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Derechos Humanos.

Profesora Sra. Vernica Reyna.

1.- Introduccin
Los derechos humanos cobran fuerza a partir del final de la segunda guerra mundial, una vez conocidos los horribles crmenes cometidos por los nazis eso no poda quedar en la impunidad porque las atrocidades que se haban cometido eran inaceptables. Haba que dar una seal de que eso no poda volver a ocurrir. Entonces se armaron los tribunales penales ad hoc, Nremberg y Tokio, que lgicamente son tribunales constituidos con posterioridad a los hechos, y adems no haba legislacin por lo tanto cuando se abre ese tribunal el fiscal, que le toc a estados unidos ese rol, dice lo que aqu vamos a discutir es derecho internacional. Cuando termina todo eso y lgicamente se aprueba por las naciones unidas la idea era crear una corte penal permanente, es decir que existiera en el mundo internacional un tribunal penal para personas naturales, como dice la profesora de "carne y hueso", porque las cortes que hay son para estados. Pero vino lo que se llam la guerra fra, el mundo bipolar, con una dominacin por un lado de los Estados Unidos de Norteamrica y por el otro de la Unin Sovitica, con visiones diferentes en el valor de estos derechos lo que impidi que se pudiera llegar al establecimiento de una corte penal internacional, por eso cuando cae el muro de Berln y se desintegra la unin sovitica se vuelve a retomar la idea de crear una corte penal, y lgicamente en el ao 1998 los estados miembros de la ONU van a discutir el tratado que rige la corte, que es lo que llamamos el "estatuto de Roma". Chile tiene un rol muy aceptable el gobierno manda una comisin de acadmicos de alto nivel, penalistas especialmente para discutir las normas de este tratado, Chile incluso hace un gesto que no es usual y consiste en que a la firma del tratado el presidente Frei enva al canciller de la poca, lo que es un gran gesto diplomtico, un tratado habitualmente lo firma el representante del pas ante el organismo internacional o el embajador, pero Chile hace un gesto tremendo. Chile de esta forma est asumiendo la existencia de este tribunal, y se elige un da bien emblemtico para nosotros se elige un 11 de septiembre de 1998, todo el mundo pens que nosotros bamos a ratificar este tratado muy rpidamente, pasaron ms de 10 aos en el parlamento, llegamos a ser el ltimo pas de Amrica Latina que lo ratific despus de haber hecho toda esta puesta en escena porque se entramp polticamente en el parlamento por una discusin que tiene que ver con el valor de la soberana. Ah hubo una posicin muy dura de la derecha en ese momento, existan senadores designados de la llamaba "bancada militar" lgicamente que se opuso tenazmente a esto, se llego a la situacin que esto no

avanzaba tuvo que venir en dos ocasiones el presidente de la corte y tuvo sesiones secretas en el senado y habl con el presidente de la poca para aclarar que pasaba, vino el fiscal de la corte que era un argentino, la profesora se reuni con ese argentino el seor Moreno Campo que acaba de terminar su periodo de 9 aos y l no entenda porque Chile que haba tenido tanta buena actitud no se incorporaba al sistema. Finalmente, en uno de los ltimos actos del gobierno de la Presidenta Bachelet Chile lo ratifica. se dict una ley interna y hay igualmente una nueva edicin del cdigo penal que se espera sea aprobado por el congreso tendr un captulo especialmente destinado a este tema. En la ley interna tenemos a los delitos de lesa humanidad y genocidio, crmenes de guerra todo est en una ley interna. Hubo que hacer una reforma constitucional, el vigsimo cuarto transitorio en el cual se establece la facultad de Chile de hacerse parte del tribunal penal internacional. Estos son dos ejemplos donde Chile en principio tuvo una gran actitud pero despus nada. Al estado lo representa el gobierno de turno aunque la accin u omisin sea de otro poder del estado por ejemplo del poder judicial, el gobierno de turno coloca la cara, por ejemplo el acto de desagravio a la jueza Karen Atala, quien puso la cara, el ministro de justicia, el seor Ballesteros no reconoci la responsabilidad de la corte suprema en eso dijo yo vengo aqu porque ella es miembro del poder judicial como solidaridad, nada ms pero tuvo que estar presente, aunque el gobierno de la poca no tuvo nada que ver en el caso de Karen Atala, fue una cuestin del poder judicial una sala de la corte suprema la que tom esa decisin, pero como Chile est obligado a responder ante los organismos internacionales le viene una sentencia condenatoria, la de San Jos de Costa Rica. Hoy da la gente esa parte la ubica dicen quiero ir a la corte internacional de San Jos y un abogado que recibe eso no puede poner cara de asombro. Hay una figura que yo siempre digo entre la corte suprema y el cielo no hay nada ms en muchos derechos pero en esta parte de los derechos humanos se abre un espacio que es el sistema de proteccin de los derechos humanos, el caso Atala es un ejemplo, el caso Palamara es otro ejemplo, hay otro en el que Chile ha sido condenado 4 5 veces por violar la libertad de expresin y de pensamiento, la primera sentencia que Chile tuvo fue por una pelcula " la ultima tentacin de Cristo", que despus la dieron hasta en la tele y era una lata, claro ya haba pasado demasiado tiempo, porque cuando se iba a exhibir en los aos 80 un grupo de catlicos consideraron que se ofenda a la persona de Cristo interpusieron un recurso de proteccin que ganaron y despus vienen otras etapas y al final abogados dijeron no es posible que un grupo nos prohba al resto ver o no ver algo y se fueron a denunciar al estado de Chile, por eso en Chile hoy no hay censura cinematogrfica, por eso hubo una reforma a la constitucin y ya no existen esos hombres buenos que se encerraban en una sala de chilefilms y vean todo lo que llegaba

