las copias autnticas de los registros de nacimient
o de Martha Dolores, Alix Beatriz y Claudia Yamile Tarazona Torres, que igualmen
te acreditan su condicin de hijas de la seora Apolonia Torres Albarracn.
Acreditado el parentesco para efecto del reconocimiento de los perjuicios morale
s, el juez contencioso administrativo debe examinar si encuentra que las entidad
es demandadas desvirtuaron la presuncin de afliccin causada a los demandantes. En
el proceso las entidades demandadas no desvirtuaron en ningn momento el parentesc
o o las relaciones propias a este, lo que lleva a concretar el reconocimiento de
los perjuicios morales en cabeza de todos y cada uno de ellos.
Ahora bien, probado como se encuentra el requisito para el reconocimiento de los
perjuicios morales, la Sala debe examinar la tasacin y liquidacin de los perjuici
os para lo que, en principio, s cabe exigir una mnima carga probatoria a los deman
dantes que permitan al juez, dentro de su arbitrio judicial, determinar la cuanta
a indemnizar.
8.2. Motivacin para la tasacin de los perjuicios morales.
La reciente sentencia de la Sala Plena de la Seccin Tercera de 23 de agosto de 20
1242, sostiene claramente que el Juez Contencioso al momento de decidir se encuen
tra en la obligacin de hacer explcitos los razonamientos que lo llevan a tomar dic
ha decisin, en el entendido que la ausencia de tales argumentaciones conlleva una
violacin al derecho fundamental del debido proceso (citando la sentencia T-212 de
2012 de la Corte Constitucional).
A lo que se agreg, en la misma sentencia de Sala Plena de Seccin Tercera, una seri
e de criterios o motivaciones razonadas que deban tenerse en cuenta para tasar el
perjuicio moral, partiendo de afirmar que teniendo en cuenta las particularidade
s subjetivas que comporta este tipo de padecimiento que gravitan en la rbita inte
rna de cada individuo, sin que necesariamente su existencia corresponda con la e
xteriorizacin de su presencia, ha entendido esta Corporacin que es posible presumi
rlos para la caso de los familiares ms cercanos, dada la naturaleza misma afincad
a en el amor, la solidaridad y el afecto que es inherente al comn de las relacion
es familiares, presuncin de hombre que, desde luego, es susceptible de ser desvir
tuada dentro del proceso.
Y se concluy, en la citada sentencia de la Sala Plena de Seccin Tercera de 23 de a
gosto de 2012, que no puede perderse de vista que de tiempo atrs la jurisprudencia
de esta Sala y de la Corte Suprema de Justicia tambin-, ha soportado la procedenc
ia de reconocimiento de este tipo de perjuicios y su valoracin no solamente con f
undamento en la presuncin de afecto y solidaridad que surge del mero parentesco,
sino que, acudiendo al arbitrium judicis, ha utilizado como criterios o referent
es objetivos para su cuantificacin la (sic) caractersticas mismas del dao, su grave
dad y extensin, el grado de afectacin en el caso a cada persona, vale decir el con
junto de elementos o circunstancias de hecho que enmarcan la situacin del demanda
nte afectado, para, por va del anlisis de conjunto, debidamente razonado, llegar a
concretar un monto indemnizatorio determinado que de ninguna manera puede asumi
rse como algo gracioso, nacido de la mera liberalidad del juez (subrayado fuera d
e texto).
En la misma lnea esta Sub-seccin desde junio de 2011 viene afirmando la necesidad
de motivar razonadamente la tasacin de los perjuicios morales, con fundamento no
solamente en la presuncin de afliccin derivada de la mera constatacin del parentesc
o, sino considerando de las pruebas allegadas una serie de criterios o referente
s objetivos que permitan la cuantificacin del perjuicio moral de una manera razon
ada, proporcional y, especialmente, ponderada en consideracin a cada caso, y no c
omo una regla en abstracto.
La unificacin sostenida en la sentencia de la Sala Plena de la Seccin Tercera de 2
3 de agosto de 2012 exige, adems, que la Sub-seccin advierta la necesidad de estud
iar, analizar y leer juiciosamente la sentencia de 6 de septiembre de 2001 (expe
diente 13232-15646), para extraer los argumentos que pueden servir de sustento a
l sentido correcto de la tasacin de los perjuicios morales, en concordancia con l
a sentencia de 23 de agosto de 2012 (sin olvidar que en la misma, la Sala Plena
de la Seccin Tercera resolvi un caso en materia de accidente de trnsito):
a) El planteamiento inicial de la Seccin Tercera es que demostradas las relaciones
de parentesco cercanas alegadas en la demanda, puede inferirse, aplicando las r
eglas de la experiencia, que los actores tenan un nexo afectivo importante () que
determin la existencia de lazos de alianza y solidaridad entre ellos, y que, por
lo tanto, aqullos sufrieron un profundo pesar con la muerte (subrayado fuera de te
xto); b) puede inferirse, igualmente, que la persona ms afectada fue su madre, dad
a la naturaleza de la relacin que normalmente se establece entre un hijo y su pro
genitora (subrayado fuera de texto); c) luego, bastara entonces, las pruebas del pa
rentesco aportadas al proceso, para que esta Sala considerara demostrado, median
te indicios, el dao moral reclamado por los demandantes (subrayado fuera de texto)
; d) de acuerdo con la sentencia de 21 de julio de 1922, de la Corte Suprema de
Justicia, el quantum indemnizatorio del perjuicio moral cabe fijarlo, aunque sea
aproximadamente, ya que de otro modo habra que concluir que derechos de alta impo
rtancia quedan desamparados por las leyes civiles, cuandoquiera que su infraccin
escapa a la accin de las leyes ()podr fijar el juez prudencialmente la indemnizacin
que corresponda al ofendido hasta dos mil pesos (subrayado fuera de texto); e) a
su vez, la Corte Suprema de Justicia, Sala Civil, en la sentencia de 27 de septi
embre de 1974 consider que teniendo de presente la desvalorizacin de la moneda y el
fin perseguido en una condena de satisfaccin y no de compensacin, es por ahora la
indicada para mitigar o satisfacer un perjuicio de aquella naturaleza padecido
en su mayor intensidad (subrayado fuera de texto), de tal manera que cuando el per
juicio pudiera ser de grado inferior, por cualquier causa, como cuando es ms leja
no el vnculo de parentesco que liga a los protagonistas, deba fijarse una suma pru
dencialmente menor (subrayado fuera de texto); f) la jurisprudencia de la Corte S
uprema de Justicia hasta 2001 argument que las sumas fijadas no tienen el carcter d
e topes obligatorios para los falladores de las instancias, dado que a los juece
s les est vedado proveer por va de disposicin general o reglamentaria, conforme a l
o dispuesto en el artculo 17 del Cdigo Civil; constituyen, simplemente, una gua par
a los jueces inferiores, que deben ceirse a su prudente juicio, al tasar los perj
uicios morales (subrayado fuera de texto); g) de acuerdo con la Aclaracin de Voto
de Fernando Hinestrosa a la sentencia del Consejo de Estado de 25 de febrero de
1982: Conviene pues la afirmacin de la discrecionalidad de la jurisdiccin contencio
so administrativa, igual que la civil, para aceptar la presencia de un dao moral
y graduar la magnitud individual de su reparacin, con fundamento en el buen senti
do y en hechos ciertos sobre las circunstancias de vctimas directa e indirecta de
la agresin, derechamente en moneda corriente, muy sobre el caso y su prueba, de
donde podr surgir para examen retrospectivo, una visin estadstica, y no a la invers
a, sobre tablas arbitrarias en cuanto abstractas, o por cauces de sentimentalism
o (subrayado fuera de texto); h) as mismo, no puede perderse de vista el principio
de equidad, tambin previsto en la norma transcrita para ser tenido en cuenta en l
a labor de valoracin del dao (subrayado fuera de texto); i) su importancia resulta m
ayor cuando se trata de la indemnizacin de un perjuicio que, por la naturaleza de
ste, no puede ser restitutoria ni reparadora, sino simplemente compensatoria (sub
rayado fuera de texto); j) la suma establecida no se ajustar nunca al monto exacto
del perjuicio, pero buscar, de alguna manera, restablecer el equilibrio roto con
su ocurrencia (subrayado fuera de texto); k) se impone al juez, entonces, el ejer
cicio de una cierta discrecionalidad, que, sin embargo, debe encontrarse suficie
ntemente razonada y fundada en las probanzas que, en el proceso, obren sobre la
existencia del perjuicio y su intensidad (subrayado fuera de texto); l) no se trat
a, en efecto, de una facultad arbitraria; por ello, en su desarrollo, debe busca
rse tambin la garanta del principio de igualdad, lo que hace necesaria la comparac
in de la situacin debatida con otras ya decididas, con fundamento en el anlisis de
los diferentes aspectos que determinan aqulla y stas, dentro de los cuales deber to
marse en cuenta, por supuesto, el valor real de la indemnizacin (subrayado fuera d
e texto); ll) la jurisdiccin contencioso administrativa debe sujetarse a lo consa
grado en el artculo 16 de la ley 446 de 1998; y, m) se afirma, entonces, la indepe
ndencia del juez contencioso administrativo para fijar, en cada caso, con susten
to en las pruebas del proceso y segn su prudente juicio, el valor de la indemniza
cin del perjuicio moral (subrayado fuera de texto).
De los anteriores argumentos no cabe la menor duda que la sentencia de la Sala P
lena de la Seccin Tercera de 6 de septiembre de 2001 ha venido siendo deformada,
de tal manera que en la actualidad slo interesa citar aquellos apartes en los que
el sustento del arbitrio judicium (arbitrium judicis) aparece descontextualizad
o de todo el elemento argumentativo completo que utiliz la Sala en dicha providen
cia, lo que plantea una seria preocupacin no slo frente al respeto del principio d
e igualdad, sino del debido proceso y del efectivo acceso a la administracin de j
usticia.
Cabe resaltar que la sentencia de 6 de septiembre de 2001 establece como obligac
in del juez contencioso administrativo la necesidad de motivar razonada, proporci
onal y ponderadamente la tasacin de los perjuicios morales, sin fijar lmite alguno
en cuanto al mtodo a utilizar. En ese sentido, y ya valorada correctamente dicha
providencia se puede considerar a) la distincin que hace entre reconocer, tasar
y liquidar el perjuicio moral; b) ciertos criterios en los que el juez puede apo
yarse al momento de tasar y liquidarlo: reglas de la experiencia; nexo afectivo
importante; relacin hijo y progenitora; cercana o lejana del vnculo de parentesco; c
ircunstancias de las vctimas directas e indirectas frente al padecimiento (por mu
erte o lesiones); discrecionalidad razonada y fundada en las pruebas allegadas a
l proceso; debe compararse la situacin debatida con otras ya decididas (afirmacin
jurdicamente correcta del precedente horizontal); analizar los diferentes aspecto
s que comparativamente determinen cada una de las situaciones, tener en cuenta e
l valor real de la indemnizacin; y, determinar la intensidad y sufrimiento de gran
profundidad superior a muchos de los pesares imaginables; c) adems, la sentencia de
6 de septiembre de 2001 si bien no fija mtodo o forma de tasar y liquidar el per
juicio moral, seala claramente que con el fin de garantizar el desarrollo uniforme
de la jurisprudencia en este aspecto, esta Corporacin establezca pautas que sirv
an de referencia a los juzgadores de inferior jerarqua, cuyos fallos, sin embargo
, en cuanto tasen la indemnizacin del perjuicio aludido, slo podrn ser revisados po
r la instancia superior dentro del marco de sus competencias (subrayado fuera de
texto), con lo que una alternativa puede ser la metodologa del test de proporciona
lidad, o cualquier otra que se elabore ya sea por cada Sub-seccin, o por la Sala P
lena de la Seccin Tercera.
Por este motivo, es necesario que la Sala Plena de lo Contencioso Administrativo
, atienda la observacin coincidente de esta Sala, de las aclaraciones de voto y d
e los usuarios que plantean tutelas con argumentos similares, de examinar el alc
ance que se le ha dado a la sentencia de 6 de septiembre de 2001 (expedientes 13
232-15646), y de su ajuste a la ms reciente jurisprudencia constitucional e inter
americana de derechos humanos, en aras de preservar las garantas fundamentales a
la igualdad, al debido proceso, a la tutela judicial efectiva, y el derecho a la
reparacin integral. Lo anterior, y dando continuidad a la argumentacin de la menc
ionada sentencia, para que se entienda que la afirmacin de la independencia del ju
ez implica la asuncin, por parte de ste, de una responsabilidad mayor. Deber poners
e especial esmero en el cumplimiento del deber de evaluar los diferentes element
os que, en cada proceso, permitan establecer no slo la existencia del perjuicio m
oral, sino su intensidad, e imponer las mximas condenas nicamente en aquellos even
tos en que, de las pruebas practicadas, resulte claramente establecido un sufrim
iento de gran profundidad e intensidad, superior a muchos de los pesares imagina
bles (subrayado fuera de texto).
Para la tasacin de los perjuicios morales, adems, cabe estudiar la ms reciente juri
sprudencia de la Corte Constitucional que por va de tutela REVOC varias providenci
as de la jurisdiccin contencioso administrativa, que sustentadas en la sentencia
de la Sala Plena de la Seccin Tercera de 6 de septiembre de 2001, no cumplieron c
on las garantas constitucionales al tasar y liquidar los perjuicios morales a los
que estaba llamada a pagar la administracin pblica, fijando sumas sin la razonabi
lidad, proporcionalidad y ponderacin exigible.
De acuerdo con lo argumentado en la sentencia T-351, de 5 de mayo de 2011 (accin
de tutela del ICFES contra el Juzgado Quinto Administrativo del Circuito de Popa
yn y el Tribunal Administrativo del Cauca), cabe extraer: siguiendo la sentencia
de 6 de septiembre de 2001 de la Sala Plena de la Seccin Tercera del Consejo de E
stado, la Corte Constitucional considera: a) el dao moral puede probarse por cualq
uier medio probatorio; b) la prueba solo atae a la existencia del mismo, pero no pe
rmite determinar de manera precisa el monto en que deben reconocerse los perjuic
ios morales que, por su naturaleza (no puede intercambiarse la afliccin por un va
lor material) no tienen un carcter indemnizatorio sino compensatorio (en alguna m
anera intentan recomponer un equilibrio afectado); c) para la tasacin del dao, el ju
ez se debe guiar por su prudente arbitrio, pero est obligado a observar, por expr
eso mandato legal los principios de equidad y reparacin integral; d) el Consejo de
Estado ha decidido establecer las condenas por perjuicios morales en trminos de s
alarios mnimos, considerando que es un parmetro til en tanto el salario mnimo se fij
a de acuerdo con el IPC, y de esa forma mantiene un poder adquisitivo constante
(o al menos se acerca a ese ideal). Para la alta Corporacin es til establecer el mx
imo de 100 smlmv como tope, con el fin de que exista un parmetro que evite el des
conocimiento al principio de igualdad. Sin embargo, esa suma no vincula de forma
absoluta a los jueces quienes, como ya se explic, deben tomar en cuenta consider
aciones de equidad al tasar ese tipo de condenas; e) la jurisprudencia del Consejo
de Estado en materia de dao y perjuicios morales s establece parmetros vinculantes
para los jueces administrativos. En efecto, estos deben seguir la libertad prob
atoria y utilizar su prudente arbitrio en el marco de la equidad y la reparacin i
ntegral para tasar los perjuicios morales. Adems, al establecer un tope al menos i
ndicativo- de 100 smlmv, el Consejo de Estado hizo referencia al principio de ig
ualdad, lo que significa que ese tope, unido a anlisis de equidad, debe permitir
que cada juez no falle de forma caprichosa sino a partir de criterios de razonab
ilidad, a partir del anlisis de casos previos, y de sus similitudes y diferencias
con el evento estudiado. El lmite, sin embargo, es indicativo porque si, a parti
r de los criterios y parmetros indicados, el juez encuentra razones que justifiqu
en separarse de ese tope y las hacen explcitas en la sentencia de manera transpar
ente y suficiente, su decisin no se apartara de la jurisprudencia del Consejo de E
stado, ni sera ajena a la obligacin constitucional de motivar los pronunciamientos
judiciales; y, f) lo que la alta Corporacin ha sentado es una presuncin (por cierto
desvirtuable), de que la muerte de un ser querido causa profunda afliccin y, en
consecuencia, procede el pago del monto ms alto de perjuicios morales como compen
sacin por la intensidad de la afliccin. Lo que indica esta aclaracin es que el mont
o mximo no est ligado inescindiblemente a la muerte de un ser querido, pues por la
s razones expuestas, no se paga a ese ser humano. Ese monto est ligado a la conside
racin de que, en el caso concreto, se presenta una grave afliccin, conclusin a la q
ue puede llegar el juez mediante cualquier tipo de argumento prctico racional que
se enmarque en parmetros de equidad y razonabilidad, como presupuesto de la vige
ncia del principio de igualdad de trato a los ciudadanos por parte de las autori
dades judiciales.
Ahora bien, en la sentencia T-464 de 9 de junio de 2011 (accin de tutela del ICFE
S contra el Juzgado Sexto Administrativo del Circuito de Popayn y el Tribunal Adm
inistrativo del Cauca, la Corte Constitucional consider: a) ante tal valoracin, no
se haya justificado por qu el incremento de los perjuicios causados se estim en el
mximo que ha definido la jurisprudencia43. De hecho, la Sala echa de menos que a
pesar de que explcitamente se consider el dao ocasionado por la muerte de un ser q
uerido, estimndolo como ms intenso, no se haya justificado por qu la cuantificacin d
e la frustracin por no obtener el ttulo de abogado por tres aos iguala tal situacin;
b) sin perjuicio del arbitrio citado, para cuantificar el dao el Tribunal se encon
traba obligado a atender los parmetros establecidos por la jurisprudencia del Con
sejo de Estado y los criterios adscritos a los conceptos de reparacin integral y de
equidad consignados en el artculo 16 de la Ley 446 de 1998. Como se advirti, la amp
litud de la citada disposicin, no constituye carta abierta para que se definan ca
ntidades dinerarias arbitrarias. Por el contrario, es absolutamente necesario at
ender las particularidades del caso y definir, por lo menos, qu aspectos hacen eq
uiparable el caso con la prdida definitiva de un ser querido; y, c) la ausencia de
argumentos que expliquen por qu a la accin de reparacin directa invocada () le es ap
licable el monto mximo del perjuicio moral, llevan a que la Sala considere tal de
terminacin como arbitraria y, por tanto, vulneradora de los derechos a la igualda
d y al debido proceso (subrayado fuera de texto).
Finalmente, en la ms reciente sentencia T-212 de 15 de marzo de 2012 (accin de tut
ela del ICFES contra las sentencias del Juzgado Tercero Administrativo del Circu
ito de Popayn y el Tribunal Administrativo del Cauca) la Corte Constitucional pla
nte la siguiente argumentacin que debe observar el juez contencioso administrativa
, desde la perspectiva de las garantas a la igualdad y al debido proceso: a) de a
cuerdo con la jurisprudencia sobre perjuicios morales del Consejo de Estado, para
que haya lugar a la reparacin (i) basta que el padecimiento sea fundado, sin que
se requiera acreditar ningn requisito adicional. En segundo lugar se indica que
(ii) corresponde al juez tasar discrecionalmente la cuanta de su reparacin44; b) a su
vez, dicha jurisprudencia da tres elementos de juicio para poder esclarecer qu im
plica el trmino discrecionalmente a saber: (1) la manera como el criterio fue aplic
ado al caso concreto; (2) los criterios que aade el Consejo de Estado y, finalmen
te (3) la cita al pie de pgina que fundamenta la posicin de la sentencia45; c) los c
riterios adicionales que se advierten en la sentencia del Consejo de Estado para
determinar la discrecionalidad judicial en materia de perjuicios morales son do
s, a saber: (a) tener en cuenta las condiciones particulares de la vctima y (b) ten
er en cuenta la gravedad objetiva de la lesin. Da pues la jurisprudencia parmetros y
factores de anlisis mnimos a considerar por los jueces administrativos para ident
ificar los perjuicios morales y el monto de los mismos46; d) el Consejo de Estado
advierte que existe un parmetro constitucional mnimo para ejercicio de la discreci
onalidad judicial. Para hacerlo explcito, reitera la distincin que existe entre di
screcionalidad y arbitrariedad presentada por la Corte Constitucional en la sent
encia C-031 de 199547; e) la jurisprudencia del Consejo de Estado, como se evidenc
ia, ha sostenido que no basta con demostrar algn tipo de dolor o de afectacin, se
ha indicado que la misma ha de ser intensa, no puede ser cualquier tipo de contr
atiempo48. En tal medida, por ejemplo, demostrar detrimentos patrimoniales, incl
uso deterioro en la casa de habitacin, no implica comprobar la existencia de perj
uicios morales49. Pueden probar tambin situaciones contextuales del caso, que evi
dencien los problemas vividos, pero ello no exime a la autoridad de contar con a
lguna prueba de los perjuicios morales en s mismos considerados50; f) cuando la jur
isprudencia contencioso administrativa reconoce al juez un espacio para el uso d
e su arbitrio y discrecionalidad para la definicin de los perjuicios morales, est
buscando considerar las condiciones especiales y particulares de cada asunto. So
n tan especiales y particulares las condiciones del sufrimiento moral de cada pe
rsona, que corresponde al juez administrativo en cada caso concreto valorar la e
xistencia del mismo y su magnitud, no ex ante y de forma general; y, g) no implica
que con el tiempo, poco a poco, la jurisprudencia no tenga la capacidad de iden
tificar patrones fcticos similares en varios casos, que, en virtud del principio
de igualdad, reclamen soluciones iguales51. Como lo ha reconocido esta Corporacin
(ver sentencia T-351 de 2011), la jurisprudencia contencioso administrativa ha
encontrado tres principios bsicos que han de orientar el cumplimiento de las func
iones judiciales fundadas en la discrecin judicial, a saber: equidad, razonabilid
ad y reparacin integral. Estos principios, en especial la equidad, demandan al ju
ez algn grado de comparacin entre la situacin evaluada y otras reconocidas previame
nte. De lo contrario puede llegarse a decisiones inequitativas, desproporcionas
o discriminadoras.
Desde la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, l
a Sala no puede llamarse a lecturas parciales, acomodadas y dirigidas a justific
ar forzadamente el arbitrio judicium (arbitrio judicis), sino a ejercer con plen
a objetividad la labor de anlisis que demanda el respeto por las garantas constitu
cionales que merecen respeto segn la jurisprudencia de la Corte Constitucional. E
n ese sentido, considero despus de un estudio y anlisis objetivo e imparcial de la
sentencia de la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, de 18 de septi
embre de 2009 (expediente 20001-3103-005-2005-00406-01, caso de muerte por elect
rocucin), que en sede de la jurisdiccin civil ordinaria, la tasacin y liquidacin de
los perjuicios morales atiende a los siguientes criterios: a) la cuestin es que la
lesin inferida a la interioridad del sujeto, es inasible e inconmensurable, conc
ierne a las condiciones singulares de la persona, a su sensibilidad, sensaciones
, sentimientos, capacidad de sufrimiento y no admite medicin exacta e inflexible,
desde luego que el sujeto experimenta un menoscabo no retrotraible y el dolor d
eviene irreversible, cuya existencia se considera en ciertas hiptesis sealadas por
la jurisprudencia in re ipsa y cuya valoracin se efecta ex post sin permitir la a
bsoluta reconstruccin del status quo ante (subrayado fuera de texto); b) de acuerd
o con la dilatada jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia (sentencias de
10 de marzo de 1994; de 5 de mayo de 1999 expediente 4978-; de 25 de noviembre de
1999 expediente 3382-; de 13 de diciembre de 2002 expediente 7692-; y, de 15 de o
ctubre de 2004 expediente 6199-), es dable establecer su quantum a travs del llamad
o arbitrium judicis, tarea que, por lo dems, deber desplegarse teniendo en cuenta qu
e las vivencias internas causadas por el dao, varan de la misma forma como cambia
la individualidad espiritual del hombre, de modo que ciertos incidentes que a un
a determinada persona pueden conllevar hondo sufrimiento, hasta el extremo de oc
asionarle severos trastornos emocionales, a otras personas, en cambio, puede afe
ctarlos en menor grado. Aparte de estos factores de ndole interna, dice la Corte,
que pertenecen por completo al dominio de la psicologa, y cuya comprobacin exacta
escapa a las reglas procesales, existen otros elementos de carcter externo, como
son los que integran el hecho antijurdico que provoca la obligacin de indemnizar,
las circunstancias y el medio en que el acontecimiento se manifiesta, las condic
iones sociales y econmicas de los protagonistas y, en fin, todos los dems que se c
onjugan para darle una individualidad propia a la relacin procesal y hacer ms comp
leja y difcil la tarea de estimar con la exactitud que fuera de desearse la equiv
alencia entre el dao sufrido y la indemnizacin reclamada (subrayado fuera de texto)
; c) admitida por esta Corte la reparacin del dao moral sin ms restricciones para fi
jar su cuanta que las impuestas por la equidad (ex bono et aequo) conforme al mar
co concreto de circunstancias fcticas (cas.civ. sentencias de 21 de julio de 1922
, XXIX, 220; 22 de agosto de 1924, XXXI, 83), a partir de la sentencia de 27 de
septiembre de 1974, es su criterio inalterado, la inaplicabilidad de las normas
penales para su tasacin, remitindose al arbitrium iudicis, naturalmente, ponderado
, razonado y coherente segn la singularidad, especificacin, individuacin y magnitud
del impacto, por supuesto que las caractersticas del dao, su gravedad, incidencia
en la persona, el grado de intensidad del golpe y dolor, la sensibilidad y capa
cidad de sufrir de cada sujeto, son variables y el quantum debeatur se remite a
la valoracin del juez (subrayado fuera de texto); d) para la valoracin del quantum
(tasacin y liquidacin) de los perjuicios morales fija una serie de criterios: estim
a apropiada la determinacin de su cuanta en el marco fctico de circunstancias, cond
iciones de modo, tiempo y lugar de los hechos, situacin o posicin de la vctima y de
los perjudicados, intensidad de la lesin a los sentimientos, dolor, afliccin o pe
sadumbre y dems factores incidentes conforme al arbitrio judicial ponderado del f
allador (subrayado fuera de texto); e) contrario a la regla general que propone l
a Sala dar continuidad, la misma sentencia de la Corte Suprema de Justicia citad
a considera que la valoracin del quantum es cuestin deferida al prudente arbitrio d
el juzgador segn las circunstancias propias del caso concreto y los elementos de
conviccin (subrayado fuera de texto), esto es, que debe atender a cada caso y no c
omo resultado de la aplicacin de reglas generales que si se convierten en tabla de
punto o, en criterio objetivo encubierto; f) se consagra el resarcimiento de todo
s los daos causados, sean patrimoniales, ora extrapatrimoniales, aplicando la equ
idad que no equivale a arbitrariedad ni permite valoraciones manifiestamente exor
bitantes o, al contrario inicuas y desproporcionadas en relacin con los perjuicio
s sufridos (subrayado fuera de texto); y, finalmente, g) en preservacin de la integ
ridad del sujeto de derecho, el resarcimiento del dao moral no es un regalo u obs
equio gracioso, tiene por causa el quebranto de intereses protegidos por el orde
namiento, debe repararse in casu con sujecin a los elementos de conviccin y las pa
rticularidades de la situacin litigiosa segn el ponderado arbitrio iudicis, sin pe
rjuicio de los criterios orientadores de la jurisprudencia, en procura de una ve
rdadera, justa, recta y eficiente imparticin de justicia, derrotero y compromiso
ineludible de todo juzgador (subrayado fuera de texto).
En tanto que estudiada objetiva e imparcialmente la jurisprudencia de la Corte I
nteramericana de Derechos Humanos, considero relevante destacar los siguientes c
riterios para la tasacin y liquidacin de los perjuicios morales: a) La Corte ha aso
ciado el dao moral con el padecimiento de miedo, sufrimiento, ansiedad52, humilla
cin, degradacin, y la inculcacin de sentimientos de inferioridad53, inseguridad, fr
ustracin, e impotencia5455; b) en Mack Chang v. Guatemala, por ejemplo, la Corte po
nder las graves circunstancias del caso, as como el agudo sufrimiento de la vctima
y sus familiares56; c) en el caso Hermanas Serrano Cruz contra El Salvador, la Co
rte consider que es propio de la naturaleza humana que toda persona experimente do
lor ante el desconocimiento de lo sucedido a un hijo o hermano, mxime cuando se v
e agravado por la impotencia ante la falta de las autoridades estatales de empre
nder una investigacin diligente sobre lo sucedido57; finalmente, en los caso Velsqu
ez Rodrguez contra Honduras, y Aleboetoe contra Suriname, la Corte se apoy en prue
bas psicolgicas para poder liquidar el perjuicio moral.
Para el caso especfico la motivacin de la decisin judicial por medio de la que se o
rdena reconocer, tasar los perjuicios morales puede encontrar sustento en la teo
ra de la argumentacin jurdica entre cuyos postulados se encuentra:
() 1. Toda valoracin que el juez realice y que sea relevante para su decisin final d
el caso debe estar expresamente justificada mediante argumentos58.
2. Estos argumentos han de tener tres propiedades que podemos denominar formales
: no deben contener inferencias errneas, no deben ser incompletos, en el sentido
de que todas sus premisas no evidentes deben ser explicitadas, y han de ser pert
inentes, es decir, tienen que versar sobre el verdadero contenido de las premisa
s del juicio que se quiere fundamentar59.
3. Estos argumentos debe ser convincentes o, si se quiere utilizar una expresin m
enos rotunda, han de poder ser juzgados como razonables por cualquier observador
imparcial, en el marco de la correspondiente cultura jurdica. Este requisito pla
ntea la necesidad de que, como mnimo, dichos argumentos sean admisibles, y que lo
sean por estar anclados en o ser reconducibles a algn valor esencial y definitor
io del sistema jurdico propio de un Estado constitucional de derecho60.
La satisfaccin de esas exigencias es condicin de que la decisin judicial merezca el
calificativo de racional conforme a los parmetros mnimos de la teora de la argumen
tacin. Con ello se comprueba que la racionalidad argumentativa de una sentencia n
o depende del contenido del fallo, sino de la adecuada justificacin de sus premis
as61 (subrayado fuera de texto).
La garanta constitucional de acceso a la administracin de justicia se concreta, si
n lugar a dudas, en la motivacin que el juez como representante del Estado debe d
ar a sus providencias, no slo como forma de respetar los expresos mandatos consti
tucionales de los artculos 228 y 230 de la Carta Poltica, sino como expresin del ac
ceso a la justicia en igualdad para todas las partes (artculo 229 y 29 de la Cart
a Poltica), y de respeto a los derechos al debido proceso y a la defensa. En la d
octrina ms reciente se afirma que la garanta constitucional de motivacin de las sent
encias supone que el Estado, partiendo de la prohibicin de la autodefensa de los
particulares en virtud del principio de reserva de jurisdiccin, ofrece a estos a
cambio la accin, entendida como invocacin de la garanta por parte del Estado de obs
ervancia del Derecho62, y ofrece la accin a travs del proceso, del processus iudic
ii, siendo, precisamente ese juicio, el ncleo fundamental que da sentido no slo al
proceso, como magistralmente lo entendi CARNELUTTI en su clebre trabajo <Torniamo
al guidizio>63, sino tambin a la propia garanta de motivacin judicial, porque ser m
ediante la motivacin de la decisin en la fase de juicio, primero coram proprio iud
ice y, luego, coram partibus, cuando efectivamente se cumpla con lo estipulado e
n sede constitucional, haciendo visible en la fundamentacin de la resolucin esa su
jecin que el propio Estado se ha impuesto a su poder soberano a travs de la garanta
de observancia de su propio Derecho64
Como puede extraerse, la motivacin de las decisiones, resoluciones o sentencias j
udiciales no obedece a un capricho, ni puede quedar reducida a frmulas mecnicas de
redaccin con las que simplemente se est incumpliendo con los mandatos constitucio
nales sealados al principio, porque el reconocimiento en sede constitucional de la
garanta de motivacin de las sentencias, implica que, al menos, en el plano formal
, los ciudadanos tengan una razonable expectativa de seguridad y confianza en la
jurisdiccin, cuando ejerciten la accin en un concreto proceso. El reconocimiento
de esta garanta en sede constitucional subraya especialmente el compromiso de lim
itacin y sujecin del Estado a su propio Derecho en las sentencias65.
La motivacin de las sentencias como limitacin y sujecin del Estado a su propio derec
ho no opera solamente en uno de los extremos del proceso, demandante (ciudadano-a
dministrado), sino que puede invocarse en el contencioso administrativo por la a
dministracin pblica, como demandada. Lo anterior procede en atencin a la aplicacin d
el principio de legitimacin democrtica, cuya articulacin con la sumisin del juez a l
a ley nadie duda66.
As mismo, la motivacin de las sentencias debe permitir distinguir entre aquella qu
e es suficiente, y la que es completa. Como en un ocasin se cit al profesor Rafael
de Ass por parte de la Sala, cabe hacerlo en esta ocasin, ya que este autor entie
nde que el concepto de motivacin suficiente se refiere al conjunto de elementos ne
cesariamente presentes en la decisin judicial para que sta sea vlida, mientras que
la motivacin completa se distinguira del concepto anterior por referirse ante todo
a la correccin de la decisin y no slo a la validez de la misma. Es decir, al conju
nto de elementos que hacen que una decisin vlidamente elegida sea tambin racionalme
nte correcta67. Desde la perspectiva procesal la motivacin completa alude a una jus
tificacin plena de la facti como en aquellos otros que integran la quaestio iuris
. Por el contrario, la motivacin suficiente alude a un mnimo de razonamiento justi
ficativo ineludible para que la resolucin judicial sea conforme a las funciones p
ropias de la exigencia constitucional y legalmente garantizada de motivacin68.
En las dos perspectivas, filosfica y procesal, la motivacin de las sentencias (de
las decisiones judiciales) tiene unos criterios fundamentadores reconocibles: a.
cuando se invoca la motivacin suficiente se est exigiendo del juez (contencioso a
dministrativo, por ejemplo) que tenga en cuenta en la construccin de su decisin lo
s elementos imprescindibles y necesarios para dotar de validez a la misma; b. cu
ando se invoca la motivacin completa, el juez debe ajustar su decisin a unos mnimos
de correccin, y no slo a la simple validez, que se sustenta en la racionalidad co
mo principio bsico; c. la motivacin es completa, tambin, cuando se comprende la jus
tificacin de todos los aspectos fcticos y jurdicos integrados en la litis; d. final
mente, la motivacin ser suficiente, tambin, cuando el juez realiza un razonamiento
justificativo, y no simplemente inductivo, presuntivo o especulativo.
En la jurisprudencia constitucional la motivacin de las sentencias judiciales tien
e sentido no solo por que (sic) la misma es presupuesto de la garanta de la doble
instancia, dado que en la prctica, si el juez no expresa suficientemente las raz
ones de su fallo, se privara a la parte afectada por el mismo, del ejercicio efec
tivo de los recursos que pueda haber previsto el ordenamiento jurdico, sino tambin
como elemento de legitimacin de la actividad jurisdiccional, puesto que los dest
inatarios de la misma deben recibir de manera clara el mensaje segn el cual la de
cisin no es el fruto del arbitrio del funcionario judicial sino el producto de la
aplicacin razonada del derecho a los hechos relevantes y debidamente acreditados
en el proceso. De este modo, los jueces deben exponer suficientemente la manera
como su decisin se deriva del derecho aplicable y corresponde a una adecuada val
oracin de los hechos que fueron sometidos a su consideracin. Esa exigencia tiene u
n elemento adicional cuando se trata de decisiones de segunda instancia, pues en
tales eventos el juez debe no solo justificar el sentido de su propia providenc
ia, sino mostrar, adems, las razones por las cuales, cuando ese sea el caso, se h
a revocado la decisin del inferior69 (subrayado fuera de texto).
Dicho sentido, siguiendo a la jurisprudencia constitucional, debe tener en cuent
a, adems, que en un estado democrtico de derecho, en tanto garanta ciudadana, la obl
igacin de sustentar y motivar de las decisiones judiciales, resulta vital en el e
jercicio de la funcin jurisdiccional. La necesidad de justificar las decisiones j
udiciales, salvo aquellas en las cuales expresamente la ley ha prescindido de es
te deber, garantiza que sea la voluntad de la ley y no la del juez la que defina
el conflicto jurdico. En este sentido, la motivacin de los actos jurisdiccionales
, puede ser vista como un componente que refuerza el contenido mnimo del debido p
roceso, dado que constituye una barrera a la arbitrariedad judicial y contribuye
a garantizar la sujecin del juez al ordenamiento jurdico y el posterior control s
obre la razonabilidad de la providencia70 (subrayado fuera de texto). Lo que impl
ica, que la motivacin, ms all del debate dicotmico entre suficiente y completa, se e
xige como garanta de materialidad del ejercicio del debido proceso, barrera a la a
rbitrariedad judicial, plena sujecin del juez al ordenamiento jurdico y, ejercicio
de un verdadero juicio de razonabilidad en la decisin judicial.
De acuerdo con Taruffo la motivacin, nos dice, exige como requisito fundamental un
a adecuacin plena al principio de completitud del discurso justificativo que la d
esarrolla71, lo que implica que el principio de completitud de la motivacin garanti
za que la cognicin judicial se ha desarrollado atendiendo a la ineludible exigenc
ia de juzgar conforme a lo alegado por las partes, que delimitan el objeto proce
sal, atendiendo al viejo brocardo iudex debet iudicare secundum allegata et prob
ata partium72. Por eso, bien puede compartirse que la exigencia de completitud d
e la motivacin sea regla general, modulndose su validez en cada caso concreto a te
nor de la vieja mxima exceptio firmat regulam in contrario in casibus non excepti
s73.
Con fundamento en lo anterior, la motivacin (o argumentacin) de los perjuicios mor
ales exige que el juez contencioso administrativo pueda distinguir: 1) el recono
cimiento de los perjuicios, para cuya motivacin cabe sustentarse en la presuncin d
e afliccin cuando se trata de dosificarlos cuando se trata de la muerte o lesin de
una persona; o, en la vulneracin de los derechos inherentes a los bienes muebles
o inmuebles que resulten afectados; 2) la tasacin y liquidacin de los perjuicios,
en cuya motivacin puede el juez aplicar diferentes metodologa para con fundamento
en los principios de razonabilidad, proporcionalidad y justicia dosificar el qua
ntum indemnizatorio.
Ahora bien, examinado la fundamentacin jurdica en la que cabe sustentar el test de
proporcionalidad como metodologa para la tasacin y liquidacin de los perjuicios mora
les, la Sala procede a motivar y delimitar los criterios de dicha tasacin y liqui
dacin.
Debe partirse de concebir el perjuicio moral con un carcter inconmensurable, sigu
iendo la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, lo que exige que su tas
acin no obedezca a criterio alguno de compensacin. En ese sentido, se seala:
En torno al perjuicio moral es de recordar que su indemnizacin no obedece a un cri
terio compensatorio, desde luego que la vida humana es inconmensurable, sino a u
no satisfactorio, destinado a mitigar en lo posible la enorme pena que en el fon
do queda ante la ausencia de un ser amado, razn por la cual en a su apreciacin han
de considerarse el dolor de quien lo sufre, la intensidad de su congoja, la cer
cana con el ser perdido, entre otras cosas, para con cimiento en la equidad arrib
ar al ms justo valor, distante por lo general de la matemtica exactitud con que se
escruta el dao material74.
Con base en las anteriores premisas, el juez contencioso administrativo est llama
do a considerar, dentro de su discrecionalidad judicial, en su apreciacin criteri
os como i) el dolor sufrido, ii) la intensidad de la congoja; iii) la cercana con
el ser perdido, iv) derecho (s) vulnerado (s) considerar, especialmente, la vuln
eracin de derechos humanos, o del derecho internacional humanitario-, v) la confo
rmacin del ncleo familiar, vi) las diversas relaciones y vii) la valoracin ponderad
a de lo que representa moralmente la angustia, la tristeza y la afliccin (de vers
e con el fallecimiento de sus familiares; o por la prdida de bienes muebles o inm
uebles). Se trata de criterios objetivos, si cabe, fundados en los principios de
equidad, razonabilidad, reparacin integral y proporcionalidad, que deben permiti
r al juez determinar con justicia (distributiva) la tasacin del quantum indemnizato
rio de los perjuicios morales reclamados en cada caso en concreto, y que no pued
en generalizarse aplicando las reglas de la experiencia como si se tratara de va
riables unvocas y uniformes75, sino que debe considerarse las circunstancias de c
ada caso en concreto, las singularidades de los sujetos, de los grupos familiare
s y la aplicacin de los anteriores criterios. Sin embargo, una vez definidos los
criterios o referentes objetivos (como lo seala la sentencia de Sala Plena de Sec
cin Tercera de 23 de agosto de 2012, expediente 23492), cabe determinar el quantum
indemnizatorio, para lo que cada juez en el ejercicio de su razonado arbitrio pu
ede emplear el mtodo, o metodologa, que permita una ponderada dosificacin, siendo p
ara este caso procedente la aplicacin de la metodologa del test de proporcionalidad,
como expresin de la debida continuidad de las sentencias de Sala Plena de Seccin
Tercera de 6 de septiembre de 2001 y de 23 de agosto de 2012.
8.3. Liquidacin de los perjuicios morales empleando el test de proporcionalidad c
omo expresin del arbitrium iudicis.
La ms reciente sentencia de la Sala Plena de Seccin de 23 de agosto de 2012 (exped
iente 23492), no limit, ni neg, ni se opuso a que cada juez en ejercicio de su arbi
tirum iudicis determinara el quantum indemnizatorio, o liquidara los perjuicios mor
ales empleando un mtodo o metodologa como la del test de proporcionalidad, ya que, s
e reitera la argumentacin de la mencionada providencia de Sala Plena, se ha soport
ado la procedencia de reconocimiento de este tipo de perjuicios y su valoracin no
solamente con fundamento en la presuncin de afecto y solidaridad que surge del m
ero parentesco, sino que, acudiendo al arbitrium judicis, ha utilizado como crit
erios o referentes objetivos para su cuantificacin la (sic) caractersticas mismas
del dao, su gravedad y extensin, el grado de afectacin en el caso a cada persona, v
ale decir el conjunto de elementos o circunstancias de hecho que enmarcan la sit
uacin del demandante afectado, para, por va del anlisis de conjunto, debidamente ra
zonado, llegar a concretar un monto indemnizatorio determinado que de ninguna ma
nera puede asumirse como algo gracioso, nacido de la mera liberalidad del juez76
(negrita y subrayado fuera de texto).
La premisa inicial que plantea la Sala es que la discrecionalidad que el legisla
dor le otorg al juez, en el marco del artculo 16 de la ley 446 de 1998, en materia
de tasacin y liquidacin de los perjuicios morales no est sujeto a imposiciones jur
isprudenciales, ni a limitaciones conceptuales, menos a aquellas con las que pue
da socavarse no slo su libre ejercicio por el juez, sino que se condicione de tal
manera que se convierta una construccin jurisprudencial en precedente cuando no
tiene dicho alcance, implicando, adems, en el fondo la generacin de desigualdades
e, incluso, de discriminaciones.
De ah, pues, que como manifestacin de la discrecionalidad, de la que est dotado el
juez por el legislador, se emplea (sin convertirse en regla normativa, ni en tab
la de punto al ser aplicable slo al caso en concreto) la metodologa del test de pr
oporcionalidad77, que busca como objetivos: i) que haya una acreditacin o prueba
mnima del perjuicio moral en cabeza de los demandantes, sin que sea suplida por l
a simple presuncin jurisprudencial de afliccin o, por las reglas de la experiencia
del juzgador (suficientes para el reconocimiento del perjuicio, pero no para la
tasacin y liquidacin), sino que debe reunir la mayor cantidad de elementos posibl
es a valorar, advirtindose las limitaciones que tiene el juez para tasar en cabez
a de qu personas cabe afirmar una mayor intensidad del dolor moral o afliccin, que
en otras; as mismo, ii) se busca la aplicacin, en sede del contencioso administra
tivo, del principio de proporcionalidad78, el cual no est vedado o prohibido de a
plicacin, ni se puede considerar solamente como una herramienta para resolver las
tensiones constitucionales entre derechos, intereses y principios, sino que cab
e afirmarlo, a partir del sub-principio de ponderacin y del principio de la razon
abilidad, en sede de la liquidacin de los perjuicios morales, de tal manera que e
l juez oriente su raciocinio desde una perspectiva jurdica, teniendo en cuenta lo
s mnimos criterios objetivos empleados para la tasacin (una crtica frecuente a la po
nderacin es que la Corte (americana) no cuenta con un criterio objetivo para valo
rar o comparar los intereses en juego () Por tanto, la ponderacin demanda el desar
rollo de una balanza de valores externos a las preferencias personales de los ju
eces79), de tal manera que al indemnizar los perjuicios morales como materializac
in del derecho a la reparacin integral, sta no sea absoluta, sino ponderadamente se
corresponda con la afectacin en la esfera moral, atendiendo a las circunstancias
de cada caso y a la verificacin de los criterios objetivos80, permitindose hacer
compatible la exigencia de reparar integralmente con la equidad y justicia distr
ibutiva exigible81, sin que tenga la necesidad de acudir a discursos sociolgicos,
psicolgicos o de otro orden82 que slo contribuyen a distorsionar el papel del jue
z al momento de la tasacin y liquidacin de los perjuicios morales, y a crear desig
ualdades propias de la visin subjetiva que desde la posicin del juez intenta estab
lecer in abstracto un valor genrico del perjuicio moral (porque as como la intensidad
de las penas no deber ser desproporcionada en relacin con la infraccin83, tambin cab
e afirmarlo del perjuicio moral indemnizable que no puede ser desproporcionado e
n relacin con la afectacin que se produce en cada caso y atendiendo a los criterio
s objetivos) que cabe indemnizar en los diferentes eventos en los que queda acre
ditado el dao antijurdico y su imputacin.
La aplicacin del test de proporcionalidad, como metodologa para liquidar los perjuic
ios morales, en el ejercicio discrecional del juez (reconocido por el legislador
), tiene sustento constitucional y permite afrontar la crtica segn la cual en el Es
tado de Bienestar (estadio en el que se encuentra implicado el Estado Social de
Derecho como modelo en el cual se encuentra nuestra Nacin) haba provocado dos camb
ios esenciales.
Primero, se pidi progresivamente a los jueces que aplicaran estndares abiertos com
o equidad, buena fe, razonabilidad y negacin del enriquecimiento injusto84. Sin du
da, esto se aparta de la funcin judicial tradicional de la aplicacin formal de las
normas y se apartaban del idea de un conjunto de normas poseedor de las cualidad
es de generalidad, igualdad y certeza85. De ah, pues, que las clusulas abiertas y l
os estndares generales llevan a que las cortes y los departamentos administrativo
s se dediquen a una ponderacin ad hoc de intereses reacios a ser reducidos a regl
as generales.
El razonamiento intencionado y la justicia no formal tambin causan problemas al i
deal de generalidad. El abogado orientado a la poltica sostiene que parte de la i
nterpretacin de una norma es elegir los medios ms eficientes para lograr los fines
que se le asignan a ella. Pero como las circunstancias a las que se refieren la
s decisiones cambian y como la interpretacin de quien toma la decisin de los que d
ispone vara, as tambin debe suceder con la forma en que l interpreta las normas (). P
or tanto, la nocin de reas estables de derechos y obligaciones individuales, una n
ocin inseparable del ideal del Estado de derecho, se erosionar. La bsqueda de la ju
sticia sustantiva corrompe la generalidad jurdica en un grado an mayor. Cuando la
gama de desigualdades inadmisibles entre situaciones sociales se ampla, la necesi
dad de tratamiento individualizado aumenta correspondientemente. Sin importar cmo
se defina la justicia sustantiva, sta solo se puede lograr tratando de manera di
ferente las diferentes situaciones86.
Todo lo cual lleva a concluir, que el problema no consiste en indagar si la aplic
acin del principio de proporcionalidad puede sustentarse en argumentaciones que l
a hagan objetiva, sino, si mediante la aplicacin de dicho principio puede alcanza
rse una mayor racionalidad relativa, en comparacin con aqulla que se logra cuando
se aplican los criterios alternativos87 (negrita fuera de texto).
Con base en lo anterior, la Sala encuentra que para aproximarse a la liquidacin d
e los perjuicios morales debe sujetarse al criterio determinante de la intensida
d del dao, que usualmente se demuestra con base en las pruebas testimoniales, las
cuales arrojan una descripcin subjetiva de quienes, por las relaciones familiare
s, afectivas, de cercana, conocimiento o amistad deponen en la causa, restando ob
jetividad a la determinacin de dicha variable, cuya complejidad en una sociedad a
rticulada, plural y heterognea exige la consideracin de mnimos objetivos para la ta
sacin proporcional, ponderada y adecuada de los perjuicios morales, sin que se co
nstituya en tarifa judicial o, se pretenda el establecimiento de una tarifa lega
l.
En cuanto al fundamento de este test, se encuentra en la aplicacin de la proporci
onalidad88 desde la perspectiva del juicio de igualdad89, y de la necesidad pond
erar ante la indeterminacin, vaguedad y necesidad de una resolver la tensin que pu
eda representar la tasacin y liquidacin de los perjuicios morales cuando se pone e
n juego la tutela de derechos como a la vida, al libre desarrollo de la personal
idad, a la integridad personal (enmarcado dentro del concepto global de dignidad
humana), y el respeto del derecho a la reparacin, que no puede resolverse, como
se pretende en muchas ocasiones, por medio de la lgica de la subsuncin90, sino que
debe trascenderse, como se busca con el test de proporcionalidad, que el juez c
ontencioso administrativo establezca, determine si cabe el sacrificio de princip
ios, con otras palabras que se oriente hacia la ponderacin91 de valores o derecho
s reconocidos desde la individualidad de cada sujeto, y su dimensionamiento y ex
presin en el derecho a la reparacin, que no es unvoco en su individualidad, sino qu
e exige responder al principio de igualdad.
Luego, ante la potencial desproporcin que pueda representarse en la liquidacin de
los perjuicios morales, atendiendo slo al salario mnimo legal mensual vigente, des
provisto de argumentacin jurdica y propiciando un ejercicio exagerado de la mera l
iberalidad del juez, que derive en el quebrantamiento de la igualdad y la justic
ia92, procede, dentro del arbitrio judicial y en los trminos de la sentencia de l
a Sala Plena de la Seccin Tercera de 23 de agosto de 2012, el test de proporcional
idad para que obre la decisin judicial con la suficiente motivacin y ponderacin. En
cuanto a esto, en la jurisprudencia constitucional se sostiene que el anlisis de p
roporcionalidad del lmite de mil salarios mnimos legales, se har de conformidad con
el siguiente mtodo: (i) identificar y clarificar cules son los intereses enfrenta
dos regulados por la norma; (ii) sopesar el grado de afectacin que sufre cada uno
de esos intereses por la aplicacin del lmite fijado en la norma; (iii) comparar d
ichas afectaciones; (iv) apreciar si la medida grava de manera manifiestamente d
esproporcionada93 uno de los intereses sopesados protegidos por la Constitucin, y
, en caso afirmativo, (v) concluir que resulta contraria a la Constitucin94.
Dicho principio de proporcionalidad debe, por lo tanto, convertirse en el susten
to adecuado para la tasacin y liquidacin ponderada del quantum indemnizatorio del
perjuicio moral, respecto de lo que la jurisprudencia constitucional seala que fr
ente a los llamados perjuicios morales objetivables, la jurisprudencia de la Cort
e Suprema de Justicia y del Consejo de Estado, ha estimado que en algunos casos
pueden ser valorados pecuniariamente95, con base en criterios como el dolor infl
igido a las vctimas96, el perjuicio esttico causado97 o el dao a la reputacin98. Si
de la aplicacin de tales criterios surge que dichos perjuicios superan el lmite fi
jado por el legislador, habra una afectacin grave del inters de las vctimas por logr
ar una indemnizacin integral de los perjuicios que se le han ocasionado y cuyo qu
antum ha sido probado. Al igual que con los perjuicios materiales, el lmite resul
tara manifiestamente desproporcionado frente al derecho de las vctimas a la repara
cin integral, como quiera que el riesgo de arbitrariedad del juez es menor cuando
el valor de los perjuicios ha sido acreditado en el juicio por factores que no
dependen de su apreciacin subjetiva. Esta desproporcin resulta ms evidente si se ti
ene en cuenta que ni en la jurisdiccin civil ni en la jurisdiccin contencioso admi
nistrativa existe una disposicin legal que restrinja la discrecionalidad del juez
para decidir la reparacin de perjuicios morales. En dichas jurisdicciones se ha
fijado una cifra para la valoracin de ciertos perjuicios que depende de considera
ciones puramente subjetivas y cuyo quantum ha sido reconocido tradicionalmente h
asta por 1000 gramos oro, o ms recientemente hasta por 2000 y 4000 gramos oro99100
.
Ahora bien, en cuanto a la modulacin del test de proporcionalidad para la liquida
cin de los perjuicios morales, la Sala explica que este comprende la consideracin
de tres sub-principios: idoneidad, necesidad y proporcionalidad en el sentido es
tricto. La doctrina seala que la propia estructura del principio de proporcionalid
ad consiste, en efecto, en la aplicacin del conocido test tripartito sobre una me
dida determinada, adoptada de ordinario por un sujeto distinto a aquel que desar
rolla el juicio de control101.
En cuanto al primero, esto es, la idoneidad, el monto a cuantificar debe ser ade
cuado para contribuir a compensar, como mnimo (y no a dejar indemne plenamente),
adecuadamente el perjuicio que se produce en la vctima y en sus familiares, atend
iendo a las circunstancias de cada caso. En cuanto al segundo, esto es la necesi
dad, la compensacin de los perjuicios morales debe ser consecuente con el objetiv
o de reparar lo ms integralmente posible, pero sin desbordar la razonabilidad de
la medida, teniendo en cuenta la inconmensurabilidad y la imposibilidad de encon
trar un valor econmico que permita dejar plenamente indemne a la vctima y los fami
liares que padecen un sufrimiento o afliccin102. Finalmente, en cuanto al tercero
, esto es la proporcionalidad en estricto sentido (ponderacin), con el test se bu
sca que se compensen razonable y ponderadamente los sufrimientos y sacrificios q
ue implica para la vctima (vctimas) la ocurrencia del dolor, sin que se produzca u
na ruptura de los mandatos de prohibicin de exceso y prohibicin de defecto103. Sin
duda, este sub-principio exige que se dosifique conforme a la intensidad que se
revele de acuerdo a) con las circunstancias de cada caso (cuando de se trata de
muerte: violenta, debida a la actividad mdica, en accidente de trnsito, en activi
dad riesgosa -electrocucin, por ejemplo-, de infante, de menor de edad, de mujer
-cabeza de familia, por ejemplo-, de padre soltero, de persona de la tercera eda
d, de persona discapacitada, de miembro de una comunidad tnica, de miembro de com
unidad LGBT, etc.; cuando se trata de lesiones: de acto violento, debida a activ
idad mdica, en accidente de trnsito, en actividad riesgosa -electrocucin por ejempl
o-, de infante, de menor de edad, de mujer -cabeza de familia, por ejemplo-, de
padre soltero, de persona de la tercera edad, de persona discapacitada, de miemb
ro de una comunidad tnica, de miembro de comunidad LGBT, etc.; cuando se trata de
tortura; cuando se trata de desplazamiento forzado: donde cabe tener en cuenta
la pertenencia a una comunidad tnica, campesina o de especial proteccin; cuando se
trata de acto sexual; cuando se trata de la privacin de la libertad; cuando afec
ta el honor y la honra; cuando afecta bienes -muebles o inmuebles- fruto de acto
s violentos, etc.); b) con la consideracin segn la cual la medida de la compensacin
debe estar orientada a contribuir a la obtencin de una indemnizacin que se corres
ponda con criterios como dolor, afliccin, pesar, apego, ansiedad, desasosiego, tr
isteza, respeto a la dignidad y valoracin de las relaciones propias al ncleo famil
iar de la vctima, como convivencia, cercana sentimental, apego, capacidad de disce
rnimiento del dolor (en funcin de la edad, formacin y condiciones personales) y lo
s que se citan en la sentencia de la Sala Plena de la Seccin Tercera de 23 de ago
sto de 2012, amor y solidaridad; c) finalmente, con la exigencia segn la cual qui
en afirma la existencia del perjuicio moral tiene una mnima carga para su cuantif
icacin, ya que de slo de contarse con la presuncin de afliccin como criterio, la det
erminacin de su quantum obedecer a los mnimos a reconocer en atencin a las circunstanc
ias de cada caso y a los mencionados criterios mnimos objetivos que generalmente
sean aplicables, teniendo en cuenta, adems, como criterios adicionales para ponde
rar la estructura de la relacin familiar, lo que debe llevar a proyectar un mayor
quantum cuando se produce la muerte, que cuando se trate de lesiones (e incluso
se deba discernir la intensidad del dolor que se padece por las condiciones en
las que se encuentra la vctima lesionada), o la limitacin al ejercicio del derecho
a la libertad, al honor, o la afectacin a bienes constitucionales104 (derechos o
garantas constitucionales), o cuando se trata de la prdida de muebles o inmuebles
.
Lo anterior, debe permitir concretar un mayor quantum indemnizatorio cuando se t
rata del dolor, afliccin, pesar, apego, ansiedad, desasosiego, tristeza, respeto
a la dignidad y valoracin de las relaciones propias al ncleo familiar de la vctima,
como convivencia, cercana sentimental y apego, que ocurre en el ncleo familiar in
mediato (cnyuge, hijos, padres), de aquel que pueda revelarse en otros mbitos fami
liares (hermanos, primos, nietos), sin olvidar para su estimacin los criterios de
ben obrar en funcin de la necesaria ponderacin105; y de aquella que proceda cuando
la afectacin se produce en los derechos a la vida e integridad personal.
De los anteriores subprincipios, el que adquiere relevancia es el de proporcional
idad en sentido estricto, ya que es en l donde la necesaria ponderacin de los perju
icios morales opera para tasarlos y liquidarlos razonable y racionalmente. Pero
se advierte, la ponderacin se sujetara a un doble nivel: a. a criterios mnimos obj
etivos, que son de general aplicacin; y, b. a la tasacin teniendo en cuenta las ci
rcunstancias de cada caso en concreto106.
Luego, teniendo en cuenta la argumentacin anterior, la tasacin y liquidacin del per
juicio moral se sujetar no slo a sta, sino a lo que ordinariamente est demostrado co
n base en las pruebas allegadas en cada proceso (testimonial, pericial, informes
tcnicos, etc), a la presuncin de afliccin (que no es de iure) y a los criterios para p
onderar la tasacin de los perjuicios morales: a) el dolor, afliccin, pesar, apego,
ansiedad, desasosiego, tristeza, respeto a la dignidad, valoracin a la relacione
s propias al ncleo familiar (que comprende la convivencia, la cercana sentimental
y el apego), violacin de derechos humanos, o de garantas propias al derecho intern
acional humanitario; b) el grado de afectacin y la estructura de la relacin famili
ar de las vctimas; y, c) ponderar la intensidad del dao (que cabe examinarlo desde
la cercana y la mnima certeza de conocimiento), la afliccin por la vulneracin, prop
iamente dicha, de los derechos humanos comprometidos y las garantas del derecho i
nternacional humanitario, cuando se produzca dicha vulneracin.
1.
2. Cuando se trata de la muerte violenta
Circunstancias del caso y sujetos a indemnizar
Criterios y cuantificacin
Se trata de la muerte, ocurrida despus de una prestacin
ineficiente y tarda, del servicio de salud, como consecuencia de
un error en el diagnstico, de la seora APOLONIA TORRES ALBARRAC
IN.
a) circunstancias de cada caso; b) presuncin de afliccin
(que no es de iure); c) se acredit el dolor, afliccin, pesar, a
pego, ansiedad, desasosiego, tristeza, respeto a la dignidad
, valoracin a la relaciones propias al ncleo familiar (que com
prende la convivencia, la cercana sentimental y el apego, c
apacidad de discernimiento del dolor (en funcin de la edad, fo
rmacin y condiciones personales), violacin de derechos humanos,
o de garantas propias al derecho internacional humanitario ; d)
se acredit, mnimamente, el grado de afectacin y la estructura
de la relacin familiar de las vctimas; y, e) ponderar si
se produjo la vulneracin de derechos humanos;
f) ponderar si se produjo la vulneracin del derecho internac
ional humanitario (desarraigo, tortura, muerte en conflicto, pr
dida de bienes, etc);
g) ponderar si se produjo la vulneracin de bienes o garantas
constitucionales (a la vida, a la integridad personal, a la
locomocin, a la inviolabilidad del domicilio, al derecho de
defensa, al debido proceso)
Ncleo familiar inmediato (esposo a-, compaero a-, hijos, padres)
50 -100 smlmv cuando opera la presuncin de afliccin y se tien
e acreditados por lo menos uno de los criterios (o se trat
a de circunstancias en las que se produce violaciones a derec
hos humanos o al derecho internacional humanitario
y cuando se encuentran vulnerados bienes o garantas constitu
cionales)
50 - 80 smlmv cuando
opera la presuncin
de afliccin y
se tiene acreditados
por lo menos uno de los criterios.
En caso de slo operar la presuncin, se tiene en cuenta si se
produjo la vulneracin de bienes o garantas constitucionales (a
la vida, a la integridad personal, a la locomocin, a la inviolab
ilidad del domicilio, al derecho de defensa, al debido proceso)
Otros integrantes de la familia (hermanos, abuelos)
10 - 50 smlmv cuando
opera la presuncin
de afliccin y
ms de uno de los criterios y cuando
se encuentran vulnerados bienes o garantas constitucionales

1 a 10 smlmv cuando
opera la presuncin
de afliccin y
por lo menos uno de los criterios.
En caso de slo operar la presuncin, se tiene en cuenta si se
produjo la vulneracin de bienes o garantas constitucionales (a
la vida, a la integridad personal, a la locomocin, a la inviolab
ilidad del domicilio, al derecho de defensa, al debido proceso)
Colaterales familiares y no familiares(sobrinos, primos, cuad
os)
1-5 smlmv cuando opera la presuncin de afliccin y se tiene
acreditados por lo menos uno de los criterios (o se trata de
circunstancias en las que se produce violaciones a derechos
humanos o al derecho internacional humanitario)
Advierte la Sala que en el caso sub judice nicamente se presentaron los certifica
dos y registros reseados anteriormente, los que demuestran el parentesco; pero ca
rece el expediente de cualquier prueba que acredite manifestaciones objetivas de
l dolor sufrido por los demandantes, o que informe sobre las caractersticas propi
as del vnculo familiar; lo cual hace imposible que la Sala valore las circunstanc
ias especficas del caso concreto. En estas condiciones se condenara por concepto
de perjuicios morales, atendiendo nicamente a lapresuncin que se deriva del vnculo
parental acredita, a las siguientes sumas de dinero:
INDEMNIZADO
CRITERIOS DE CUANTIFICACIN APLICADOS
SMLMV
EQUIVALENTE EN PESOS
ANDRES TARAZONA GELVEZ (Cnyuge de Apolonia Torres Albarracn)
Presuncin de Afliccin
50
$29.475.000.oo
ANA BELEN TARAZONA TORRES (hija)
50
$29.475.000.oo
GLADYS TARAZONA TORRES(hija)
50
$29.475.000.oo
LUDY JESUS TARAZONA TORRES (hija)
50
$29.475.000.oo
LUZ MYRIAM TARAZONA TORRES (hija)
50
$29.475.000.oo
MARTHA DOLORES TARAZONA TORRES(hija)
50
$29.475.000.oo
ALIX BEATRIZ TARAZONA TORRES (hija)
50
$29.475.000.oo
CLAUDIA YAMILE TARAZONA TORRES (hija)
50
$29.475.000.oo
8.4 Reconocimiento y Tasacin de los perjuicios Materiales
En la demanda se deprecaron perjuicios materiales en las modalidades de dao emerg
ente y lucro cesante, la sala procede a su anlisis.
8.4.1 Reconocimiento y tasacin del dao emergente
Obran en el plenario documentos que demuestran los gastos en que incurri la vctima
, cuando fue atendida en el centro mdico Jose Gregorio Ltda, entre el 20 y 24 de
enero de 1995 as:
Examenes de laboratorio Clnico..$22.800.oo (fl. 36 c.1)
Honorarios al mdico Sergio Vargas$20.000 (fl. 37 c.1)
Sala de ciruga..$23.000 (fl.38.c.1)
Hospitalizacin..$60.000.(fl. 39 c.1)
Medicamentos$118.500 (fl.40 c.1)
Honorario al mdico Rubn Pinto...$108.000 (fl.35c.1)
TOTAL.$352.500.
Esta cifra ser actualizada con base en la formula financiera utilizada por la Cor
poracin as:
Va = Vi ndice final
ndice inicial
Va: valor actual
Vi: valor inicial, equivalente al valor efectivamente pagado en enero de 1995, e
sto es, $352.000
ndice final: equivalente al ltimo IPC conocido para la fecha del fallo (mayo 2013)
, que corresponde a 113.48
ndice inicial: equivalente al IPC para la fecha que se realiz el pago (enero 1995)
, que corresponde a 26.63
Aplicacin de la frmula:
Ra = $352.500 (113.48)
26.63
Ra = $ 1.506. 365
En consecuencia se condenar a la entidad demandada a pagar a favor de los demanda
ntes, por concepto de dao emergente la suma de $1.506.365
8.4.2 Reconocimiento y tasacin del lucro cesante
En la demanda se solicit el reconocimiento del lucro cesante, para lo cual se afi
rm que la actividad que desarrollaba la seora APOLONIA TORRES ALBARRACIN era la de
ama de casa; en consecuencia se pide que se tenga en cuenta tal labor a efectos
de indemnizar este perjuicio material.
El ordenamiento jurdico colombiano ha venido paulatinamente reconociendo al miemb
ro de la familia que se ocupa del trabajo domstico; extrayndolo de esa situacin inv
isible en la que tradicionalmente se haba encontrado. Entre las situaciones en qu
e se ha dado visibilidad al trabajo de las amas de casa, se encuentra el reconoc
imiento que de tal labor hizo la Corte Constitucional, frente a un caso en que u
n juez haba negado al trabajo domstico realizado por una concubina, su calidad de
aporte a una sociedad de hecho. En esa oportunidad dispuso:
el sentenciador parece creer que los nicos aportes a una sociedad de hecho deben s
er dinero o bienes relevantes en el mercado, con lo cual descarta de plano el de
nominado aporte de industria. Seguramente por eso se abstuvo de considerar por u
n momento siquiera si el trabajo domstico de la concubina tuvo o no significacin e
conmica suficiente para reconocerle, con todas sus consecuencias, la calidad de s
ocio.
Al proceder as el Tribunal comulga con quienes estiman que el trabajo domstico es
"invisible" y como tal, carece de todo significado en la economa del mercado.
Esta Corte no puede menos que manifestar su total desacuerdo con dicha visin por
cuanto ella estimula y profundiza la desigualdad y la injusticia en las relacion
es sociales, hace inequitativo el desarrollo econmico y vulnera derechos fundamen
tales de la persona humana107.
Ms recientemente la misma Corte, ha advertido cmo la discriminacin que se cierne so
bre el trabajo domstico ha sido efrentado por el derecho nacional e internacional
, cuando manfiesta:
Los conocidos riesgos de trato discriminatorio y de explotacin hacia personas cont
ratadas para cumplir labores domsticas, como aseo, cocina, lavado y planchado de
ropa y dems actividades propias de un hogar, haban encontrado tradicional material
izacin, connivencia e indiferencia, en un rezago de la esclavitud y la servidumbr
e del pasado, mantenindose la segregacin social y las diferencias en las condicion
es laborales.
Con el fin de eliminar tal situacin, siendo deber del Estado social de derecho pr
oteger a todas las personas sin distingo alguno, ha evolucionado la normatividad
nacional e internacional y la jurisprudencia, como bien ha expresado esta Corte
Dentro de esta misma lnea de pensamiento, esta Corporacin en diversas ocasiones ha
reconocido que si bien la labor domstica realizada por un miembro de la familia
no es un trabajo formalmente remunerado, toda vez que la mujer, que es quien hab
itualmente lo desempea, lo ejerce como una actividad propia de su condicin de madr
e y esposa; cuando ella fallece dichas actividades tendrn que ser asumidas por ot
ra persona, quien por lo general no lo realiza de forma gratuita, y por lo mismo
es un factor a tener presente en el momento en que se indemnizan perjuicios.108
.
La Sala advierte en esta oportunidad, que dadas las cambiantes formas de familia
que constitucionalmente se han venido reconociendo, lo que aqu se ha expresado e
n relacin con las amas de casa, es aplicable tambin cuando el hombre es el que se
ocupa de las labores domsticas, y de esta forma aporta al sustento material y afe
ctivo del crculo familiar. Lo ser igualmente predicable respecto de las familias c
onformadas por parejas del mismo sexo.
Ahora bien, ante una actividad que no era remunerada a la vctima, pero que para q
uien la ejerza despus de su desparacin deber serlo, se presume en tal remuneracin el
salario mnimo legal mensual vigente. En este orden de ideas, la Sala reconocer el
lucro cesante deprecado en el libelo, con base en el salario mnimo legal vigente
en la fecha en que se profiere este fallo.
Se debe precisar, sin embargo, que conforme a lo dispuesto por esta Corporacin, r
especto de los hijos, ser reconocido nicamente aquellos que en el momento de la mu
erte no haban cumplido 25 aos. En cuanto tiene que ver con el cnyuge, la condena de
l lucro cesante se har en abstracto, toda vez que en el expediente no obra copia
de su registro civil de nacimiento ni el de la vctima, documentos que permiten de
terminar, cul era la vida probable de cada uno de ellos. Por lo tanto, se deber ad
elantar el incidente correspondiente, acreditando las fechas de nacimiento del s
eor ANDRES TARAZONA GELVES y de la seora APOLONIA TORRES ALBARRACIN, y el clculo de
l tiempo de la indemnizacin se har respecto aquel que sea mayor.
As las cosas se procede a liquidar el lucro cesante respecto de LUZ MYRIAM, MARTH
A DOLORES TARAZONA, y ALIX BEATRIZ TARAZONA TORRES, Y CLAUDIA MILENA TARAZONA TO
RRES, hijas de la vctima que tenan menos de 25 aos en el momento que se produjo el
deceso de su causante.
Como se dijo en precendencia, el salario base para la liquidacin ser el salario mni
mo legal vigente, esto es la suma de $589.500. A dicho valor, como es posicin con
solidada de la Sala, se debe incrementar el 25% por concepto de prestaciones soc
iales (por imperativo legal), se obtiene as la suma de $736.875. A este resultado
, y en aplicacin de las reglas de la experiencia, la Sala deber deducir en este ca
so el 25% que corresponde a los gastos personales o de subsistencia que dedicaba
la vctima. Efectuada esta deduccin, se tiene que el valor o renta actual con base
en el cual se liquidar el lucro cesante para este primer periodo ser la suma de $
552.656,25, la cual se dividir en dos: el 50% para la cnyuge suprstite, respecto de
l cual, como se advirti, la condena ser en abstracto por las razones ya expuestas.
El otro 50% se dividir entre las 4 hijas, menores de 25 aos a la fecha del fallec
imiento de la vctima.
8.4.2.1 Lucro cesante consolidado para LUZ MYRIAM, MARTHA DOLORES, ALIX BEATRIZ
Y CLAUDIA MILENA TARAZONA TORRES (Hijas de la vctima).
Para efectos de la liquidacin de estas personas se dividir el 50% de la renta actu
alizada, esto es la suma de $276.328,12 en 4 partes. De esta manera, la renta ac
tualizada que se tendr como base para la liquidacin de perjuicios de cada una de e
llas ser de $ 69.082,03 Respecto de estas cuatro personas solamente se reconocer l
ucro cesante consolidado toda vez que todas ellas llegaron a los 25 antes de la
fecha de este fallo.
8.4.2.1.1 Lucro cesante consolidado para LUZ MYRIAM TARAZONA TORRES
El lucro cesante consolidado para esta demandante, corresponde a un periodo inde
mnizable comprendido desde la fecha de los hechos, 18 de febrero de 1995 hasta e
l 22 de noviembre de 1996, fecha en la que LUZ MYRIAM TARAZONA TORRES lleg a la e
dad de 25 aos, esto es, 21.01, perjuicio que se liquidar aplicando la siguiente frm
ula matemtica:
S = Ra (1+i)n-1
i
Donde,
S: es la indemnizacin a obtener.
Ra: renta actualizada que corresponde al valor de $69.082.03, n: nmero de meses q
ue comprende el perodo indemnizable, 21.01 meses I: inters puro o tcnico que corres
ponde a 0,0004867
21.01
S = $69.082.03 (1+0,004867) -1 =$1.523.554,17
0,004867
S = $1.523.554,17
8.4.2.1.2 Lucro cesante consolidado para MARTHA DOLORES TARAZONA TORRES
l 18 de abril de 1998, fecha en la que MARTHA DOLORES TARAZONA TORRES lleg a la e
dad de 25 aos, esto es, 38 meses, perjuicio que se liquidar aplicando la siguiente
frmula matemtica:
S = Ra (1+i)n-1
i
Donde,
ue comprende el perodo indemnizable, 38 meses I: inters puro o tcnico que correspon
de a 0,0004867
38
S = $69.082.03 (1+0,004867) -1 =$2.875.893.87
0,004867
S = $2.875.893.87
8.4.2.1.3 Lucro cesante consolidado para ALIX BEATRIZ TARAZONA TORRES
l 6 de agosto de 1999, fecha en la que ALIX BEATRIZ TARAZONA TORRES lleg a la eda
d de 25 aos, esto es, 53.6 meses, perjuicio que se liquidar aplicando la siguiente
frmula matemtica:
S = Ra (1+i)n-1
i
Donde,
ue comprende el perodo indemnizable, 53.6 meses I: inters puro o tcnico que corresp
onde a 0,0004867
53.6
S = $69.082.03 (1+0,004867) -1 =$4.165.443.86
0,004867
S = $4.165.443.86
8.4.2.1.4 Lucro cesante consolidado para CLAUDIA MILENA TARAZONA TORRES
El lucro cesante consolidado para este demandante, corresponde a un periodo inde
l 5 de agosto de 2002, fecha en la que MARTHA DOLORES TARAZONA TORRES lleg a la e
dad de 25 aos, esto es, 89.6 meses, perjuicio que se liquidar aplicando la siguien
te frmula matemtica:
S = Ra (1+i)n-1
i
Donde,
ue comprende el perodo indemnizable, 89.6 meses I: inters puro o tcnico que corresp
onde a 0,0004867
89.6
S = $69.082.03 (1+0,004867) -1 =$7.671.953.50
0,004867
S = $7.671.953.50
As las cosas, las sumas que se debern pagar por lucro cesante consolidado son
INDEMNIZADO
MONTO DE LA INDEMNIZACION
LUZ MYRIAM TARAZONA TORRES
$1.523.554,17
MARTHA DOLORES TARAZONA TORRES
$2.875.893.87
ALIX BEATRIZ TARAZONA TORRES
$4.165.443.86
CLAUDIA MILENA TARAZONA TORRES
7.671.953.50
9. Costas
Finalmente, no habr lugar a condenar en costas porque para el momento en que se d
icta este fallo la ley 446 de 1998 indica, en el artculo 55, que slo hay lugar a s
u imposicin cuando alguna de las partes haya actuado temerariamente, y en este pr
oceso no existe prueba que seale temeridad para alguna de ellas.
En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrat
ivo, Seccin Tercera, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autorid
ad de la ley,
FALLA
Revcase la sentencia del 20 de noviembre de 2003 proferida por el Tribunal Admini
strativo de Norte de Santander, en lugar se dispone
PRIMERO: DECLARAR a la NACION- INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES Administrativa y so
lidariamente responsable por los daos derivados del diagnstico equivocado y la pre
stacin ineficiente del servicio de salud dprestado a la Seora APOLONIA TORRES ALBA
RRACIN, quien falleci el 18 de febrero de 1995.
SEGUNDO: CONDENAR A LA NACION- INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES a pagar por perjuic
ios morales las sumas de dinero que a continuacin se relacionan, y a favor de las
siguientes personas:
INDEMNIZADO
SMLMV
EQUIVALENTE EN PESOS
ANDRES TARAZONA GELVEZ (Cnyuge de Apolonia Torres Albarracn)
50
$29.475.000.oo
ANA BELEN TARAZONA TORRES (hija)
50
$29.475.000.oo
GLADYS TARAZONA TORRES(hija)
50
$29.475.000.oo
LUDY JESUS TARAZONA TORRES (hija)
50
$29.475.000.oo
LUZ MYRIAM TARAZONA TORRES (hija)
50
$29.475.000.oo
MARTHA DOLORES TARAZONA TORRES(hija)
50
$29.475.000.oo
ALIX BEATRIZ TARAZONA TORRES (hija)
50
$29.475.000.oo
CLAUDIA YAMILE TARAZONA TORRES (hija)
50
$29.475.000.oo
TERCERO: CONDENAR a la NACION- INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES, a pagar por perjui
cios materiales, dao emergente, a ANDRES TARAZONA GELVEZ, ANA BELEN, GLADYS, LUDY
JESUS, LUZ MYRIAM, MARTHA DOLORES, ALIX BEATRIZ, Y CLAUDIA YAMILE TARAZONA TORR
ES, la suma de UN MILLON QUINIENTOS SEIS MIL TRESCIENTOS SESENTA Y CINCO PESOS $
1.506.365
QUINTO: CONDENAR en abstracto A LA NACION- INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES, a paga
r perjuicios materiales, en la modalidad lucro cesante, al seor ANDRES TARAZONA G
ELVEZ, los que debern ser liquidados conforme a los parmetros expuestos en la part
e motiva de esta providencia.
SEXTO: CONDENAR A LA NACION INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES, a pagar por perjuicio
s materiales, en la modalidad lucro cesante consolidado, a las personas que cont
inuacin se relacionan, las siguientes sumas de dinerto
INDEMNIZADO
MONTO DE LA INDEMNIZACION
LUZ MYRIAM TARAZONA TORRES
$1.523.554,17
MARTHA DOLORES TARAZONA TORRES
$2.875.893.87
ALIX BEATRIZ TARAZONA TORRES
$4.165.443.86
CLAUDIA MILENA TARAZONA TORRES
7.671.953.50
SEPTIMO: ABSOLVER de cualquier responsabilidad a la llamada en garanta MARIA CECI
LIA RIVERA PINEDA, con base en las consideraciones hechas en la parte motiva de
esta providencia.
OCTAVO: ORDENAR al llamado en garanta, seor, ALBERTO MALDONADO RODRIGUEZ reembolsa
r al INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES, el valor total de la condena que se le impus
o a esta entidad.
NOVENO: NINGANSE las dems pretensiones de la demanda.
DECIMO: SIN CONDENA en costas
UNDECIMO: Ejecutoriada esta providencia, DEVULVASE inmediatamente el expediente a
l Tribunal de origen.
Cpiese, notifquese y publquese,
JAIME ORLANDO SANTOFIMIO GAMBOA
Presidente
ENRIQUE GIL BOTERO OLGA MLIDA VALLE DE DE LA HOZ
Magistrado Magistrada
Aclar voto Aclar v
REPBLICA DE COLOMBIA.
RAMA JUDICIAL DEL PODER PBLICO.
TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL CAUCA.
Popayn, dos de septiembre dos del mil diez.
MAGISTRADO PONENTE: CARLOS HERNANDO JARAMILLO DELGADO.
EXPEDIENTE: 2003 0448 - 00.
ACTOR: MARIA GERTRUDIS RUANO Y OTROS.
DEMANDADA: NACION RAMA JUDICIAL FISCALIA GENERAL DE
LA NACIN
ACCION: REPARACIN DIRECTA.
I. ANTECEDENTES.
1. La demanda. (Fls. 121 a 148 C. Ppal.).
Los seores MANUEL MACIAS RUANO GUERRERO, Y ROSA CARMELINA MUESES
CHAMORRO, actuando en nombre propio y en representacin de sus hijos ELIZHET
MANUELA RUANO MUESES Y JAIRO ALEXANDER RUENO, y de otra parte, los seores
MARIA GERTRUDIS RUANO DE NARVAEZ Y SILVIO ANTONIO NARVAEZ, quienes
actan en nombre propio y en representacin de sus hijas SILVIA YAMILETH NARVAEZ
RUANO, MERI ESPERANZA NARVAEZ, ELIZABETH NARVAEZ, SANDRA MILENA
NARVAEZ, RUBY AMANDA NARVAEZ, Y DORA MARLENY NARVAEZ, a travs de
apoderado judicial y en ejercicio de la accin de reparacin directa, solicitan:
1. Que se declare a la Nacin- Fiscala General Nacin, administrativamente
responsable de los perjuicios materiales y morales a ellos ocasionados, por la
incautacin de un vehculo de su propiedad, desde el 10 de noviembre de 1.997,
hasta el da 26 de abril de 2.001, fecha en la cual se realiz la entrega material
del automotor, por parte de la Fiscala General de la Nacin.
2. Que en consecuencia, se ordene a la entidad demandada a pagar los perjuicios
morales y materiales, actuales y futuros, as:
Por perjuicios morales: EXPEDIENTE: 2003-0448-00
ACTOR: MARIA GERTRUDIS RUANO Y OTROS
DEMANDADA: NACION RAMA JUDICIAL FISCALIA GENERAL DE LA NACION
REF: REPARACION DIREACTA
2
A cada uno de los demandantes la suma de cien (100) SMLMV.
Por perjuicios materiales:
En la modalidad de dao emergente, la suma de 5000.000 de pesos, correspondientes
a las reparaciones hechas al vehculo retenido.
En la modalidad de lucro cesante consolidado una suma superior a 80.000000 millo
nes
de pesos.
En la modalidad de lucro cesante futuro, la suma de 25.000.000 millones de pesos
.
Solicit, adems que la entidad demandada de cumplimiento a la sentencia en los
trminos de los artculos 176, 177 y 178 del CCA. Que las condenas impuestas deberan

actualizarse segn este ltimo artculo, conforme a los ndices de precios al consumidor

que certifica el DANE.