y decan esto s y esto no. Esto fue as durante aos haba una pelcula que se llamaba ltimo tango en pars que la gente adinerada iba a verla a Buenos Aires. Vamos a estudiar primero las generalidades cul es el origen de los derechos humanos y luego vamos a estudiar el artculo 19 de la constitucin que es nuestro catlogo de derechos humanos de la ley interna que est reconocido en el artculo quinto de la constitucin, elegiremos los derechos ms emblemticos ms importantes para hablar de ellos, partiendo por el supremo que es el derecho a la vida, tanto de la proteccin interna como de la proteccin internacional, despus vamos a ver el derecho a la integridad fsica y psquica, derecho a no sufrir tortura, ah tambin vamos a ver cules son las obligaciones de Chile en esta materia, despus vamos a hablar de dos libertades importantes primero la libertad de conciencia y de culto y adems la libertad material la libertad personal, lo que nos garantiza la constitucin y el declogo de los derechos del detenido, la garanta del debido proceso. Tambin vamos a dar una mirada a los derechos de segunda generacin que son los derechos econmicos sociales y culturales, cul es la visin que tiene la constitucin respecto de este tipo de derechos, que paso con el derecho a la salud el derecho a la vivienda etctera, que es lo que nosotros tenemos como amparo en la constitucin respecto de estos derechos. Despus los derechos de tercera generacin que estn en una etapa de nacimiento, se estn estableciendo instrumentos jurdicos para que los protejan, aqu est el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, el derecho a la paz, el derecho al desarrollo, el derecho a la integracin etctera, son los llamados derechos colectivos. Eso vamos a mirar del artculo 19. Aqu se va a tomar una prueba, que se tomar idealmente un da viernes. El ltimo da del curso voy a tomar la prueba de derecho internacional de los derechos humanos. La profesora tiene alguna experiencia junto al abogado Caucoto demandando al estado peruano ante el sistema regional por violacin a los derechos del debido proceso un grupo de chilenos que estuvo en una actividad subversiva en Per, se infringa el principal tratado de derechos humanos que tiene el continente que es la "convencin americana de derechos humano" nosotros nada ms que por informacin de prensa estbamos contestes que el gobierno de Fujimori estaba infringiendo la convencin y llegamos hasta la corte de San Jos de Costa Rica, ese debe ser el primer fallo que habla sobre la garanta del debido proceso, primero a Washinton y despus a San Jos. Esto sin conocer ni a los familiares ni a los presos esto porque el sistema permite entablar una accin popular, una accin que cualquiera a nombre de otro puede hacer valer contra el estado porque son cortes de estado la nica corte de personas naturales es la corte penal internacional que yo les acabo de relatar, que funciona en la Haya las dems son todas cortes de estado. En nuestro sistema regional la comisin interamericana de derechos humanos representa a la vctima. Hay un caso ahora donde yo digo la UDI nos copi, porque est demandando al estado argentino porque no extradita a un miembro del frente patritico Manuel Rodrguez que est sindicado como autor intelectual del

asesinato del senador Guzmn me refiero a Galvarino Apablaza, con esto quiero ejemplificar que tambin se puede demandar a un estado extranjero que sea parte de la convencin. Eso hoy da es lo normal y los profesionales del derecho deben saber cmo se hace. Nosotros los chilenos ingresamos a esta parte por el lado ms negativo por las violaciones a los derechos humanos. La reparacin que le ha correspondido a los tribunales es la que ms se ha demorado pero la que ha correspondido a los gobiernos de turno ha sido ms rpida en cuanto al reconocimiento de la calidad de vctima y la pertinente reparacin, aqu no se busca necesariamente una sancin penal sino una reparacin, eso chile lo han cumplido, la respuesta de los tribunales ha sido mucho ms tarda, ahora hay una nueva visin de los jueces, esto porque chile est obligado los tienes reconocidos en los tratados internacionales. Hablaremos de los derechos en tiempos de paz que es el catlogo del artculo 19 y luego hablaremos del sistema internacional de proteccin de los derechos humanos. Vamos a hablar de la ONU, vamos a hablar del sistema inter regional americano, mencionaremos los sistemas africano y europeo. Despus vamos a hablar de la parte penal internacional, caso de Pinochet en Londres es el primer caso en el que se aplica la jurisdiccin universal. Despus vamos a hablar del derecho internacional humanitario (DIH) que uno lo ubica siempre con la cruz roja internacional, porque este es el organismo internacional que es el vigilante que se cumplan estas normas en un conflicto interno o internacional, la guerra tiene reglas. Todo esto nace despus de la segunda guerra mundial antes de la segunda guerra mundial no exista nada, en la segunda mitad del siglo 20 para esto que es tan antiguo es ayer. Chile publica estos tratados en abril de 1951 o sea se incorpora inmediatamente. Chile es uno de los 50 pases fundadores de la O.N.U. participando en la redaccin de la declaracin universal de los derechos humanos. Por eso todo lo que despus ocurre en la dcada de los 70 hace que haya preocupacin por Chile, toda vez que nuestro pas haba tenido un muy buen nombre en estas materias. Chile fue uno de los primeros que en el sistema regional interamericano tuvo diplomticos en la comisin interamericana de derechos humanos. Ahora chile est sentado en el principal organismo de proteccin de los derechos humanos nos referimos al consejo de derechos humanos de la ONU, hasta el 2014. Hay un juez chileno en San Jos de Costa Rica. La disciplina de los derechos humanos es poltico-jurdica, si un pas con el que nosotros tenemos inters para iniciar una alianza comercial est siendo juzgado en materia de derechos humanos que es lo que se le pide a chile por dar un ejemplo el presidente decide que camino desea tomar. O por qu creen ustedes que no ha cado el gobierno de siria porque lo apoyan dos grandes potencias China y Rusia, Assad va a caer cuando le den vuelta la espalda. En derechos humanos no se puede actuar solo se

debe actuar en grupos porque se est frente al estado que es poderoso, por eso nacen las ONG, las organizaciones. El artculo quinto de la constitucin es un acuerdo poltico, cuando Pinochet pierde el plebiscito y debe empezar a allanar el camino para la entrega de poder, una de las cuestiones que hay que corregir es el respeto a los derechos humanos que se haban venido violando sistemticamente en los 16 aos anteriores, por eso ah no hay historia fidedigna de la ley. Se escucharon dos opiniones y sera todo. Hoy da los tratados internacionales de derechos humanos estn sobre las constituciones, Bolivia por ejemplo va en esa lnea en Chile el profesor Cea es de esa idea. Pero falta mucho por caminar. Tambin se suprimi el artculo 8, al ex canciller Clodomiro Almeida se le haba aplicado ese artculo. El 2005 fue cuando se vinieron a suprimir los ltimos enclaves autoritarios de la constitucin.

2.- Calificacin de los derechos humanos.

Cuando hablamos de derechos humanos hablamos ante todo de derechos, pero donde los ubicamos, porque hay un derecho objetivo y un derecho subjetivo. El derecho objetivo es aquel conjunto de normas que tratan de regular la convivencia de la sociedad, y cul es el fin de toda esa regulacin el bien comn, siempre buscar el bien comn, eso es en el fondo lo que persiguen los derechos humanos, buscar el bien comn por lo tanto eso sera en la parte del derecho objetivo, un conjunto de normas que buscan regular la convivencia humana, para qu?, para buscar el bien comn. Despus tenemos un derecho subjetivo que es la facultad que tiene un titular de hacer, no hacer o exigir algo. Ah los derechos humanos vienen siendo una categora de derechos subjetivos. Tambin tenemos que decir que hoy da se critica la expresin derechos humanos porque consideran que es algo repetitivo porque si hablamos de derechos humanos estamos hablando de personas humanas por lo tanto para algunos derechos humanos viene siendo como una sntesis de un nombre ms largo, derechos esenciales de la persona humana, derechos fundamentales por eso en el fondo quiere decir que esa expresin derechos humanos viene a qu; a sintetizar este nombre ms largo, pero en el fondo todos sabemos que se refiere al ser humano, tambin se refiere a la crtica y eso es para el derecho anglosajn, de que los norteamericanos por ejemplo hablan de derechos civiles, no hablan de derechos humanos. Hoy da se critica eso porque lo que hacen es concentrar los derechos humanos en nada ms lo que tiene que ver con la civilidad, nada ms que con estos derechos fundamentales que podramos englobar como los civiles. Pero hoy da el contexto ms amplio, es decir al incorporar