2. Los hechos.
La demanda se basa, principalmente, en los siguientes:
Los interesados solicitaron en varias oportunidades la entrega provisional o def
initiva del
vehculo de placas VS 193, ahora VSH-923, ante la Fiscala Regional de Cali, la cual
la
orden, pero no la hizo efectiva. Esta Fiscala desapareci en virtud del artculo 38 d
e la
ley 504 del 99, la cual dio paso a la justicia especializada, remitiendo la inve
stigacin a
la Fiscala Especializada nmero 003 de Popayn
El da 25 de octubre de 1.997 el seor Jos Flix Ayala como propietario inscrito en el
certificado de tradicin del vehculo VSA -923, el cual fue retenido, solicit ante la

Fiscala Especializada No 003 de Popayn la entrega provisional o definitiva de ste,
y
autoriz al seor Manuel Ruano Guerrero para recibirlo
Mediante Resolucin calendada el 14 de diciembre de 2.000, la Fiscala Especializada
No
003 de Popayn, dispuso escuchar en declaracin al seor Jos Flix Ayala para aclarar
quin era el actual propietario del vehculo retenido.
Actuacin que se llev a cabo el da 22 de enero de 2.001, ante la Fiscala de
Conocimiento, y en la que el seor Ayala asegur haber vendido el vehculo de placas
VSA- 923 al seor Manuel Ruano el 12 de Junio de 1997.
El demandante hace precisin en que si bien en el contrato de compraventa figura c
omo
comprador nicamente el seor Manuel Ruano, la verdad es que el automotor tambin
pertenece a la seora Mara Gertrudis Ruano, pues es ella quien junto a su esposo
realizaban la explotacin econmica del automotor VSA-923, y aadi que, su ncleo
familiar se vio severamente afectado por la incautacin ya que de l provenan los
recursos para su sostenimiento.
El 31 de enero de 2.001, la Fiscala encargada del caso, mediante Resolucin
interlocutoria orden la entrega definitiva del vehculo al seor Manuel Ruano y la
consulta de esta decisin, la que fue confirmada por la Fiscala Delegada ante el E
XPEDIENTE: 2003-0448-00
3
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Popayn, a travs de resolucin el 22 de ma
rzo
de 2001.
Una vez surtida la consulta, la Fiscala Especializada Numero 3 de Popayn, mediante

Resolucin de sustanciacin No. 0121 del 3 de abril del 2001, dispone estar resulto
a lo
decidido por el superior, y libra misin de trabajo a la SIJIN DECAU, para que rea
lice la
entrega real y material del vehculo.
El 26 de abril de 2.001 dicha entidad, realiza la entrega real y material del ve
hculo de
placas VSA- 923 al Seor Manuel Ruano, es decir 3 aos, 5 meses y 16 das despus de
haber sido decomisado, diligencia en la cual se evidencia el deterioro del autom
otor,
producto de la injustificada dilacin en el proceso de entrega por parte de la Fi
scala
General de la Nacin Regional Cali.
Estos hechos hacen que se configure la causal de responsabilidad estatal estable
cida en
el artculo 68 de la ley 270 de 1.996 y la consecuente obligacin de reparar el dao.

3. Recuento procesal.
La demanda fue presentada el 28 de abril de 2.003(Fl. 141 C. Ppal.). Se admiti
mediante auto de 30 de mayo de 2.0003 (Fls. 143 a 144 C. Ppal.), en el que, adems
,
se ordenaron las notificaciones de rigor.
4. Contestacin de la demanda.
4.1. Contestacin de la Fiscala General de la Nacin (Fls. 152 a 166 C. Ppal.)
A travs de apoderado debidamente constituido, en escrito presentado el 21 de abri
l de
2004, la Rama Judicial contest la demanda en los siguientes trminos:
Asever que no le constaban los hechos de la demanda y se opuso a las pretensiones
.
Hizo un recuento de las funciones constitucionales y legales de la Fiscala Genera
l de la
Nacin, para lo que se sirvi del artculo 250 de la Constitucin y as como el artculo 23
de la ley 270 de 1.996 y el 3 del decreto ley 261 de 2.000.
Sobre el caso en concreto, indic que la situacin se configuraba en una de las
conductas punibles que regula la ley 30 de 1.989.
Relat que la detencin del vehculo se present cuando una unidad de polica en el
Municipio de Santander de Quilichao, en la va Panamericana, al atender un acciden
te
causado por el automotor del demandante, realiz una inspeccin judicial sobre el
cargamento de cilindros de gas que trasportaba y encontr en ellos una sustancia d
e las
que trata la ley 30 de 1.986. Razn por la cual la Direccin nacional de Estupefacie
ntes,
mediante oficio Numero 546-DIPOC-CAUCA, del 18 de noviembre de 1.997, puso a su
disposicin este vehiculo.
Expres que no existi falla en la prestacin del servicio por parte de la Fiscala Gene
ral
de la Nacin, pues expres que la medida se realiz de manera legal puesto que
teniendo en cuenta los supuestos fcticos descritos lo procedente era la aplicacin
del
articulo 339 del CCP, vigente para el momento en el cual ocurrieron los hechos
y
trascribi apartes del fallo de 5 de agosto de 1994, del H. Consejo de Estado el c
ual
establece como se configura una falla en el servicio y cuales son sus requisitos
. EXPEDIENTE: 2003-0448-00
4
Anot que en el caso bajo estudio hay inexistencia de dao antijurdico pues apoyado
en la sentencias del H. consejo de Estado, explic que cuando medien indicios seri
os en
una investigacin penal, las personas por igual deben soportar esta carga y que en
el
presente caso la investigacin culmin con la entrega definitiva de la aeronave y que
por lo tanto no se puede afirmar la existencia del referido dao, que trajinera co
mo
consecuencia la responsabilidad patrimonial para el estado.
Agreg que los hechos del caso bajo anlisis, no se presentaron conductas contraria
a
derecho, las cuales como jurisprudencialmente se ha establecido por el H. Consej
o de
Estado, generan el error jurisdiccional.
Enfatiz en que las actuaciones desarrolladas estuvieron enmarcadas dentro de la l
ey
penal.
Propuso las excepciones 1.Ineptitud formal de la demanda por inexistencia del nex
o
causal con la fiscala general de al nacin2. Ineptitud formal de la demanda por
inexistencia del hecho daoso atribuible a la Fiscala General de la Nacin3. Ineptitud

formal de la demanda por falta de los elementos que estructuran la pretensin de l
a
falla en el servicio.
5. Los alegatos de conclusin.
Por medio de auto de 24 de abril de dos mil seis (Fl219 C. Ppal.), se corri trasl
ado a las
partes y al Ministerio Pblico para que alegaran de conclusin.
5.1. Alegatos de la parte demandante.
Mediante apoderado la parte demandante (Fls. 226 a 228 C. Ppal.), present sus
alegatos de conclusin el 11 de mayo de 2.006 de la siguiente manera:
Afirm que con los elementos probatorios obrantes en el proceso se concluye
claramente le error judicial en el que incurri la entidad demandada y se prueba l
os
perjuicios que este trajo para los demandantes, resaltando la relevancia probato
ria de
las facturas de compra de repuestos y una certificacin de la empresa de trasporte
s del
Pacifico, sobre el valor dejado de percibir al no realizar la explotacin econmica
del
vehculo.
Pidi el decreto de una prueba de oficio.
5.2. Alegatos de la Fiscala General de la Nacin.
Mediante escrito de 11 de mayo de 2.006 (Fls. 221 a 225 C. Ppal.), esta entidad

present alegatos de conclusin, en los cuales manifest:
Reiter los planteamientos jurdicos esgrimidos en la contestacin de la demanda,
enfatizando en la procedencia de las excepciones de merito planteadas, e hizo u
n
recuento de la responsabilidad estatal segn lo regulado en el articulo 90 constit
ucional
y la ley 270 de 1.996, especialmente sobre el error jurisdiccional.
Record las actuaciones adelantadas en la investigacin del proceso penal, e insisti
en
la legalidad de las mismas, negando de esta manera la existencia de funcionamien
to EXPEDIENTE: 2003-0448-00
5
anormal en la administracin de justicia, con lo que concluy que no existen los
requisitos necesarios para la estructuracin de la responsabilidad estatal.
II. CONSIDERACIONES.
1. La competencia.
Por la naturaleza del proceso y el lugar donde ocurrieron los hechos el Tribuna
l es
competente para decidir el asunto en PRIMERA INSTANCIA, tal como se ha definido
por parte del Consejo de Estado en auto de Sala Plena de 9 de septiembre de 200
8
2. De la caducidad de la accin.
La accin fue presentada el da 28 de abril de 2003 (Fl. 44 C. Ppal.), es decir, de
ntro
del trmino de caducidad de la accin de reparacin directa, pues segn los hechos de
la demanda, la retencin del vehculo se perpetu desde el 19 de agosto de 1999 hasta
el 26 de abril de de 2001.
3.- Legitimacin en la causa.
Pese a que los poderes y la demanda aluden a la existencia de dos personas en su

calidad de propietarios del vehculo que fue incautado por la fiscala, dentro de un
a
investigacin por transporte de insumos para el procesamiento de alcaloides, lo ci
erto
del caso es que con las copias que reposan en el proceso penal se tiene por prob
ado
que el vehculo incautado perteneca al seor JOSE FELIX AYALA CHAMORRO, quien
incluso realiz la peticin de devolucin del rodante trabado en el proceso. Una vez q
ue
rindi declaracin en el mismo se supo que l realiz una venta del automotor con
traspaso abierto a favor del seor MANUEL MESIAS RUANO GUERRERO. As las cosas,
se tiene que est legitimado por activa el seor RUANO MONTENEGRO en su calidad de
poseedor material del automotor, dado el negocio de compraventa. De igual maner
a,
estn legitimados en la causa por activa los seores ROSA CARMELINA MUESES y los
menores ELIZETH MANUELA y JAIRO ALEXANDER, en su calidad de damnificados con el
hecho.
Por el contrario, no estn legitimados en la causa por activa, dado que, aparte de
lo
consignado en la demanda, no aparece ninguna prueba de esa legitimacin de los
seores MARIA GERTRUDIS RUANO y SILVIO ANTONIO NARVAEZ, por lo que la Sala
dispone entonces que por no tener la calidad de propietarios o poseedores del mv
il,
no pueden comparecer al proceso en la calidad invocada. De igual modo, no estn
legitimados en la causa, las seoras MERY ESPWERANZA, ELISABTEH, SANDRA
MUILENA y RUBY AMANDA NARVAEZ RUANO, en su calidad de damnificadas con la
incautacin del mvil, que supuestamente es de propiedad de su seora madre, MARIA
GERTRUDIS RUANO.
3. De lo probado en el proceso.
Est probado con las copias remitidas por la Fiscala General de la Nacin que en cont
ra
de los seores SILVIO ANTONIO NARVAEZ y OLEGARIO BURBANO PORTILLA se EXPEDIENTE:
2003-0448-00
6
adelant una investigacin penal por la presunta infraccin a la ley 30 de l986, en
cuanto que el da 10 de Noviembre de l997, en horas de la noche, sucedi un acciden
te
de trnsito que ha involucrado el camin de placas VS 1923 y un automvil Renault, por

lo que la Polica acantonada en Santander de Quilichao fue informada y luego ha
encontrado los cilindros de gas que eran transportados en el camin y al hacerles
una
prueba ha encontrado que no se transportaba gas propano sino HIDROCARBURO
ALIFATICO que es un precursor qumico utilizado como insumo para el procesamiento
de alcaloides, por lo que se dio curso a la investigacin penal y se incaut el camin
de
placas VS- 1923, por ser el mvil en que se transportaba la sustancia prohibida po
r la
ley. (Fls 28 y 29 del C. de pruebas).
Despus de adelantarse la investigacin penal, la Fiscala Especializada del Circuito
de
Popayn, profiri la resolucin de fecha seis de febrero del 2001, por la cual dispus
o la
preclusin de investigacin en contra de los dos presuntos autores del hecho punible
,
entre otras razones porque no encontr prueba incriminatoria de que el seor NARVAEZ

tuviera conocimiento que la sustancia transportada era un insumo prohibido por
la ley.(
Fls 338 a 352 del C. de pruebas No. 2)., decisin que fue confirmada por la Fiscala

delegada ante el Tribunal Superior en resolucin de fecha 22 de marzo del 2001. (F
ls
354 y ss. del C. de copias No. 2).

Obra en el expediente copia del cuaderno del incidente completo, allegado al
proceso en copia simple, prueba que fue ordenada por el Tribunal, como prueba de

oficio, enviada por la Fiscala Tercera Especializada, de la que se extrae:

Con memorial del 25 de octubre del 2000, el seor JOSE FELIX AYALA CHAMORRO,
present solicitud de devolucin del rodante trabado en el proceso penal, para lo cu
al
aport el certificado del Instituto Departamental de Transito y transportes de Na
rio,
para demostrar la propiedad del automotor, y en el mismo memorial daba poder par
a
recibirlo al seor MANUEL RUANO GUERRERO.( Fls 372 y 372 vuelto del C. de pruebas
2)). La solicitud de entrega versaba sobre el vehculo de su propiedad, de las si
guientes
caractersticas:
Placa: VSA -923
Marca: ford
Modelo: 1952
Clase: Camin
Motor: F8K2HM13438
Chasis:
Color: verde
Servicio: Pblico
Tipo: Estacas
Mediante providencia de 26 de octubre de 2000, el Fiscal Especializado 03 de Po
payn,
orden el trmite incidental. Y se orden dar traslado a las partes por el trmino de le
y
para solicitar pruebas. (Fl. 371 del C. de pruebas 2).
Con fecha octubre 27 del 2000, se enva el proceso a la secretaria para las notifi
caciones
de rigor, las cuales son cumplidas (fls 374 a 378).
El 3 de Noviembre del 2000, el seor MANUEL MESIAS RUANO presenta a nombre
propio la solicitud de devolucin del mvil, para lo cual acompa la tarjeta de
propiedad, en fotocopia, una copia de la denuncia por prdida de tarjeta de propi
edad, EXPEDIENTE: 2003-0448-00
7
ante la inspeccin de Polica, una copia de la cdula del seor AYALA CHAMORRO y un
contrato de compraventa del rodante, lo mismo que una copia de un traspaso abier
to, y
la copia de su cdula de ciudadana, la tarjeta de operacin y la copia del seguro
obligatorio de accidentes,, lo mismo que la copia de un inventario.
Se abri el perodo probatorio del incidente, y se dispuso recepcionar el testimonio
del
seor AYALA CHAMORRO, en resolucin de fecha 14 de diciembre del 2000, siendo
citado el testigo el 19 de diciembre y finalmente recibida su declaracin el 22 de
enero
del 2001. Con fecha 26 de enero existe el informe secretarial del recibo de la p
rueba y
finalmente el 31 de enero del 2001, la Fiscala tercera Especializada procedi a res
olver
el incidente donde dispuso la entrega del automotor a favor del seor Manuel Mesi
as
Ruano, pero a la vez dispuso la consulta de la providencia con le superior jerrq
uico,
esto es la Fiscala Delegada ante el tribunal Superior del Distrito Judicial de Po
payn. Se
realizan las notificaciones de rigor y finalmente la consulta fue resuelta el 2
2 de marzo
del 2001, donde se confirma la entrega definitiva a favor del actor del rodante
trabado
en la investigacin penal.
Con fecha 3 de abril del 2001, el Fiscal especializado No. 2 ordena la misin de t
rabajo a
la SIJIN con el objeto de proceder a la entrega material del vehculo, para lo cu
al da un
plazo de 10 das, lo mismo que ordena levantar las suspensiones tanto en Trasporte
s y
trnsito como a la Direccin Nacional de Estupefacientes para que se concluya todo
trmite administrativo en relacin con el automotor all trabado.
De otra parte, en el mismo cuaderno se ha enviado copias de otras diligencias qu
e
tuvieron como finalidad resolver la misma peticin de devolucin definitiva o provis
ional
del mvil trabado en el proceso penal, esta vez presentado por el seor RUANO, por
intermedio de apoderada judicial, el cual se present el 13 de Noviembre de l997,
donde
radic iguales documentos a la peticin anterior, esto es el traspaso abierto, las cd
ulas,
tarjeta de propiedad, seguro obligatorio y de operaciones (Fls 446 a 460 del C.
de
Pruebas NO. 3.
Aparece al folio 461 la resolucin que orden darle el trmite incidental, con fecha 2
0 de
Noviembre de 1997 y ordena la remisin del expediente a la fiscala REGIONAL para
que se proceda de conformidad.
Con resolucin de fecha 7 de abril de l998, se ordena aceptar el incidente y disp
uso
correr el traslado legal, La apoderada vuelve a solicitar la entrega en memorial
de fecha
20 de febrero de 1998., situacin que la vuelve a solicitar en el mes de mayo de 1
998.
Con resolucin de fecha 13 de agosto de 1998,(fls 476 del C. de pruebas No. 3), s
e
ordena las pruebas, entre ellas libra despachos comisorios a Ipiales con el fin
de recibir
el testimonio del seor RUANO, lo mismo que obtener la copia del certificado de
trasportes y trnsito del mvil que parece involucrado en el proceso.
Segn se desprende del contenido del acta visible al folio 490, la apoderada de
incidentante present accin de tutela, donde se ha levantado un acta del estado del

proceso y de manera extraa se ha encontrado que la comisin enviada al Municipio de

Ipiales para obtener el testimonio y el certificado de transportes y Trnsito ya f
iguraba
en el proceso, pero haba sido anexada al cuaderno de copias y no a su original, l
o que
hizo que el proceso quedara paralizado desde el momento en que se dio cumplimi
ento
a la comisin hasta cuando se advirti de tal error, aspecto que aparece referido
tambin en la anotacin secretarial visible al folio 500 del cuaderno de pruebas No.
3). EXPEDIENTE: 2003-0448-00
8
Finalmente con resolucin de fecha 11 de mayo de l999, la Fiscala regional procedi a

resolver el incidente presentado, donde haciendo una critica de la pruebas, y te
niendo
como protuberantes inconsistencias las presentadas, dispuso NEGAR la entrega,
resolucin que fue apelada por el apoderado del incidentante, y fue confirmada por
la
Fiscala Nacional, slo que la referida resolucin no aparece en el plenario, sino el
auto
de cumplimiento, donde la Fiscala acata lo ordenado por el superior, pero a la ve
z ha
dispuesto que contine con la investigacin y decret otras pruebas entre ellas recibi
r el
testimonio del seor AYALA CHAMORRO para establecer a ciencia cierta que haba de
verdad en la negociacin del rodante entrabado en la investigacin penal.
De todo lo anterior, concluye la Sala entonces que la primera peticin presentada
de
devolucin del rodante trabado en el proceso penal, tuvo su trmite ante la fiscala
Regional con sede en el Municipio de Cali, despacho que atendi el incidente, decr
et
las pruebas y finalmente lo resolvi, no encontrando conviccin de la calidad invoca
da
por el peticionario, seor RUANO, de ser el propietario del mvil, lo mismo que el
estado de ajenidad del rodante con el ilcito cometido, razn por la cual la peticin
fue
negada siendo apelada, para ser confirmada por la Fiscala ad quem, quien adems
reorient la investigacin al decretar el testimonio del seor AYALA CHAMORRO.
De otra parte est demostrado que el Fiscala decret el testimonio del seor AYALA
CHAMORRO y una vez recibido volvi a resolver lo pertinente, esta vez ante la Fisc
ala
especializada quien orden la entrega del rodante, resolucin que igual por minister
io de
la ley fue consultada y confirmada.
4. De las normas reguladoras del incidente, aplicables en el presente caso.
Segn se desprende de la demanda, y de los documentos que se presentaron con el
incidente, y de las pruebas, el vehculo cuya tenencia legtima estaba en cabeza de
l
actor fue retenido desde el 10 de Noviembre de l997 hasta el 26 de abril de 200
1. En
dicho lapso rega el decreto ley 2700 de 1991, Por el cual se expiden las normas d
e
procedimiento penal, publicado en el Diario Oficial 40190 de 30 de noviembre de 1
991,
posteriormente derogado por la ley 600 de 2000 que entr a regir desde el 24 de jul
io
de 2001-.
Indicaba el anterior C. de P.P. artculos 63 y 64- que los incidentes, que deban se
r
adelantados con base en los motivos existentes al tiempo de su formulacin, se
promoveran y tramitaran de la siguiente manera:
Por medio de escrito, contentivo de lo que se solicita, los hechos y las pruebas
.
Del escrito y las pruebas se dara traslado por el trmino comn de cinco das.
Se fijara el trmino probatorio por diez das.
Concluido ese trmino se decidir de acuerdo con lo alegado y probado. Pero si se
tratare de devolucin de cosas, armas, instrumentos y efectos aprehendidos durante
el
proceso, y que no interesen a ste, se determinar de plano la entrega con la obliga
cin
de presentarlos en el momento en que el funcionario judicial lo solicite..
Los asuntos que podan tramitarse como incidentes aparecan relacionados en el
artculo 65 del mismo Cdigo, y entre ellos se encuentra la solicitud de restitucin d
e
bienes muebles o inmuebles, cuando es formulada por persona distinta de los suje
tos
procesales, y la decisin no deba ser tomada de plano por el funcionario competent
e.
Adicionalmente, el decreto prevea en su artculo 339 el caso del comiso de inmueble
s, EXPEDIENTE: 2003-0448-00
9
de bienes muebles y de otros que fueran de libre comercio, vinculados o que
provinieran de un delito, sobre los que se estableca que quedarn fuera del comercio
a
partir de su aprehensin, incautacin u ocupacin hasta que quede ejecutoriada la
providencia sobre entrega o adjudicacin definitiva..
5. De la observancia de los trminos procesales.

La Constitucin Poltica prev en su artculo 29 el derecho a un proceso sin dilaciones
injustificadas, y en su artculo 228 estipula que los trminos procesales se observa
rn
con diligencia y que su incumplimiento ser sancionado.
Por su parte, la Corte Constitucional ha explicado que los procesos se proyectan
y
desenvuelven en el tiempo, y se encuentran regidos por los principios de eficaci
a y
celeridad los cuales buscan que los trmites procesales se desarrollen con sujecin
a los
precisos trminos sealados en la ley procesal y que el proceso concluya dentro del
menor trmino posible y logre su finalidad.
Y ha sostenido que los trminos procesales se encuentran estipulados para que las
partes que intervienen en un proceso y los auxiliares de justicia realicen deter
minados
actos procesales, lo cual impide, si se observan, las actuaciones inesperadas y
promueve la celeridad de los procesos.
Adems, establece la Corte que (l)a consagracin de los trminos judiciales por el
legislador y la perentoria exigencia de su cumplimiento, tienen intima relacin co
n el
ncleo esencial del derecho al acceso a la justicia y al debido proceso, pues la
indeterminacin de los trminos para adelantar las actuaciones procesales o el
incumplimiento de stos por las autoridades judiciales, puede configurar una
denegacin de justicia o una dilacin indebida e injustificada del proceso, ambas
proscritas por el Constituyente..
No obstante, ha indicado que no se trata de velar nicamente por el cumplimiento d
e
los trminos, sino de asegurar, a travs de su observancia, que resulten eficazmente
protegidos los derechos de los gobernados muy especialmente el que tienen todas
las
personas en cuanto a la obtencin de pronta y cumplida justicia.
1
De aqu que, adems del simple incumplimiento de los trminos previstos por la ley par
a
la realizacin de las actuaciones de las autoridades, lo que debe establecerse es
que con
ese incumplimiento se hayan afectado injustificadamente los derechos protegidos
de las
personas.
6. Casos referentes a decomiso de bienes en la jurisprudencia contencioso
administrativa.
En la jurisprudencia contencioso administrativa se encuentran casos referentes a
l
decomiso de bienes, en los cuales se han ocasionado daos, bien sea prdida o
indisponibilidad de los bienes, y a los que se ha condenado al Estado a pagar.
As por ejemplo, en sentencia de 18 de junio de 2008, radicado 15262, el Consejo d
e
Estado conoci de un asunto en el que un vehculo fue decomisado por funcionarios de

la Sijin, bajo el argumento de que los nmeros de identificacin eran regrabados, y
el
cual fue devuelto deteriorado. Encontr la Alta Corporacin que el dao, imputable al

1
C 416 de 1994. EXPEDIENTE: 2003-0448-00
10
Estado
2
, se configur por cuanto se demostr la propiedad del vehculo, su retencin, la
devolucin y los perjuicios materiales, consistentes en que era el medio para la
subsistencia familiar, se pagaba a crdito y debi ser reparado. Agreg que no se
demostraron perjuicios morales.
En la sentencia de 12 de septiembre de 2002, radicacin 13395, se pronunci sobre la

retencin y decomiso de un vehculo sin el cumplimiento del trmite administrativo.
Encontr el Consejo de Estado, a partir de lo all probado, que el Das y la Fiscala
retuvieron y decomisaron definitivamente el vehculo por identificacin numrica ilcita
.
La decisin fue tomada a la luz de la Constitucin de 1991, en la cual estn las figur
as
de extincin de dominio existe un derecho de propiedad, y se hace mediante sentenci
a
judicial- y confiscacin no genera derechos, ni de propiedad, porque es un ilcito, y
la
figura se constituye como una pena- C 076 de 1993 y C 176 de 1994 y C 674 de 199
9-.
Sobre el caso adujo que el Das era incompetente para declarar el decomiso del ve
hculo
que debe hacerse en un juicio-, por lo que deba responder por los perjuicios causa
dos.
Agreg que el Das se neg a poner en disposicin el vehculo a la autoridad
competente.
El 12 de agosto de 2000, Expediente 12118, el Consejo de Estado conoci del caso d
e
una persona quien fue detenida y posteriormente liberada por no haber certeza so
bre
su vinculacin con el narcotrfico o el terrorismo, junto con la retencin del vehculo,
de
propiedad de un tercero, el cual es devuelto, tambin por falta de conexin con dich
as
actividades, pero completamente desgastado. El asunto fue discutido bajo el rgime
n de
la constitucin anterior, conforme a lo que se determin que quienes ejercen labores
de
decomiso u ocupacin de bienes deben actuar de forma profesional, con extrema
cautela, basarse en hechos concretos y en pruebas eficaces. Se indic que la justi
cia
castrense y el consejo nacional de estupefacientes, ante el decomiso de un bien
,
pueden optar por dejarlo a disposicin de quien demuestre ser su legtimo y legal
propietario, o asignarlo al servicio con la carga de conservarlo y devolverlo en
similares
o parecidas condiciones a como lo recibi, salvo el desgaste natural que es el que
se
produce por el uso normal de las cosas.
Finalmente, cabe hacer referencia a la sentencia 7869 de 13 de agosto de 1993, e
n la
que el caso consisti en la retencin de un vehculo y una mercanca lenteja turca-, por
presuncin de contrabando. La mercanca fue devuelta y el vehculo fue retenido para
investigacin, la cual concluy que no era de contrabando, por lo que fue devuelto,
posteriormente casi 49 meses despus-, y deteriorado. En las consideraciones se
anot: i) que no se demostr la falla en el servicio, a esa fecha, el error judicial
, el cual
deba probarse que fue grosero, ostensible; ii) que el ciudadano deba asumir las
dificultades y realizar las diligencias judiciales y extrajudiciales que fueran
necesarias
para definir la legalidad de su ttulo sobre el automotor correspondiente es decir,

asumir las cargas inherentes a un proceso judicial-; iii) que no se acredit difer
encias en
el estado en que el vehculo se encontraba al ser retenido y al ser entregado. Tam
poco
se demostr que los daos derivaran de la permanencia del vehculo en el parqueadero
de la entidad. Sobre el lucro cesante que ocasion la paralizacin del camin, dijo: qu
e
no le sera atribuible al fondo dicho perjuicio por cuanto se limit a cumplir una o
rden
judicial y el tiempo de permanencia no obedeci a su culpa, sino al lapso durante
el cual
se adelant la investigacin por parte del Juzgado de Instruccin Penal Aduanera, cuya

2
El Consejo sostuvo que el vehculo se retuvo con base en un dictamen pericial err
ado. Y dijo que si bien era cierto que el advertir
irregularidades en los nmeros de identificacin del vehculo, obligaba a las autorida
des policivas a poner en conocimiento de la
Fiscala ese hecho, a fin de que se estableciera si se haba incurrido o no en un de
lito de falsedad y si como consecuencia del mismo
se haba defraudado el patrimonio econmico de un tercero. No obstante, al acreditar
se durante la investigacin que dichas
irregularidades no existieron, sino que las mismas correspondieron a errores en
el dictamen tcnico practicado por la propia entidad
que dispuso la retencin, se configura una falla del servicio que la obliga a resa
rcir el dao antijurdico causado al seor Hernn
Palacios.. EXPEDIENTE: 2003-0448-00
11
duracin, como ya se advirti, en nada incide en el presente caso para imputarle
responsabilidad al Ministerio de Justicia..
Muy recientemente el Consejo de Estado, en el expediente No. 17293, de fecha 3
de febrero del 2010, sobre el entendimiento del defectuoso funcionamiento del
servicio judicial dijo, con ponencia de la Magistrada Ruth Stella Correa.
2. La imputacin del dao al Estado
Se imputa en la demanda responsabilidad a la Fiscala General de la Nacin, con
fundamento en que al prolongar demasiado la instruccin para resolver sobre la legti
ma
propiedad de un bien caus un dao antijurdico del cual es patrimonialmente
responsable.
En relacin con este aspecto, es pertinente sealar que en la Constitucin de 1886 no
exista una norma que se refiriera a la responsabilidad del Estado por el funciona
miento
anormal de la administracin de justicia. No obstante, esta Seccin admiti durante su

vigencia, en algunas oportunidades, que proceda la responsabilidad patrimonial d
el
Estado cuando resultara comprometida con ocasin de la actividad jurisdiccional po
r falla
del servicio
3
.
Sin embargo, en sentencia del 24 de mayo de 1990, expediente No. 5461, se rechaz
explcitamente la responsabilidad por retardo en la administracin de justicia
4
.
En el nuevo orden constitucional el derecho a una pronta justicia tiene el rango
de
mandato superior. En efecto, el artculo 29 de la Constitucin de 1991 establece com
o
garanta del debido proceso, el trmite sin dilaciones injustificadas y el 228 ibdem
consagra los principios de celeridad y eficacia en la actuacin judicial, al disp
oner que
los trminos procesales se observarn con diligencia y su incumplimiento ser
sancionado. Por su parte, el artculo 8 de la Convencin Americana de Derechos
Humanos reconoce esa garanta como elemento bsico del debido proceso legal,
aplicable a todos los procesos judiciales
5
y aunque en el artculo 8 del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos fue reconocido concretamente el derecho del acusad
o de
delito a ser juzgado sin dilaciones indebidas, la jurisprudencia del Comit de Derec
hos
Humanos considera que dicha garanta es aplicable a procesos de otra ndole
6
.
En la ley 270 de 1996 se estableci esta modalidad de responsabilidad del Estado c
omo
residual, con fundamento en la cual deben ser decididos los supuestos de dao
antijurdico sufridos a consecuencia de la funcin jurisdiccional, que no constituye
n error
jurisdiccional o privacin injusta de la libertad, por no provenir de una decisin j
udicial.