tambin dentro de esa expresin a los derechos econmicos sociales y culturales por eso significa esta expresin exclusiva de los derechos civiles porque deja fuera toda otra gama, cmo lo voy a explicar despus que hoy da lo que se pretende a modo de ejemplo yo no solamente le pido al estado que no me mate, porque antes esa era la idea, hoy da que es lo que se exige tener una vida digna, es decir el derecho a la vida hoy en da es igual a tener acceso a una vida digna, es decir tienen que haber derechos civiles, derechos econmicos, derechos sociales es un conjunto, o sea no basta con mirar un derecho primario como es el derecho a la vida, como yo no perder la vida, hoy en da necesito que se me incorporen el reconocimiento de otros grupos para que efectivamente yo tenga respeto para mi derecho a la vida. As lo han dicho las naciones unidas, lo ha dicho el sistema interamericano. Los derechos humanos son indivisibles todos valen lo mismo, no puedo hacer separaciones lgicamente que tenemos arriba una especie de letrero que es derecho a la vida porque si no hay respeto por este derecho no sacamos nada con hablar del resto, pero de ah se descuelga todos los otros derechos y de ah todos estn relacionados. Pero ha costado mucho llegar a ese convencimiento, eso parti desde el ao 1993, se lleg al conocimiento por parte de los estados y los derechos humanos son interdependientes e indivisibles. Tambin tenemos que decir que la teora en la cual se basa los derechos humanos es la teora iusnaturalista, que significa eso, significa de que los derechos humanos son independientes, son anteriores al estado, los derechos humanos son propios del ser humano por el solo hecho de ser de la categora humano, esa es la base de los derechos humanos, la teora tradicional. Es decir existe antes de que exista el ordenamiento positivo, y eso les va a quedar ms claro cuando veamos una clasificacin que es la que establece que los individuos los tienen por el hecho de pertenecer a la especie humana, por eso como empieza el artculo 19 de la constitucin asegura a todas las personas, no est diciendo la constitucin concede, porque ya esos derechos del individuo los tiene por el hecho de ser humano, all est la base iusnaturalista de esta teora. Tambin hay autores que no aceptan eso, los pertenecientes a la lnea positivista, los derechos humanos solamente valen cuando estn incorporados en tratados y en protocolos, mientras no haya una incorporacin a los ordenamientos jurdicos no tienen valor, esa es la lnea positivista. Pero la lnea general que la gente acepta es la lnea iusnaturalista. Ahora tambin hoy en dia cada vez entra con mayor fuerza la variante que establece como caracterstica que los derechos humanos estn siempre conectados con una raz cultural, es decir depende de los lugares, de los pases en que hay que aceptar los aspectos culturales de los habitantes. Es decir tambin forman parte de sus derechos humanos, por ejemplo ustedes ven la visin que tienen los habitantes del continente africano cual es el

principal derecho del continente africano? el derecho al desarrollo, que sealan adems que el individuo vale en cuanto a forma parte de su comunidad, si el individuo est solo no tiene ningn espacio, el individuo tiene que trabajar por su comunidad y mientras se integra a eso tiene valor. Por eso el gran castigo que puede tener un africano es que lo expulsen de la tribu. Otra cosa que es importante sealar es quien es el llamado a respetar estos derechos es el estado. Por lo tanto el estado es el principal garante de estos derechos quien es el titular el individuo, el ser humano, quien est obligado al reconocimiento de estos derechos es el estado, y el estado cada vez que desconoce estos derechos comete un acto ilcito internacional. Chile est inserto en los sistemas de proteccin de las naciones unidas y el sistema interamericano, por eso chile est obligado y porque ha ratificado los tratados internacionales vigentes de derechos humanos, lgicamente de ah le nace la obligacin aqu hay un vnculo, un principio de derecho internacional pblico pacta sunt servanda, lo pactado obliga, la palabra empeada vale, eso y la buena fe. Se supone que un estado que ratific un tratado lo va a cumplir y va a adecuar su legislacin interna a esas normas y todo est basado en ese principio. Nunca un estado puede eludir una obligacin internacional diciendo que se lo impide su legislacin interna. La situacin es al revs cuando un estado ratifica un tratado internacional de derechos humanos debe adecuar su legislacin interna eso es buena fe. Otro ejemplo es el caso de la convencin americana que es de 1966 que entr en vigencia en 1969, pero es un tratado que habla solamente de derechos civiles y polticos, por lo tanto le faltaba la otra parte los derechos econmicos sociales y culturales, que es lo que hicieron los pases de la OEA, en 1988 se reunieron en la ciudad de San Salvador y acordaron lo que se llama el "protocolo de san salvador" en el cual se incorporan un grupo de derechos sociales, econmicos y culturales, para nosotros naci muerto, en el ao 2001 Chile lo firm este protocolo que viene a ser un complemento de la convencin americana o pacto de San Jos de Costa Rica como se llama, el 2006 muri en el senado. Leyendo el protocolo hay una parte relativa al derecho a la educacin que est muy vigente y dice que el estado debe propender a que la educacin universitaria sea gratuita, o sea habra que cambiar el sistema econmico. De los 33 pases de la regin 15 han ratificado este protocolo.

3.- la idea de los derechos humanos.


Los derechos humanos son una idea que consiste en una conquista gradual de la civilizacin, desde la barbarie hasta la reglamentacin ha habido avances y retrocesos. En el siglo recin pasado hubo grandes violaciones a los derechos humanos debido a la instalacin de estados totalitarios, el rgimen fascista en Italia, el estalinismo en la

unin sovitica y el rgimen nazi en Alemania. El obligado a promover la enseanza y difusin de los derechos humanos es el estado, dentro de la educacin tiene que haber esta materia de los derechos humanos, en el caso de Chile se hicieron esfuerzos pero no han prosperado. El deber del estado poltico jurdico en estas materias se puede clasificar en 3 reas, primeramente promover estos derechos, esto significa darlos a conocer es decir educar, en segundo lugar proclamarlos es decir exhortar a todas las personas el reconocimiento de los derechos y 3 el ltimo la proteccin y eso se hace a travs de 2 medios, 1 por medio de legislacin interna y tambin se hace a travs de hacerse parte de tratados internacionales que traen rganos y procedimientos. En la legislacin interna si miramos artculo 19 a continuacin est protegido por un sistema cautelar, estn en la constitucin porque tiene que tener un valor supremo, porque estn cautelando los principales derechos humanos, en el artculo 20 de la constitucin abarca la mayora, y en el 21 est el amparo, en el 93 N 6 el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, se llaman recursos judiciales pero en el fondo son acciones cautelares, esta tambin el recurso de reclamacin por prdida de la nacionalidad, la nulidad de derecho pblico, tenemos el habeas data, una serie de acciones cautelares que vienen a proteger estos derechos. Despus tenemos las obligaciones que el estado contrae con el sistema universal.