3
Por ejemplo, en relacin con los actos de los secuestres que ocasionaran grave de
terioro a los bienes o la sustraccin de ttulos o bienes que se encontraran
bajo la custodia de las autoridades judiciales. Sentencias del 10 de noviembre d
e 1967, exp: 868; 31 de julio de 1976, exp: 1808 y del 24 de mayo de 1990, exp:
5451.Se distingua entre la responsabilidad derivada de la administracin de justici
a, que se asimil a la responsabilidad administrativa por falla del servicio y la
derivada del error judicial, para considerar, en relacin con la ltima, que slo gene
raba responsabilidad personal del funcionario judicial, en razn del principio
de la cosa juzgada. No obstante, la Sala Plena de la Corporacin, en sentencia del
16 de diciembre de 1987, exp: R-01. admiti que haba lugar a la
responsabilidad del Estado cuando el funcionario judicial, an en el ejercicio de
sus funciones acudiera a una va de hecho y causara lesin a una de las partes,
sus apoderados, un auxiliar de la justicia o un tercero.
4
En un asunto similar al que es objeto de esta decisin, se demand la reparacin de l
os perjuicios sufridos con el retardo de la administracin de justicia en
adelantar el proceso penal iniciado con base en la denuncia formulada por la dem
andante, retardo que dio lugar a que se declarara la prescripcin de la accin penal
.
Dijo la Sala en esa providencia: es verdad jurdica que en el derecho colombiano el
Estado no responde en los casos en que el juez procede con dolo, fraude o
abuso de autoridad, o cuando omite o retarda injustificadamente una providencia
o el correspondiente proyecto, o cuando obra determinado por error inexcusable..
.El
legislador opt por manejar la problemtica...con la filosofa que informa LA CULPA PE
RSONAL y no con la que inspira y orienta la FALTA O CULPA DEL SERVICIO.
Esta realidad explica que corresponda al Juez responder con su propio patrimonio
, y, por lo mismo, indemnizar el dao. En su aclaracin de voto el consejero Carlos
Betancur Jaramillo precis que el funcionamiento moroso o tardo del servicio, tendr q
ue verse dentro de esta perspectiva, con criterio restrictivo, porque no
deber predicarse esa posible falla, en relacin con un Estado ideal, con un servici
o de justicia dotado de todos los medios y auxilios cientficos y tcnicos que
merece y requiere. La falla del servicio tiene as que estudiarse consultando la r
ealidad; y si dentro de sta la falla reviste especial y excepcional gravedad, nad
a
impide que resulten comprometidos el juez y el Estado colombiano. Para el conseje
ro Gustavo de Greiff Restrepo, la falta de justificacin del retardo en la
administracin de justicia necesariamente implica una falla en la prestacin del serv
icio de justicia, quiz el ms sagrado, el ms necesario, el ms delicado en
una sociedad que se precie de organizada.
5
Esa norma dispone: Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas
y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustan
ciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la
determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de
cualquier otro carcter.
6
CIDH, Detencin arbitraria, Diez aos de actividad, 1982, pg. 320. Citado por Daniel
ODonnell en Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Oficina
en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humano
s. 2004, pgs. 306-307 y 442. EXPEDIENTE: 2003-0448-00
12
Segn la doctrina, el funcionamiento anormal de la administracin de justicia est
referido a unos estndares de lo que se considera un funcionamiento normal:
La comprensin de lo que es funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia,
debe partir de una comparacin de lo que sera o deba ser el funcionamiento normal, l
o
que remite a unos criterios de actuacin, a unos standards de funcionamiento, a un
os
conceptos jurdicos indeterminados de una extrema variabilidad y sujetos a una ser
ie de
condicionamientos histricos, tcnicos y polticos. Importa sealar que no todo
funcionamiento anormal, que no toda deficiencia en la Administracin de Justicia,
son
generadores de responsabilidad, sino aquellos que no van acordes con unos patron
es
bsicos de eficacia y funcionamiento de acuerdo con las necesidades sociales y los

intereses de los justiciables. El concepto de funcionamiento anormal es ajeno a
toda idea
de culpa o negligencia aunque tenga en stas su origen y se basa nicamente en la
causacin del dao que acta como factor desencadenante de la imputacin
7
.
Por su parte, el Tribunal Europeo de los Derechos del Hombre al interpretar el a
rtculo 6,
nmero 1 de la Convencin Europea para la Proteccin de los Derechos Humanos y de
las Libertades Fundamentales ha considerado que el carcter razonable de la duracin
de un procedimiento debe apreciarse segn las circunstancias de cada caso y tenien
do
en cuenta fundamentalmente la complejidad del asunto, el comportamiento del
recurrente y la forma en que el asunto haya sido llevado por las autoridades
administrativas y judiciales.
Ese mismo Tribunal ha precisado que no existe dilacin indebida por el mero
incumplimiento de los plazos procesales legalmente establecidos, esto es, que no
se ha
constitucionalizado el derecho a los plazos sino que la Constitucin consagra el d
erecho
de toda persona a que su causa se resuelva en un tiempo razonable
8
.
Ya en vigencia de la Constitucin de 1991, la Sala ha reconocido el derecho a la
indemnizacin por fallas en la administracin de justicia y, en particular, por el r
etardo
injustificado de adoptar decisiones que causan dao a las partes o a terceros
9
.
En sntesis, para resolver si en un caso concreto hay lugar a la responsabilidad
del Estado por fallas en la administracin de justicia derivadas del retardo en
adoptar decisiones, debe decidirse si ese retardo estuvo o no justificado,
conclusin a la cual se llegar luego de sealar la complejidad del asunto, el
comportamiento del recurrente, la forma como haya sido llevado el caso, el
volumen de trabajo que tenga el despacho de conocimiento y los estndares
de funcionamiento, que no estn referidos a los trminos que se sealan en la
ley, sino al promedio de duracin de los procesos del tipo por el que se
demanda la mora, ya que este es un asunto que hay que tratar no desde un
Estado ideal sino desde la propia realidad de una administracin de justicia
con problemas de congestin, derivados de una demandada que supera la
limitacin de recursos humanos y materiales disponibles para atenderla
10
.
()
El decreto y prctica de todas esta pruebas no constituyeron un comportamiento ind
ebido o
injustificadamente dolatado por parte de las autoridades judiciales encargadas d
e adelantar
la investigacin, sino que por el contrario, considera la Sala, fueron fundamental
es para
aclarar la procedencia real del vehculo retenido, en particular si se traba del
mismo que
haba sido hurtado al seor Jos Lino Torres y que, suponan el ejercicio adecuado de la
s

7
. Perfecto Andrs Ibez y Claudio Movilla Alvarez, El Poder Judicial, Madrid, Edit.
Tecnos, 1986. P. 358
8
. No obstante, sobre este criterio existe controversia en la doctrina. Por ejemp
lo, Montero Aroca considera que Todo incumplimiento de los plazos debe dar
lugar a declarar la existencia de un funcionamiento anormal de la Administracin d
e Justicia, sin que ello signifique sin ms el derecho a la indemnizacin, pero
por la razn distinta de que puede o no puede haber existido dao o perjuicio. Respon
sabilidad Civil del Juez y del Estado por la actuacin del poder judicial.
Madrid, Edit. Tecnos, 1988., p. 35.
9
Por ejemplo, el deterioro de un vehculo puesto a disposicin de un juzgado penal,
que no se entreg al secuestre sino que se orden su remisin a un patio
donde permaneci a la intemperie por un perodo prolongado. Sentencia del 3 de junio
de 1993, exp.7859; el embargo de un vehculo, que no era propiedad del
demandado, decretado por un juez dentro de un proceso ejecutivo, y que permaneci
varios aos secuestrado, a pesar de que era fcil verificar la propiedad o
posesin del bien. Sentencia del 4 de diciembre de 2002, exp: 12.791.
10
Se ha dicho que al Estado se le deben exigir los medios que corresponden a su re
alidad, haciendo caso omiso de las utopas y de la concepcin ideal del
Estado perfecto, omnipotente y omnipresente. A esto se ha llamado la teora de la
relatividad del servicio, a fin de no pedir ms de lo posible, pero con la misma
lgica debe concluirse que el Estado debe todo cuanto est a su alcance. Sentencia de
l 15 de febrero de 1996, exp: 9940. EXPEDIENTE: 2003-0448-00
13
funciones asignadas a los Fiscales, quienes como directores de una investigacin,
se
encontraban en la obligacin de recavar las pruebas que fuesen necesarias para des
entraar
la verdad y garantizar la tutela que el derecho penal pretende otorgar a los dis
tintos bienes
jurdicos, en este caso la propiedad.
Es pertinente sealar, que la dificultad que se present para acreditar los hechos d
el proceso
y que conllev a la prctica de varias pruebas ordenadas por los fiscales qued plasma
da en
las providencias de 4 de agosto de 1994 y 4 de mayo de 1995, en las cuales se ne
g la
solicitud de entrega formulada por el aqu demandante y se tom la determinacin de ab
rir
la etapa instructiva del proceso, precisamente con la finalidad de recabar las p
ruebas que
permitieran aclarar la procedencia del vehculo retenido, decisiones que en manera
alguna
pueden considerarse indebidas y mucho menos dilatorias de un proceso en el cual
no se
tiene acreditado, con las pruebas que obran en el expediente, una conducta negli
gente
relacionada con el adelantamiento del mismo, sino que por el contrario denota el
ejercicio
propio de la funciones de polica judicial asignadas a la Fiscala General de la
Nacin)Negrillas por fuera del texto.
7. Del caso en concreto:
El seor MESIAS RUANO solicita el reconocimiento de los perjuicios a l ocasionados,

con motivo de la demora injustificada en la resolucin del incidente que propuso e
l 13
de Noviembre de 1997 con el fin de que se le hiciera la devolucin del vehculo del
que
acreditaba sino su propiedad, si su tenencia legtima, el cual haba sido decomisad
o el
10 de Noviembre de 1997 y que solo le fue efectivamente entregado el 26 de abri
l del
2001.
Para el Tribunal est acreditado que sobre la devolucin del rodante se present una
peticin inicial por intermedio de apoderada judicial, quien incluso present una a
ccin
de tutela para forzar a un pronunciamiento de fondo por parte de la Fiscala a car
go del
caso. En el trmite del referido incidente procesal, destaca la Sala y tal como
lo
enfatiza el Consejo de Estado en la su jurisprudencia ms reciente, el anlisis de l
a mora
injustificada en la resolucin del incidente, debe partir del entendimiento partic
ular del
caso, de su complejidad, de la dificultad probatoria, del comportamiento de la
parte, y
como en el caso debatido, de los sealamientos legales que han impuesto que este
tipo
de decisiones adoptadas por la Fiscala deban consultarse con el superior, precisa
mente
debido a la gravedad del ilcito cometido y la lucha en que se encuentra empeado el

estado colombiano en contra del narcotrfico y de las poderosas organizaciones que
se
valen de todos los medios para proseguir en la comisin de estos delitos.
Lo anterior hace explicable entonces que una peticin de incidente de devolucin de
un
automotor trabado en un proceso de transporte de insumos para el procesamiento d
e
alcaloides, deba someterse inevitablemente a las pruebas necesarias y conducent
es en
este tipo de eventos, las cuales no son otras que la demostracin certera del tipo
de
tenencia que se ejerce sobre el rodante involucrado e incautado por las autorid
ades, lo
mismo que probar la ajenidad de sus propietarios o tenedores con el ilcito cometi
do,
cuestiones que exigen desplegar un conjunto de acciones tales como la postulacin
incidental, el decreto y recaudo probatorio y finalmente la valoracin y decisin de
l
mismo.
A Lo anterior se debe agregar que cuando exista la Justicia regional, encargada
de la
investigacin y juzgamiento de este tipo de delitos relacionados con la produccin,
transporte o comercializacin de narcticos o de insumos, la misma se haba
concentrado en el Municipio de Cali, cuando el hecho suceda en los departamentos
del
suroccidente colombiano, lugar desde donde se deba atender el proceso, lo que haca

como es lgico mucho ms difcil el trmite y el recaudo probatorio. EXPEDIENTE: 2003-0
448-00
14
As las cosas, sostiene la Sala que el trmite del incidente postulado por la apoder
ada
del actor, tuvo un desarrollo adecuado hasta cuando se ha visto que se decretaro
n las
pruebas que tenan por sentido recibir un testimonio en el Municipio de Ipiales y
la
verificacin de autenticidad de un documento, en este caso aportar la copia autntic
a
del certificado de transportes y Trnsito, los cuales fueron debidamente diligenci
ados y
despachados.
Si bien se observa que se ha dejado consignado en el cuaderno incidental que la

comisin impartida no haba sido cumplida, lo que llev a dictar una resolucin de
insistencia y luego advertir que la documentacin ya haba llegado y estaba agregada
al
cuaderno de copias del incidente, lo que haba impedido su evaluacin, lo que signif
ic
una prdida de unos meses en el trmite incidental, lo cierto del caso es que coinc
ide
este hecho con la presentacin de la accin de tutela, por parte de la apoderada del

incidentante, lo que llev finalmente a resolver el incidente de manera contraria
a los
inters del postulante, situacin que siendo apelada por la apoderada, fue confirmad
a
por la Fiscala ad quem, siendo la razn esencial de la negativa a entregar el mvil
trabado en el proceso la serie de inconsistencias encontradas en los documentos
presentados y que la propia testimonial de RUANO no corroboraba el hecho de su
presunta tenencia legtima, por lo cual dispuso citar como testigo al propio vende
dor del
mvil.
En consecuencia, no es que se haya presentado una injustificada mora en la defin
icin
del incidente, sino cuanto que el mismo fue resuelto de modo desfavorable a los
intereses del actor, dado que las pruebas que solicit no llevaron la suficiente c
onviccin
a la Fiscala sobre los aspectos que usualmente se deben probar en este tipo de
eventos.

Dicho en otras palabras, la presunta mora en la resolucin definitiva del inciden
te no
obedece a la injustificada dilacin atribuible a la Fiscala, sino cuanto a la pres
entacin
apresurada del incidente, en lo relacionado con la solicitud de pruebas, que l
lev a que
el mismo se despachara de manera adversa al inters del actor, decisin que fue
confirmada toda vez que los documentos aportados y el propio testimonio recibido
al
hoy actor no llevaron certeza a la Fiscala del estado de ajenidad con el transpor
te del
insumo qumico y sobre la propia legitimidad en la tenencia del rodante, por lo qu
e se
debe decir que ello es atribuible a la parte, situacin que llev entonces a que la
Fiscala
ad quen ordenara la recepcin de otras probanzas, entre ellas el testimonio de la
persona que funga en los documentos como vendedor del automotor para que
explicara como se produjo la cadena negocial y junto con ello, el trmite del pro
ceso
penal llev tambin a demostrar que las personas sindicadas de la supuesta comisin
del delito del transporte del precursor qumico no tenan comprometida su
responsabilidad penal, lo que ha llevado que en fecha 6 de febrero del 2001, se
ordenara la preclusin de la investigacin, decisin que ha debido ser consultada con
el
superior jerrquico, dado la especial connotacin que tiene este tipo de delitos en
el
medio colombiano.
Una vez que se repone la actuacin y se toma la nueva declaracin, se decide la entr
ega
del vehculo trabado en el proceso, sometido a la consulta, tiempos en los cuales
se
observa diligencia y cuidado en el cumplimiento de esta nueva actuacin.
Todo lo anterior indica entonces que en realidad de verdad, es la propia actitud
de la
parte, su comportamiento procesal apresurado al presentar el incidente, sin sop
esar
cules eran las pruebas necesarias y conducentes lo que ha llevado a que el trmite
del EXPEDIENTE: 2003-0448-00
15
incidente se hubiera fallado en un sentido adverso al interesado, y a que a inic
iativa de
la Fiscala ad quen ordenar redireccionar la investigacin con la recepcin de un nuev
o
testimonio que ha debido ser solicitado desde el comienzo por la parte actora.
En esas condiciones entonces, para el tribunal no existe en el presente caso una

deficiente prestacin del servicio judicial, sino que ha sido por sobre todo el
comportamiento procesal de la parte la que ha llevado a la decisin desfavorable
del
incidente y a su posterior reconduccin probatoria y nueva valoracin y decisin,
sometida a la consulta, por ministerio de la ley.

Obsrvese adems como en el presente proceso, aparte que ya el incidente definido
por la Fiscala reconoce una tenencia legtima al seor RUANO sobre el automotor
involucrado, de manera inexplicable se sostiene en la demanda, que tambin eran
propietarios del mvil la seora MARIA GERTRUDIS RUANO, quien es a la vez esposa de
uno de los sindicados en el punible objeto de investigacin, todo lo cual hace que
se
termine generando confusin en cuanto a la legitimizacin en la causa, situacin que
igual se ha presentado en la resolucin del incidente, toda vez que se solicit
inicialmente el testimonio del hoy actor, seor RUANO, cuando ha debido solicitars
e
desde un comienzo el testimonio del seor AYALA CHAMORRRO para que explicara en
concreto como fue la cadena negocial presentada en relacin con el mvil incautado,
cuestin que ha llevado a negar el incidente con la consecuente reconduccin de la
investigacin, como en efecto aconteci.
Por todo lo anterior, considera la Sala que no se ha configurado en contra de la
entidad
demandada la deficiente prestacin del servicio judicial, lo que lleva entonces a
negar
las pretensiones de la demanda.
III. DECISIN.
Por lo expuesto, el Tribunal Contencioso Administrativo del Cauca, administrando

Justicia en nombre de la Repblica de Colombia y por ministerio de la ley,
F A L L A:
PRIMERO: NIEGANSE las pretensiones de la demanda.
SEGUNDO: Sin costas.
COPISE, NOTIFQUESE Y CMPLASE.
Se hace constar que el proyecto de esta providencia fue considerado y aprobado p
or el
Tribunal en sesin de la fecha, segn consta en el acta No. 00. EXPEDIENTE: 2003-04
48-00
16
Los Magistrados,
CARLOS H. JARAMILLO DELGADO. HERNN ANDRADE RINCN.
PRES
IDENTE
HILDA CALVACHE ROJAS.
AUSENTE CON PERMISO
RIESGOS PROPIOS DEL SERVICIO
La Sala juzga que el presente caso se enmarca en un riesgo propio del servicio y
no en la falla
demandada. Como arriba se expuso, la jurisprudencia contencioso administrativa h
a encontrado
procedente la declaratoria de responsabilidad del Estado, cuando se evidencia qu
e quienes ejercen
funciones de alto riesgo relacionadas con la defensa y seguridad del Estado como
los militares,
agentes de polica o detectives del DAS, han padecido daos con ocasin de una falla d
el servicio o del
sometimiento a un riesgo excepcional, como por ejemplo, cuando se ha configurado
un error tctico,
se dejan de emplear medidas para prevenir o evitar un ataque, no se adoptan medi
das de seguridad
excepcionales a pesar de la inminencia del ataque, en el dao intervienen armas de
dotacin oficial,
etctera. Por oposicin, el Consejo de Estado considera que no habr lugar a declarar
la
responsabilidad extracontractual del Estado cuando los agentes sufren daos propi
os del servicio,
como por ejemplo, ser heridos o morir en combate contra grupos al margen de la l
ey, enfrentarse a
grupos delincuenciales, repeler paros cvicos, etctera
Popayn, nueve de noviembre de dos mil diez
MAGISTRADO PONENTE: CARLOS HERNANDO JARAMILLO DELGADO
RADICADO: 2007 00407 00
DEMANDANTE: TERESA URBANO CASTILLO y OTROS
DEMANDADO: NACIN MINDEFENSA POLICA NACIONAL
ACCIN: REPARACIN DIRECTA
I. ANTECEDENTES
1. LA DEMANDA
Los seores Ruperto Muoz, Teresa Urbano Castillo, Beda Soraida Urbano, Silvio Tulio
Lazo
Urbano, Luis Hernando Urbano, Florencio Urbano, Blanca Eslaly Muoz Urbano, Edi Am
paro
Lasso Urbano, Elvira Muoz de Burbano, Olga Yenni Lasso Urbano, Aura Burbano Muoz,
Gloria Mara Burbano Muoz y Gratulina Burbano Muoz, a travs de apoderado y en ejercic
io
de la accin de reparacin directa enderezada en contra de la Nacin Polica Nacional,
solicitan:
1. Que se declare administrativamente responsable a la entidad demandada por los

perjuicios ocasionados con la muerte en actos del servicio de Rubiel Olmer Muoz
Urbano, ocurrida el 28 de agosto de 2005 en el municipio de Argelia Cauca.
2. Que se condene a la entidad demandada a pagar:
a. Por concepto de perjuicios morales, la suma de 1000 SMLM para cada uno de
los demandantes. RADICADO: 2007 00407 00
2
b. Por concepto de dao a la vida de relacin, a favor de la seora Teresa Urbano
Castillo, madre de la vctima, la suma de 1000 SMLM.
3. Que se d cumplimiento a la sentencia en los trminos de los artculos 176 a 177 de
l
CCA.
1.1. Los hechos
Como fundamento fctico de la accin, se expuso:
El Patrullero Rubiel Olmer Muoz Burbano, adscrito al Departamento de Polica Cauca,
muri
el 28 de agosto de 2005, en el municipio de Argelia Cauca, tras el robo de su ar
ma oficial
fusil-, y el ataque de dos integrantes de las Farc, quienes se desplazaban en un
a motocicleta.
Al momento de su muerte, se encontraba cumpliendo sus funciones como escolta per
sonal
del seor Comandante de la Estacin de Polica de Argelia, en compaa de otro agente de l
a
Institucin.
El nmero de agentes que a esa fecha acompaaba al Comandante, era insuficiente y
desconoca las directivas de la Institucin Policial, en lo referente al nmero de age
ntes para
cuando se porta armas de largo alcance, aunado a que, segn la prueba testimonial
del
proceso disciplinario, el Comandante se hallaba en estado de embriaguez.
Los anteriores hechos constituyen una falla en el servicio, y han producido perj
uicios morales
y psicolgicos en los demandantes. Fls. 38 a 46.
2. RECUENTO PROCESAL
La demanda fue presentada el 03 de agosto de 2007 fls. 47-, admitida el 16 de ago
sto de
2007 fls. 49 y 50-, debidamente notificada fls. 50, 54 y 55-, y el asunto se fij en
lista
hasta el 6 de noviembre de 2007 fls. 75-.
3. LA CONTESTACIN
La Polica Nacional, a travs de apoderado y en tiempo oportuno, se opuso a las pret
ensiones
de la demanda.
No obstante, acept como cierto que Muoz Urbano se encontraba adscrito al Departame
nto
de Polica Cauca, y que muri el 28 de agosto de 2005 en el municipio de Argelia.
Aclar que a ese momento, estaba acompaado de varios compaeros, y que
voluntariamente intervino en una congestin vehicular. Aadi que el patrullero ingera
bebidas alcohlicas.
Entre las razones de defensa, puntualiz que a su ingreso, los policiales son cons
cientes de
los riesgos que asumen, y sostuvo que se encontraban capacitados para el cumplim
iento de
sus funciones.
Indic que no existi ningn error tctico o logstico en el presente caso, sino una culpa

exclusiva de la vctima.
Agreg que la falla en el servicio era relativa y que en casos como el debatido, s
olo haba
lugar a las indemnizaciones de ley. RADICADO: 2007 00407 00
3
Propuso como excepciones la culpa exclusiva y determinante de la vctima y la inno
minada o
genrica. Fls. 57 a 66.
4. EXCEPCIONES, PRUEBAS Y ALEGATOS
De las excepciones propuestas, se corri traslado a la parte demandante en auto de
7 de
noviembre de 2007 fls. 76-, a las cuales se opuso en escrito a folios 78 a 80.
Las pruebas se decretaron en auto de 18 de diciembre de 2007 fls. 90 a 93-, y se
corri
traslado a las partes para alegar en auto de 24 de junio de 2008 fl. 95-.
4.1. Alegatos de la parte demandante
Aleg que qued demostrado que el agente Muoz Urbano se desempeaba como escolta del
Comandante de la Estacin de Polica, y que muri a manos de integrantes de las Farc.
Seal que el Comandante consumi bebidas embriagantes, que desatendi las instrucciones

para el uso y empleo de fusil Galil, y que fue declarado responsable disciplinar
iamente.
Agreg que quedaron demostrados los daos demandados. Fls. 97 a 101.
II. CONSIDERACIONES
1. La competencia
Por la naturaleza del proceso, el lugar de ocurrencia de los hechos municipio de
Argelia,
departamento del Cauca-, la cuanta de la mayor de las pretensiones -1000 SMLM-, e
l
Tribunal Contencioso Administrativo del Cauca es competente para conocer del pre
sente
asunto en PRIMERA INSTANCIA, de conformidad con el artculo 132.6 del CCA.
2. La caducidad
La accin fue impetrada dentro del trmino de caducidad -136.8 CCA-, pues se demanda
por
hechos ocurridos el 28 de agosto de 2005, y la demanda se present el 3 de agosto
de 2007.
3. Acervo probatorio
Con la demanda se aport
1
:
1. Poderes. Fls. 1 a 13
2. Registros civiles de nacimiento de:
Beda Soraida Urbano. Fls. 17
Silvio Tulio Urbano Lazo. Fls. 19
Florencio urbano. Fls. 21
Blanca Eslaly Muoz Urbano. Fls. 23
Aura Burbano Muoz. fls. 25
Luis Hernando Urbano. Fls. 29
Gloria Burbano Muoz. fls. 33
Gratulina Burbano Muoz. fls. 35
Edi Amparo Lazo Urbano. Fls. 37
3. Partida de bautismo de Elvira Muoz. fl. 27

1
En el caso de documentos se relacionan los que obran en copia autntica u origina
l. RADICADO: 2007 00407 00
4
Durante el perodo probatorio se recaud:
1. Declaraciones de:
a. Emiro Antonio Silva Calvache. Fls. 14 a 15
b. Bautista Anacona Florez. Fls. 16 a 17
c. Jos Bolvar Delgado Rivera. Fls. 18 a 19
d. Paula Oliva Ordez Delgado. Fls. 20 a 21
2. Resolucin 332 de 11 de abril de 2006. Fls. 23 a 26
3. Copia de folios 171 y 172 del libro de servicios, 117 y 118 del libro de pobl
acin y 275
a 280 del libro de guardia, de la Estacin de Polica de Argelia Cauca, enviados por
el
Comandante del Departamento de Polica Cauca. Fls. 27 a 38
4. Pruebas del proceso 2007 00407. Fls. 44 y siguientes.
4. La legitimacin en la causa
4.1. Para la interposicin de la demanda, otorgaron poder en debida forma todos lo
s
demandantes folios 1 a 13-.
4.2. Por su parte, al expediente no se aport copia del registro civil de nacimien
to de
Rubiel Olmer Muoz Urbano, lo que permitira evaluar seguidamente las calidades de p
adres
y hermanos que alegaron tener los demandantes respecto de l, a efectos de la legi
timacin
por activa.
No obstante, observa la Sala que las declaraciones son contundentes en sealar las

relaciones de parentesco existentes entre el fallecido Rubiel Olmer Muoz Urbano y
algunos
de los demandantes, as:
Silva Calvache seal:
Bueno las relaciones de la familia, eran buenas, porque los hermanos se unieron p
ara sacar
adelante a RUBIEL OLMER, todos aportaron y considerando que son una familia humi
lde. Y
conozco a FLORENCIO URBANO, TULIO URBANO, EDY URBANO, ZORAIDA Y BLANCA
URBANO, y a LUZ ANGELA que ella desapareci y fue la nica que no aport a la superacin

de RUBIEL OLMER todos los anteriores hermanos de l. Todos ellos viven en Balboa.
Subrayado aadido. Fls. 14 a 15.
Anacona Flrez indic:
Yo conozco a FLORENCIO URBANO, TULIO URBANO, HERNANDO URBANO, AMPARO
URBANO, ZORAIDA Y BLANCA URBANO, todos hermanos de l. Fls. 16 a 17.
Delgado Rivera declar:
la familia la conozco desde el tem que dije anteriormente, a RUPERTO MUOZ, el pap lo

conozco como persona trabajadora. TERESA URBANO la mama (sic), a TULIO URBANO
hermano, FLORENCIO URBANO hermano, Una hermana que vive en Cali que se llama
Zoraida, una que muri hace tiempo que se llamaba LUZ ANGELA. La hermana menor se
llama BLANCA. Pues, es una familia del campo, trabajadora, servicial y los he vi
sto en
trabajos comunitarios. Fls. 18 a 19.
Ordoez Delgado expres: RADICADO: 2007 00407 00
5
si a ellos los conozco o distingo desde que era nia, era una buena familia, trabaj
adora, muy
unidos. Conozco a los padres RUPERTO MUOZ y a la madre TERESA URBANO, a TULIO
URBANO, HERNANDO, FLORENCIO, EDITH, BLANCA, ZORAIDA, LUZ ANGELA URBANO todo
ellos hermanos. Ellos han sido muy unidos hasta ahora. Fls. 20 a 21.
Los testimonios han dado cuenta que Ruperto Muoz y Teresa Urbano son los padres
de
Rubiel Olmer. Y aunados a los registros civiles de nacimiento aportados, se tien
e que Beda
Soraida Urbano, Silvio Tulio Lazo Urbano, Luis Hernando Urbano, Florencio Urbano
, Blanca
Eslaly Muoz Urbano y Edi Amparo Lasso Urbano, resultan ser hermanos de Rubiel Olm
er.
De manera que se ha demostrado la legitimacin en la causa por activa de los menci
onados
demandantes. No ocurre igual con las seoras Olga Yenni Lasso Urbano, Elvira Muoz d
e
Burbano, Aura Burbano Muoz, Gloria Mara Burbano Muoz y Gratulina Burbano Muoz.
Acontece que, no se aport registro civil de nacimiento de Olga Yenni Lasso Urbano
y
tampoco se atestigu sobre su parentesco con Rubiel Olmer.
De Elvira Muoz de Burbano se alleg partida de bautismo, la cual no muestra su rela
cin con
la vctima; en la partida se lee: En la Iglesia de Minas, a dieciocho de marzo de
mil
novecientos veintitrs, bautiz el Pbro. Juan Clmaco Ortiz a la nia Elvira que naci el
trece
del presente, hija de Saturia Muoz y de padre desconocido. Abuelos maternos: Sera
fn
Muoz y Betsab Jurado. Fue madrina () Contrajo matrimonio con Ricaurte Burbano fl.
27. Tampoco los testigos la refirieron en sus declaraciones.
Ahora bien, de Aura Burbano Muoz, Gloria Mara Burbano Muoz y Gratulina Burbano Muoz
se aport copia de su registro civil de nacimiento, en la cual se anot que son hija
s de una
seora llamada Elvira Muoz de Burbano, lo cual resulta insuficiente a efectos de de
mostrar
su legitimacin en la causa, por cuanto de esta ltima no se pudo establecer su pare
ntesco
respecto del seor Rubiel Olmer, lo que conlleva, a su vez, la imposibilidad de de
terminar las
relaciones existentes entre las primeras mencionadas y este ltimo. Tampoco fuero
n
sealadas por los testigos bien como parientes de Rubiel Olmer ni como damnificada
s.
Con tales consideraciones, se declarar la falta de legitimacin en la causa por act
iva de Olga
Yenni Lasso Urbano, Elvira Muoz de Burbano, Aura Burbano Muoz, Gloria Mara Burbano
Muoz y Gratulina Burbano Muoz, en tanto que no se demostr su parentesco con Rubiel
Olmer Muoz Urbano, as como tampoco su calidad de damnificadas. Y se proceder al
estudio del dao y de los perjuicios respecto de los dems demandantes.
Por pasiva, est legitimada la Nacin Polica Nacional, porque se acusa su responsabil
idad
en la muerte del seor Rubiel Olmer Muoz Urbano.
5. Lo probado en el proceso
5.1. De la prueba trasladada
Al proceso de la referencia se alleg como prueba, diferentes medios de prueba rec
audados
en el proceso 2007 00081 00, promovido por Luz Irma Pajajoy Muoz y otro, en contr
a de la
Nacin Polica Nacional.
Sobre la prueba trasladada en los procesos contencioso-administrativos, se aplic
a el artculo
185 del CPC, segn el cual:RADICADO: 2007 00407 00
6
Las pruebas practicadas vlidamente en un proceso podrn trasladarse a otro en copia
autntica y sern apreciables sin ms formalidades, siempre que en el proceso primitiv
o se
hubieren practicado a peticin de la parte contra quien se aducen o con audiencia
de ella.
Es decir, que para que una prueba trasladada pueda ser valorada, se requiere: Qu
e haya sido
vlidamente practicada, que se traslade en copia autntica, que en el proceso primit
ivo se
hubieren practicado a peticin de la parte contra quien se aducen o con audiencia
de ella.
Adems, ha indicado el Consejo de Estado que la prueba trasladada puede valorarse,
a pesar
de no cumplirse con el ltimo de los requisitos, cuando es solicitada por las dos
partes, o si la
parte que no la solicit se vale de ella en sus actuaciones.
Resulta ejemplarizante al respecto, la sentencia de 4 de febrero de 2010 de la S
eccin
Tercera, radicado 18109, en la que se explic:
En cuanto al traslado de ste expediente, se deben tener en cuenta las reglas que
gobiernan la materia atinente a la prueba trasladada, asunto sobre el cual la Sa
la se
ha pronunciado en reiteradas ocasiones en el sentido de que aquellas que no
cumplan con los requisitos previstos en el artculo 185 del Cdigo de Procedimiento
Civil o que no hubieren sido solicitadas en el proceso contencioso administrativ
o por
la parte contra quien se aducen, o no hubieren sido practicadas con audiencia de

aqulla, no podrn ser valoradas en el primer proceso2.
Tambin ha dicho la Sala que, en los eventos en los cuales el traslado de las
pruebas rendidas dentro de otro proceso hubiere sido solicitado por ambas partes
,
dichas pruebas pueden ser tenidas en cuenta en el proceso contencioso
administrativo, aun cuando hayan sido practicadas sin su citacin o intervencin en
el proceso original y no hayan sido ratificadas en el contencioso administrativo
,
considerando que, en tales casos, resulta contrario a la lealtad procesal que un
a de
las partes solicite que la prueba haga parte del acervo probatorio pero que, en
el
evento de resultar desfavorable a sus intereses, invoque las formalidades legale
s
para su inadmisin3.
De no cumplirse alguno de los mencionados requisitos, la posibilidad de apreciar

tales pruebas depender de si en el proceso al cual se trasladan se atienden las
formalidades que la ley ha establecido respecto de cada una de stas, asunto ya
precisado por la Sala
Observa la Sala que la prueba trasladada al proceso de la referencia, fue debid
amente
decretada por el Despacho, obra en copia autntica y fue practicada a peticin y con

audiencia de la Nacin Polica Nacional. Fl. 45 a 46 C. de Pruebas 1.
5.2. Lo demostrado
El deceso de Rubiel Olmer Muoz Urbano.
Obra a folio 63 del cuaderno de pruebas 1, el acta de inspeccin a cadver sobre Ru
biel
Muoz Urbano, fallecido el 28 de agosto de 2005, a las 20:30 horas, en la carrera
3 con calle
4 y 5 del barrio La Unin en Argelia Cauca.
De igual manera reposa el protocolo de necropsia, folios 87 a 91 C. de pruebas 1
, en el que
se concluye que el mecanismo de muerte de Muoz Urbano fue un shock hipovolmico, y
en
el que se registraron los orificios de entrada y salida de proyectiles de arma d
e fuego, en el
cuello, trax y abdomen.

2
Sentencia de julio 7 de 2005, expediente 20.300.
3
Sentencia de febrero 21 de 2002, expediente 12.789RADICADO: 2007 00407 00
7
De la relacin con la Polica Nacional.
En la copia del folio 117 del libro de poblacin de la Estacin de Polica de Argelia
Cauca, se
lee:
A la hora y fecha (28-08-05 22:30) Se presenta novedad con el personal que sali a
cubrir el
servicio al coliseo donde en momentos en los cuales nos desplazbamos hacia dicho
lugar por
la salida principal del pueblo la cual conduce a la vereda el mango Donde fue o
bjeto de
atentado y donde resulto 901 el Seor patrullero Muoz Urbano Rubiel alparecer (sic)
por dos
sujetos los cuales se movilizaban en una motocicleta dicho policial era quien se
encontraba
como ltimo hombre cerrando la patrulla (ilegible) le fue hurtado el Fusil de dota
cin No
03334499, al escuchar los disparos y() trato de reaccionar no fue posible realiza
r la
persecucin por la demasiada a fluencia (sic) de publico (sic) y puesto que el pe
rsonal se
movilizaba a pie de forma inmediata Fue trasladado a las instalaciones del hospi
tal Nivel I
Argelia donde el policial ya lleg sin Vida Se informa a la central de radio de Po
payn, la
patrulla estaba conformada por 1-4-11 al mando del suscrito. Firmado TE CASTIB
LANCO
OSMA EDGAR. Fls 32 C. Pruebas 1. Maysculas originales.
En igual sentido aparece el Poligrama enviado por el mismo Teniente en el que ag
rega unos
datos sobre el fallecido policial, y reitera la imposibilidad de reaccionar debi
do a la gran
concurrencia de personal civil, con ocasin de un evento en el Coliseo Municipal.
Fls. 56 C.
Pruebas 1.
Resulta ms completo el relato hecho por el mencionado Comandante de la Estacin en
el
informe que rindi ante el Comandante del Departamento de Polica Cauca. Seala que lo
s
hechos ocurrieron cuando la patrulla integrada por 1-4-11 se desplazaba hacia la
vereda el
Mango, a cubrir un servicio en el Coliseo del Municipio. Agrega que a Muoz Urbano
le fue
hurtado el fusil de dotacin, y fue asesinado, al parecer y por comunicacin de la p
oblacin,
por dos sujetos que se movilizaban en una motocicleta. Fls. 61 C. Pruebas 1
Segn se establece con la orden de servicios nmero 01 de la Estacin de Polica de Arge
lia,
durante los das 26, 27, 28 y 29 de agosto del ao 2005, se desarrollaba en ese muni
cipio la
IX Feria Agropecuaria y Equina, de manera que se dispuso al personal policial, i
ncluido Muoz
Urbano, para desempear las funciones de control y seguridad acordes con tal event
o.
Puntualiza la orden, que el 28 de agosto de 2005, desde las 20:00 horas, se llev
ara a cabo
en el Coliseo, el evento llamado Remate. Fls. 69 a 73.
Por su parte, la Institucin aqu demandada adelant investigacin disciplinaria en cont
ra de
Castiblanco Osma, dentro de la cual se le recibi declaracin a l y a Anacona y Moren
o
Buendaos, quienes
4
adujeron que al servicio del Coliseo salieron 1-4-11, esto es, 16
agentes de Polica, entre los cuales, Muoz Urbano era el ltimo y muri cuando se retra
s de
la patrulla para resolver una congestin vehicular, momento en el que sus homicida
s se
aprovecharon, le hurtaron el fusil y lo asesinaron, y huyeron en una motocicleta
, sin poder
ser perseguidos, por la gran cantidad de personal civil en el lugar de los hecho
s. Fls. 84 a 85
y 107 a 109 C. Pruebas 1.
Sin embargo, se encuentran las declaraciones del resto de los agentes de Polica d
e la
Estacin en Argelia, quienes han desvirtuado el dato referido a que el servicio i
ba a ser
cubierto por 16 agentes. Por el contrario, declararon que al momento de la muert
e de Muoz
Urbano, ste se encontraba solamente con el TE Castiblanco y mximo uno o dos ms
policiales; y son coincidentes en que la mayora de los agentes estaban en la Sal
a de

4
Se excluye por obvias razones la declaracin del disciplinable. RADICADO: 2007 0
0407 00
8
Televisin de la Estacin, esperando para formar a efectos de la instruccin, para lue
go ir a
prestar el servicio al Coliseo, cuando fueron sorprendidos con la noticia de la
muerte de
Muoz Urbano, por lo cual se desplazaron al lugar de los hechos a prestar la ayuda
necesaria.
As, los agentes declararon:
Gmez Ramrez: Ese da estbamos en la sala de televisin los que estbamos disponibles
que ramos casi toda la Estacin ya que solo faltaba mi teniente y los escoltas que
era el
seor SL PAZ ANACONA y el finadito MUOZ, estbamos esperando que mi teniente llegara
ya que haba un servicio en el coliseo, cuando llegaron unos particulares con la n
oticia de que
haban matado a un Polica, salimos todos los que estbamos ah inmediatamente y cuando

llegamos all encontramos a MUOZ tendido en el piso () No nosotros no bamos en ningn
desplazamiento, nosotros estbamos esperando a que llegara mi Teniente cuando lleg
aron fu
a avisarnos de la muerte del Polica. Subrayado aadido
Cano Cardona: lo nico que s es que ese da de los hechos en el municipio de Argelia
haban fiestas, y estbamos cubriendo los diferentes servicios a las 18:00 horas nos
retiraron
a comer nos tocaba presentarnos a las 20:00 para formar y a eso de las 20:20 hor
as entr un
centinela diciendo que haban matado un polica, entonces de una cogimos armamento y

salimos hacia donde estaba el compaero, cuando llegamos al lugar ya lo encontramo
s tirado
sin fusil y lo que hicimos fue montarlo en una camioneta que paramos y lo lleva
mos al
hospital, pero cuando lo llevamos al hospital ya estaba muerto y ese da no se cub
ri ningn
servicio eso fue lo que pasado esa noche. () en el momento habamos entre doce y ca
torce
policiales, los que se encontraban por fuera era el seor Teniente y sus escoltas
pero
desconozco la actividad a que se dedicaban. Subrayado aadido
Pea Gaviria: pues ese da haban fiestas en el Municipio Comandante de estacin haba
ordenado formacin a las 20:00 horas para la respectiva instruccin al servicio, no
s
encontrbamos en el Comando esperando la formacin cuando el personal de centinelas
nos
informo que parecer haban asesinado a un Polica, que eso era lo que comentaba la
ciudadana, en esos momentos salimos a reaccionar y en medio de la multitud vimos
que se
encontraba el compaero () Como dije anteriormente estbamos formando en el Comando
de Estacin porque el seor Comandante iba a recibir parte para sacar el servicio de
l Coliseo
por lo que no se haba iniciado el desplazamiento. Subrayado aadido
Moreno Morales: El da 28 de agosto de 2005 en tiempos de fiestas en la localidad
de
Argelia yo estaba disponible y el seor teniente CASTIBLANCO, saco un grupo dispon
ible en
la que estaba yo, a eso de las 20:00 horas estbamos en la sala de televisin espera
ndo que
ordenaba, y a eso de las 20:20 horas entr un centinela diciendo que haban matado u
n
polica entonces de una cogimos armamento y salimos, hacia donde estaba el compaer
o,
cuando al lugar ya lo encontramos tirado sin fusil y lo que hicimos fue montarl
o en una
camioneta que paramos y lo llevamos al hospital, eso fue lo que pas esa noche lo n
ico
que le puedo decir que l andaba con el teniente seor CASTIBLANCO OSMA MAURICIO y
con otros dos compaeros pero no s si andaban de patrulla, estaban por fuera de la
estacin, mejor dicho eran los escoltas de l. Y agrega: el teniente si tena sus tragos
se le
evidenciaba en el rostro, los escoltas no s yo lo vi borracho mas no tomando tampo
co s
donde lo hizo, tampoco se con quien estaba tomando, yo lo vi borracho en el mome
nto que
mataron al compaero. en ese momento de ocurridos los hechos nos encontrbamos en la
sala de televisin unos 12 policiales, desconozco porqu dijeron eso, no s si por ayu
dar al
teniente o a la familia del compaero fallecido. Subrayado aadido
Ruano Meneses: Ese da en horas de la tarde habamos tenido un servicio en la plaza d
e
toros, ms o menos a las 18:00 horas nos retiraron a comer y como a las 19:30 hora
s me
encontraba en la sala de televisin de la Estacin esperando rdenes del seor Comandant
e RADICADO: 2007 00407 00
9
fue ms o menos como a las 8 pasadas, 8 y media cuando entraron unos compaeros
diciendo que haban matado un Polica () Que yo tenga conocimiento ese servicio no ha
ba
salido todava, desconozco qu estaba haciendo mi teniente y el PT MUOZ. Subrayado
aadido
Espinoza Paz dijo: Ese da se haba sacado unos servicios para cubrir unas fiestas, u
n grupo
prestaban el servicio de disponibles y el otro grupo estaba encargado de la segu
ridad de las
instalaciones , para ese da desde las 14:00 horas se estaba cubriendo un servicio
en una
corraleja hasta las 18:00 horas, a las 18:00 horas de ese mismo da nos informaron
que
debamos retirarnos a comer y volver a las 20:00 horas para cubrir el servicio del
coliseo, a
las 20:00 horas me present en el comando a esperar rdenes para cubrir el servicio,
estaba
en la sala de televisin cuando me fue informado por el AG HERNANDEZ de que haban
asesinado a un compaero, yo sal de inmediato y corr detrs de unos policas que ibn
atravesando el parque En ese momento no haba ninguna patrulla de servicio, estbamos
esperando rdenes para salir a cubrir el servicio, no s que misin cubra el seor Patrul
lero.
Narvez Maigual: Ese da estbamos en horas de la tarde en servicio de corrida de toro
s,
despus de este servicio llegamos a la estacin aproximadamente a las 18:30 horas do
nde
nos fuimos cada quien se fue a tomar los alimentos y tenamos que estar antes de l
as 20:00
horas para cubrir un servicio en el coliseo cuando estbamos en la sala de televis
in nos
informaron por parte de un particular sobre la muerte del compaero, cuando salimo
s ya lo
encontramos tendido en el piso Nosotros estbamos alistndonos para el desplazamiento

estbamos reunidos en la sala de televisin a fin de que impartieran instruccin y emp
ezar
con el desplazamiento. Fls. 127 a 151 C. de Pruebas 1.
Tales declaraciones, junto con otros elementos, dieron lugar a que la Inspeccin D
elegada
Regin 4, elevara pliego de cargos contra el seor Castiblanco Osma Edgar Mauricio,
por la
presunta vulneracin del artculo 21 del decreto 1798 de 14 de septiembre de 2000,
consistente en haber omitido la verdad en documentos, dentro de las faltas gravsi
mas. Fls.
15 a 43.
Como elemento importante debe tenerse la misin de trabajo adelantada por la SIJIN
, en la
que se pudo establecer que quien dispar contra Muoz Urbano fue un sujeto con el ali
as de
COSTILLA quien pertenec(e) al sesenta frente de las FARC, que delinque en la regin
de
ARGELIA, SAN ALFONSO y municipios aledaos a Argelia. Fls. 100 a 102.
6. De los riesgos propios del servicio
La jurisprudencia contencioso administrativa ha establecido que quienes ejercen
funciones de
alto riesgo relacionadas con la defensa y seguridad del Estado como los militare
s, agentes de polica o
detectives del DAS, asuman los riesgos inherentes a la misma actividad y estn cub
iertos por el
sistema de la indemnizacin predeterminada o automtica (a forfait), establecida en
las normas
laborales para el accidente de trabajo o en las previsiones especiales que cobij
an a los conscriptos.
Y ha precisado que S)lo habr lugar a la reparacin cuando dicho dao se haya producido
en los
siguientes eventos:
a. Por falla del servicio. A este respecto, dijo la Sala Plena en sentencia del
13 de diciembre de 1983, expediente
No. 10.807:
1. La doctrina, en el caso de accidente sufridos por agentes del Estado ha sosten
ido como norma
general que la vctima no puede pretender ms reparacin de los derechos a la pensin de
que es
titular en virtud de su estatuto laboral. La aplicacin de esta regla llamada Forf
ait de la pensin
naturalmente hace referencia a los daos sufridos por un funcionario en ejercicio
de sus funciones y
en forma comn. Por esta razn, el rgimen de prestaciones suele estar en armona con l
a actividad RADICADO: 2007 00407 00
10
que se cumple. As al asumir mayores riesgos profesionales se tiene derecho a una
mayor proteccin
prestacional. En el caso de los militares, por ejemplo, este principio se cumple
, no slo destinando
un rgimen de mayores prestaciones dados sus riesgos especiales sino tambin un rgime
n de
excepcin para soldados y oficiales ubicados en zonas especialmente peligrosas. En
principio el
rgimen de indemnizaciones refleja estas ideas. Si las heridas o la muerte sufrida
por un militar son
causadas dentro del servicio que prestan, las prestaciones por invalidez o muert
e las cubren
satisfactoriamente. Tal es el caso del militar que sufre lesiones en combate o e
l agente de polica
que muere en la represin del delito.