4.- Lmites a los derechos humanos


Ayer hablamos algunas generalidades sobre el concepto de derechos humanos, cuando hablamos de derechos estamos hablando de prerrogativas, imperativos jurdicos, de acciones que podemos ejercer. Pero nosotros como seres humanos no solamente tenemos derechos sino tambin deberes, esto es como un cuerpo con polos en el polo positivo estn los derechos y en el polo negativo estn las obligaciones. Por lo tanto en algunos instrumentos jurdicos tambin se seala que el individuo tiene deberes, y hay un instrumento jurdico que es de nuestro sistema regional que poca gente lo conoce que es anterior a la declaracin universal de los derechos humanos (10 de diciembre de 1948) por eso el 10 de diciembre es el da mundial de los derechos humanos, pero en mayo de 1948 aqu en esta regin se aprob lo que se llama la declaracin americana de derechos y deberes del hombre, ah se seala que el individuo adems de tener los derechos que seala la misma declaracin el individuo tiene deberes consigo mismo, cuidar la vida, cuidar la salud, cuidar la familia, es deber de los padres cuidar y educar a sus hijos, tambin seala que es deber de los hijos apoyar y cuidar de sus padres, tambin dice que el individuo tiene que ver con la comunidad en donde est inserto y tambin en la comunidad internacional por lo tanto nosotros siempre tenemos derechos

pero tambin tenemos deberes. Tambin tenemos que decir que en el mbito de los derechos humanos no solamente tenemos un goce absoluto, los derechos humanos al igual que el ejercicio de cualquier otro derecho tiene lmites, esos lmites son el derecho de los dems, mi derecho termina donde comienza el del otro, otra limitacin es la ley, otra limitacin es la seguridad nacional, el orden pblico, tambin constituyen un lmite la moral y las buenas costumbres, y por ltimo el bien comn. En la constitucin en el artculo 1 inciso cuarto hay una definicin de bien comn, porque a eso es a lo que propende el estado que pueden crearse las condiciones sociales para que la persona pueda tener el goce de la satisfaccin de necesidades espirituales o materiales, de acuerdo a lo que seala la constitucin. Por eso cuando se produce una colisin entre mis derechos y los derechos de los dems siempre va a prevalecer el derecho de los dems. Hay un grupo de derechos humanos que la doctrina les llama ncleo duro inderogable de los derechos humanos que significa eso, significa que hay un grupo de derechos que el estado siempre tiene que respetar, que no puede conculcar, ni violar porque son los bsicos y esos estn sealados en dos instrumentos jurdicos, que Chile tiene ratificados, uno es el pacto de derechos civiles y polticos y el otro es la convencin americana, en estos dos tratados internacionales no dice un ncleo duro, seala que derechos no se puede atropellar por parte del estado. Cules son esos derechos tan importantes? primeramente no ser privado arbitrariamente de la vida cuando se usa la expresin arbitraria en el fondo que es lo que se est aceptando de que el estado pueda tener en su legislacin la pena de muerte, as si usted quiere instaurar la pena de muerte debe tener la establecida en una ley para un delito tipificado y debe ser aplicado por un tribunal establecido con anterioridad a la perpetracin de los hechos, garantas del debido proceso derecho a la defensa presuncin de inocencia. La persona que se condena a muerte siempre va a tener derecho a pedir el indulto, o a pedir otro tipo de rebaja que puede ser el extraamiento, nunca se puede aplicar a mayores de 70 aos, ni a mujeres embarazadas, ni a menores de 18 aos. El otro derecho que est dentro de este ncleo duro inderogable de los derechos humanos es NO SUFRIR TORTURAS es decir respetar la integridad fsica y psquica no sufrir tratos crueles, inhumanos y degradantes. El otro derecho tambin es el derecho al nombre, porque uno tiene UN nombre desde que nace hasta que muere. El otro derecho que es bsico es el derecho a la nacionalidad. Tambin otro derecho importante ac es la libertad de conciencia y de culto. La irretroactividad de la ley penal. La proteccin de la familia, la proteccin de los derechos del nio. Esos son derechos bsicos que sin importar la emergencia el estado no los pueden tocar. Todo eso constituye una excepcin a que todo derecho tiene lmites. Eso es lo que se llama ncleo duro inderogable de los derechos humanos.

5.- Donde funcionan estos derechos humanos.


Funcionan en un estado de derecho, nosotros tuvimos la experiencia que desde 1973 en adelante no se respetan los derechos humanos porque no exista un estado de derecho, era un rgimen autoritario de facto. Por lo tanto donde funciona todo este sistema es en el estado de derecho. Por eso cuando uno seala cuales son los elementos bsicos de un estado de derecho lo que inmediatamente se le viene a la memoria es lo siguiente: ordenamiento jurdico todo est sealado en la ley, separacin de los poderes pblicos esa es la base de un estado de derecho, y respeto a los derechos humanos. Eso es lo bsico que constituye un estado de derecho. Y dnde est la plena vigencia, el pleno respeto a estos derechos est en tiempos de paz, cuando no hay paz lgicamente hay una alteracin, ocurrida esa alteracin entra a regir otro tipo de normas el derecho internacional humanitario, que es aquel de los conflictos armados porque hoy en da no s habla de guerra, hoy en da la expresin guerra est limitada y eso parte de la creacin de la ONU la que en su tratado que la constituye prohbe el uso de la fuerza por parte de los estados, es decir quin puede decretar el uso de la fuerza es el consejo de seguridad de las naciones unidas, es por ello que hoy en da no se habla de guerra y no hay declaracin de guerra sino que se habla de conflictos armados. Estos pueden ser internacionales cuando hay una agresin de uno o ms estados a otro estado, o bien un conflicto interno cuando se enfrentan fuerzas armadas aliadas al gobierno y fuerzas armadas rebeldes, tambin cuando se enfrentan grupos beligerantes con las fuerzas armadas. Cuando no hay paz entra inmediatamente a operar este otro conjunto de normas que se llama derecho internacional humanitario, Chile es parte de todos los instrumentos jurdicos pertinentes, acaba de ratificar el tratado que prohbe la fabricacin, el almacenamiento y el uso de las bombas de racimo (2008). Por eso en la constitucin esta sealado expresamente los derechos que pueden ser conculcados en los estados de excepcin constitucional, hay una modificacin en el estado de sitio desde 2005.

6.- Qu son los derechos humanos?