2. No obstante cuando el dao se produce en forma independiente a la prestacin ord
inaria o
normal del servicio, sino que han sido causadas por falla del servicio, el funci
onario, o el militar, en
su caso, que las sufre o sus damnificados tienen derecho a ser indemnizados en s
u plenitud...
Ejemplos tpicos de esta situacin se presentan en todos los casos en que el acciden
te se produce
por fallas del servicio ajenas al trabajo profesional propio del agente tales co
mo el militar que perece
al cruzar un puente en construccin, sin seales de peligro o aquel que muere vctima
de un agente
de polica ebrio en horas de servicio y cuando el militar no interviene en el oper
ativo sino que cruza
accidentalmente por el lugar. Tambin se dan los casos en que los hechos exceden
los riesgos
propios de ejercicio: tal es el caso del militar que perece en accidente de trns
ito debido a falta de
sostenimiento del vehculo oficial que lo transporta, o el militar que perece en a
ccidente de avin
debido a que ste fue defectuosamente reparado por el servicio de mantenimiento. E
n todos estos
casos la actividad propia del militar no juega ningn papel y su no indemnizacin pl
ena rompera el
principio de la igualdad de los ciudadanos ante la ley.
Este principio es fundamental: todo ciudadano es igual a los dems frente a la le
y. El principio
constitucional que ordena al Estado proteger a los ciudadanos en su vida, honra
y bienes y sobre el
cual se fundamentan las acciones indemnizatorias segn reiterada jurisprudencia de
esta
Corporacin, deben cubrir por igual a quien desempea una funcin de servicio pblico co
mo a
quien es un simple ciudadano y no devenga sus ingresos del erario pblico. No sera
justo que la
calidad de servidor pblico prive a un ciudadano del derecho de recibir la protecc
in propia del
Estado y de ser indemnizado por las fallas del servicio, bien por accin o bien po
r omisin
5
.
b. Cuando se someta al funcionario a un riesgo excepcional, diferente o mayor al
que deban afrontar sus dems
compaeros. Ha considerado la Sala que cuando se expone al funcionario a un riesgo
mayor se vulnera el
principio de igualdad frente a las cargas pblicas y hay lugar a la indemnizacin pl
ena o integral de los perjuicios
causados. As, en providencia del 3 de abril de 1997, expediente No. 11.187, se pr
ecis:
Valga precisar en cuanto al riesgo que asumen quienes se vinculan a las fuerzas a
rmadas, que ese
riesgo cobija a todos los integrantes por igual. Solo cuando alguno de ellos es
puesto en
circunstancias que intensifican el riesgo puede hablarse de que se rompe el prin
cipio de igualdad
frente a las cargas pblicas. Pero el principio de la igualdad siempre debe mirars
e referidos a
quienes se encuentran en condiciones de igualdad, en este caso frente a los dems
miembros del
cuerpo armado.
Entratndose del riesgo a perder la vida o a sufrir lesiones personales, no puede p
redicarse
igualdad entre cualquier asociado y quien pertenece a las fuerzas armadas del E
stado. La
vinculacin a esas instituciones de suyo implica la asuncin del riesgo, diferente a
aquel que se
presenta frente al asociado comn.
Consejo de Estado, Seccin Tercera, 25 de julio de 2002, Radicado 14001
6
.
7. Del caso en particular
7.1. Se tiene que el seor Agente de la Polica, Patrullero, Rubiel Olmer Muoz
Urbano, ingres a prestar sus servicios desde el 17 de febrero de 1997 y fue retir
ado por

5
Se verific tambin la inexistencia de dicha falla, entre otras, en sentencias del
12 de diciembre de
1996, exp: 10.437; del 28 de agosto de 1997, exp: 10.021 y del 3 de mayo de 2001
, exp: 12.338
6
La reciente jurisprudencia contencioso administrativa ha compilado que solo hab
r lugar a la
reparacin por va de la accin de reparacin directa, en los casos en que se configure
una falla en el
servicio, se someta a la vctima a un riego excepcional diferente o mayor que el q
ue deben soportar
sus compaeros o cuando el dao ha sido causado con un arma de dotacin oficial. Seccin
Tercera,
radicado 19158, 26 de mayo de 2010. RADICADO: 2007 00407 00
11
muerte en servicio activo el 28 de agosto de 2005 fls. 24 a 25-. En consecuencia,
y al no
tratarse de un conscripto, son aplicables en este caso, en su integridad, los pa
rmetros
definidos por el Consejo de Estado sobre los riesgos propios del servicio al que
se someten
los miembros de la Fuerza Pblica.
A lo largo del proceso qued demostrado que el mencionado Muoz Urbano ejerca, el 28
de
agosto de 2005, fecha de su deceso, las funciones de escolta del Comandante de l
a Estacin
de Polica de Argelia Cauca. Fue precisado que su muerte ocurri cuando l se traslada
ba
junto con el Comandante de la Estacin de Polica y, mximo, otro agente, por el casco

urbano del Municipio de Argelia, a eso de las 8:30 horas aproximadamente. En est
as
condiciones de tiempo y lugar, un subversivo le hurt el fusil y lo mat, y huy en un
a
motocicleta, sin haber sido perseguido, debido a la gran afluencia de pblico y al
desconcierto
de los agentes de Polica frente a lo sucedido.
7.2. La demanda plante una falla en el servicio, en el sentido de que no debieron

haberse desplazado solo 3 agentes de Polica, portando armas de largo alcance, por
cuanto
ello contravena las disposiciones de la misma entidad respecto al uso y empleo de
l Fusil SAR
Galil en servicios de vigilancia urbana, segn las cuales, solo es posible asignar
armamento
de largo alcance a unidades no inferiores a 7 en el rea urbana y a 10 en el rea ru
ral.
7.3. La Sala juzga que el presente caso se enmarca en un riesgo propio del servi
cio y
no en la falla demandada.
a) Como arriba se expuso, la jurisprudencia contencioso administrativa ha encont
rado
procedente la declaratoria de responsabilidad del Estado, cuando se evidencia qu
e quienes
ejercen funciones de alto riesgo relacionadas con la defensa y seguridad del Est
ado como los
militares, agentes de polica o detectives del DAS, han padecido daos con ocasin de
una
falla del servicio o del sometimiento a un riesgo excepcional, como por ejemplo,
cuando se ha
configurado un error tctico, se dejan de emplear medidas para prevenir o evitar u
n ataque,
no se adoptan medidas de seguridad excepcionales a pesar de la inminencia del at
aque, en el
dao intervienen armas de dotacin oficial, etctera.
Por oposicin, el Consejo de Estado considera que no habr lugar a declarar la
responsabilidad extracontractual del Estado cuando los agentes sufren daos propio
s del
servicio, como por ejemplo, ser heridos o morir en combate contra grupos al marg
en de la
ley, enfrentarse a grupos delincuenciales, repeler paros cvicos, etctera
7
.
b) Aplicando lo anterior al caso en examen, se tiene que el Patrullero Muoz Urban
o se
encontraba el 28 de agosto de 2005 en desarrollo de sus funciones como escolta d
el
Comandante de la Estacin de Polica de Argelia, que fue atacado por un guerrillero,
quien le
hurt su arma de dotacin oficial, y fue asesinado en este hecho, el cual encuadra e
n el
supuesto propio del riesgo del servicio, de enfrentarse a la subversin o a la de
lincuencia
comn.
Para la Sala es claro que el agente de la Polica, que no era un conscripto, asumi
el riesgo
inherente a su profesin de verse enfrentado a criminales, hiptesis en la cual fall
eci y que
excluye la responsabilidad extracontractual del Estado.
c) Sobre la aludida falla en el servicio que se pudo haber configurado en este c
aso, la
Sala estima que ella no fue probada, y la cual, en gracia de discusin, no fue det
erminante en
el fatdico desenlace por el cual se ha demandado.

7
Cfr. Tribunal Administrativo del Cauca, 23 de septiembre de 2010, radicados 200
3 2231, 2003 2265, 2004 0369, 2003
1507, acumulados. Consejo de Estado, 25 de julio de 2002, radicado 14001, 26 de
mayo de 2010, radicado 19158, entre
otras. RADICADO: 2007 00407 00
12
Indica la demanda que con el desplazamiento de solo los 3 agentes de Polica con a
rmas de
largo alcance, se contrari el poligrama 291 de 14 de abril de 2006, el instructiv
o 092 de 5 de
noviembre de 2006, la circular 033 DIPLA SERPO 759-09-05-91 y el instructivo 071
DIRAF
OGESI 091204, disposiciones todas proferidas por la Polica Nacional, las cuales n
o se
presumen conocidas y no fueron aportadas al proceso.
As, el Cdigo Civil, en concordancia con el artculo 56 del Cdigo de Rgimen Poltico y
Municipal, seala que la ignorancia de las leyes no sirve de excusa, y la ley 489
de 1998
enlista los actos que deben publicarse en el Diario Oficial, entre los que inclu
ye los actos
administrativos de carcter general, pero deja de lado las disposiciones como las
enunciadas
por los demandantes. En consecuencia, recaa sobre la parte actora la carga de dem
ostrar
tales disposiciones por cuanto no se presumen conocidas, a ms de la razn expuesta,
por
ser normas de alcance no nacional, de las cuales deba acompaarse su texto legal
debidamente autenticado, segn el artculo 141 del CCA.
Sin embargo, se permite anotar la Sala que en el desencadenamiento fctico en el q
ue se
produjo el fatdico desenlace, no fue determinante el nmero de policiales que se tr
asladaba
en el municipio de Argelia Cauca, portando armas de largo alcance, sino el enfre
ntamiento al
que se vio abocado Muoz Urbano en contra del subversivo, quien, visto el resultad
o, le hurt
el fusil, lo asesin y huy. En ltimas, bien han podido aadirse o restase circunstanci
as como
la posible embriaguez del Comandante de la Estacin, el reducido nmero de agentes a
l
momento de los hechos portando armas de largo alcance y la ubicacin de la mayora
de
esos en la Estacin viendo televisin, cuando lo determinante e indispensable fue la
presencia
del subversivo quien, adems, bien pudo quitarle la vida a Muoz Urbano previo hurto
o no
del fusil o con otra arma o elemento, y en presencia de una multitud de agentes
o de civiles.
Se reitera: la muerte del agente Rubiel Olmer Muoz Urbano ocurri dentro de los rie
sgos
propios del servicio, especficamente, en un enfrentamiento contra un guerrillero,
lo que
excluye la responsabilidad extracontractual y no concurri a ella la falla en el s
ervicio
demandada, ora porque no se prob, ora porque no fuera determinante.
d) Por ltimo, observa la Sala que en resolucin 332 de 11 de abril de 2006, se reco
noci
a favor de los beneficiarios del extinto agente de Polica que se presentaron una
indemnizacin y una pensin por muerte. Fls. 25 a 26 del C de Pruebas 1.
8. En razn a las anteriores consideraciones, se negarn las pretensiones de la dema
nda.
III. DECISION:
Por lo expuesto, el TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL CAUCA, administrando

justicia en nombre de la Repblica de Colombia y por autoridad de la Ley,
F A L L A:
1. Negar las pretensiones de la demanda.
2. Sin costas.
CPIESE, NOTIFQUESE Y CMPLASE
Se hace constar que el proyecto de esta providencia fue considerado y aprobado p
or el
Tribunal en sesin de la fecha, segn consta en el acta No. 0 RADICADO: 2007 00407
00
13
Los Magistrados,
CARLOS H. JARAMILLO DELGADO HILDA CALVACHE ROJAS
PRESIDENTE
HILDA CALVACHE ROJAS
Encargada del despacho del que era titular el Dr. Andrad
FALLA DEL SERVICIO POR OMISION - Inexistencia / FALLA DEL SERVICIO DE TRANSITO -
Sealizacin / FALLA DEL SERVICIO DE TRANSITO - Inexistencia / CARGA DE LA PRUEBA
La muerte se produjo a causa del accidente de trnsito, ms no existe prueba dentro
del proceso, de las circunstancias concretas que rodearon su fallecimiento y muc
ho menos que estas constituyan una falla de servicio por parte de la administrac
in. Se alega la omisin consistente en la falta de sealizacin adecuada ante el peligr
o que representaba la obstruccin de la va, pero no obran dentro del proceso los re
glamentos del Departamento Administrativo de Trnsito y Transportes en las cuales
se indique las caractersticas de este tipo de sealizacin.
CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCION TERCERA
Consejero ponente: DANIEL SUAREZ HERNANDEZ
Santaf de Bogot, D.C., junio diez y ocho de mil novecientos noventa y dos (1992)
Radicacin nmero: 6279
Actor: MARCO AURELIO CLAVIJO GUERRERO
Conoce la Sala del recurso de apelacin interpuesto por la parte actora, contra la
sentencia proferida por el Tribunal Administrativo del Valle, Seccin Primera, el
19 de Diciembre de 1989, la cual dispuso:
NIEGANSE LAS PETICIONES DE LA DEMANDA
I. ANTECEDENTES
l. La demanda.
El seor MARCO AURELIO CLAVIJO GUERRERO obrando por medio de apoderado judicial de
bidamente constituido y en ejercicio de la accin de reparacin directa, instaur dema
nda ante el Tribunal Administrativo del Valle del Cauca, el 14 de junio de 1985,
para que se hagan las siguientes declaraciones y condenas :
Primera. - La Nacin colombiana es administrativamente responsable de los perjuici
os morales y materiales ocasionados al seor don MARCOS AURELIO CLAVIJO GUERRERO,
en su condicin de padre legtimo, con motivo de la muerte en accidente de trnsito de
l joven MARCO MAURICIO CLAVIJO VALBUENA, acaecida en Cali el da 5 de diciembre de
1982.
Segunda. - Condense a la Nacin colombiana a pagar la demanda al demandante o a quie
n sus derechos presente la suma equivalente en moneda nacional a (1000) gramos o
ro, por concepto de dao moral subjetivo.
Tercera. - Condnase a la Nacin colombiana a pagar al seor MARCO AURELIO CLAVIJO GUE
RRERO o a quien sus derechos represente, la suma de DIEZ MILLONES ($ 10.000.000)
moneda corriente, o lo que resulte probado en el proceso. - como perjuicios mat
eriales (dao emergente y lucro cesante) causados en razn del accidente y deceso de
l joven CLAVIJO VALBUENA.
Si estos perjuicios materiales no se pudiesen justipreciar, condenase, en subsid
io, al equivalente en moneda nacional a cuatro mil (4.000) gramos oro, previa ce
rtificacin que de su precio en el mercado se solicitar al Banco de la Repblica.
PARAGRAFO: En cualesquiera de los casos a la suma determinada se le aplicar la COR
RECCION MONETARIA.
"Las sumas a pagar que la sentencia determine ganaran un inters mensual del 3% mo
neda legal, desde que se causaron o se causen, hasta que efectivamente se verifi
que el pago. (folios 13 y 14).
2. Fundamentos de Hecho.
Aparecen relacionados a folios 14 a 17 del expediente y los sintetiza el Tribuna
l en lo siguiente:
El seor MARCO AURELIO CLAVIJO utilizaba para su transporte la motocicleta de plac
as N A.D. marca Suzuki modelo 1979.
2. - La antigua calle 34 hoy 33A. , es va arteria, es una va prelacionada despus de
la frrea y la autopista (art. 110 del cdigo de polica nal.) que es obligatorio su u
so para salir hacia el Sur o entrar a ste hacia el Terminal de Buses.
"3. - No exista seal de peligro que prohibiera 0 restringiera el paso y " menos se
coloc una tea junto a la guadua atravesada que indicara el taponamiento de la va
arteria.
"4. - Considera que la muerte sufrida por el seor Clavijo fue originada " al tapo
nar la VIA ARTERIA con una GUADUA ATRAVESADA, en vez de la seal de PREVENCION O D
ESVIO O PROHIBIDO EL PASO a que se contrae el artculo 112 del Cdigo de Polica Nacio
nal y por la omisin al ni siquiera colocar una TEA o MECHERO ARDIENTE junto al PE
LIGRO que engendraba tal guadua, ha causado y seguir causando incalculables perju
icios materiales y morales a mi poderdante y su familia.
" Ante la imposibilidad de determinar hechos futuros contingentes como es la vid
a humana, probable, se puede acudir a las " Tablas " elaboradas al efecto, por a
portar la prueba de mayor conviccin para estos eventos, tablas que son tomadas de
l " Manual del Agente " de la compaa Colombiana de Seguros de Vida, aceptada unnime
mente en nuestro medio.
16. - La " Tabla aludida, basada en la de Egidio Guruffa, fue tomada propiamen
te de las tablas de Supervivencia " calculadas por la Direccin General de Estadsti
ca Italiana que se encuentra en el Memoria] Tcnico del Ingeniero, descontndose un
diez por ciento (10%) a la cantidad que figura como vida probable en cada edad,
por cuanto la supervivencia en Colombia es un poco menor que en Italia segn esas
" tablas " y la Estadstica.
3. El trmite de la primera instancia:
Notificado el auto admisorio de la demanda, la apoderada judicial de la nacin Pol
ica Nacional, solicita en escrito visible a folios 9 a 11 que las splicas de la de
manda sean despachadas desfavorablemente y a su vez propone la prctica de ciertas
pruebas tendientes a demostrar que la muerte del seor CLAVIJO VALBUENA ocurri por
culpa exclusiva de l " y nunca como resultado de una falla del servicio especial
de polica ", puesto que, al momento del suceso la vctima se encontraba en estado
de embriaguez que le impidi darse cuenta de la valla puesta y de la orden de desvo
que segn lo manifiesta, " cumpla con todos los requisitos" y que " poda ser distin
guida desde larga distancia, por cualquier persona sobria y en sano juicio".
Respecto a los perjuicios materiales solicitados por el demandante estima que pa
ra que stos sean reconocidos deben ser probados durante el periodo probatorio y n
como lo solicita el demandante le sean fijados segn la ley penal.
Agotada la etapa de Instruccin, se dio traslado del proceso a las partes para que
alegaran de conclusin.
La parte actora guard silencio, mientras que la demandada en escrito que obra a f
olios 146 y 147, solicita denegar las splicas de la demanda.
Por su parte la Fiscala del Tribunal emiti concepto de fondo que figura a folios 1
50 a 156 del expediente, en donde considera que hay causal exculpativa de respon
sabilidad que favorece a la administracin, por lo tanto, concluye no deben prospe
rar las pretensiones de la parte demandante.
4. La sentencia recurrida.
Surtidos los trmites legales de la primera instancia, el Tribunal Administrativo
del Valle, Seccin Primera, en providencia visible a folios 157 a 160 resuelve neg
ar las peticiones de la demanda. Para arribar a tal decisin, el a quo considera q
ue no est demostrado plenamente la falla del servicio predicada en la demanda y c
onsecuentemente, tampoco se encuentra estructurado la responsabilidad del Estado
. Los principales elementos de juicio que destaca son
Es un hecho cierto la muerte del seor MARCO AURELIO CLAVIJO, no as que hubiera ocu
rrido por la accin u omisin del Estado. Se habla en la demanda que la causa del ac
cidente por "taponar la va arteria" afirmacin que comporta fue una interrupcin o co
rte brusco en el recorrido de la va. Este hecho no se prueba en forma fehaciente;
como tampoco se acredit la forma tcnica como el accidente se present, es decir, la
s medidas, la visibilidad existente, si exista o no alicoramiento de la vctima, ve
locidad del vehculo, la ubicacin de la comisario y la ubicacin de la valla o barrer
a. . .
En segundo trmino hace un anlisis de las pruebas allegadas al proceso, para conclu
ir que no est demostrada dentro del proceso la falla de la administracin que le pe
rmita declarar la responsabilidad del Estado, lo que significa a la postre que l
as splicas de la demanda deben denegarse.
5. Alegaciones de segunda instancia.
Inconforme la parte con la decisin anterior, apel solicitando revocar el fallo del
Tribunal, para proceder a despachar favorablemente las splicas de libelo inicial
.
En escrito que obra a folio 162 del expediente fundamenta su inconformidad soste
niendo que la falla del servicio se encuentra plenamente probada con los testimo
nios recepcionados y " el informe recibido por el ameritado Cuerpo de Bomberos "
quienes, " ante el peligro que engendraba el taponamiento de la va, hecho por la
Polica Nacional, sin previa colocacin de una seal de peligro, ellos en principio p
ara evitarlo, colocaron UN MECHERO encendido en horas de la noche, pero al momen
to del accidente NO EXISTIA esa seal, por haber desaparecido con antelacin y siend
o obligacin del obstructor de, la va EVITAR ACCIDENTES; colocando ELLOS y no OTROS
la seal de PELIGRO, es lgico entonces que el Estado deba responder por tamaas impr
udencias.
Durante el traslado para alegar en segunda instancia la parte demandada en escri
to que obra a folios 181 a 184 insisten en los puntos de vista expuestos en la p
rimera instancia y solicita confirmar el fallo en cuestin que la parte actora gua
rd silencio.
La seora Fiscal Segunda del Consejo de Estado coincide con lo expuesto por el a q
uo en el fallo apelado. Es su parecer, que existe dentro del proceso una deficie
ncia probatoria que impide un total esclarecimiento de las circunstancias que co
nstituyeron la falla del servicio, por lo que debe procederse a confirmarlo.
II. CONSIDERACIONES DE LA SALA
La sentencia materia de impugnacin habr de ser confirmada, por las razones que se
exponen a continuacin:
1 Siendo el Estado Social de Derecho una organizacin que tiene por objeto la convi
vencia pacfica de sus asociados, para lo cual, acta de manera dinmica en busca de t
al fin, es caracterstica propia de su naturaleza que sus actuaciones estn revestid
as por un lmite que al rebasarlo lo hace responsable, ya sea por deficiencia o ex
tralimitacin de sus funciones u omisin en ellas.
2 Par tal efecto, la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo es un control al
poder actuante de aqul, que permite al que sufre directa o indirectamente en per
juicio por medio de sus miembros o de un servicio pblico en s, ejercer la accin ten
diente a restablecer el derecho vulnerado, para lo cual, es definitivo por parte
de quien la intenta, demostrar con claridad y precisin, la falta de la administr
acin que le caus el perjuicio a travs de los mecanismos que la tcnica probatoria ofr
ece.
3 Es consecuencia lgica que la oscuridad o la duda en la mente del juzgador sobre
la existencia de los hechos y especficamente de la falta de la administracin, nazc
a de la deficiente certeza que arrojan las pruebas incompletas que obran dentro
del proceso o la carencia total de las mismas que al no tener la eficacia sufici
ente para la demostracin de esos hechos, conducen al fallador a exonerar a la adm
inistracin por ausencia de responsabilidad (C.P.C. Artculo 174).
4 Hechas las anteriores anotaciones la Sala se ocupa del caso concreto, previo un
ponderado anlisis probatorio. Se encuentra debidamente probado, como bien lo exp
one en su concepto la seora Fiscal, que la muerte del seor CLAVIJO VALBUENA se pro
dujo a causa del accidente de trnsito acaecido el 5 de diciembre de 1982, a las 3
: a.m; ms n existe prueba dentro del proceso, de las circunstancias concretas que
rodearon su fallecimiento y mucho menos que estas constituyan una falla del serv
icio por parte de la administracin.
No se desprende de las declaraciones recepcionadas, atisbos de lo que la parte a
ctora alega como falla en el servicio, por lo que bajo ningn punto de vista, se p
ermitir tener por estructurada la responsabilidad de la administracin. El apoderad
o de la parte actora alega que existi una omisin de la Polica Nacional en la presta
cin de sus servicios y que ello le acarre la muerte. al seor CLAVIJO VALBUENA consi
stente en la falta de sealizacin adecuada ante el peligro que representaba la obst
ruccin de la va, pero no obran dentro del proceso los reglamentos del Departamento
Administrativo de Trnsito y Transporte en las cuales se indique las caracterstica
s de este tipo de sealizacin.
Ni mucho menos pruebas documentales de las indicadas en el artculo 251 del C. de
P.C. , como lo seran: fotografas, croquis o planos del accidente, elaborados por l
a entidad de trnsito correspondiente pruebas estas idneas, que evidenciarn la caren
te o deficiente sealizacin de la va, visibilidad y viscosidad de los avisos de peli
gro, distancia de estos respecto de la valla o " guadua " que serva de obstculo y
en general las circunstancias espacio - temporales que rodearon el siniestro y q
ue previa comparacin con las exigencias del Departamento de Trnsito y Transporte,
acreditaran la omisin de la administracin.
De lo anterior se desprende que la falla del servicio no est probada y por ende n
o puede endilgrsele responsabilidad al Estado.
5 En cuanto a la " culpa exclusiva de la vctima " como causal exonerativa de respo
nsabilidad que favorecera la administracin, al no estar demostrada la falla o falt
a del servicio de la cual parte la responsabilidad administrativa, aparentemente
resulta infructuoso entrar a analizarla. Pero si algo se vislumbra del acervo p
robatorio, es la existencia de elementos configurativos de la misma. a saber
A. De los testimonios de MAYBER LLANOS y CONSUELO DE LLANOS obrantes a folios 80
a 85 del expediente y de la Necropsia Mdico - Legal en la cual se informa del "
olor a licor en el estmago del occiso ", se deduce el estado de embriaguez en que
conduca su automotor.
B. En segundo lugar, durante la diligencia de reconocimiento y levantamiento del
cadver, se dej constancia que la motocicleta que conduca la vctima se encontraba a
doce metros de distancia del mismo, lo que permite inferir que haba exceso de vel
ocidad, teniendo en cuenta el impacto tan brusco y el lugar donde qued ubicado el
vehculo.
Las anteriores consideraciones llevan a la Sala a concluir que el seor MARCO AURE
LIO CLAVIJO VALBUENA, no falleci a causa de la falta del servicio, sino por circu
nstancias imputables exclusivamente a l , como claramente lo releva la seora Fisca
l Segunda de esta Corporacin.
En mrito de lo expuesto, de acuerdo con la Fiscala, el Consejo de Estado, Sala de
lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, administrando justicia en nombre d
e la Repblica de Colombia y por autoridad de la ley,
FALLA:
CONFIRMASE la sentencia apelada, esto es, la del 19 de diciembre de 1989 proferi
da por el Tribunal Administrativo del Valle, Seccin Primera.
COPIESE, NOTIFIQUESE y DEVUELVASE AL TRIBUNAL DE ORIGEN.
Esta providencia fue estudiada y aprobada por la Sala en sesin de fecha diez y oc
ho de junio de mil novecientos noventa y dos 1992.
Daniel Surez Hernndez Carlos Betancur Jaramillo
Presidente de la Sala
Juan de Dios Montes Hernndez Julio Cesar Uribe Acosta
Ruth Stella Correa Palacio
Secretaria
Popayn, Octubre veintisis (26) de dos mil diez (2010)
Magistrada Ponente: HILDA CALVACHE ROJAS
Expediente: 200700109-00
Actor: MARIA CRISTINA ROLDAN y OTROS
Demandado: MUNICIPIO DE MIRANDA
Referencia: ACCIN DE REPARACIN DIRECTA

Decide el Tribunal sobre la demanda de reparacin directa incoada por el
mandatario judicial de MARIA CRISTINA ROLDAN y OTROS enderezada
contra el MUNICIPIO DE MIRANDA (CAUCA).
I. ANTECEDENTES
1. La demanda
1.1. Las pretensiones
MARIA CRISTINA ROLDAN y OTROS, obrando a travs de apoderado judicial,
en ejercicio de la accin de reparacin directa impetr demanda contra
MUNICIPIO DE MIRANDA (CAUCA), con el objeto que se pronuncien las
siguientes declaraciones y condenas:
Declrese al MUNICIPIO DE MIRANDA (CAUCA), representado
legalmente por el seor Alcalde Municipal o por quien haga sus veces,
ADMINISTRATIVAMENTE RESPONSABLE por los graves perjuicios
morales, materiales y dao a la vida de relacin ocasionados a MARIA
CRISTINA ROLDAN (compaera sentimental del occiso), DOMINGA
DAGUA (madre del occiso), LUIS ALFONSO OTERO HERRERA (padre
del bito), LUISA FERNANDA OTERO, JOSE DANILO OTERO DAGUA,
RODOLFO TAFUR DAGUA, BLANCA OTERO DAGUA, EDUARDO
OTERO DAGUA, LUIS ALFREDO OTERO DAGUA, VERONICA OTERO
DAGUA y VIVIANA OTERO DAGUA (hermanos del bito), por el deceso
de quien en vida responda al nombre de FRANCISCO OTERO DGUA
(q.e.p.d.), al sufrir un accidente cuando transitaba en motocicleta a causa
de falta de sealizacin en la calle cuarta con carrera octava del municipio Expedie
nte: 200700109-00
Accin: REPARACIN DIRECTA
de Miranda, en hechos ocurridos el 10 de junio de 2006, con ocasin de
una evidente falla en el servicio.
Como consecuencia lgica de la anterior declaracin, condnese al
MUNICIPIO DE MIRANDA (CAUCA), a pagar:
1. PERJUICIOS MORALES:
1.1.Para cada uno de los actores MARIA CRISTINA ROLDAN (compaera
sentimental del occiso), DOMINGA DAGUA (madre del occiso), LUIS
ALFONSO OTERO HERRERA (padre del bito), LUISA FERNANDA
OTERO, JOSE DANILO OTERO DAGUA, RODOLFO TAFUR DAGUA,
BLANCA OTERO DAGUA, EDUARDO OTERO DAGUA, LUIS ALFREDO
OTERO DAGUA, VERONICA OTERO DAGUA y VIVIANA OTERO
DAGUA (hermanos del bito) o a quien represente sus derechos al
momento del fallo, el equivalente en pesos a DOSCIENTOS SALARIOS
MINIMOS LEGALES MENSUALES VIGENTES, por la tristeza y profundo
pesar que les ha ocasionado el deceso FRANCISCO OTERO DAGUA
(q.e.p.d.), pues como se probar en el tracto procesal, la omisin en el
mantenimiento peridico de las vas por parte del MUNICIPIO DE
MIRANDA (CAUCA), materializado en la ausencia de sealizacin en la
va, ha causado perturbacin emocional y afliccin en el grupo familiar,
situacin que genera la obligacin de indemnizar el perjuicio moral
causado.
()
2. PERJUICIOS MATERIALES:
2.1. EL MUNICIPIO DE MIRANDA (Cauca), deber reconocerle a MARIA
CRISTINA ROLDAN (compaera sentimental del occiso), DOMINGA
DAGUA (madre del occiso) y LUIS ALFONSO OTERO HERRERA (padre
del bito), o a quien sus derechos representen al momento del fallo, las
cantidades que por concepto de perjuicios materiales (dao emergente y
lucro cesante), se prueben dentro del presente proceso, los cuales se
liquidarn en la proporcin que ha determinado la jurisprudencia,
correspondiente a la suma que el seor RANCISCO OTERO DAGUA
(q.e.p.d.), dejo de producir en razn de su deceso habida cuenta la
actividad laboral que en forma independiente realizaba para el momento
del insuceso, esto es, como conductor de una volqueta.
En igual forma, sern reconocidos en la estimacin de los perjuicios las
mesadas correspondientes a primas, cesantas, vacaciones o por lo
menos el aumento del 25% que por este concepto ha ordenado el
Honorable Consejo de Estado.
Como salario base se tendr en cuenta el SALARIO MINIMO LEGAL
MENSUAL VIGENTE lo que se demuestre dentro del proceso, suma
sta que obtena el seor FRANCISCO OTERO DAGUA (q.e.p.d.) en el
momento del accidente, pues se dedicaba a la actividad de conductor de
una volqueta.
() Expediente: 200700109-00
3. PERJUICIOS POR DAO A LA VIDA EN RELACION.
3.1. EL MUNICIPIO DE MIRANDA (CAUCA), deber reconocerle a cada
uno de los afectados, MARIA CRISTINA ROLDAN (compaera
sentimental del occiso), DOMINGA DAGUA (madre del occiso), LUIS
ALFONSO OTERO HERRERA (padre del bito), LUISA FERNANDA
OTERO, JOSE DANILO OTERO DAGUA, RODOLFO TAFUR DAGUA,
BLANCA OTERO DAGUA, EDUARDO OTERO DAGUA, LUIS ALFREDO
OTERO DAGUA, VERONICA OTERO DAGUA y VIVIANA OTERO
DAGUA (hermanos del bito) o a quien representen sus derechos al
momento del fallo, la cantidad de QUINIENTOS CINCUENTA (550)
SALARIOS MINIMOS LEGALES MENSUALES VIGENTES, por concepto
de DAO A LA DE RELACION, teniendo en cuenta que como
consecuencia del deceso de quien en vida responda al nombre de
FRANCISCO OTERO DAGUA (q.e.p.d.) se les ha ocasionado un dao a
su integridad, pues han perdido al oportunidad para compartir en familia,
realizar actividades deportivas, culturales y familiares que solan hacer
antes de su deceso, razn por la cual se les ha cohibido de haber
desarrollado actividades esenciales y placenteras de la vida cotidiana,
indemnizacin que al fijarse debe observar los principios de reparacin
integral y equidad del dao, consagrados en el articulo 16 de la ley
446 de 1998, ampliamente reconocido por la jurisprudencia del Honorable
Consejo de Estado.
()
4. INTERESES: Se debe a cada uno de los demandantes o a quien o
quienes sus derechos representen al momento del fallo, los que generen
a partir de la fecha de ejecutoria de la sentencia.
De conformidad en lo dispuesto en el artculo 1653 de Cdigo civil, todo
pago se imputara primero a intereses.
Se pagarn intereses comerciales desde la fecha de la ejecutoria de la
sentencia, y transcurridos seis meses los de mora.
5. CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA: La entidad demandada dar
cumplimiento a la sentencia dentro de los treinta das siguientes a la fecha
de su ejecutoria, de conformidad con los artculos 176, 177 y 178 del
Cdigo Contencioso Administrativo.
1.2. Los hechos.
Expone como fundamento de las anteriores declaraciones los siguientes
hechos que pueden resumirse as:
El da 10 de junio de 2006, el seor FRANCISCO OTERO DAGUA pierde

la vida en accidente de trnsito, cuando se movilizaba a eso de las 8:10 de la
maana en compaa del seor NESTOR LIDORO POPAYAN cuando
colisionaron con un tractor en la carrera 8 y calle 4 del municipio de Miranda
(Cauca). Expediente: 200700109-00
Como consecuencia del insuceso, la Fiscala nica seccional de Corinto
Cauca, abre investigacin por el delito de Homicidio Culposo en Accidente de
transito, en contra del seor JUAN CARLOS DIAZ CASTAO quien en su
injurada manifest: es cuando otra vez llega la patrulla de polica, me
subieron a la misma y me llevan al la estacin de polica, dejando claro que en
el sitio de los hechos el muerto, el tractor y la moto, donde sucedi el
accidente no hay ningn tipo de sealizacin
Se evidencia que la falla del servicio, por parte del Municipio de Miranda se
presenta por la falta de mantenimiento de las vas y sealizacin de las
mismas, pues en el lugar de los acontecimientos no exista la seal de PARE.
1.3 Fundamentos Jurdicos.
CONSTITUCIONALES: Artculos 1, 2, 6, 90, 217, 318, 365 y 90.
CDIGO CIVIL: Artculos 86, 131, 265, 1613 al 1617 y 2341.
LEY 153 DE 1887: Artculos 4, 5 y 8.
CDIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO: Artculos 78, 86, 206 al 214.
CDIGO NACIONAL DE TRANSITO: Ley 769 de 2002.
RESOLUCIN 5246 DE JULIO 02 DE 1985, RESOLUCIN 1212 DE
FEBRERO 29 DE 1998, RESOLUCIN 11886 DE OCTUBRE 10 DE 1989,
RESOLUCIN 8171 DE SEPTIEMBRE 09 DE 1987 EXPEDIDAS POR EL
MINISTERIO DE OBRAS PUBLICAS Y TRANSPORTE.
CDIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO: Artculo 86.
2. Recuento Procesal.
El 25 septiembre de 2.007 se dict el auto admisorio de la demanda (fl. 113
C.Principal). La NACIN-FISCALA GENERAL DE LA NACIN present
contestacin de la demanda en tiempo oportuno (fls. 125 a 131 C. Principal).
2.1. La contestacin de la demanda Municipio de Miranda.
Por intermedio de apoderado judicial, la entidad contest la demanda oponindose
expresamente a la prosperidad de las declaraciones y condenas formuladas por el
apoderado de los demandantes y que se pueden resumir as:
En cuanto a los hechos narrados acepta que se trata de la muerte en accidente de

transito del seor FRANCISCO OTERO DAGUA, en el Municipio de Miranda Cauca
y que se atiene a lo que se pruebe respecto de la falta de sealizacin de la va
donde ocurrieron los mismos, expone que se abri investigacin penal en contra del
seor JUAN CARLOS DIAZ CASTAO, por los delitos de Lesiones y Homicidio
Culposo.
Asegura que se pierde el nexo de causalidad, debido a el exceso de velocidad con
la
que conduca la motocicleta la victima, quien si hubiera manejado con cuidado y
diligencia a una velocidad prudente dicha situacin no se habra presentado, ya que
el vehculo con el que colisionan es un tractor de color rojo de fcil visibilidad y
que
no puede alcanzar altas velocidades debido a sus caractersticas.
Propone las excepciones de Hecho o Culpa Exclusiva de la victima, Inexistencia d
e
la Obligacin y la innominada. Expediente: 200700109-00
2.2. Los alegatos de conclusin.
2.2.1. De la parte actora.
La parte no se pronunci en esta etapa procesal.
2.2.2. De la entidad demandada.
En sus alegatos, la apoderada del Municipio de Miranda insiste en que se trata d
e
una IRRESPONSABILIDAD del seor FRANCISCO OTERO DAGUA, al transitar a
alta velocidad y sin la proteccin del casco lo que determino el resultado fatal.
Insiste en que no existe nexo de causalidad, por lo tanto no se cumple con uno d
e
los elementos de la falla en el servicio que son: 1) Un hecho que puede consist
ir en
una accin o una omisin. 2) La culpa el dao y 3) La relacin de causalidad entre el
dao y la culpa.
As, por no existir el nexo de causalidad, no existe otro camino que el fracaso de
las
pretensiones por lo que se reitera en la solicitud de que se nieguen las mismas.