Una definicin tendramos que decir en una definicin corta y fcil que son ttulos, son facultades que tenemos cada uno de nosotros por pertenecer a la especie humana. Tambin tenemos que decir que son aquellos que califican como tales en el derecho internacional de los derechos humanos y en el derecho consuetudinario. Tambin podramos decir que son imperativos jurdicos, morales, polticos fundamentales para que exista una comunidad organizada y son obligatorios tanto para las personas como para los estados. Tambin podramos decir que son diversos aspectos de la dignidad humana porque el fondo de los derechos humanos es reconocer y proteger la dignidad humana. Por lo tanto son ciertos aspectos de la

dignidad humana que necesitan ser protegidos tanto a nivel interno como a nivel internacional. Tambin se podra decir mirado desde otro aspecto son reas de inmunidad tanto de accin, como de exigencia, como de prestacin que el individuo tiene porque es una coraza las que nos cubre. En la nocin de derechos humanos qu es lo que hay, una relacin estrecha ESTADO-INDIVIDUO ah est la relacin, porque el titular es el individuo, y quien es el garante aquel que debe prestar el reconocimiento es EL ESTADO. Por eso hoy en da el derecho internacional de los derechos humanos dice el estado va a responder siempre tanto por las acciones como por las omisiones de sus agentes pblicos, porque quien viola los derechos humanos es el estado y como los puede violar a travs de la accin de sus agentes pblicos. Porque el estado es una persona jurdica. Los estados pueden determinar qu ciertos actos realizados por individuos, grupos paramilitares (grupos alzados en armas), pueden llegar a constituir violaciones a los derechos humanos, pero eso lo tiene que calificar el estado a travs de su legislacin. Los grupos beligerantes son aquellos que tienen un mando y tienen un distintivo y que dominan una parte del territorio del estado y que poseen armas a la vista, eso segn los tratados internacionales. El grupo sandinista fue reconocido como grupo beligerante, porque buscaban un ideal la libertad derrocando al rgimen de los Somoza en Nicaragua. Hay una sentencia de la corte interamericana de san Jos de Costa Rica que seala que el estado responde siempre por los actos de sus rganos, por todos sus rganos, ya sea por accin u omisin. El derecho internacional de los derechos humanos que opera en tiempos de paz tiene una regla de oro el principio subsidiario, significa que el derecho internacional de los derechos humanos va a operar cuando falle el orden interno, es decir si yo quiero denunciar al estado de chile porque me viol un derecho que tengo en la constitucin, yo primero tengo que agotar los recursos internos, si me va mal por accin u omisin ah puedo salir al mbito internacional. No hay que olvidar que esto es hecho por los estados para los estados, segundo lgicamente los estados segn la oportunidad de arreglar estos problemas internamente. Porque lo peor que le puede pasar a un estado es estar denunciado un estado como violador de derechos humanos, esto afecta sobremanera a los pases medianos y pequeos que es a los que se les pide la prueba de la blancura no tanto a las grandes potencias. Lo que le paso a Amrica en la dcada de los 70 es producto del mundo bipolar de la guerra fra, el coletazo a nosotros nos vino por la revolucin cubana. Esa fue una de las causales de la cada de las democracias en Amrica latina. Cuando se desploma la unin sovitica en 1992 volvemos al mundo unipolar. Hoy en da lo que priman son las relaciones comerciales.

7.- fundamentos de los derechos humanos.


Su fundamento es la naturaleza humana, tienen como centro al ser humano por eso se llaman derechos humanos. Entonces el fundamento es la naturaleza humana. Y, cul es el fundamento tico? La dignidad. Cuando un estado respeta estos derechos le est reconociendo la dignidad de la persona humana. Tambin hay un fundamento antropolgico que tiene que ver con las necesidades humanas, es decir si uno analiza los derechos civiles los derechos econmicos sociales y culturales se da cuenta que en el fondo son necesidades que tenemos como se dice humanos para poder actuar dentro de la comunidad. Por estos das se les reconoce tambin un fundamento historicista, en el sentido de que los derechos humanos son conquistas histricas que el individuo ha hecho a lo largo de la historia frente al poder. Ha adquirido derechos, los ha perdido tambin y ha tenido que empezar de nuevo.

8.- caractersticas de los derechos humanos.


1. Son igualitarios. todos tienen el mismo ttulo ser humano. 2. Son imprescriptibles. el tiempo no los afecta, siempre estn ah 3. Son absolutos. no pueden ser susceptibles de negociacin y regateo. cada individuo los tiene por lo tanto no necesita traspasarlos. 4. Son inalienables. por lo mismo no se pueden transferir. 5. Son internacionales. esto significa que estn protegidos tanto en el orden interno como en el internacional. 6. Son atemporales e independientes. porque son separados de los contextos sociales y polticos, histricos, estn ah por el solo hecho de ser humano. 7. Son interdependientes e indivisibles. significa que todos los derechos humanos valen por igual. es decir para que el individuo pueda tener esta vida digna tiene que tener derecho a la vida, y para una vida digna eso significa que se le tiene que reconocer el derecho a la vivienda y al trabajo. Todos valen lo mismo, salvo el supremo, la vida. 8. Son irrenunciables. En la conferencia de Viena de 1993 los rabes musulmanes intentaron quitar la caracterstica de universalidad de los derechos humanos en base a la misma declaracin universal de derechos humanos, en cuya redaccin participaron algunos pases rabes como arabia saudita, afirmaban que esa declaracin fue redactada con un espritu occidental y cristiano con lo que se les estaba desconociendo su filosofa e ideologa. Ah se formaron bloques para defender la universalidad de los derechos humanos,

resurgi esa vieja disputa de la guerra fra donde se le daba ms importancia a los derechos econmicos, sociales y culturales por parte de los soviticos y los derechos civiles y polticos por parte de los estadounidenses.

9.- donde estn los derechos?


Hay un documento nico que nos diga donde estn los derechos humanos? No lo hay, primeramente cuando se crean las Naciones Unidas y empieza a funcionar uno de los temas que no qued resuelto fue quin es el que otorga los derechos humanos? eso no fue contestado en el tratado que crea la institucin, por lo tanto para los que siguen la lnea iusnaturalista queda claro que los tiene el individuo por ser humano; para los que siguen la lnea positivista mientras estn en el ordenamiento jurdico existen los derechos humanos, pero tomaron un acuerdo en el que determinados instrumentos jurdicos que mencionaremos los derechos que estn all califican de derechos humanos, o sea basta con que uno diga yo me acojo a este tratado para decir yo estoy hablando de derechos humanos, eso fue un acuerdo que se tom por las naciones unidas. Qu documentos son estos? A saber: Declaracin americana de derechos y deberes del hombre. Mayo 1948 Declaracin universal de los derechos humanos. Diciembre 1948 Convencin europea. 1950 Pacto internacional de derechos civiles y polticos. 1966 Pacto internacional de derechos econmicos sociales y culturales. 1966 Convencin americana o Pacto de San Jos de Costa Rica. 1969 Carta africana de derechos humanos y de los pueblos. 1981

No es lo mismo una declaracin que un tratado. Las declaraciones son pautas morales, son pautas de conducta, no se ratifican, se proclaman eso quiere decir que en cuanto se redacta una declaracin, por ejemplo si viene de las naciones unidas la asamblea la somete a votacin y los estados votan, eso quiere decir la proclaman, pero no se exige que despus vaya a la legislacin interna para que cada estado la reconozca. Es decir no tienen fuerza vinculante, ah est rigiendo el pacta sunt servanda. El tratado de acuerdo a la convencin de Viena es: un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular. Lo que caracteriza a un tratado es que el estado lo suscribe o lo firma y despus busca la aprobacin interna a travs de la ratificacin. El "mensaje" del tratado lo elabora el departamento jurdico del ministerio de relaciones exteriores.

Siempre se parte por una declaracin y despus se hace un tratado. Los tratados antes mencionados salieron a la firma y muchas veces fueron ratificados muy a posteriori. A modo de ejemplo el pacto internacional de derechos civiles y polticos y el pacto de derechos econmicos, sociales y culturales, para que entre a regir un pacto internacional tiene que haber un nmero mnimo de ratificaciones, estos dos tratados colocaron un mnimo de 33 firmas que se demoraron 10 aos en reunir. La convencin americana es de 1966 y empez a regir en 1969. Los pactos se firmaron en la poca de Allende, pero no se envan los trmites a la ONU, una desgracia para lo que vino despus y no se pudieron hacer valer ante el poder judicial porque decan que no eran ley. Como el gobierno dictatorial empieza a sufrir fuertes ataques de parte de organismos internacionales los asesores jurdicos del rgimen le aconsejaron de que hiciera una "pillera" esta consista en promulgar el pacto, dio la orden al ministerio de relaciones exteriores que mediante un decreto promulgara el pacto, pero ah le dicen no lo publique, porque ya estaba en mente la redaccin de una nueva constitucin y en esta iba a empezar a regir la parte transitoria y ah haba un articulo, el 24, les aplicaban el 24, ah se le otorgaba al presidente de la repblica la facultad de detener, arrestar, expulsar, relegar a las personas sin derecho a recurso judicial alguno, eso lgicamente era totalmente contrario a los sealado en el pacto, as cumplan con la obligacin internacional pero aqu es letra muerta. Recin en 1989 se publican estos pactos. La convencin americana la promulg y la publico Aylwin en 1991, es de 1969. Esto fue parte de todos los temas de derechos humanos que tuvo que enfrentar. El principio del derecho consuetudinario en virtud del cual un estado sin tener un nexo de jurisdiccin ni con el lugar de la comisin del delito, ni con la nacionalidad del perpetrador puede detenerlo, ese es el principio de jurisdiccin universal. La jurisdiccin internacional a travs de un tribunal puede detener, juzgar y sancionar sin tener relacin ni con los hechos ni con el perpetrador. Es un tribunal permanente. La responsabilidad no debe recaer en el personal de servicio sino en quienes tenan a ese personal a su cargo. La convencin de los derechos de la mujer entr en vigencia durante el gobierno de Pinochet. Derog una serie de decretos leyes que eran totalmente atentatorios a los derechos humanos. En el paquete de las leyes Cumplido se ratific la convencin de los derechos del nio y la convencin americana. No se le dio competencia total a los rganos controladores en la convencin americana, se deben dictar sendas resoluciones en las que se reconoce competencia a la comisin y la corte interamericana, pero solo para hechos acaecidos desde el 11 de marzo de 1990 en adelante. Eso signific impunidad.

10.- papel del estado en la defensa de los derechos humanos


Vamos a mencionar una clasificacin que es muy antigua pero a nosotros nos interesa determinar el papel del estado en cada una de las categoras de los derechos humanos. Esta clasificacin es simplemente ordenadora, en qu sentido: en la poca en que se fueron incorporando estos derechos, nada ms. Cuando aparecen por primera vez los derechos en los distintos ordenamientos, mas el rol que cumple el estado en estos derechos. La primera categora son los derechos individuales, derechos de primera generacin. Son de primera generacin porque anteceden a los dems, nos referimos a los derechos civiles y polticos, aparecen por primera vez en el siglo XVIII, en los tiempos modernos y son producto de dos grandes declaraciones, la declaracin de independencia de las 13 colonias americanas (1776) y la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano en Francia (1789). Eso va a servir de base para que 30 aos despus las colonias espaolas se independicen. Son llamados derechos negativos porque lo nico que tratan de hacer es evitar que el estado menoscabe mis derechos, a la vida, la libertad. Quienes son los titulares, todas las personas, en los derechos polticos los titulares son los ciudadanos, estos son los derechos que le interesan a la burguesa, ya tienen poder ahora quieren que el estado les de libertad. El rol del estado es un rol de abstencin. Si usted traspasa se transforma en un tirano. Este primer grupo aspira a la libertad, porque si el estado traspasa este lmite se transforma en un tirano, busca poner lmite a la autoridad. En la declaracin universal de derechos humanos deben ser siempre respetados para prevenir que el individuo haga uso de su sagrado derecho a la rebelin. Estos derechos se hallan contenidos en la declaracin universal, en la declaracin americana y en el pacto de derechos civiles y polticos, y en la convencin americana, y en el artculo 19 de la constitucin. La segunda generacin los derechos sociales, son de segunda generacin porque son posteriores a la primera. Pero, lgicamente son muy posteriores nacen en los primeros 20 aos del siglo XX. Aparecen primeramente en las constituciones de algunos pases que haban sufrido grandes alteraciones polticas y jurdicas, me refiero a la cada del rgimen zarista y la aparicin de la unin sovitica en la constitucin que se da este pas aparecen los primeros derechos econmicos sociales y culturales. Despus nos vamos a Alemania la repblica socialista de Weimar, de 1918 dura hasta la llegada de Hitler al poder, y en Amrica; Mxico, despus de la revolucin mexicana aparecen en la constitucin por primera vez estos derechos econmicos, sociales y culturales, 1917. Algunos de estos derechos aparecen en las constituciones de estos pases que por lo menos son llamados derechos positivos, porque estn llamados a garantizar una justicia social, es decir estn tratando de evitar privaciones, estn tratando que el individuo tenga acceso a derechos econmicos sociales y culturales.