Respecto de las excepciones propuestas, deja en claro que al no haber
contestacin por parte de la demandante, se puede deducir que no se opone a
ellas, por lo cual se deben desestimar las pretensiones de la demanda.
2.2.3. Concepto de la Procuradura.
Despus de hacer un recuento sucinto de los hechos y declaraciones expone las
siguientes consideraciones:
El manejo de toda clase de vehculos resulta ser una actividad peligrosa que
requiere de cuidados y medidas de seguridad, y que para que la entidad demandada

para exonerarse debe acreditar alguna de las causales eximentes de
responsabilidad, como la culpa de la victima, el hecho de un tercero o la fuerza

mayor, se considera que en el presente asunto y conforme al material probatorio
allegado se debe declarar responsable a la entidad demandada pero en
concurrencia con culpa de la victima.
II. CONSIDERACIONES DEL TRIBUNAL.
1. La competencia.
Teniendo en cuenta la naturaleza del asunto, el territorio y la cuanta de la mayo
r de
las pretensiones, el Tribunal es competente para conocer y decidir el presente
negocio en primera instancia, de conformidad con lo previsto por el artculo 132
numeral 6 del C.C.A. Expediente: 200700109-00
2. Las excepciones.
La entidad demandada propone como excepciones EL HECHO O CULPA
EXCLUSIVA DE LA VCTIMA E INEXISTENCIA DE LA OBLIGACIN; de forma que,
encuentra esta Sala que las excepciones propuestas constituyen el fondo del asun
to,
motivo por el cual sern abarcadas en el desarrollo de las consideraciones de la
presente providencia.
3. Lo probado en el proceso.
Del estudio integral del expediente en el proceso de la referencia, la Sala
encuentra probado:
- Que el da 10 de junio de 2006 fue reportado un accidente de trnsito en el
sitio ubicado entre la carrera 8 con calle 4 esquina, barrio El Triunfo, entre
un vehculo tractor marca volvo conducido por el seor JUAN CARLOS
DAZ y una motocicleta marca suzuki conducida por el seor FRANCISCO
OTERO DAGUA (fl. 13 C. Pruebas).
- Que del mencionado accidente de trnsito falleci, en el lugar de colisin, el
seor FRANCISCO OTERO DAGUA; tal y como aparece acreditado por el
informe policivo levantado en el lugar del siniestro y el respectivo folio del
Registro Civil de Defuncin obrantes en el proceso penal y, que fueron
allegados al presente proceso como material probatorio (fl. 13 y fl. 101 C.
Pruebas).
- A folios 24 y 25 del cuaderno de pruebas obra declaracin en diligencia de
indagatoria del seor JUAN CARLOS DAZ CASTAO, quien afirma que el
da de los hechos la va no contaba con la respectiva sealizacin;
adicionalmente, a folio 127 C. Pruebas se encuentra oficio suscrito por el
Secretario de Trnsito Municipal de Miranda Cauca, quien afirma que
para el 10 de junio de 2006 la carrera 8 con calle 4 esquina no contaba
con la sealizacin de PARE ni pedestales. En el mismo sentido se observa
que a folio 136 C. Pruebas se encuentra la declaracin rendida por la
agente de trnsito AURA MARIA AGUIRRE LLANOS, quien manifiesta que
una vez enterada del accidente acudi a su atencin encontrando que solo
exista una seal de PARE borrosa sobre el pavimento, en ausencia de
otras seales de trnsito. Finalmente a folios 140 a 145 C. Pruebas obra
informe de la Jefe de Unidad de Trnsito del Municipio de Miranda, quien
anexa fotografas de dos jornadas de sealizacin vial, la primera, realizada
en el mes de febrero de 2006 y, la segunda, realizada en noviembre de
2007; sobre este particular es de advertir que las fotografas fechadas de 14
y 15 de febrero de 2006 no hacen referencia a la calle y carrera en que
ocurri el accidente objeto del presente litigio, mientras que en las fotos
fechadas del 8 de noviembre de 2007, de manera especifica, se apunta a la
sealizacin de la calle 4 con carrera 8, esto es, 1 ao, 4 meses y 28 das
despus de la ocurrencia de los hechos.
Sumado a lo anterior obran las siguientes declaraciones:
Por parte del seor FAUSTO FABIAN YUNDA OROZCO, quien en su
injurada dijo: Expediente: 200700109-00
Francisco venia en la moto por la carrera 8 y por la calle 4 iba
bajando un tractor, por la calle 4 no haban seales de transito,
entonces el tractor s comi el pare y se presento el accidente en el
que Francisco callo en la zanja, el iba con un barrillero, el barrillero
cayo mas arriba de la zanja y Francisco estaba prcticamente
muerto, por que tenia los pies quebrados y la cara la tenia toda
destrozada, luego llego toda la familia llorando y no lo llevaron al
hospital porque l estaba muerto. (fls. 158 a 160 C. Pruebas)
WILIAN ANDRES SARASTI VELASCO, quien manifest:
Se que FRANCISCO OTERO DAGUA, iba en una motocicleta y fue
atropellado por un tractor, eso es mas o menos lo que yo analice,
minutos antes el haba estado en el taller donde yo trabajaba porque
ese da iban a cargar mrmol. (fls. 158 a 160 C. Pruebas)
JAIR ANDRES VICUA RAMIREZ, quien declar:
Si yo estaba ese da en el taller, donde ocurri el accidente, eran
como las ocho de la maana (8:00 A.M.), el iba bajando, y como no
haba seales de trnsito, el tractor iba subiendo y se comi el pare y
ah fue que ocurri el accidente, que le cost la vida. El iba en moto,
yo estaba al lado de la volqueta cuando el baj y el tractor se comi
el parel-sic- y como el iba por va, confiado, no tuvo tiempo de
reaccionar, el tractor fue el culpable porque se comi el pare. (fl.
163). Y

AURA MARIA AGUIRRE LLANOS, quien en su injurada dijo:
Eso fue un sbado en horas de la maana, no recuerdo
exactamente la hora, yo estaba en mi casa, cuando me llamaron a
que cubriera un accidente de transito, quiero aclarar, que en esa
poca yo me desempeaba como Agente de transito, adscrita a la
Secretaria de transito del Municipio de Miranda Cauca, siguiendo, el
accidente haba ocurrido entre la carrera 8 y calle 4 de este
Municipio, cuando llegue al lugar de los hechos, en compaa de mi
compaero de trabajo, en ese entonces, seor HAROLD EDUARDO
CAICEDO, encontramos que en la calle 4, en una de las canaletas
de aguas lluvias, haba un occiso y mas o menos como a unos nueve
o diez metros hacia abajo, se encontraba un tractor, en el instante no
pudimos hablar con el conductor del tractor porque los agentes de
polica que haban llegado al sitio de los hechos, primero que
nosotros, se haban llevado al conductor a la estacin de polica,
entonces con mi compaero y junto al inspector de polica,
procedimos a realizar el respectivo croquis (fls. 164 a 165)
As las cosas, la Sala encuentra probado que para el da 10 de junio de
2006, la carrera 8 con calle 4 esquina no contaba con la sealizacin
necesaria para el trnsito de vehculos en zona urbana. Expediente: 200700109-0
0
4. El caso concreto
Adujo la parte actora que el accidente de trnsito donde falleciera el seor OTERO
DAGUA, quien se desplazaba en motocicleta, se produjo por la ausencia de la
seal de pare entre la carrera octava y calle cuarta del Municipio de Miranda
Cauca, lo que evidencia una clara falla en el servicio por parte de la entidad
territorial quien es la encargada del mantenimiento y sealizacin de las vas.
Ahora bien, es necesario para la Sala traer a estudio lo relacionado en el acta
de
inspeccin de cadver, donde se dice que:
Al parecer el accidente se produjo por que el seor que transitaba en el tractor
no realiz el pare de la calle 4, y los seores de la motocicleta se desplazaban a
una alta velocidad, esto es segn versiones de personas que presenciaron los
hechos. (fls. 62 y 63 C. Pruebas)
En el mismo sentido obra, dentro del proceso penal, la diligencia de indagatori
a
que rinde el seor JUAN CARLOS DIAZ CASTAO, quien en relacin a los
hechos dijo:
, yo volteo a mano derecha y a llegar a la esquina yo merme la velocidad y
mire hacia los dos lados yo mire la moto, cuando de pronto los veo muy cerca y
no hubo tiempo de reaccionar ni nada, ellos venan muy rpido (fl 24 C.
Pruebas).
A su momento el patrullero EDINSON CASTILLO GONZALEZ, en declaracin
respecto de los hechos manifest:
no sabra decirle decirle bien sobre esto, pero al parecer tanto el tractor como
los de la moto iban por su va, con el croquis ya se sabr, segn informaciones
de los transentes y por la forma como se produjo el accidente y la muerte casi
instantnea del conductor de la moto, fue por exceso de velocidad de dicha
moto (fl. 22 C. Pruebas).
Por otra parte, es menester investigar la obligacin legal impuesta a la entidad
territorial en materia de control y sealizacin vial en el respectivo territorio de
su
jurisdiccin. Sobre el particular, el Cdigo Nacional de Transito (Ley 769 de 2002)
defini la seal de trnsito como:
Dispositivo fsico o marca especial. Preventiva y reglamentaria e
informativa, que indica la forma correcta como deben transitar los usuarios
de las vas.
Del mismo modo estableci en sus artculos:
ARTCULO 3o. AUTORIDADES DE TRNSITO. Son autoridades de
trnsito en su orden, las siguientes:
El Ministerio de Transporte
Los Gobernadores y los Alcaldes.
Los organismos de trnsito de carcter departamental, municipal o distrital.
La Polica Nacional en sus cuerpos especializados de polica de trnsito
urbano y polica de carreteras.
Los Inspectores de Polica, los Inspectores de Trnsito, Corregidores o quien
haga sus veces en cada ente territorial. Expediente: 200700109-00
La Superintendencia General de Puertos y Transporte.
Las fuerzas militares para cumplir exclusivamente lo dispuesto en el
pargrafo 5o. de este artculo.
Los agentes de Trnsito y Transporte(subrayas fuera de texto)
ARTCULO 5o. DEMARCACIN Y SEALIZACIN VIAL. El Ministerio de
Transporte reglamentar en un trmino no mayor de 60 das posteriores a la
sancin de esta ley, las caractersticas tcnicas de la demarcacin y
sealizacin de toda la infraestructura vial y su aplicacin y
cumplimiento ser responsabilidad de cada uno de los organismos de
trnsito en su respectiva jurisdiccin(subrayas fuera de texto)
As las cosas, es claro que la sealizacin vial es responsabilidad de las Entidades
Territoriales en lo correspondiente a su jurisdiccin, de forma que la ocurrencia
de
un accidente de trnsito cuya causa sea la falta de sealizacin, crea
indudablemente un perjuicio al administrado que lo padece susceptible de
reparacin por parte del Estado a travs de sus agentes.
En el asunto sub examine, est probado que al momento del accidente la va no
contaba con las marcas de trnsito para efectos de una utilizacin adecuada de la
malla vial, situacin que llev a que los dos vehculos colisionaran al no saber
quien deba ceder el paso al otro, es decir, al no tener certeza sobre la adverten
cia
de pare que prevaleca en una va sobre la otra. De esta forma, encuentra la Sala
que el Municipio de Miranda incurri en una omisin del deber legal de
sealizacin ocasionando una lesin a un administrado quien no tena la
obligacin de soportarlo, dao que deber ser reparado por ser atribuible a dicha
entidad.
Sin embargo, existe otra connotacin particular que es meritorio destacar y es el
exceso de velocidad a la que se movilizaba la motocicleta colisionada, elemento
que se hace trascendente a efecto de establecer la responsabilidad estatal, toda

vez que, bien sabido es que la conduccin de vehculos automotores es
considerada una actividad de riesgo la cual merece la impresin de la mayor
prudencia y pericia so pena de causar lesiones a cualquier particular, y de mane
ra
general, a la comunidad.
Con todo, la Sala encuentra que si bien la lesin fue ocasionada por la falta de
sealizacin de la va urbana, tambin encuentra que el seor Otero Dagua se
desplazaba a exceso de velocidad colocndose en una evidente situacin de
riesgo que, siendo previsible, no fue valorada por el conductor llevndolo al
indeseado resultado de la muerte. De suerte que, habr lugar a declarar la
responsabilidad del Municipio de Miranda (Cauca), a titulo de falla del servicio
por
omisin, tambin habr que tenerse en cuenta que la conduccin como una
actividad de riesgo sumado a la imprudencia del conductor por el exceso de
velocidad ser un diminuente de responsabilidad extracontractual, bajo el
entendido que, si bien el dao se ocasion al administrado por una omisin de la
entidad territorial, dicho dao tambin es atribuible al fallecido por omisin al debe
r
objetivo de cuidado, propio de las actividades de riesgo como la conduccin de
automotores.
Ahora, sobre el tema de la concurrencia de culpas la jurisprudencia ha dicho que

si bien la conducta imprudente de quien maneja a exceso de velocidad contribuye

de manera determinante en la causacin del perjuicio, esta circunstancia no
excluye la responsabilidad estatal porque solo producir dicho efecto si su actuar
Expediente: 200700109-00
fuere exclusivo, pero si su conducta colabora con la falla de la Administracin, l
a
entidad es responsable directa frente a las dems vctimas, y solo en relacin con
los perjuicios alegados por el conductor procedera una reduccin de la condena.
En le presente caso observa la Sala que se ha configurado la concurrencia de
culpas por lo que se reconocern los perjuicios causados en un 50 %, segn lo
establecido para estos eventos.
5. Los perjuicios.
En libelo de la demanda solicitan se reconozcan perjuicios morales, materiales y

perjuicios por dao a la vida en relacin a favor de MARA CRISTINA ROLDN,
DOMINGA DAGUA, LUIS ALFONSO OTERO HERRERA, LUISA FERNANDA
OTERO DAGUA, DANILO OTERO DAGUA, RODOLFO TAFUR DAGUA, BLANCA
OTERO DAGUA, EDUARDO OTERO DAGUA, LAUREANO OTERO DAGUA,
ALFREDO OTERO DAGUA, VERNICA OTERO DAGUA Y VIVIANA OTERO
DAGUA, por la muerte del seor FRANCISCO OTERO DAGUA con ocasin del
accidente de trnsito ocurrido el da 10 de junio de 2006 en el Municipio de Miranda
,
Departamento del Cauca.
Es del caso sealar que pretender la reparacin del Estado a titulo de falla del
servicio exige para los demandantes la acreditacin de la calidad en la que actan y

demostrar el inters o el dao que se les causa y del cual buscan dicho
resarcimiento.
En el sub lite se tiene que obran copias simple de los folios del Registro Civi
l de
Nacimiento de DOMINGA DAGUA, LUIS ALFONSO OTERO HERRERA RODOLFO
TAFUR DAGUA, BLANCA OTERO DAGUA, EDUARDO OTERO DAGUA,
LAUREANO OTERO DAGUA, ALFREDO OTERO DAGUA, VERNICA OTERO
DAGUA Y VIVIANA OTERO DAGUA, documentos que por su calidad de ser copias
simples no pueden tener valor probatorio a efecto de acreditar el parentesco de
los
demandantes con el afectado directo; esto, conforme a lo prescrito por el artculo
254
del Cdigo de Procedimiento Civil, referente al valor probatorio de las copias sim
ples.
Por otra parte, del acervo probatorio se observa que solo los registros civile
s de
nacimiento de LUISA FERNANDA OTERO DAGUA y JOSE DANILO OTERO
DAGUA han sido aportados en copia autntica, sin embargo no se puede establecer
el parentesco a travs del cual actan en el presente proceso, puesto que no se
acredit quines son los padres de la victima, lo que impide reconocerles la calidad

de hermanos con este. En virtud de lo anterior, no se tiene probada la calidad d
e los
demandantes, motivo por el cual la Sala no podr reconocer perjuicios a favor de
ellos.
Finalmente obra copia auntentica del registro civil de nacimiento de la seora
MARIA CRISTINA ROLDN quien actua en calidad de COMPAERA
PERMANENTE del fallecido; la cual queda probada por las declaraciones obrantes
en el expediente de la siguiente manera:
FAUSTO FABIAN YUNDA OROZCO:
Si los conozco ellos son: VERONICA, VIVIANA, BLANCA, y la menor que
es LUISA, que son las hermanas de FRANCISCO OTERO DAGUA, la Expediente: 200
700109-00
mama se llama DOMINGA, el pap se llama don LUIS, la esposa se llama
MARIA CRISTINA, se que tena un hijo pero en estos momentos no
recuerdo el nombre, no conozco a nadie mas de la familia, (fl. 158 C.
Pruebas) (Subrayas fuera de texto)
WILIAN ANDRES SARASTI VELASCO:
Si yo los conozco ellos son: RODOLFO TAFUR, LAUREANO, DANILO,
BLANCA, VERONICA, yo los conozco pero en este momento no recuerdo
el nombre de los dems, CRISTINA que era la cnyuge de el, los papas
pero no recuerdo los nombres y el hijo del cual tampoco recuerdo el
nombre. (fl. 159 cuaderno de pruebas). (Subrayas fuera de texto)
JAIR ANDRES VICUA RAMIREZ:
Si conozco a su familia, pues era mi vecino, esta conformada por la esposa
que se llama CRISTINA, y sus hermanas que se llaman, Vernica, Viviana,
Danilo, Luisa, Alfredo, y Blanca, y sus padres que se llaman doa
DOMINGA Y DON LUIS OTERO, todos vivan juntos, el responda por ellos,
por la mam, por su papa, por sus hermanas y por su esposa, era
trabajador y responsable.
(fl. 162 cuaderno de pruebas). (Subrayas fuera de texto)

AURA MARIA AGUIRRE LLANOS
Si lo conoc, hace como unos tres aos atrs, antes de la muerte, lo
conoc, hace como unos tres aos atrs, antes de la muerte, lo conoc,
porque el era el esposo de MARIA CRISTINA ROLDAN, ella era
compaera ma de trabajo en la Alcalda Municipal, en esos tiempos
trabajamos en la Alcalda, tenamos una relacin cercana de amistad, a el lo
conoca por la amistad de su esposa. (fl. 164 cuaderno de pruebas).
(Subrayas fuera de texto)
Hechas las anteriores precisiones, habr lugar al reconocimiento de perjuicios sol
o
a la seora MARIA CRISTINA ROLDAN, de quien se acredit la calidad
compaera permanente de FRANCISCO OTERO DAGUA, conforme a las
exposiciones anteriores.
5.1. Perjuicios morales
Siguiendo los parmetros de la Jurisprudencia Nacional se tiene que la actora
MARIA CRISTINA ROLDAN, acredito su calidad de compaera permanente, por
lo que se reconocer por este perjuicio la suma de cincuenta (50) SALARIOS
MINIMOS LEGALES MESUALES VIGENTES, atendiendo a que se trata de una
concurrencia de culpas. Expediente: 200700109-00
5.2. Perjuicios materiales.
Reclaman el pago de este perjuicio en la modalidad de dao emergente y lucro
cesante para la compaera MARIA CRISTINA ROLDAN, y para los padres del
occiso.
En cuanto a los padres LUIS ALFONSO HERRERA y DOMINGA DAGUA no se
reconocer este perjuicio por no haberse acreditado dicha calidad.
As las cosas dicho perjuicio se reconocer a la seora MARIA CRISTINA
ROLDAN, por haberse acreditado la calidad de compaera permanente y se
reconocern estos perjuicios en base al Salario Mnimo Legal Mensual Vigente,
esto es quinientos quince mil pesos ($515.000), atendiendo a que no existe una
suma exacta de cuanto era lo que devengaba el occiso al momento de los hechos.
Atendiendo a que en el presente asunto se trata de una persona productiva y en
atencin a lo ordenado jurisprudencialmente el salario deber ser aumentado en
un 25%, por concepto de prestaciones sociales y se deducir del mismo el 25%,
que es lo que eventualmente corresponde a gastos personales esto es:
515.000 + 25% = 643.750
643.750 25% = 482.813 suma a liquidar o renta actualizada
5.2.1 Lucro cesante debido o consolidado.

Procede la Sala a hacer la valoracin del concepto de lucro cesante de acuerdo
con lo solicitado por la seora MARIA CRISTINA ROLDAN.
Lo que constituye el lucro cesante son los salarios y prestaciones sociales que
el
seor FRANCISCO OTERO DAGUA, dej de percibir como consecuencia de su
muerte.
Con el propsito de calcular la Indemnizacin Debida o Consolidada Lucro
Cesante- , se aplica la siguiente frmula:
S = Ra (1+ i)
n
1
i
En donde:
S= suma buscada de la indemnizacin debida o consolidada: $
Ra= renta actualizada que equivale a: $482.813
I= inters legal: 0,004867
N= nmero de meses a indemnizar: 51 meses
Aplicando la frmula al caso concreto, se tiene:
Consolidada.
Ra: Renta: $ 482.813
n : Nmero de meses entre hechos y sentencia: Expediente: 200700109-00
Frmula:
S= Ra (1+ i)
n
- 1
i
Reemplazando se tiene:
S= $ 482.813 x (1 + 0,004867)
51

0,004867
.
S= $ 27.872.263
Como se trata de una concurrencia de culpas esta suma se reconocer en un
50%, es decir:
S= $ 13.936.613
Futura o Anticipada.
Fecha estimada de vida del seora MARIA CRISTINA ROLDAN segn las tablas
de mortalidad de la Superintendencia Bancaria quien a la fecha tiene la edad d
e
43 aos, su vida probable seria de 36.26 aos mas.
No. De meses: 435.12
Ra: Renta: $ 482.813
Formula:
S= Ra (1+ i)
n
- 1
i(1+ i)
n

Reemplazando se tiene:
S= 482.813 (1+ 0,004867)
.435.12
- 1
0,004867(1+0,004867)
435.12

S= 87.205.251
Como se trata de una concurrencia de culpas esta suma se reconocer en un
50%, es decir:
S= 43.602.760
Total indemnizacin lucro cesante debido y futuro: $ 57.539.373
5.3. Perjuicio por dao a la vida en relacin. Expediente: 200700109-00
Este perjuicio se encuentra inmerso en el hoy llamado por la jurisprudencia como

la alteracin grave de las condiciones de existencia, por lo tanto se reconocer a
MARIA CRISTINA ROLDAN, la suma de cincuenta (50) S.M.L.M.V.
En mrito de las anteriores consideraciones, el Tribunal Contencioso
Administrativo del Cauca, administrando justicia en nombre de la Repblica de
Colombia y por autoridad de la Ley,
RESUELVE:
PRIMERO.- DECLARAR, administrativamente responsable al MUNICIPIO DE
MIRANDA CAUCA, por la muerte del seor FRANCISCO OTERO DAGUA.
SEGUNDO.- en consecuencia CONDNASE a pagar al MUNICIPIO DE
MIRANDA CAUCA, por perjuicios morales a favor de MARIA CRISTINA
ROLDAN, la suma de cincuenta (50) S.M.L.M.V.
TERCERO.- CONDNASE, a pagar al MUNICIPIO DE MIRANDA CAUCA, por
alteracin grave a las condiciones de existencia a favor de MARIA CRISTINA
ROLDAN, la suma de cincuenta (50) S.M.L.M.V.
CUARTO.- CONDNASE a pagar al MUNICIPIO DE MIRANDA CAUCA, a ttulo
de indemnizacin por perjuicios materiales la suma de cincuenta y siete millones
quinientos treinta y nueve mil trescientos setenta y tres pesos ($57.539.373).
QUINTO.- NIGANSE, las dems pretensiones de la demanda.
Se hace constar que el proyecto de esta providencia fue considerado y aprobado
por el Tribunal en sesin de la fecha, segn consta en el Acta No 166. Expediente:
200700109-00
Los Magistrados,
HILDA CALVACHE ROJAS
PRESIDENTE
CARLOS H. JARAMILLO DELGADO NAUN MIRAWAL MUOZ MUOZ
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE SUCRE
Sincelejo, treinta y uno (31) de enero de dos mil trece (2013)
ACCIN DE REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-23-31-000-2003-00195-00
Demandante: Omar Enrique Julio Blanco y Otros
Demandado: Nacin-Ministerio de Educacin-Fondo Nacional de Prestaciones
Sociales del Magisterio-Fiduciaria La Previsora-Clnica Las Peitas de Sincelejo
SALA SEGUNDA DE DECISIN
Magistrada Ponente: Dra. Tulia Isabel Jarava Crdenas
1. ANTECEDENTES
1.1. La demanda.
1.1.1. Partes
Parte demandante: Omar Enrique Julio Blanco (esposo de la vctima), Liana
Margarita y Pamela Beatriz Julio Campo (hijas).
Parte demandada: Nacin Ministerio de Educacin Fondo Nacional de
Prestaciones Sociales del Magisterio Fiduciaria La Previsora Clnica Las
Peitas de Sincelejo.
1.1.2. Pretensiones.
Se declare a las entidades demandadas administrativamente y
extracontractualmente responsables por la totalidad de los daos y perjuicios
causados a los demandantes, con ocasin de la muerte de la seora Beatriz
Eugenia Campo Hernndez.
Consecuente con lo anterior, se condene a la parte pasiva al pago de una
indemnizacin por perjuicios morales y materiales, estimados los primeros, en la
suma de 4.000 gramos oro para cada uno de los actores y, los segundos en sus
modalidades de lucro cesante y dao emergente, teniendo en cuenta el salario
que devengaba la difunta al momento del fallecimiento, su vida probable, la
variacin porcentual del ndice de Precios al Consumidor IPC- y la frmula de
matemtica financiera aceptada por el H. Consejo de Estado. ACCIN DE REPARACIN DIREC
TA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
Sociales del Magisterio-Fiduciaria La Previsora-Clnica Las Peitas de Sincelejo.
________________________________________________________________________________
________
2
As mismo, se reconozcan y paguen los intereses compensatorios producidos
desde la fecha de causacin del dao hasta la fijacin de la indemnizacin a que
haya lugar, en la cuanta de lo que resulte probado en el proceso
Finalmente se exigi condena en costas, incluidos los gastos procesales.
1.1.3. Hechos.
Como hechos relevantes se narraron en la demanda los que se resumen a
continuacin:
La seora Beatriz Campo Hernndez (fallecida) contrajo matrimonio con el seor
Omar Julio Blanco el da 14 de marzo de 1997, de cuya unin nacieron dos hijas.
La seora Campo Hernndez trabajaba como docente en la Escuela Santa
Teresita del Municipio de Caimito (Sucre) y se encontraba afiliada al Fondo
Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, quien a su vez tena contrato
con la Clnica Las Petas Ltda., para la atencin de su salud.
El 21 de febrero de 2001, a eso de las 10 a.m. aproximadamente, Beatriz fue
internada la Clnica Las Petas Ltda., por presentar dolores de parto, siendo
atendida por el mdico gineclogo y representante legal de la misma, Dr. Ricardo
Domnguez Guerrero, quien se encontraba de turno en Urgencias y, dispuso su
remisin a Sala de Ciruga a las 5 p.m. del mismo da, para que le fuera practicada
una cesrea.
La citada Clnica no contaba en ese momento con un banco de sangre, por lo cual
le solicitaron al seor Omar Julio que la consiguiera y, como este establecimiento

no tena convenio con el Hospital Regional de Sincelejo, tuvo que dejar un
depsito de seiscientos mil pesos ($600.000).
Alrededor de las 4 a.m. le fue solicitada nuevamente sangre fresca al demandante
,
no obstante que su esposa ya haba fallecido a la 1 a.m., lo cual, a voces de la
parte actora, lo hicieron slo para calmar sus nimos.
A las 5:30 a.m. del 22 de febrero de 2001, estando ya muerta la esposa del
demandante, le exigieron a ste que cancelara gastos hospitalarios, cuya frmula
se encuentra anexa a la demanda.ACCIN DE REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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3
A la occisa no le practicaron un examen de tiempo de protombina o de
coagulacin, el cual era esencial, puesto que se saba de antemano que le deba
ser practicada una cesrea, pues haba sido objeto del mismo procedimiento al
nacer su primera hija.
La finada muri a los 39 aos de edad, habiendo nacido el 10 de julio de 1961,
dejando un gran vaco en la vida de su esposo e hijas, las cuales crecern sin la
presencia materna, quedndole toda la carga al padre seor Omar Enrique Julio.
El deceso de la seora Campo Hernndez fue producto nica y exclusivamente de
la irregular prestacin del servicio mdico asistencial por parte de la demandada.
2. Contestacin de la demanda.
2.1. De la Clnica Las Peitas Ltda.
Por conducto de mandatario judicial el Representante Legal de la Clnica las
Peitas Ltda., contest la demanda de la referencia oponindose a todas y cada
una de las pretensiones relacionadas con el ente de salud, pues a su juicio, ste
actu con suma diligencia y cuidado en el caso de la seora Beatriz Campo
Hernndez.
Ahora, respecto de los hechos de la demanda dijo: El primero y el octavo no me
constan, el segundo no es un hecho y el tercero, cuarto, quinto, sexto, sptimo y
octavo son falsos.
Como razones de su defensa, afirm:
1. La paciente tuvo un control prenatal normal, o sea, precoz, peridico y
completo, tal como lo demuestra la historia clnica.
2. El caso de la seora Campo Hernndez fue analizado por una Junta
Medica el 23 de enero de 2001, donde se concluy que se deba esperar al
trabajo de parto, no como se sostiene en la demanda, cuando se seala
que ya se tena conocimiento que a la occisa deba practicrsele cesrea.
Aqu, se aclar, conforme el protocolo medico de la institucin y el de nivel
mundial, la prctica de una cesrea anterior no obliga a repetir dicho
procedimiento.ACCIN DE REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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4
3. Al momento de su ingreso, a la seora Beatriz le fue practicada una
ecografa y es en ese momento, dadas las condiciones en que se
encontraba el feto, que se decidi la prctica de la citada cesrea.
4. En la historia clnica que obra en el expediente se observa con claridad el
consentimiento informado suscrito por la paciente y un familiar, por manera
que tena conocimiento aquella del protocolo que deba serle aplicado.
Adems, el ente demandado precis:
La paciente ingres al centro medico a las 12 del da sin trabajo de parto,
habiendo cumplido las 40 semanas de gestacin, donde fue valorada por el Dr.
Ricardo Domnguez Guerrero, quien orden la realizacin de una ecografa,
hospitalizacin y monitoreo fetal.
El resultado de la ecografa seal que eran realidad 41 semanas de embarazo,
que existan oligohidramnios severos (ausencia de lquidos) y cordn umbilical en
el cuello del feto por lo que se debi programar cesrea para las 5 p.m. Por
manera que, slo en ese momento se supo que deba practicarse cesrea a la
seora Beatriz Campo Hernndez.
De acuerdo a la normatividad vigente, no es obligatorio que las clnicas cuenten
con bancos de sangre y que las unidades conseguidas y transfundidas se
adquirieron en el banco de sangre Santa Mara, del cual son socios.
La paciente no muri a la 1 a.m. sino a las 10:30 de la maana, tal y como se
desprende de la historia clnica. A la 1 a.m. la paciente en realidad presentaba
malas condiciones generales, con inestabilidad hemodinmica, entubacin
orotraquial y respiracin artificial. A las 2 a.m. se le hizo una nueva evaluacin y

sigui muy mal, se solicit plasma y crioprecipitados. A las 4 a.m. no haba
respondido a la medicacin con mal pronstico. A las 7 a.m. sigui en coma y sin
respuesta al dolor, con infusin de dopamina, adrenalina y glbulos rojos en vena
perifrica. A las 9:50 a.m. present ritmo ideoventricular, inicindose maniobras de
ventilacin, suministrndosele drogas y masajes cardacos. A las 10 a.m. pas a
taquicardia ventricular, se le hizo desfibrinacin y, fallece.
En total a la paciente se le transfundieron 10 unidades sanguneas, estando
obviamente viva y no muerta como maliciosamente se afirm en la demanda. La ACCIN D
E REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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5
prueba de coagulacin tampoco es un examen de rutina, sobre todo si no se han
presentado trastornos de ese tipo o antecedentes familiares. De todas maneras es

posible que de hacrselo el resultado hubiera sido normal, por la imprevisibilidad

de estos eventos.
La paciente present atona uterina -lo cual es aleatorio pero frecuente en
cesreas- a las 8:45 p.m. con hemorragia vaginal, gran cantidad de cogulos y
sangrado por herida quirrgica, que oblig a cambiarle los apsitos. Este hecho
desencadena un trastorno de coagulacin conocido como CID (coagulacin
intravascular diseminada) que lleva a sangrados profusos e incontrolables
intrabdominales, retroperitoneales, por venopuncin y por herida quirrgica.
Por otro lado la necropsia revel que haba esteatosis micro y macro vesicular que
llev a insuficiencia heptica aguda, producida por lo que se denomina hgado
graso del embarazo, condicin de causa desconocida y de difcil diagnstico, de la
cual no se tiene ningn reporte en los controles prenatales, adems de la
insuficiencia renal aguda que tambin se le encontr.
Por manera que, es claro que no hubo fallas ni omisiones en el servicio mdico
prestado, no existen elementos para hablar de culpa mdica, no hubo negligencia,
el manejo del caso que se ajust a los protocolos existentes, no hubo impericia, n
i
imprudencia, ni dolo.
Finalmente, propuso las excepciones denominadas Inexistencia De
Responsabilidad De La Demandada y Caducidad De La Accin.
2.2. De la Fiduciaria La Previsora S.A.
La Fiduciaria demandada contest la demanda oponindose a cada una de las
pretensiones solicitadas en la misma y frente a los hechos de la misma dijo no
constarle ninguno.
Como razones de su defensa, aclar que slo actuaron como representantes del
patrimonio autnomo denominado Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del
Magisterio, en virtud de un contrato de fiducia mercantil celebrado con el Minis
terio
de Educacin, sin tener injerencia alguna en los hechos de la demanda, pues los
servicios mdico-asistenciales eran atendidos directa y exclusivamente por la ACCIN
DE REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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6
entidad prestadora de los mismos, es decir la Clnica Las Peitas Ltda. de
Sincelejo.
Seguidamente, propuso las excepciones denominadas:
1. Inexistencia de la obligacin a cargo de la Fiduciaria la Previsora S.A. por
no actuar en nombre propio, sino en representacin del Patrimonio
Autnomo Fondo Nacional de Prestaciones del Magisterio, y en
consecuencia la de falta de legitimacin en la causa por pasiva.
2. Responsabilidad Exclusiva En Cabeza De Firma denominada: Clnica Las
Peitas Ltda. por ser el Ejecutor del Contrato de Prestacin de Servicios
Mdicos.
3. La supervisin de los contratos de Prestacin de Servicios Mdicos est en
cabeza del respetivo Comit Regional del Fondo Nacional de Prestaciones
Sociales del Magisterio.
4. Inexistencia de Obligacin Indemnizatoria por falta de nexo causal.
5. Perjuicios Inexistentes.
3. Alegatos de las partes y del Ministerio Pblico.
Dentro del trmino concedido para ello (fls. 398 y 399 del C. Ppal.) ni las partes
, ni
el Agente del Ministerio Pblico delegado ante esta Corporacin presentaron
alegatos de conclusin.
4. CONSIDERACIONES
4.1. Resolucin de Excepciones:
Propusieron los demandados Clnica Las Peitas Ltda. y Fiduciaria La Previsora
S.A. las excepciones que se relacionan a continuacin:
1. Inexistencia De Responsabilidad de la Clnica Las Peitas Ltda.
2. Caducidad De La Accin
3. Inexistencia de la obligacin a cargo de la Fiduciaria la Previsora S.A. por
no actuar en nombre propio, sino en representacin del Patrimonio
Autnomo Fondo Nacional de Prestaciones del Magisterio, y en
consecuencia la de falta de legitimacin en la causa por pasiva.ACCIN DE REPARACIN D
IRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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4. Responsabilidad Exclusiva En Cabeza De la Firma denominada: Clnica
Las Peitas Ltda. por ser el Ejecutor del Contrato de Prestacin de
Servicios Mdicos.
5. La supervisin de los contratos de Prestacin de Servicios Mdicos est en
cabeza del respetivo Comit Regional del Fondo Nacional de Prestaciones
Sociales del Magisterio.
6. Inexistencia de Obligacin Indemnizatoria por falta de nexo causal.
7. Perjuicios Inexistentes.
De las cuales slo se dilucidar sobre la segunda y tercera, en razn a que las
otras excepciones guardan relacin con el fondo del asunto por lo que sern
resueltas en el acpite correspondiente.
Pues bien, sobre la excepcin de Caducidad De La Accin afirm la demandada
Clnica las Peitas Ltda. que en el presente asunto sobrevino la caducidad de la
accin en la medida en que la seora Beatriz Campo Hernndez falleci el da 22
de febrero de 2001, y la demanda de la referencia fue presentada el 24 de febrer
o
de 2003, esto es, cuando ya haba fenecido el termino para su ejercicio vlido.
Pues bien, la caducidad es una institucin procesal en virtud de la cual, por el sl
o
transcurso del tiempo sin que se haya hecho uso de la accin judicial, se pierde
para el administrado la posibilidad de demandar en va jurisdiccional.
En materia de la accin de reparacin directa el trmino para presentar la
demanda es de 2 aos contados a partir del da siguiente del acaecimiento del
hecho, omisin y operacin administrativa o de ocurrida la ocupacin temporal o
permanente del inmueble de propiedad ajena por causa de trabajo pblico o por
cualquiera otra causa (Art. 136 Num. 8 C.C.A).
El en sub-examine, se observa que, en efecto tal y como lo seala la demandada,
la muerte de la seora Beatriz Campo Hernndez se produjo el da 22 de febrero
del ao 2001, y por ello la fecha lmite para interponer la presenta accin de
reparacin directa deba ser, en principio, el da 22 de febrero del ao 2003.
Fecha sta que, verificado en el calendario, cayo en da sbado, da inhbil para la
Rama Judicial, por manera que el trmino para ejercer la accin de reparacin ACCIN DE
REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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directa se extenda hasta el da hbil siguiente, esto es, el 24 de febrero del ao
2003, como en efecto se hizo.
Tal afirmacin no es caprichosa. Veamos, el artculo 62 de la Ley 4 de 1913
seala que:
En los plazos de das que se sealen en las leyes y actos oficiales, se
entienden suprimidos los feriados y de vacantes, a menos de expresarse lo
contrario. Los de meses y aos se computan segn el calendario; pero si el
ltimo da fuere feriado o de vacante, se extender el plazo hasta el primer
da hbil.
As mismo, el artculo 121 del C. P. C., modificado por el artculo 1, numeral 65
del Decreto 2282 de 1989, dispone que:
En los trminos de das no se tomarn en cuenta los de vacancia judicial, ni
aqullos en que por cualquier circunstancia permanezca cerrado el despacho.
Los trminos de meses y de aos se contarn conforme al calendario.
De esta forma, no hay lugar a declarar probada la excepcin propuesta, en la
medida en que la demanda bajo examen fue presentada cuando an para la parte
demandante no haba fenecido el derecho a ejercer la accin de reparacin directa
cuyos hechos y pretensiones son el motivo de este pronunciamiento.
Ahora, en lo que respecta a la excepcin denominada Falta de Legitimacin en
la Causa por Pasiva de la Fiduciaria la Previsora S.A., debe precisarse que el
Ministerio de Educacin Nacional cre el Fondo Nacional de Prestaciones
Sociales del Magisterio como una cuenta especial que se maneja mediante un
contrato de encargo fiduciario, precisamente para garantizar la existencia de lo
s
recursos y su destinacin especifica en esa materia, a travs de la constitucin de
un patrimonio autnomo, cuyo representante es la Fiduciaria La Previsora S.A.,
as mismo, el citado Fondo tiene entre sus objetivos garantizar la prestacin de los

servicios medico asistenciales de los docentes afiliados y sus beneficiarios,
mediante la contratacin con entidades prestadoras del servicio de salud, de tal
forma que todos las entidades que componen la parte pasiva Nacin- Ministerio de
Ministerio de Educacin-Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del MagisterioFidu
ciaria La Previsora S.A., estn llamados a responder en caso de una eventual
condena, por manera que la excepcin formulada no est llamada a prosperar. ACCIN DE
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Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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4.2 Anlisis del caso.
Se debate en el presente asunto la responsabilidad administrativa, solidaria y
patrimonial de la Nacin-Ministerio de Educacin-Fondo Nacional de Prestaciones
Sociales del Magisterio- Fiduciaria la Previsora S.A. y la Clnica Las Peitas Ltda.