Estos derechos aspiran a la igualdad, es decir que todos los individuos puedan tener un piso de satisfaccin de estos derechos. Estos son los derechos que estn vinculados a las clases trabajadoras. Aqu qu derechos tenemos: el derecho a la vivienda, el derecho a la salud, el derecho a la educacin, el derecho al trabajo, entre otros. Por lo tanto todos tienen que tener estos derechos, aspiran a la igualdad. Se encuentran en el pacto del mismo nombre se encuentran en la declaracin universal, tambin se encuentran en el protocolo de san salvador pero ya hemos explicado que este documento no tendr aplicacin en chile. El rol del estado es de accin, s en el otro caso fue de abstencin aqu es al revs el estado tiene que actuar y acta a travs de qu, lo hace a travs de polticas pblicas, es decir el estado tiene la obligacin de proveer los medios necesarios para que las personas tengan acceso a estos derechos. El estado debe promover este bienestar social pero como aqu se necesitan medios econmicos qu es lo que han establecido los estados, que su rol de accin va a ser progresivo, es decir a medida que se cuente con los medios yo voy a hacer frente a estos derechos. Por eso una de las cosas que seala el pacto de derechos econmicos sociales y culturales es que los pases tienen derecho a la recuperacin de sus riquezas naturales, porque al recuperar estas riquezas naturales les permite hacer frente a estos derechos. Lo que se pretende con esto es librarnos de la pobreza, la que es considerada hoy en da una de las ms grandes violaciones a los derechos humanos, porque siempre va unida a la exclusin. Los titulares de estos derechos son todas las personas. Nosotros solamente estamos unidos al pacto internacional de derechos econmicos sociales y culturales de la organizacin de las naciones unidas. Ahora veremos el tercer grupo que es el que menos ha avanzado, que es el que menos inters tienen los estados de comprometerse, son los derechos de tercera generacin llamados derechos de los pueblos, son de pocas muy recientes nos remontamos a la dcada de los '70, cuando aparecen lo que se llama los derechos de asistencia humanitaria, derechos de solidaridad. Emergen a finales de los aos 60 producto de procesos de descolonizacin, es decir cuando pases recuperan su independencia y tienen que entrar en vas de desarrollo, por eso estn en la etapa del ius nascendi, todava estos derechos no tienen tratados internacionales que los consagren. Son derechos colectivos porque el titular es la humanidad entera y all tenemos un grupo de derechos que estn constituidos por el derecho a la paz, el derecho a la preservacin del medio ambiente, derecho al desarrollo, derecho a la democracia, derecho a la integracin. Estos derechos aspiran a la solidaridad, esto quiere decir que toda la

comunidad debera aceptarlos para hacer ms justa la vida en la tierra. En el fondo lo que se busca es proteger al planeta, aqu es donde aparecen los movimientos ecolgicos. Los titulares de estos derechos son todos, pertenece en particular a cada uno de los individuos y en general a toda la humanidad. En el fondo que es lo que se busca, preservar la vida del planeta para nosotros y para las generaciones futuras, no tienen casi instrumentos jurdicos, el nico instrumento que podra calificar aqu como tratado es el protocolo de Kioto, que ser reemplazado (Dubln). Chile es parte del protocolo de Kioto. La ONU en 2010 aprob una resolucin que no es vinculante que es el derecho a la paz, que todos los estados tienen que propender a vivir en paz, tanto interna como internacionalmente. El rol del estado aqu es doble, es de accin por un lado estado las polticas pblicas, y por otro lado de abstencin no hacer cosas que sean perjudiciales para la proteccin de los derechos. Hoy da se encuentran en desarrollo dos categoras de derechos humanos, esto todava est en el campo de la filosofa, porque primero lo que se hace es el estudio doctrinario en la filosofa. Me refiero a una cuarta generacin que tiene que ver con los llamados derechos de la humanidad, tienen que ver con el gnero humano, se ha avanzado en algo por ejemplo la clonacin humana, hoy en da est prohibida particularmente en chile existe una ley que la prohbe, tambin se prohbe la utilizacin de clulas troncales embrionarias, porque se estara atentando contra la vida de un ser humano en estado embrionario. En la quinta generacin ubicamos los derechos del ciber, lo que hemos ido aprendiendo es que no tenemos privacidad, no basta con borrar el correo electrnico. Hay un decreto del ministerio de transportes y telecomunicaciones en el cual se seala la obligatoriedad de las compaas de informar cuando sus clientes acceden a pginas de contenidos prohibidos. La unidad de anlisis financiero investiga los posibles lavados de activos, si se ha cometido un delito pasa a una brigada de la PDI, cualquier movimiento sobre 10000 dlares es sospechoso.

11.- Historia de los derechos humanos.


Ahora analizaremos como el hombre a travs de la historia ha ido buscando el reconocimiento de los derechos humanos. El hombre ha luchado toda la vida por lograr precisamente que sus derechos fundamentales sean reconocidos por la sociedad y por sus semejantes. A modo de ejemplo digamos que el edicto de Nantes (1598) fue el primer instrumento o documento jurdico que reconoce la libertad de culto.

Nuestro estudio se dividir en cuatro grandes etapas edad antigua, edad media, edad moderna y tiempos contemporneos como habitualmente se dividen la historia los especialistas de esta rea. 11.1 EDAD ANTIGUA. La Edad Antigua se inicia con la aparicin de la escritura y llega hasta la cada del Imperio Romano a manos de los brbaros, en el siglo V despus de Cristo, en el ao 476. Aqu aparecen los primeros intentos de la sociedad de dotarse de un ordenamiento el que en la mayora de los casos tendr un origen divino. Destacan entre estos cuerpos normativos el cdigo de Hamurabi en Mesopotamia, el libro de los muertos en Egipto, las leyes de Soln en Grecia, el cdigo de las 10 libertades en India, el Cilindro de Ciro en Persia. Ellos parten de un presupuesto de derecho natural. I. Codigo de Hammurabi. creado en el ao 1760 a. C. (segn la cronologa media), es uno de los conjuntos de leyes ms antiguos que se han encontrado y uno de los ejemplares mejor conservados de este tipo de documento creados en la antigua Mesopotamia y en breves trminos se basa en la aplicacin de la ley del Talin a casos concretos. Entre otras recopilaciones de leyes se encuentran el Cdice de UrNammu, rey de Ur (ca. 2050 a. C.), el Cdice de Eshnunna (ca. 1930 a. C.) y el Cdice de Lipit-Ishtar de Isn (ca. 1870 a. C.). Ellos tambin crearon leyes como la 205 que sealaba que si el esclavo golpeaba en la mejilla al hijo de un hombre libre, deberan cortarle una oreja. A menudo se lo seala como el primer ejemplo del concepto jurdico de que algunas leyes son tan fundamentales que ni un rey tiene la capacidad de cambiarlas. Las leyes, escritas en piedra, eran inmutables. Este concepto pervive en la mayora de los sistemas jurdicos modernos. Estas leyes, al igual que sucede con casi todos los cdigos en la Antigedad, son consideradas de origen divino, como representa la imagen tallada en lo alto de la estela, donde el dios Shamash, el dios de la Justicia, entrega las leyes al rey Hammurabi. De hecho, anteriormente la administracin de justicia recaa en los sacerdotes, que a partir de Hammurabi pierden este poder. Por otra parte, consegua unificar criterios, evitando la excesiva subjetividad de cada juez. El rey orden que se pusieran copias de este Cdigo en las plazas de cada ciudad para que todo el pueblo conociera la ley y sus castigos, para lo cual el cuerpo de la ley se expresa en lenguaje claro, del pueblo. Comienza con la partcula si (o proposicin condicional), describe la conducta delictiva y luego indica el castigo correspondiente. Una de sus leyes establece la Ley del Talin ("ojo por ojo, diente por diente"). Redactado en primera persona, relata como los dioses eligen a Hammurabi para que ilumine al pas para asegurar el bienestar de la gente. Proclama a Marduk como dios supremo. Desde 1901 se encuentra en el museo del louvre en paris. Es discutible que todas riquezas