de Sincelejo, por los perjuicios materiales y morales padecidos por los actores
,
con ocasin de la muerte de la seora Beatriz Eugenia Campo Hernndez.
Pues bien, el artculo 90 de la Constitucin Poltica de 1991 en su inciso primero
consagra la clusula general de responsabilidad patrimonial del Estado y de sus
entidades pblicas como principio constitucional que opera siempre que se
verifique: (1) la produccin de un dao antijurdico y (2) que este dao le sea
imputado a causa de la accin u omisin de sus autoridades pblicas, cuyo
sentido axiolgico ltimo radica en la formalizacin de una garanta de proteccin
para los ciudadanos frente a la actividad del Estado, en atencin y desarrollo de
los principios generales que se proclaman alrededor del Estado Social de
Derecho
1
.
En virtud de lo anterior, puede definirse el dao antijurdico como aquel que causa
un detrimento patrimonial
2
, que carece de ttulo jurdico vlido, y que excede el
conjunto de las cargas que normalmente debe soportar el individuo en su vida
social
3
, o como lo precis la H. Corte Constitucional, es aquella lesin patrimonial
o extrapatrimonial, causada en forma licita o ilcita, que el perjudicado no est en

el deber jurdico de soportar
4
, nocin de la cual se puede inferir un
desplazamiento del fundamento de la responsabilidad del Estado desde el autor
de la conducta causante del dao hacia la vctima, que de por s no descarta el
anlisis de aquella, pues su calificacin como dolosa, culposa o irregular sigue
siendo por excelencia la fuente del dao antijurdico
5
.
4.3. De la Responsabilidad Mdica en cabeza del Estado.
La mala prctica mdica, definida como la situacin de impericia, negligencia,
descuido o indolencia profesional, en donde el galeno produce, con su conducta

1
Jos Fernando Gmez Posada. Teora y Crtica de la Responsabilidad por Daos del Estado en
Colombia. Universidad
Sergio Arboleda. 2003. Pg. 33
2
Entendiendo que dentro del patrimonio estn incluidos derechos pecuniarios y no pe
cuniarios
3
Esta nocin la enuncia el Dr. Juan Carlos Henao Prez en el escrito citado, pagina 7
71, recogida de la historia del actual
texto del Art. 90 de la C.P.
4
S-C 333/96. M.P. Alejandro Martnez Caballero
5
Consejo de Estado. Seccin Tercera. Sentencia del 19 de agosto de 1994. Exp. 9276.
C.P. Dr. Daniel Surez Hernndez. ACCIN DE REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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teraputica o asistencial, un resultado que no previ, que no anticip y que, sin
embargo, era anticipable, representable y objetivamente previsible
6
, es uno de los
factores generadores de responsabilidad patrimonial del Estado, por falla del
servicio mdico.
Ahora bien, el estudio del tema en mencin no ha sido pacifico en la jurisprudenci
a
y doctrina, puesto que, el uso de servicios y conocimientos cientficos que
imposibilitan en la mayora de los casos, la demostracin y comprensin de los
hechos, ha generado la aplicacin de teoras que van desde la falla del servicio
probada, hasta la falla del servicio presunta, las cargas dinmicas y actualmente
de vuelta al rgimen de responsabilidad clsico, en el que el actor en un principio
debe demostrar los elementos constitutivos de la responsabilidad.
No obstante ello, debe destacarse que, en materia de responsabilidad mdica, la
prueba del nexo de causalidad entendido este como la relacin existente entre el
hecho de la entidad demandada y el dao cuya indemnizacin se solicita, es
mucho ms flexible que en cualquier otro rgimen de responsabilidad, pues,
precisamente por la complejidad de los conocimientos cientficos y tcnicos
aplicados y la carencia de pruebas directas para su demostracin, se acepta que
pueda ser probada mediante indicios.
Al respecto, el H. Consejo de Estado, Seccin Tercera, en providencia proferida el

26 de marzo de 2008, C. P. RUTH STELLA CORREA PALACIO, Rad. 73001-23-
31-000-1995-02349-01(15725), expres lo siguiente:
En relacin con los elementos de la responsabilidad patrimonial del Estado
por el acto mdico, la jurisprudencia de la Corporacin ha acogido de manera
sucesiva diferentes reglas, con el fin de hallar un punto de equilibrio en un
tema que resulta de gran complejidad. As se ha pasado por: (i) exigir al actor
la prueba de la falla para la prosperidad de sus pretensiones, porque la
obligacin es de medio; (ii) presumir la falla del servicio mdico, en aplicacin
del artculo 1604 del Cdigo Civil; (iii) presumir la falla del servicio mdico, por
considerar que las entidades se hallaban en mayor posibilidad de explicar y
demostrar el tratamiento que aplicaron al paciente, dado su conocimiento
tcnico y real por cuanto ejecutaron la respectiva conducta, y (iv) distribuir las
cargas probatorias en cada caso concreto, luego de establecer cul de las
partes tena mejores posibilidades de su aporte.
No obstante, la Sala de manera reciente, ha recogido las reglas
jurisprudenciales anteriores para acoger la regla general que seala que en
materia de responsabilidad mdica corresponde a la parte demandante

6
Ruiz Orejuela, Wilson, Responsabilidad Medica Estatal, Pg. 115ACCIN DE REPARACIN DI
RECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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acreditar todos los elementos que la configuran, para lo cual resultan
admisibles todos los medios probatorios legalmente aceptados, cobrando
particular importancia la prueba indiciaria que pueda construirse con
fundamento en las dems pruebas que obren en el proceso.
De igual manera, en cuanto a la prueba del vnculo causal, se acogi en una
poca el criterio de que cuando resultara imposible esperar certeza o exactitud
en esta materia, no slo por la complejidad de los conocimientos cientficos y
tecnolgicos en ella involucrados sino tambin por la carencia de los
materiales y documentos que probaran dicha relacin, el juez poda
conformarse con la probabilidad de su existencia, es decir, que la relacin de
causalidad quedaba probada cuando los elementos de juicio suministrados
conducan a un grado suficiente de probabilidad"
7
, que permita tenerlo por
establecido.
Con posterioridad se precis que la exigencia de un grado suficiente de
probabilidad, no implicaba la exoneracin del deber de demostrar la
existencia del vnculo causal entre el dao y la actuacin mdica, que hiciera
posible imputar responsabilidad a la entidad que prestara el servicio, sino que
esta era una regla de prueba, con fundamento en la cual el vnculo causal
poda ser acreditado de manera indirecta, mediante indicios
8
.
En consecuencia, como se viene exponiendo, para deducir la responsabilidad
de las entidades estatales frente a los daos sufridos cuando medie una
intervencin mdica, la vctima del dao que pretenda la reparacin correr
con la carga de demostrar la falla en la atencin y que esa falla fue la causa
del dao por el cual reclama indemnizacin, es decir, debe probar: (i) el dao,
(ii) la falla en el acto mdico y (iii) el nexo causal. La demostracin de esos
elementos podr lograrse mediante cualquier medio probatorio, siendo el
indicio la prueba por excelencia en estos casos ante la falta de una prueba
directa de la responsabilidad, dadas las especiales condiciones en que se
encuentra el paciente frente a quienes realizan los actos mdicos.
Queda claro, entonces, que en la medida en que el demandante alegue que
existi una falla del servicio mdico asistencial que produjo el dao antijurdico por
el cual reclama indemnizacin, como sucede en el sub-lite, deber en principio,
acreditar los tres extremos de la misma: la falla propiamente dicha, el dao
antijurdico y el nexo de causalidad entre aquella y sta.
Sobre el tema, el H. Consejo de Estado en sentencia de fecha 11 de mayo de
2006
9
. C. P. Ramiro Saavedra Becerra Radicacin N 68001-23-15-000-1995-

7
Ibdem, pgs. 77. La Sala acogi este criterio al resolver la demanda formulada contra
el Instituto Nacional de
Cancerologa con el objeto de obtener la reparacin de los perjuicios causados con l
a prctica de una biopsia. Se dijo en
esa oportunidad que si bien no exista certeza en el sentido de que la paraplejia s
ufrida...haya tenido por causa la prctica
de la biopsia, deba tenerse en cuenta que aunque la menor presentaba problemas sens
itivos en sus extremidades
inferiores antes de ingresar al Instituto de Cancerologa, se movilizaba por s mism
a y que despus de dicha intervencin no
volvi a caminar. Por lo cual exista una alta probabilidad de que la causa de la inv
alidez de la menor hubiera sido la falla
de la entidad demandada, probabilidad que adems fue reconocida por los mdicos que
laboraban en la misma. Sentencia
del 3 de mayo de 1999, exp: 11.169.
8
Ver, por ejemplo, Sentencias de 14 de julio de 2005, Exps. 15.276 y 15.332.
9
Ratificada en providencia proferida el 26 de marzo de 2008, Seccin Tercera. C.P.
Dra. Ruth Stella Correa Palacio, Rad.
73001-23-31-000-1995-02349-01(15725), en la que se concluy .En consecuencia, como s
e viene exponiendo, para
deducir la responsabilidad de las entidades estatales frente a los daos sufridos
cuando medie una intervencin mdica, la
vctima del dao que pretenda la reparacin correr con la carga de demostrar la falla e
n la atencin y que esa falla fue la
causa del dao por el cual reclama indemnizacin, es decir, debe probar: (i) el dao,
(ii) la falla en el acto mdico y (iii) el
nexo causal. La demostracin de esos elementos podr lograrse mediante cualquier med
io probatorio, siendo el indicio la ACCIN DE REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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12
00935-01(14400), realiz el anlisis jurisprudencial que por su importancia se
transcribe:
Especficamente sobre el tema de la responsabilidad por la prestacin de
servicios de salud a cargo de la Administracin Pblica, se observa que el mismo
ha sufrido varias modificaciones a lo largo de los aos, puesto que inicialmente,
se manej con fundamento en el rgimen de la falla probada tanto el dao
proveniente del deficiente funcionamiento de los servicios mdico asistenciales
como el causado por actos mdicos propiamente dichos, hasta que en 1992 la
jurisprudencia de la Sala consider que no poda drseles el mismo tratamiento,
teniendo en cuenta la complejidad que envolva a los actos mdicos y las
dificultades que implicaba para los pacientes desde el punto de vista probatorio
,
el acreditar los daos causados con ellos.
Por esta razn, mientras la responsabilidad por la atencin hospitalaria y
asistencial sigui rigindose por la falla probada del servicio, que exige acreditar

los tres elementos constitutivos de la misma, cuando se tratara de establecer
una responsabilidad mdica, o sea aquella en la que interviene la actuacin del
profesional de la medicina en materias tales como diagnstico, tratamiento,
procedimientos quirrgicos, etc. etc. en los que est en juego la aplicacin de los
conocimientos cientficos y tcnicos de la ciencia de la medicina, la
jurisprudencia asumi la inversin de la carga de la prueba respecto del
elemento falla, presumiendo su existencia y radicando en cabeza del
demandante nicamente la carga de probar el dao y su nexo con el servicio;
acreditados estos dos elementos de la responsabilidad, le corresponda a la
entidad demandada para exonerarse de la misma, la obligacin de acreditar que
su actuacin fue oportuna, prudente, diligente, con pericia, es decir, que no hubo

falla del servicio, o romper el nexo causal, mediante la acreditacin de una causa

extraa, como lo son la fuerza mayor, la culpa exclusiva de la vctima o el hecho
tambin exclusivo y determinante de un tercero
10
; este fue el rgimen conocido
como de la falla del servicio presunta.
Esta solucin surge en aquellos casos en los cuales, por las particulares
circunstancias en las que se produce el hecho daoso, es la entidad demandada
quien est en mejores condiciones de aportar la prueba; por ejemplo, cuando se
aduce que el dao provino de una intervencin quirrgica, a la cual desde luego
quienes tienen acceso y conocen todas sus incidencias, son precisamente los
profesionales que la practicaron, mientras que el paciente o los parientes de
ste, se hallan en imposibilidad de aportar las pruebas necesarias para acreditar
la falla que se pudiera haber presentado por desconocer tanto la ciencia, como
las incidencias mismas del procedimiento
11
.
En sentencia del 10 de febrero de 2000, Expediente 11.878, la Sala consider que
la aplicacin en trminos tan definitivos del principio de las cargas probatorias
dinmicas, tal y como se vena manejando por la jurisprudencia, poda conducir a
desvirtuar su propio fundamento, porque existan casos en los cuales ...los hechos

prueba por excelencia en estos casos ante la falta de una prueba directa de la r
esponsabilidad, dadas las especiales
condiciones en que se encuentra el paciente frente a quienes realizan los actos
mdicos. Y utilizada mas recientemente en
Sentencia del 17 de marzo de 2010, donde se abstuvo el H. Consejo de Estado de c
ondenar al I.S.S, ante la ausencia de
prueba que demostrara que la lesin padecida por el entonces actor fuera consecuen
cia de la atencin mdica y quirrgica
suministrada; textualmente en dicha providencia se sostuvo: As las cosas, ante la
evidente ausencia probatoria que
permita sostener que la lesin padecida por la demandante hubiere sido consecuenci
a de la atencin mdica y quirrgica
suministrada por la entidad demandada, no puede declararse la responsabilidad pa
trimonial del I.S.S., por cuanto no se
prob falla alguna en la prestacin del servicio por parte de esa entidad, amn de que
no se estructur, porque tampoco se
prob, la causalidad que la parte actora aleg entre aqulla y el dao
10
Sentencia del 30 de julio de 1992, Expediente 6897. Actor: Gustavo Eduardo Ramrez
11
Sentencia del 14 de diciembre de 2004; Expediente: 12.830. Actor: Libardo Garcs y
/o. M.P: Ramiro Saavedra BecerraACCIN DE REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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13
y circunstancias relevantes para establecer si las entidades pblicas obraron
debidamente... no tenan implicaciones tcnicas o cientficas, estando el paciente
en mejores condiciones para probarlos, por lo cual lo procedente era que l lo
hiciera y no que tambin en estos casos se invirtiera la carga de la prueba, porqu
e
precisamente en eso era que consista la mencionada teora de las cargas
probatorias dinmicas.
Al respecto, en Sentencia del 1 de julio de 2004
12
, dijo la Sala:
As las cosas, se concluye que la demostracin de la falla en la prestacin del
servicio mdico asistencial ser carga de la parte demandante, a menos que
aqulla resulte extraordinariamente difcil o prcticamente imposible y dicha carga
se torne, entonces, excesiva. Slo en este evento y de manera excepcional, ser
procedente la inversin del deber probatorio, previa la inaplicacin del artculo 177
del Cdigo de Procedimiento Civil -que obligara a la parte actora a probar siempre
el incumplimiento por el demandado de su deber de prestar debidamente el servici
o
mencionado-, por resultar la regla en l contenida, en el caso concreto, contraria
a
la equidad, prevista en el artculo 230 de la Constitucin Poltica como criterio
auxiliar de la actividad judicial.
13
Y en Sentencia del 13 de julio de 2005

14
, acot:
Quiere decir lo anterior, que la Sala retom el rgimen jurdico probatorio aplicable
en materia contencioso administrativa, teniendo en cuenta para ello que de acuer
do
con lo estipulado en el artculo 168 del Cdigo Contencioso Administrativo, En los
procesos ante la jurisdiccin en lo contencioso administrativo se aplicarn en cuant
o
resulten compatibles con las normas de este Cdigo, las del Procedimiento Civil en

lo relacionado con la admisibilidad de los medios de prueba, forma de practicarl
as y
criterios de valoracin.
Especficamente sobre el deber de probar los hechos fundamentales del proceso, el
artculo 177 del C.P.C. establece que Incumbe a las partes probar el supuesto de
hecho de las normas que consagran el efecto jurdico que ellas persiguen,
consagrando as el principio de la carga de la prueba, segn el cual, al demandante
le corresponde acreditar los hechos en los cuales edifica sus pretensiones.
De acuerdo con lo anterior, an tratndose de la responsabilidad extracontractual
del Estado derivada de una actividad mdico asistencial a su cargo, cuando se
demande buscando la indemnizacin de perjuicios que segn la vctima del dao se
produjeron con ocasin de una actuacin u omisin atribuible a autoridades o
entidades mdicas y hospitalarias estatales, por actos mdicos o asistenciales, en
principio le corresponder al interesado probar los extremos de tal responsabilida
d;
es decir, la existencia del dao antijurdico, y su imputabilidad a la parte
demandada.
Dicha exigencia legal en materia probatoria, se ve morigerada en aquellos casos
en
los cuales, por razones de equidad, deba ser la entidad demandada quien asuma la

carga probatoria, porque en razn de las especiales caractersticas del hecho a
acreditar a ella le resulte ms fcil aportar los medios de prueba mientras que para

el demandante representara una carga excesiva, como sucede por ejemplo, con
las incidencias de los procedimientos quirrgicos, que se adelantan a puerta
cerrada en salas a las que slo ingresa el personal autorizado y el paciente que

12
Expediente 14696. MP: Alier E. Hernndez E.
13
Sobre la aplicacin de la equidad como criterio auxiliar de la actividad judicial,
que permite la correccin de la ley para
evitar una consecuencia injusta no prevista por el legislador, ver sentencias de
la Corte Constitucional C-1547 de 2000 y
SU-837 de 2002.
14
Expediente 13.542 (R-1243). Actor: ngela Patricia Gmez y/o; M.P.: Ramiro Saavedra
BecerraACCIN DE REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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ser sometido a ciruga, y que por la misma razn no est en condiciones de
enterarse de nada de lo que all suceda.
Con relacin al nexo causal entre el dao y la actividad de la Administracin,
tambin ha reiterado la Sala que el mismo debe aparecer debidamente acreditado
puesto que el mismo no se presume, aunque en reconocimiento de la dificultad que

surge en no pocas ocasiones para lograr tal prueba, por los elementos de carcter
cientfico que pueden estar involucrados y que resultan de difcil comprensin y
demostracin por parte del interesado, se admite para ello ...que la demostracin
de la causalidad se realice de manera indiciaria, siempre que, dadas las
circunstancias del caso, resulte muy difcil -si no imposible- para el demandante,
la
prueba directa de los hechos que permiten estructurar ese elemento de la
obligacin de indemnizar
15
.
Queda claro entonces, que en la medida en que el demandante alegue que existi
una falla del servicio mdico asistencial que produjo el dao antijurdico por el cual

reclama indemnizacin, como sucede en el sub-lite, deber en principio, acreditar
los tres extremos de la misma: la falla propiamente dicha, el dao antijurdico y el

nexo de causalidad entre aquella y sta, por lo cual, resulta procedente ahora,
analizar cules hechos fueron probados en el presente caso.
Valga precisar que, en lo que respecta a la imputabilidad, sta depender de las
especiales circunstancias del caso, por lo que deber determinarse si la
responsabilidad debe ser probada (prueba de la falla) o si se presume; al punto
que la entidad slo se liberara de una condena en su contra demostrando la
ruptura del nexo causal; o probando que an cuando actu de manera diligente, el
resultado dao- se produjo.
4.4. De la responsabilidad mdica en el campo de la obstetricia.
En relacin con este tema, la jurisprudencia del Consejo de Estado se haba
inclinado en un principio por considerar que, en los eventos en los cuales el
desarrollo del embarazo hubiera sido normal y, sin embargo ste no terminaba
satisfactoriamente, la obligacin de la entidad demandada era de resultado
16
.
En decisiones posteriores se insisti en que la imputacin de la responsabilidad
patrimonial deba hacerse a ttulo objetivo, pero siempre que desde el inicio, el
proceso de gestacin hubiera sido normal, es decir, sin dificultades evidentes o
previsibles, eventos en los cuales era de esperarse que el embarazo culminara
con un parto tambin normal.
Seal el Consejo de Estado:

15
Sentencia de 14 de junio de 2001. Expediente 11.901.
16
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Conseje
ro Ponente: Alier Eduardo
Hernndez Enrquez, 17 de agosto de 2000. Radicacin nmero: 12123.ACCIN DE REPARACIN DIRE
CTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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La entidad demandada sostiene su inconformidad frente al fallo protestado
con el argumento de que la obligacin mdica es de medio y no de resultado;
de tal manera que habr falla del servicio, no cuando tericamente era posible
evitar el resultado daoso, sino cuando, dentro de la realidad de los hechos,
existi negligencia mdica al no aplicar o dejar de aplicar unas tcnicas que
son comnmente aceptadas en el medio cientfico.
Es cierto que, en forma pacfica, se ha aceptado la tesis segn la cual, por
regla general, en la actividad mdica la obligacin es de medio, no de
resultado; se ha dicho que el compromiso profesional asumido en dicha
actividad tiende a la consecucin de un resultado, pero sin asegurarlo, pues la
medicina no es una ciencia exacta. En otros trminos, el galeno no puede
comprometer un determinado resultado, porque ste depende no solamente
de una adecuada, oportuna y rigurosa actividad mdica, sino que tienen
incidencia, en mayor o menor nivel, segn el caso, otras particularidades que
representan lo aleatorio a que se encuentra sujeta dicha actividad y a que se
expone el paciente.
Sin embargo, en el campo de la obstetricia, definida como la rama de la
medicina que se ocupa principalmente del embarazo, parto y los fenmenos
posteriores al alumbramiento, hasta la involucin completa del tero", la
responsabilidad mdica tiende a ser objetiva, cuando ab initio el proceso de
embarazo se presentaba normal, es decir, sin dificultades o complicaciones
cientficamente evidentes o previsibles, como sucedi en el presente caso. En
efecto, se trataba de una mujer joven que iba a dar a luz a su primer hijo y
quien durante el curso del proceso de embarazo no registr problemas que
ameritaran un tratamiento especial.
En casos como stos, parte de la doctrina se inclina por encontrar una
obligacin de resultado, puesto que lo que se espera de la actividad mdica
materno-infantil, es que se produzca un parto normal, que es precisamente la
culminacin esperada y satisfactoria de un proceso dispuesto por la
naturaleza, en donde la ciencia mdica acude a apoyarlo o a prever y tratar
de corregir cualquier disfuncionalidad que obstaculice su desarrollo normal o
ponga en riesgo a la madre o al que est por nacer. Lo especial y particular
de la obstetricia es que tiene que ver con un proceso normal y natural y no
con una patologa.
Al respecto, el profesor CARLOS ALBERTO GHERSI, seala:
...ms all de los riesgos inherentes a todo embarazo y parto -o a pesar de
ellos- lo cierto es que el resultado final lgico de un proceso de gestacin que,
debidamente asistido y controlado por el mdico obstetra, se presenta como
normal, habr de ser el nacimiento de una criatura sana, por ello, ante la
frustracin de dicho resultado, corresponder al galeno la acreditacin de las
circunstancias exculpatorias. Estas debern reunir, a dichos fines, las
caractersticas de imprevisibilidad o irresistibilidad propias del caso fortuito.
17
No obstante, en providencias ms recientes del H. Consejo de Estado cambi
dicho criterio, por considerar que los eventos de responsabilidad patrimonial de
l
Estado por la prestacin del servicio mdico de obstetricia, no pueden ser

17
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Conseje
ro Ponente: Danilo Rojas
Betancourth, 9 de febrero de 2011, Radicacin N 25000-23-26-000-1994-09702-01(16934
).ACCIN DE REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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16
decididos bajo un rgimen objetivo de responsabilidad, por lo cual la parte
demandante no queda relevada de probar la falla del servicio, sino que el hecho
de que la evolucin del embarazo hubiera sido normal, constituye un indicio de
dicha falla.
Dijo el Consejo de Estado:
Debe precisarse, en esta oportunidad, que las observaciones efectuadas por
la doctrina, que pueden considerarse vlidas en cuanto se refieren a la
naturaleza especial y particular de la obstetricia, como rama de la medicina
que tiene por objeto la atencin de un proceso normal y natural, y no de una
patologa, slo permitiran, en el caso colombiano, facilitar la demostracin de
la falla del servicio, que podra acreditarse indiciariamente, cuando dicho
proceso no presenta dificultades y, sin embargo, no termina
satisfactoriamente.
No existe, sin embargo, fundamento normativo para considerar que, en tales
eventos, la parte demandante pueda ser exonerada de probar la existencia
del citado elemento de la responsabilidad. Y ms exigente ser, en todo caso,
la demostracin del mismo, cuando se trate de un embarazo riesgoso o
acompaado de alguna patologa. (Subrayas nuestras).
En sntesis bajo el cobijo de la tesis que actualmente orienta la posicin de la
Sala en torno a la deduccin de la responsabilidad de las entidades estatales
frente a los daos sufridos en el acto obsttrico, a la vctima del dao que
pretende la reparacin le corresponde la demostracin de la falla que acusa
en la atencin y de que tal falla fue la causa del dao por el cual reclama
indemnizacin, es decir, debe probar: (i) el dao, (ii) la falla en el acto
obsttrico y (iii) el nexo causal.
La demostracin de esos elementos puede lograrse mediante cualquier medio
probatorio, siendo el indicio la prueba por excelencia en estos casos ante la
falta de una prueba directa de la responsabilidad, dadas las especiales
condiciones en que se encuentra el paciente frente a quienes realizan los
actos mdicos, y se reitera, la presencia de un dao en el momento del parto
cuando el embarazo se ha desarrollado en condiciones normales, se
constituye en un indicio de la presencia de una falla en el acto obsttrico, as
como de la relacin causal entre el acto y el dao.
No se trata entonces de invertir automticamente la carga de la prueba para
dejarla a la entidad hospitalaria de la cual se demanda la responsabilidad. En
otras palabras no le basta al actor presentar su demanda afirmando la falla y
su relacin causal con el dao, para que automticamente se ubique en el
ente hospitalario demandado, la carga de la prueba de una actuacin rodeada
de diligencia y cuidado.
No, a la entidad le corresponder contraprobar en contra de lo demostrado
por el actor a travs de la prueba indiciaria, esto es, la existencia de una falla

en el acto obsttrico y la relacin causal con el dao que se produjo en el
mismo, demostracin que se insiste puede lograrse a travs de cualquier
medio probatorio incluidos los indicios, edificados sobre la demostracin, a
cargo del actor, de que el embarazo tuvo un desarrollo normal y no auguraba ACCIN
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
________________________________________________________________________________
________
17
complicacin alguna para el alumbramiento, prueba que lleva lgicamente a
concluir que si en el momento del parto se present un dao, ello se debi a
una falla en la atencin mdica.
18
Ahora bien, como se apunt en la resea jurisprudencial, para la declaracin de la
responsabilidad mdica estatal es necesario la acreditacin de todos los
elementos que la constituyen, valga decir, demostrar el dao, la Imputacin
Falla- y el nexo causal, por lo que se procede a su verificacin en el asunto bajo

juicio.
EL DAO: Definido como El menoscabo de las facultades jurdicas que tiene una
persona para disfrutar un bien patrimonial
19
o como la aminoracin patrimonial
sufrida por la vctima
20
, viene a configurarse con el padecimiento sufrido por los
miembros de la parte actora con ocasin de la muerte de la seora Beatriz Campo
Hernndez, cuando se dispona a dar a luz a su segunda hija; la que se encuentra
demostrada con la copia autentica del Registro Civil de Defuncin que obra a fl. 2
6
del C. Ppal del expediente.
LA FALLA DEL SERVICIO - IMPUTACIN: Atendiendo a que el servicio medico
obsttrico fue prestado a la actora por la Clnica Las Peitas Ltda., deber
establecerse si dicho ente de salud incumpli alguna de sus obligaciones en la
prestacin de aquel o si por el contrario, est demostrado, que actu con toda la
diligencia y el cuidado que el caso ameritaba y aun as, se present el resultado.
Con el propsito de definir si en el sub jdice se encuentra configurado este
elemento, deber estudiarse, en primer lugar, uno de los documentos de mayor
relevancia, esto es, la historia clnica
21
y dems documentos contentivos de la
evolucin medica de la seora Campo Hernndez
22
, de cuyo contenido se

18
Consejo De Estado, Sala De Lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Conseje
ro ponente: Mauricio Fajardo
Gmez, 17 de marzo de 2010 , Radicacin nmero: 15001-23-31-000-1999-00091-01(17512)
19
Tamayo Jaramillo, Javier. Tratado de Responsabilidad Civil, Editorial Legis, Tom
o II, 2007, pg. 326
20
Henao, Juan Carlos. El Dao, 1 Edicin, Universidad Externado de Colombia, Marzo de 2
003, pg. 84.
21
La importancia que tiene la historia clnica en el debate probatorio de los litigi
os por Falla en el Servicio Mdico, es tal que
obliga, a que el estado de salud del paciente, as como la teraputica realizada al
mismo, quede documentado para evitar
efectos adversos. La prueba que emana de la historia clnica del paciente permite
observar la evolucin mdica de aquel,
calificar los actos mdicos realizados conforme los estndares, y coopera para estab
lecer la relacin de causalidad entre el
hecho de la persona o de la cosa y el dao.
22
Esto es, se analizarn los medios probatorios allegados validamente al expediente,
es decir, aquellos que cumplan con
los requisitos establecidos en los Arts. 254 y 268 del C. de P.C. Adems, lo concl
uido sobre el tema de Validez de los
Medios de Prueba por el H. Consejo de Estado, con ponencia del Dr. Danilo Rojas
Betancourth, en providencia calendada
veintisis (26) de julio de dos mil doce (2012). Radicacin nmero: 25000-23-26-000-19
96-03061-01(19981), en los
siguientes trminos: ... En repetidas oportunidades, el Consejo de Estado ha seala
do que las copias de documentos
pblicos y privados solo pueden ser aducidas o apreciadas como prueba dentro de un
proceso judicial, si renen las
exigencias contenidas en el artculo 254 del C.P.C., a saber: (i) que hayan sido a
utorizadas por notario, director de oficina
administrativa o de polica, o secretario de oficina judicial previa orden del jue
z donde se encuentre el original o la copia
autenticada; (ii) que sean autenticadas por notario, previo cotejo con el origin
al o la copia autenticada que se le presente y;
(iii) que sean compulsadas del original o de copia autenticada en el curso de un
a inspeccin judicial. De manera que para ACCIN DE REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
________________________________________________________________________________
________
18
verificar la atencin prestada a la misma, as:
1.- Historia Clnica: De su contenido casi ilegible se extrae
23
:
Fl. 10 Cuaderno de Pruebas No. 1:
ACTA DE JUNTA MDICA
D23 M I A 2001 HORA 7 AM.
NOMBRE: Campo Hdez Beatriz No. AFILIACION: 64551722-00
CONVENIO FER: X CAJANAL__________ OTRO______________
ESPECIALIDADES: GINECOLOGO
DIAGNOSTICO: EMB
.
MOTIVO. FCF (+)MF (+) TACTO POSTERIR CENODO FORMADO.
DISCUSION. SOLICITO NOTA QUIRURGICA CESAREA ANTERIOR OCT-20-97
CONCLUSIONES: INICIAR TRABAJO DE PARTO. CITA 15 DIAS GINECOLOGICA.
ASISTENTES.
Fl. 66 Cuaderno Principal:
Feb 21/001
12 Hs. Ingresa al servicio de Hospitalizacin con Dx de Emb de 41 semanas +
olipohidramnios severo y CESAREA ANTERIOR.
Ser sometida a cesrea a las 17 hs.
Remitida por el Dr. Vallejo a las 10 20 del 21-11-001
21-II-001
Hora 19:00 Paciente en 101 de Cesrea dice sentirse bien
Hora 20:45: Sangrado abundante en cogulos XP fra sudorosa TA: 10/40 TA:=
60/40. Persiste sangrado

que puedan ser considerados como elementos de prueba vlidos para acreditar o hace
r constar los supuestos de hecho
que resultan de inters para el proceso, los documentos pblicos y privados deben al
legarse en original o copia
autntica.No obstante, esta Corporacin tambin ha sealado que, en ciertas circunstanci
as, las exigencias legales para la
valoracin de las copias simples pueden flexibilizarse con el fin de proteger los
principios de lealtad procesal, equidad y
buena fe22[3]. Esto ocurre cuando la parte contra la cual se aducen las copias c
onserva el original de los documentos y, por
lo tanto, est en capacidad de efectuar un cotejo y de tacharlas de falsedad si el
lo fuera procedente.
23
Esto es, en cumplimiento de los requisitos establecidos en los Arts. 254 y 268 d
el C. de P.C. Adems, lo concluido sobre
el tema de Validez de los Medios de Prueba por el H. Consejo de Estado, con pone
ncia del Dr. Danilo Rojas Betancourth,
en providencia calendada veintisis (26) de julio de dos mil doce (2012). Radicacin
nmero: 25000-23-26-000-1996-03061-
01(19981), en los siguientes trminos: ... En repetidas oportunidades, el Consejo d
e Estado ha sealado que las copias de
documentos pblicos y privados solo pueden ser aducidas o apreciadas como prueba d
entro de un proceso judicial, si
renen las exigencias contenidas en el artculo 254 del C.P.C., a saber: (i) que hay
an sido autorizadas por notario, director
de oficina administrativa o de polica, o secretario de oficina judicial previa or
den del juez donde se encuentre el original o la
copia autenticada; (ii) que sean autenticadas por notario, previo cotejo con el
original o la copia autenticada que se le
presente y; (iii) que sean compulsadas del original o de copia autenticada en el
curso de una inspeccin judicial. De manera
que para que puedan ser considerados como elementos de prueba vlidos para acredit
ar o hacer constar los supuestos de
hecho que resultan de inters para el proceso, los documentos pblicos y privados de
ben allegarse en original o copia
autntica.No obstante, esta Corporacin tambin ha sealado que, en ciertas circunstanci
as, las exigencias legales para la
valoracin de las copias simples pueden flexibilizarse con el fin de proteger los
principios de lealtad procesal, equidad y
buena fe23[3]. Esto ocurre cuando la parte contra la cual se aducen las copias c
onserva el original de los documentos y, por
lo tanto, est en capacidad de efectuar un cotejo y de tacharlas de falsedad si el
lo fuera procedente.ACCIN DE REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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________
19
Hora 21:20 TA 50/30 sudorosa. Se palpa tero contrado. Aposito con sangre fresca.
Se traslado a UCI.
Fl. 78 y 79 Cuaderno Principal:
II-22-01
7 A.M. Pupilas midriticas que responde poco a la luz
21-II/01 inconciente. Masaje Cardiaco por 2 horas
Hoja de Eventos y rdenes Nuevas o Modificaciones
.. fallece (10:30 a.m.)
Fecha: Febrero 22/01 1:00
Diagnostico Preoperatorio: Shock ,,,,, a Hemorragia Post QX (cesrea).
.
Ciruga Realizada: Laparotoma Exploratoria
.
Sangrado en el ngulo izquierdo de la uterorrafia difcil de controlar..
FL. 131 Cuaderno Principal:
II-21/01
HORA 20:45 paciente presenta MAREO y nauseas y sangrado abundante por
genitales externos y por la herida qx con TA 70/40.
HORA 21:45 Se solicita transfusin de sangre
Sangrado masivo y no contraloble.. que a pesar de las transfusiones no se logr
revertir. La hemorragia se produce por un punto sangrante en el ngulo izquierdo
Febrero 22/01 1:00
Diagnostico preoperatorio: Shock hipotensivo 2ario a hemorragia posQX (cesrea)
Ciruga Programada: Laparotoma exploratoria
Diagnostico postoperatorio: dem
Ciruga Realizada: Laparotoma exploratoria Histerectoma subtotal
salpingooferectomia bilateral.
Cirujano: Dr. Domnguez
Ayudante: Dra. T. Barreto
Anestesilogo: Dr. Correa
Anestesia: Analgesia
Instrumentadora: Ana Saavedra
Descripcin Operatoria:
Se abren puntos de pared saliendo abundante cantidad de sangre en abdomen que
se drena, se extraen cogulos, se localiza sangrado en ngulo izquierdo de
UTERORRAFIA difcil de controlar por lo que se decide hacer histerectoma
subtotal con conservacin de ovario derecho. Luego de sacado el tero persiste ACCIN
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
________________________________________________________________________________
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20
sangrados mltiples en pedculos que se forman como un lecho en crvix tambin
hay hematoma sangrante activo en muon de ovario derecho por lo que se decide
extirpar este. Luego de un buen rato persiste an sangrado en napa que se yugula
difcilmente se dejan dos drenes de penrose en cigarrillo en hueces clicos y huec
o
plvico. Se cierra pared por planos hay sangrado en algunos puntos msculo y piel.
Se cierra esta y se deja vendaje compresivo.
Firma del Cirujano
SOLICITUD DE NECROPSIA
Nombre: Beatriz Campo Hernndez
Edad: 38 aos
Entidad: FER
Fecha 22 de febrero de 2001
Resumen de historia clnica:
Paciente sin antecedentes patolgicos de importancia quien fue sometida ayer a una

cesrea por oligohidranmio severo y circular de cordn, sin complicaciones
transoperatorias. En el postoperatorio inmediato comienza a presentar sangrado
importante por vagina, asociado a hipotensin y seguidamente shock y paro
cardiorespiratorio, requiriendo expansores plasmticos y transfusin de
hemoderivados (GRE y Crioprecipitados y plasma fresco congelado), juntamente con

medidas de soporte cardiaco avanzado, sale de paro cardiorespiratorio luego de 2
0
minutos de maniobras. Se pasa nuevamente a sala de operaciones donde se
encuentra abundante cantidad de sangre en abdomen y sangrado en capa por lo
que se realiza histerectoma subtotal y salpinguectoma bilateral. Posteriormente
continua sangrado por herid quirrgica, sitios de venopuncin, en shock pese a dosis

altas de vasopresores, nuevamente presenta paro cardiaco y fallece luego de 30
minutos de maniobras de reanimacin.
..
2.- Dictamen Pericial: Elaborado por la Asociacin Sucrea de Obstetricia y
Ginecologa ASUGO (fls.371-373 del cuaderno principal):
Se trataba de una paciente de 38 aos de edad, G3 C1 A1, es decir, con
antecedente de cesrea (practicada tres aos antes) y un aborto (ocurrido un ao y
medio antes), quien se control su embarazo en su EPS, con asistencia puntual a su
s
controles prenatales, los ltimos a las semanas 31, 36, 37, 40.1 y 41.
La paciente present un embarazo de curso y evolucin normal, su cesrea haba
sido realizada haca ms de dos aos y no tena ninguna indicacin obsttrica para
una nueva cesrea hasta su control de la semana 40, fecha en la que le practican
ecografa obsttrica y monitoreo fetal con resultado normal.
()
A la semana 41 de embarazo la paciente consulta nuevamente a su gineclogo de
control prenatal, quien por su edad gestacional decide derivar por urgencias de
su
EPS (Clnica Las Peitas) para que le realicen ecografa y monitoreo fetal y definir l
a
conducta. La ecografa es realizada al medio da de su ingreso y reporta
oligohidramnios severo (es decir, marcada disminucin del lquido amnitico) y doble
circular de cordn a cuello fetal, por lo que el gineclogo de turno decide practica
rle
una cesrea, la cual realiz a las 5 de la tarde.
()
Una vez practicado el procedimiento quirrgico, el cual transcurri dentro de lo
normal, de acuerdo al reporte quirrgico, la paciente permaneci en recuperacin,
evolucionando dentro de los parmetros normales para el tipo de intervencin ACCIN DE
REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
________________________________________________________________________________
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21
practicada. Es valorada por mdico general de turno quien anota buena evolucin de
la paciente aproximadamente 1 hora y 15 minutos despus de la intervencin
quirrgica.
A las dos horas y 30 minutos (8:45 pm) del post quirrgico la paciente empieza a
presentar hipotensin, frialdad, sudoracin y sangrado genital abundante, por lo cua
l
es valorada por mdico general, quien llama al gineclogo de turno el cual acude de
inmediato a asistir a la paciente, y hacia las 9:15 p.m. escribe una nota donde
dice
que presenta buen bolo de seguridad uterino y responde bien a la infusin de 2000
cc
intravenosos de soluciones cristaloides, ordena reserva de sangre. Pero a los 15

minutos nuevamente presenta malestar general, hipotensin, frialdad y deciden
traslado a UCI y casi inmediatamente toman la decisin de reintervenirla pensando
en
un sangrado intra-abdominal, pues, no haba nueva evidencia de sangrado por
genitales externos que justificara el cuadro clnico y se palpaba un tero bien
contrado, con lo cual se descartaba la atona uterina que es la primera causa de
sangrado genital abundante despus de una cesrea.
Se practica laparotoma exploratoria con el hallazgo de abundante sangre libre en

cavidad abdominal, secundaria a un hematoma en uno de los ngulos de la
histerotoma (herida que se practic en el tero durante la cesrea realizada tres
horas antes), este sangrado le estaba produciendo choque hipovolmico a la pacient
e
y ella en su intento de contrarrestar ese sangrado consume sus factores de
coagulacin, de una manera tal que no logra revertirse esta patologa a pesar de las

mltiples transfusiones a las que fue sometida la paciente (5 unidades de sangre
fresca total, 4 unidades de glbulos rojos empacados, 4 unidades de plasma fresco
congelado y 4 unidades de crioprecipitado) con la finalidad de tratar de recuper
ar su
estado hemodinmico y mejorar los parmetros de la coagulacin. Infortunadamente
la paciente no responde a estas medidas teraputicas y finalmente presenta paro
cardio-respiratorio del cual no se recupera y la lleva a la muerte.
As mismo se lee (fl. 374):
El sangrado presentado durante el procedimiento quirrgico practicado a la paciente
, no
fue detectado intraoperatoriamente, porque durante el acto operatorio las pacie
ntes
manejan presiones arteriales muy variables, la mayora de las veces con tendencia
a la
hipotensin como consecuencia del medicamento anestsico y de su propio estado
gravdico, lo que puede ocasionar colapso de los vasos sanguneos en la incisin
quirrgica, de tal manera que el cirujano tiene una falsa sensacin de que hay contr
ol de
hemostasia
24
, pues no hay sangrado evidente, y por tanto procede al cierre de la pared
abdominal.
En este caso, muy probablemente, al recuperarse el estado hemodinmico de la
paciente, tambin se van mejorando las cifras tensionales, lo que puede ocasionar
la
apertura de vasos sanguneos colapsados y de esta manera provocar un sangrado a
nivel de la herida quirrgica en tero, que en este caso en particular termin en una
hemorragia intrabdominal copiosa al parecer originada en uno de los cogulos de la

histerotoma ()
Tampoco podemos desconocer la gran variabilidad interindividual e incluso
intraindividual en lo que respecta al funcionamiento de los organismos, de tal m
anera
que en ocasiones se produce un evento adverso en una paciente, que en las mismas

circunstancias no ocurre en otro u otros pacientes.
Sobre el tratamiento brindado a la paciente y los resultados obtenidos, se preci
sa:

24
Es el conjunto de mecanismos aptos para detener los procesos hemorrgicos, en otra
s palabras, es la capacidad que
tiene un organismo de hacer que la sangre en estado lquido permanezca en los vaso
s sanguneos. La hemostasia permite
que la sangre circule libremente por los vasos y cuando una de estas estructuras
se ve daada, permite la formacin de
cogulos para detener la hemorragia, posteriormente reparar el dao y finalmente dis
olver el cogulo. Fuente:
http://es.wikipedia.org/wiki/HemostasiaACCIN DE REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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________
22
A la luz de la medicina actual y de los protocolos existentes para las diferentes

patologas gineco-obsttricas y el manejo de sus complicaciones este es esencialment
e
el mismo realizado a esta paciente en el ao 2001.
No existe en la actualidad ningn procedimiento que nos garantice resultados 100%

satisfactorios, pues, aunque se ha mejorado el arsenal teraputico en anestesia, l
a
funcionabilidad de los bancos de sangre, la seguridad quirrgica, se sigue y segu
irn
presentando efectos adversos graves y a veces fatales.
() la morbilidad materna asociada a la cesrea sigue siendo tres veces superior a l
a de
un parto vaginal. Su frecuencia se ha ido incrementando a tal punto que actualme
nte lo
que apareci como una solucin, ahora se vislumbra como un problema por la excesiva
liberalizacin a la que ha sido conducida.
Finalmente, en el dictamen rendido por ASUGO se consigna como causa de muerte,
una complicacin presentada por la cesrea a la que fue sometida, ms
especficamente a una coagulopata de consumo, secundaria a un sangrado profuso
a nivel de la herida de la histerotoma (fl.371).
3.- Necropsia:
Examen Interno.
()
Hgado y vas biliares.- Este rgano presenta los hallazgos ms importantes de la
necropsia. Pesa 1.400 gms. Su superficie externa es lisa y brillante con borrami
ento de
sus aristas. Muestra un color pardo claro con un punteado blanco parecido al col
or de la
nuez moscada. Al corte exhibe la misma coloracin y su consistencia es blanda pero
no
friable.
Examen Microscpico.
()
Hgado.- Las preparaciones muestran cambios que comprometen principalmente las
reas mitzonales y centrales que exhiben necrosis y acumulacin de material graso co
n
formacin de vesculas grandes de los hepatocitos
25
. Estas vesculas pueden confluir
hasta formar pequeos lagos. Los espacios portales presentan un aumento de la
celularidad con presencia de linfocitos en poca cantidad. En estos espacios se
encuentran campos con hemorragia intersticial que se extiende a los espacios de
los
cordones sinuosidales adyacentes.
()
Diagnstico Final.- Muerte por falla multisistmica subsecuente a insuficiencia hepti
ca
aguda. Estado postcesrea-posthisterectoma parcial. (El proceso se inicia en la fal
la
heptica que se extiende a todos los sistemas que conducen a la muerte).
De este documento, se extrae que la paciente tena un padecimiento previo a la
ciruga de cesrea, denominado hgado graso
26
, el mismo que pudo tener lugar con
el embarazo o ser una patologa previa a aquel.
A pesar de lo anterior, no obra en la historia clnica alguna evidencia que demu
estre

25
El diagnstico de hgado graso se basa en los hallazgos de la biopsia heptica. Esta mu
estra acumulacin de grasa en
los hepatocitos, y tambin puede haber diversos grados de inflamacin y fibrosis http
://hepatitis.cl/299/higado-graso
26
El trmino hgado graso se refiere a una enfermedad del hgado caracterizada por acumu
lacin de cidos grasos y
triglicridos en las clulas hepticas (hepatocitos). (idem 17)ACCIN DE REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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23
que la paciente -que cumpli todos los controles prenatales previstos por su EP
S
27
-
presentara los sntomas propios del Hgado Graso, ni obra prueba alguna de que
dicha entidad le hubiera practicado examen con el objeto de comprobar el estado
de
salud de la seora Campo Hernndez y determinar si padeca algn tipo de
anomala que la pusiera en riesgo a ella y al feto ante una eventual cesrea.
Ello por cuanto conforme el contenido de la historia clnica antes trascrita-, la

seora Campo Hernndez haba sido sometida a una cesrea anterior, condicin
que llevaba implcita la posibilidad de ser sometida nuevamente a dicho
procedimiento quirrgico, pues as lo ha enseado la literatura medica
28
y, por tanto
a condiciones medicas especiales que revestan la practica de exmenes previos a
especializados para determinar el estado de los factores de coagulacin de la
paciente como lo son el de tiempo de coagulacin, recuento de plaquetas entre
otros, que en su momento habran permitido establecer algn padecimiento de la
occisa, as mismo tomar la medidas necesarias para precaver cualquier imprevisto.
Lo que si puede deducirse de las pruebas que obran en el expediente, es que al
margen de la anomala encontrada en la necropsia, el hecho determinante de su
muerte fue la hemorragia a que se vio expuesta debido al punto que qued sangrante

en el ngulo izquierdo de la herida que debi practicrsele por la operacin de
Cesrea; situacin que la expuso a un riesgo mayor al que de por s envuelve la
citada ciruga, mas aun cuando sta se realiza sin los exmenes previos necesarios
para afrontar cualquiera riesgos que se presente en desarrollo de la misma.
En estas condiciones, es claro que fue en la intervencin quirrgica realizada por l
a
Clnica las Peitas la que ocasion los daos antijurdicos pretendidos por la parte
actora.
EL NEXO CAUSAL: que entraa una consonancia entre la conducta activa u
omisiva de la administracin y el dao inferido, que permita deducir que ste se
origin como consecuencia directa de la actuacin atribuida a la administracin,
por omisin, retardo, irregularidad, ineficiencia o ausencia del servicio FALLA-;

27
Como lo deja ver el dictamen pericial y as lo acepta la demandada en la contestac
in de la demanda( fl 451 del cuaderno
principal).
28
El Dr. Benjamin Rodrguez y MD en su articulo denominado Operacin Cesrea: Indicacione
s de Parto Natural despus
de Cesrea sostiene: La principales indicaciones de la cesrea en los EEUU y otros p
ases del cual nosotros tambin
hacemos parte (Segn muestra del trabajo del Dr. Edgar Cobo en la ciudad de Cali)
son principalmente cuna cesrea previa
y la distocia del trabajo de parto, en 3 y 4 lugar esta respectivamente el distrs f
etal y la presentacin podlica ACCIN DE REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
________________________________________________________________________________
________
24
queda corroborado con el anlisis efectuado en el tem que antecede, no habiendo
lugar a hacer mayores elucubraciones al respecto.
As, configurados en el sub examen los elementos que comprende la teora de la
Falla del Servicio, y por ende la responsabilidad de la parte demandada, hay lug
ar
a entrar al anlisis de los perjuicios pretendidos por la parte actora.
Y en procura de ello, en primer lugar deber precisarse que la condena deber ser
satisfecha solidariamente por todos los miembros de la parte pasiva, esto es, a
la
Nacin Ministerio de Educacin Fondo Nacional de Prestaciones Sociales
del Magisterio- Fiduciaria La Previsora S.A. y Clnica las Peitas, pues de
conformidad con lo previsto en el art. 279 de la Ley 100 de 1993
29
, el Sistema de
Seguridad Social contenido en dicha disposicin normativa no se aplica a los
afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio creado media
nte
la Ley 91 de 1989.
Fondo que, tiene entre sus objetivos garantizar la prestacin de los servicios
mdicos asistenciales mediante la contratacin con entidades, en virtud de lo cual,
en materia de contratacin acta a travs de la Fiduciaria La Previsora S.A., quien
de conformidad con sus obligaciones contractuales debe celebrar los contratos pa
ra
garantizar los servicios de salud, de los afiliados, acorde con la recomendacin q
ue
imparta el Consejo Directivo del Fondo
30
.
Lo anterior, se encuentra acreditado en el Contrato de Fiducia Mercantil suscr
ito
entre el Ministerio de Educacin Nacional y la Fiduciaria La Previsora S.A.
31
cuya
finalidad es la eficaz administracin de los recursos del Fondo Nacional de
Prestaciones Sociales del Magisterio en adelanta EL FONDO, de tal manera que
atienda oportunamente el pago de las prestaciones sociales, as como garantizar
la adecuada prestacin de los servicios medico-asistenciales del personal

29
ARTCULO 279. EXCEPCIONES. El Sistema Integral de Seguridad Social contenido en la
presente Ley no se aplica a los
miembros de las Fuerzas Militares y de la Polica Nacional, ni al personal regido
por el Decreto ley 1214 de 1990, con
excepcin de aquel que se vincule a partir de la vigencia de la presente Ley, ni a
los miembros no remunerados de las
Corporaciones Pblicas.
<Aparte subrayado condicionalmente EXEQUIBLE> As mismo, se excepta a los afiliado
s al Fondo Nacional de
Prestaciones Sociales del Magisterio, creado por la Ley 91 de 1989, cuyas presta
ciones a cargo sern compatibles con
pensiones o cualquier clase de remuneracin. Este Fondo ser responsable de la exped
icin y pago de bonos pensionales
en favor de educadores que se retiren del servicio, de conformidad con la reglam
entacin que para el efecto se expida.
Se exceptan tambin, los trabajadores de las empresas que al empezar a regir la pre
sente Ley, estn en concordato
preventivo y obligatorio en el cual se hayan pactado sistemas o procedimientos e
speciales de proteccin de las pensiones,
y mientras dure el respectivo concordato..
30
Ver clusula segunda del Contrato de Fiducia Mercantil contenido en la Escritura Pb
lica No. 0083 del 21 de junio de
1990.
31
Fls. 306, 307, 314-317 y 319 del C. Ppal. ACCIN DE REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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25
docente, para dar cumplimiento a los propsitos que inspiraron la Ley 91 de 1989.
As mismo, en el Contrato de Prestacin de Servicios No. 5-1122-20/97
32
suscrito
entre el Fondo de Prestaciones Sociales del Magisterio, Fondo Cuenta de la
Nacin constituido en Patrimonio Autnomo, quien acta como a travs de la
Fiduciaria La Previsora S.A. en calidad de administradora fiduciaria y, la Empre
sa
Clnica las Peitas Ltda, en cuyo objeto se pact EL CONTRATISTA se obliga
con EL CONTRATANTE a prestar los servicios medico-asistenciales relacionados
en el literal a) de la presente clusula, al personal docente activos y/o pensiona
dos
del Departamento de Sucre, afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales
del Magisterio y a los beneficiarios que se contemplan en el literal b) de sta
clusula
Contrato en el que adems, se comprometi al contratista a constituir una pliza
de seguros a favor de la Nacin- Ministerio de Educacin Nacional- Fondo
Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio y/o Fiduciaria La Previsora S.A
,
para amparar, entre otras, el pago de perjuicios derivados de la responsabilidad

civil extracontractual ante terceros, por actos u omisiones que se presenten por

causa o con ocasin del presente contrato (Literal c) Clusula Dcima Quinta). As
mismo, el Contratista se comprometi a ampliar dentro del primer trimestre de
cada ao, el valor asegurado para cada uno de los siniestros amparados, en el
mismo porcentaje del incremento salarial e los docentes autorizado para el ao
que se inicia por el Gobierno Nacional (Pargrafo 2 Clusula Dcima Quinta).
A lo anterior, se suma que en este rgimen excepcional no puede hablarse de
libertad de escogencia en materia de afiliacin a la entidad prestadora de servici
os
de salud por parte de los docentes, en cuanto ste es contratado directamente por
parte del empleador, de tal manera que le corresponde asumir la responsabilidad,

de manera solidaria, por la indebida escogencia, en la medida que no contrate co
n
una entidad idnea para prestar este tipo de servicios y como consecuencia de
ello se cause un dao a los usuarios del mismo o sus beneficiarios, por parte de
quien los prest.

32
Fls. 234 y ss C.Ppal. ACCIN DE REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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26
Corolario de lo anterior, debe insistirse en la responsabilidad solidaria de los
entes
accionados en los daos ocasionados a la parte actora, los que se indemnizaran
as:
ANALISIS DE LOS PERJUICIOS:
1.- Perjuicios Morales: Estimados en la suma de de 4.000 gramos oro para cada
uno de los actores.
Al respecto, en primer lugar, debe precisarse que a partir de la sentencia profe
rida
dentro del proceso No. 13.232 - 15.646 calendada 6 de septiembre del 2001, el H.

Consejo de Estado, acord que en adelante el perjuicio moral, una vez declarado
su reconocimiento se liquidara y pagara en salarios mnimos legales mensuales,
abandonando el sistema de la condena por el equivalente a gramos oro
33
.
Desde entonces, se ha insistido en que la valoracin de dicho perjuicio debe ser
hecha por el juzgador
34
, en cada caso, segn su prudente juicio, y se ha sugerido
la imposicin de condenas por la suma de dinero equivalente a cien salarios
mnimos legales mensuales, en los eventos en que aqul se presente en su
mayor grado
35
, como por ejemplo, la muerte de una persona o su invalidez.
Concretamente al respecto se dijo:
. Lo anterior se expresa sin perjuicio de que, con el fin de garantizar el desarro
llo
uniforme de la jurisprudencia en este aspecto, esta Corporacin establezca pautas
que sirvan de referencia a los juzgadores de inferior jerarqua, cuyos fallos, sin

embargo, en cuanto tasen la indemnizacin del perjuicio aludido, slo podrn
ser revisados por la instancia superior dentro del marco de sus competencias,
dada la inexistencia de una norma prevista en ley o reglamento que pueda
considerarse de obligatoria aplicacin en la materia.
Establecido, por lo dems, el carcter inadecuado del recurso al precio del oro, la
Sala
fijar el quantum de las respectivas condenas, en moneda legal colombiana, de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 178 del Cdigo Contencioso
Administrativo. Considerando que el salario mnimo mensual en Colombia se fija
atendiendo fundamentalmente la variacin del ndice de precios al consumidor,
se considera que el valor del perjuicio moral, en los casos en que ste cobre su
mayor intensidad, puede fijarse en la suma equivalente a cien (100) salarios

33
En esa oportunidad se dijo Visto lo anterior, considera esta Sala que debe abando
narse el criterio adoptado por ella
desde 1978, conforme al cual, para efectos de la indemnizacin del perjuicio moral
, se daba aplicacin extensiva a las
normas que, al respecto, traa el Cdigo Penal. Como ha quedado demostrado, razones
de orden jurdico, apoyadas
igualmente en fundamentos de orden prctico, justifican, en la actualidad, esta de
cisin. Se afirma, entonces, la
independencia del juez contencioso administrativo para fijar, en cada caso, con
sustento en las pruebas del proceso y
segn su prudente juicio, el valor de la indemnizacin del perjuicio moral
34
Posicin que an se mantiene Dado que la indemnizacin que se reconoce a los parientes
por el fallecimiento de una
persona tienen una funcin bsicamente satisfactoria y no reparatoria del dao causado
y que los medios de prueba que
para el efecto se alleguen al proceso pueden demostrar su existencia pero no una
medida patrimonial exacta frente al dolor,
corresponde al juez tasar discrecionalmente el valor de su reparacin. Consejo de
Estado. Sentencia del 24 de junio de
2004. Radicacin No. 68001-23-15-000-1994-0301-01(14950) DM.
35
Consultar sentencia del 6 de septiembre de 2001, expediente 13.232-15.646.ACCIN D
E REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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mnimos legales mensuales, que en la fecha de esta sentencia corresponde a
veintiocho millones seiscientos mil pesos ($28.600.000.oo), cantidad que servir
de directriz a los jueces y tribunales de la misma jurisdiccin.
Sin duda, la afirmacin de la independencia del juez implica la asuncin, por parte
de
ste, de una responsabilidad mayor. Deber ponerse especial esmero en el
cumplimiento del deber de evaluar los diferentes elementos que, en cada proceso,

permitan establecer no slo la existencia del perjuicio moral, sino su intensidad,
e
imponer las mximas condenas nicamente en aquellos eventos en que, de las
pruebas practicadas, resulte claramente establecido un sufrimiento de gran
profundidad e intensidad, superior a muchos de los pesares imaginables
36
(negrillas
de la Sala)
En providencia de reciente data, dijo nuestro cuerpo consultivo:
. En cuanto a la reparacin por el dao moral, lo susceptible de reparacin es el
sufrimiento grave que se padece por la muerte de un ser querido, o el agravio qu
e se
infiere a los sentimientos de las personas con la violacin de sus derechos
fundamentales, una lesin corporal o una injuria, o el profundo dolor experimentad
o
cuando un ser muy allegado afectivamente ha sido vctima de tales agravios. En
todos los eventos y, en particular, en los que versan sobre la responsabilidad
patrimonial del Estado por los daos causados con los hechos, omisiones u
operaciones administrativas, la tasacin de la indemnizacin por el perjuicio moral
se establece con fundamento en el grado de afectacin que el hecho daoso
imputable a la entidad pblica haya causado al demandante y no en consideracin a
las calidades sociales o morales de la vctima. En consecuencia, cuando se
demanda la reparacin de los perjuicios morales sufridos por los parientes o
damnificados de una persona fallecida, no pueden tenerse como criterios para
tasar la cuanta de la indemnizacin, las calidades morales, opciones de vida, o
situacin jurdica de aqulla, sino la magnitud del dolor padecido por los
demandantes con el dao antijurdico causado. Por lo tanto, los antecedentes
penales de sta no pueden incidir en el valor de la indemnizacin que haya de
reconocrseles, porque la misma no constituye una retribucin por su
comportamiento social sino la compensacin de un dao, cuya cuanta deber
establecerse en proporcin a su medida
37
Rengln aparte, en providencia de fecha 12 de febrero de 2004, Seccin Tercera,
C.p. Ricardo Hoyos Duque, Rad. 05001-23-26-000-1991-0654-01(14955), se
dispuso:
para que haya lugar a la reparacin del perjuicio moral basta acreditar su
existencia. Corresponde al juez tasar discrecionalmente la cuanta de su reparacin,

teniendo en cuenta la gravedad del dao causado al demandante. La magnitud del
dolor puede ser apreciada por sus manifestaciones externas y por esto se admite
para
su demostracin cualquier tipo de prueba. No obstante, para garantizar el derecho
a la
igualdad de los demandantes, la Sala ha fijado unos topes mximos.
En relacin con los padres, hijos, cnyuge y hermanos de la vctima,
jurisprudencialmente se deduce la existencia del dao moral que les produce su
muerte, para la cual basta acreditar el parentesco
38

36
dem (6)
37
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. C.P. Ricardo Hoyos Du
que. Sentencia del 24 de junio de
2004. Radicacin No. 68001-23-15-000-1994-0301-01(14950) DM.
38
Ver en el mismo sentido sentencia del 4 de octubre de 2007 C.P. Enrique Gil Bote
ro que dispuso: Establecido el
parentesco con los registros civiles, la Sala da por probado el perjuicio moral
en los actores con ocasin de la muerte de su
hijo, esposo, padre y hermano, por cuanto las reglas de la experiencia hacen pre
sumir que el bito de un pariente cercano
causa un profundo dolor y angustia en quienes conforman su ncleo familiar, en ate
ncin a las relaciones de cercana,
solidaridad y afecto, adems de la importancia que dentro del desarrollo de la per
sonalidad del individuo tiene la familia
como ncleo bsico de la sociedad. En efecto, cientficamente, ese tipo de prdidas es c
onocida como duelo, que se ACCIN DE REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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28
As, en el expediente se encuentra acreditado que Omar Enrique Julio Blanco era
el esposo de la seora Beatriz Campo Hernndez (fl. 13 y 14) y que Liana Margarita
y Pamela Beatriz Julio Campo son hijas de la fallecida (fls. 16-19), por manera
que
se condenar a la Clnica las Peitas a cancelar a favor de los actores enlistados,
por concepto del dao moral acaecido con ocasin de la muerte de la seora
Beatriz Campo Hernndez, la suma de CIEN (100) SMLMV para cada uno de
ellos.
2.- Perjuicios Materiales (Lucro Cesante y Dao Emergente): Cuantificados en la
suma de MIL QUINIENTOS MILLONES DE PESOS ($1.500.000.000).
Ahora bien, en el expediente se encuentra acreditado que la seora Beatriz
Campo Hernndez:
1. Naci el 10 de julio de 1961 (fl. 15)
2. Falleci el 22 de febrero de 2001, esto es, cuando contaba con 39 aos de
edad aproximadamente.
3. Era esposa del seor Omar Enrique Julio Blanco y, madre de Liana
Margarita y Pamela Beatriz Julio Campo.
4. Devengaba para el ao 2001 la suma mensual de OCHOCIENTOS
CUARENTA Y SEIS MIL CIENTO QUINCE PESOS ($846.115), conforme
certificacin suscrita por el Tesorero y el Pagador del Fondo Educativo
Regional de Sucre.
Entonces, se tomar el salario devengado por la vctima para la poca de los
hechos, al cual se le descontar el 25% que ste empleara en su propia
subsistencia; valor que ser actualizado conforme la siguiente formula; operacin
que dar como resultado el salario con base en el cual se indemnizara:

caracteriza por tener un componente de afliccin o dolor. Las reglas de la experie
ncia, y la prctica cientfica han
determinado que en la generalidad, cuando se est ante la prdida de un ser querido
, se siente afliccin, lo que genera el
proceso de duelo. As las cosas, como la demandada no desvirtu la presuncin de la af
liccin causada a los demandantes
por la prdida de su cnyuge, padre, hijo y hermano, pariente en primer y segundo gr
ado de consanguinidad, de acuerdo
con los registros civiles allegados al proceso, la Sala da por probado el dao mor
al con fundamento en la presuncin judicial
o de hombre que constituye un criterio de valoracin ms no un medio de prueba, en e
l derecho americano a dichas
presunciones judiciales se les llama inferencias; la presuncin es un razonamiento q
ue est basado enteramente en la
lgica y la experiencia, por ello no se puede confundir con el indicio ya que este
es un hecho, ni con ningn otro medio de
pruebaACCIN DE REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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29
Vp= Vh X ndice final
ndice inicial
Donde:
Vp corresponde al valor presente actualizado (Ra)
Vh corresponde al valor histrico a actualizar
As:
R = 793.232,81 x 111,82
63.83
R = $1.389.617,62
Dao Emergente: El artculo 1614 del Cdigo Civil define el dao emergente
como el perjuicio o la prdida que proviene de no haberse cumplido la obligacin
o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado su
cumplimiento.
En tal virtud, como lo ha sostenido reiteradamente la jurisprudencia del Consejo
de
Estado el dao emergente es la prdida econmica que se causa con ocasin de
un hecho, accin, omisin u operacin administrativa imputable a la entidad
demandada que origina el derecho a la reparacin. En otras palabras y, en
consideracin con el principio de reparacin integral del dao consagrada en el
artculo 16 de la Ley 446 de 1998, solamente puede indemnizarse a ttulo de dao
emergente los valores que empobrecieron a la vctima o que debieron sufragarse
como consecuencia de la ocurrencia del hecho generador del dao
39
En estos trminos, el dao emergente supone, entonces, una prdida sufrida, con
la consiguiente necesidad de efectuar un desembolso, si lo que quiere es
recuperar aquello que se ha perdido, y por tanto, sugiere que algn bien
econmico sali o saldr del patrimonio de la vctima.
Ahora bien, verificado el contenido del expediente de la referencia, no se

39
Consejo De Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Seccin tercera. Conseje
ro ponente: Alier Eduardo
Hernndez Enrquez. Bogot, D.C., doce (12) de diciembre de dos mil cinco (2005). Radi
cacin nmero: 73001-23-31-000-
1995-02809-01(13558). Actor: German Barberi Perdomo Y Otros. Demandado: Nacin -
Ministerio De Justicia; Consejo
Superior De La Judicatura; Fiscala General De La Nacin. ACCIN DE REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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________
30
encuentra prueba alguna de que la parte actora haya incurrido en algn gasto con
ocasin de la muerte de la seora Beatriz Campo Hernndez, por manera que hay
lugar a negar pago alguno por este concepto.
Lucro Cesante:
Precisado lo anterior, la indemnizacin consolidada y futura se liquidar conforme
a las siguientes formulas:
Para la indemnizacin consolidada:
S= Fa (1 + i)
n
- 1
i
Donde:
S = Es la indemnizacin a obtener.
Ra = Es la renta o ingreso mensual
i= Inters puro o tcnico: 0.004867
n= Nmero de meses que comprende el perodo indemnizable: desde el da de
ocurrencia del hecho (22 de febrero 2001) hasta la fecha de la sentencia.
Para la Indemnizacin futura:
Que abarca desde la fecha de esta sentencia, hasta la vida probable, segn el
caso, de la fallecida, de su esposo o de la mayora de edad de sus hijas (esto es
los 25 aos conforme lo previsto en la jurisprudencia reiterada del H. Consejo de
Estado) aplicando el siguiente guarismo:
S = Ra (1 + i)
n
- 1
I (1 + i)
n
Donde:
S = Es la indemnizacin a obtener.
Ra = Es la renta o ingreso mensual
i= Inters puro o tcnico: 0.004867
n= Nmero de meses que comprende el perodo indemnizable: desde el da de ACCIN DE REPA
RACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
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________
31
la sentencia, hasta la vida probable de la fallecida, de su esposo o de la
mayora de edad de sus hijas.
PORCENTAJE QUE CORRESPONDE AL ESPOSO: 50% $694.808,81
PORCENTAJE QUE CORRESPONDE A CADA HIJA 25% $347.404,40
**LIQUIDACION ESPOSO (Omar Enrique Julio Blanco):
INDEMNIZACION DEBIDA (MUERTE SENTENCIA)
n = 143,3 meses (22 de febrero de 2001 a 31 de enero de 2013)
S = Ra x (1+0.004867)
n
1
0.004867
S = 694.808,81 x (1+0.004867)
143,3
1
0.004867
S = $143.503.094,06
INDEMNIZACION FUTURA (SENTENCIA VIDA PROBABLE)
n = 46.6 aos = 559.20 meses 143,3 = 415,94
S = Ra x (1+0.004867)
n
1
0.004867 (1+ 0.004867)n
S = 694.808, 81 x (1+0.004867)
415,9
1
0.004867 (1+0.004867)
415,9
S = $123.807.649,15
INDEMNIZACIN TOTAL ESPOSO$ 267.310.743,21
**LIQUIDACION HIJA 1 (Liana Margarita Julio Campo):
n = 143,3 meses (22 de febrero de 2001 a 31 de enero de 2013)ACCIN DE REPARACIN DI
RECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
________________________________________________________________________________
________
32
S = Ra x (1+0.004867)
n
1
0.004867
S = $347.404,40 x (1+0.004867)
143,3
1
0.004867
S = $71.751.546,00
INDEMNIZACION FUTURA (SENTENCIA HASTA LOS 25 AOS)
n = 116,63 meses
S = Ra x (1+0.004867)
n
1
0.004867 (1+ 0.004867)
n
S = 347.404,40 x (1+0.004867)
116,63
1
0.004867 (1+0.004867)
116,63
S = 347.404,40 x 88,83
S = $30.861.409,73
INDEMNIZACION TOTAL HIJA 1..$102.612.955,73
**LIQUIDACION HIJA 2 (Pamela Beatriz Julio Campo):
n = 143,3 meses (22 de febrero de 2001 a 31 de enero de 2013)
S = Ra x (1+0.004867)
n
1
0.004867
S = $347.404,40 x (1+0.004867)
143,3
1
0.004867
S = $71.751.546,00ACCIN DE REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
________________________________________________________________________________
________
33
INDEMNIZACION FUTURA (SENTENCIA HASTA LOS 25 AOS)
n = 156,70 meses
S = Ra x (1+0.004867)
n
1
0.004867 (1+ 0.004867)
n
S = 347.404,40 x (1+0.004867)
156,7
1
0.004867 (1+0.004867)
156,70
S = $38.024.739,12
INDEMNIZACION TOTAL HIJA 2..$109.776.285,12
LIQUIDACION TOTAL.$479.699.984,1
Condena en costas.
Segn el artculo 171 del C.C.A. modificado por la Ley 446/98- norma especial
frente a la que sobre la misma materia contiene el C.P.C.
40
, la condena en costas
slo procede cuando una vez valorada la conducta procesal de la parte vencida,
se determine que sta ha sido reprochable en la medida en que su actuacin no
se acomode a un adecuado ejercicio de su derecho de acceder a la administracin
de justicia sino que implique un abuso del mismo. En consecuencia, no se
condenar en costas a la parte demandada, pues ella no incurri en conducta
dilatoria, ni temeraria o abusiva que haya propiciado un desgaste innecesario pa
ra
la administracin de justicia y para la parte demandante.
En mrito de lo expuesto, el Tribunal Contencioso Administrativo de Sucre, Sala
Segunda de Decisin, administrando justicia en nombre de la Repblica de
Colombia y por autoridad de la Constitucin y la Ley,
5. FALLA:
PRIMERO: Declrese administrativamente y solidariamente responsable a la

40
C. Const., Sent. C-43, ene. 27/04, M.P. Marco Gerardo Monrroy Cabra. ACCIN DE RE
PARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
________________________________________________________________________________
________
34
Nacin- Ministerio de Educacin Nacional Fondo Nacional de Prestaciones
Sociales del Magisterio- Fiduciaria la Previsora y Clnica las Peitas de Sincelejo
por la totalidad de los perjuicios causados a la parte actora con ocasin de la
muerte de la seora Beatriz Campo Hernndez.
TERCERO: En consecuencia, condnese a la Nacin- Ministerio de Educacin
Nacional Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio- Fiduciaria la
Previsora y Clnica las Peitas de Sincelejo a pagar por concepto de PERJUICIOS
MORALES, a cada uno de los miembros de la parte actora, esto es, a los seores
Omar Enrique Julio Blanco, Liana Margarita y Pamela Beatriz Julio Campo, la
suma de CIEN SALARIOS MINIMOS LEGALES MENSUALES VIGENTES.
CUARTO: Condnese a la Nacin- Ministerio de Educacin Nacional Fondo
Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio- Fiduciaria la Previsora y Clnic
a
las Peitas de Sincelejo a pagar por concepto de PERJUICIOS MATERIALES, en
la modalidad de Lucro Cesante Consolidado la suma de Doscientos ochenta y
siete millones seis mil ciento ochenta y seis pesos con cero seis centavos moned
a
corriente y en la modalidad de Lucro Cesante Futuro la suma de Ciento noventa y
dos millones seiscientos noventa y tres mil setecientos noventa y ocho pesos
moneda corriente.
CUARTO: Deniguense las dems splicas de la demanda.
QUINTO: Sin condena en costas.

SEXTO: Ejecutoriada esta providencia archvese el expediente.
Se deja constancia que el proyecto de esta providencia fue discutido y aprobado
por la Sala en sesin de la fecha segn consta en el Acta No. 004.
Los Magistrados,
TULIA ISABEL JARAVA CRDENAS ACCIN DE REPARACIN DIRECTA
Radicacin N 70-001-33-31-000-2003-00195-00
________________________________________________________________________________
________
35
EDUARDO JAVIER TORRALVO NEGRETE
SILVIA ROSA ESCUDERO BARBOZA

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