culturales de algunos pases se encuentren en las potencias europeas, los pases de origen las estn habitualmente reclamado, ahora por otra parte de no ser por estas potencias europeas tampoco conoceramos de estas reliquias histricas. II. Las leyes de Soln. Gobern en una poca de graves conflictos sociales producto de una extrema concentracin de la riqueza y poder poltico en manos de los euptridas, nobles terratenientes de la regin del tica. Su Constitucin del ao 594 a. C. implic una gran cantidad de reformas dirigidas a aliviar la situacin del campesinado asediado por la pobreza, las deudas (que en ocasiones conducan a su esclavizacin) y un rgimen seorial que lo ataba a las tierras de su seor o lo conduca a la miseria. Las deudas deben ser perdonadas. III. La religin monotesta de los hebreos. Primeramente encontramos los 10 mandamientos que constituyen un cuerpo de leyes divinas que protege diversos derechos como la vida, la propiedad privada. Asimismo hay dos figuras de liderazgo en esta etapa histrica de los imperios que son Abraham y Moiss. En segundo lugar aparece el cristianismo cuya figura principal es Cristo Jesus tiene una postura filosfica muy especial respecto a la dignidad de la persona humana la cual es hecha a imagen y semejanza de Dios, por ello la libertad humana es tan importante para esta religin. IV. El libro de los muertos. Establece importantes pautas de conductas a nivel personal para obtener una recompensa escatolgica. V. El cilindro de Ciro. Fue descubierto en 1879 por el arquelogo asirio-britnico Hormuz Rassam durante la excavacin del templo de Marduk en Babilonia. Consiste en dos fragmentos, llamados "A" y "B". El primero permaneci en el Museo Britnico desde su descubrimiento, mientras que el segundo fue custodiado en la Universidad de Yale hasta su traslado al Museo Britnico, donde se encuentra actualmente. Es la primera declaracin de derechos humanos, Personalidades como Mohammad Reza Pahlevi (el ltimo Sha de Irn) o la Premio Nobel de la Paz iran Shirin Ebadi han destacado el valor humanstico del Cilindro de Ciro; se lo ha llegado incluso a llamar "Primera Declaracin de los Derechos Humanos".[4] En su discurso de aceptacin del premio Nobel (2003), Shirin Ebadi afirm que el cilindro "debera ser estudiado en la historia de los derechos humanos. De todos modos, numerosos historiadores [5] han destacado que declaraciones de este tipo no eran extraas en las tradiciones mesopotmicas, y que, si bien acaso inusualmente generoso, el Cilindro de Ciro es la primera declaracin de derechos humanos. Dentro de la antigedad hay que mirar a dos civilizaciones; Grecia y Roma, los filsofos griegos eran de la idea que es tan justa la igualdad entre iguales como la desigualdad entre los desiguales. Entre las escuelas filosficas griegas se le atribuye a la escuela epicrea la instalacin de la tortura. Esta escuela se inspira en el pensamiento del estagirita Aristteles y Platn, la prolongada crisis econmica que posteriormente se

desencaden en el siglo III A.C. condujo en el campo de la filosofa al surgimiento de escuelas o corrientes filosficas tales como el Epicuresmo, el Estoicismo y el Escepticismo, las cuales constituiran la ltima expresin creativa del pensamiento griego antiguo, de orientacin eminentemente tica. En cuanto a Roma su mayor aporte cultural es sin duda alguna el derecho romano. Se trata sin embargo de un ordenamiento jurdico desigual. La sociedad romana discriminaba a la mujer, tena instituciones como la esclavitud y fruto de su naturaleza imperial y expansiva practic el genocidio. Hubo serias disputas entre ricos y pobres o entre acreedores y deudores, o ms bien entre patricios y plebeyos, a raz de eso se crearon los tribunos. Intenta morigerar un poco esto el ius cogens que es el derecho de gentes. Los filsofos romanos ms destacados en esta rea son Sneca, Cicern y Marco Aurelio.

11.2 LA EDAD MEDIA La Edad Media, Medievo o Medioevo es el perodo histrico de la civilizacin occidental comprendido entre el siglo V y el XV. Su comienzo se sita convencionalmente en el ao 476 con la cada del Imperio romano de Occidente y su fin en 1492 con el descubrimiento de Amrica,[1] o en 1453 con la cada del Imperio bizantino, fecha que tiene la ventaja de coincidir con la invencin de la imprenta (Biblia de Gutenberg) y con el fin de la Guerra de los Cien Aos. Suele dividirse en dos grandes perodos: Temprana o Alta Edad Media (siglo V a siglo X, sin una clara diferenciacin con la Antigedad Tarda); y Baja Edad Media (siglo XI a siglo XV), que a su vez puede dividirse en un periodo de plenitud, la Plena Edad Media (siglo XI al siglo XIII), y los dos ltimos siglos que presenciaron la Crisis de la Edad Media o del siglo XIV. Con la irrupcin de los brbaros en Europa aparecen nuevas naciones. Es una sociedad marcadamente fragmentada, la tortura no se aplica a los nobles. Hay un evidente debilitamiento del poder central que ser recogido por los seores feudales, con la preeminencia del cristianismo establecido previamente por Constantino y la posterior cada de Rmulo Augstulo la figura del Papa ser central en este perodo. Aqu aparece por primera vez la componenda, es una costumbre germnica; el homicida poda redimirse pagando a la familia de la vctima el precio de la sangre de su vctima. Son sociedades tribales. Otra cosa comn son los juicios de Dios o las ordalas. Una de las principales manifestaciones del oscurantismo es que la cultura quedar exclusivamente recluida en los monasterios. As sern los exponentes de la patrstica primero los que reflexionen sobre la dignidad y la igualdad humana, San Agustn (el primer socialista sobre la tierra), y despus lo har la escolstica, San Benito de Murcia el fundador de los monasterios de clausura.

San Francisco de Ass fundador de la orden franciscana lleva a la practica la obligacin cristiana de socorrer a los ms necesitados porque tambin son personas y la dignidad esta en ellos. En materia de educacin San Ignacio de Loyola fundador de la compaa de Jess tendr un gran papel en el derecho a la educacin. No podemos dejar de mencionar a Santo Toms de Aquino, doctor anglico, Su trabajo ms conocido es la Suma Teolgica, tratado en el cual pretende exponer de modo ordenado la doctrina catlica. El pensamiento de Aquino parta de la superioridad de las verdades de la fe, sin embargo, ello no le impidi presentar a la filosofa como un modo de conocimiento plenamente autnomo capaz de por un lado, concordar armnicamente con la teologa, y por el otro, de tratar de forma independiente los ms diversos aspectos de la realidad. Se puede analizar su pensamiento de acuerdo a dos etapas: primera (12451259). En este perodo predominan las influencias de Platn (Avicena y Alberto Magno) y las neoplatnicas (Agustn de Hipona y el Pseudo Dionisio). Entre las obras ms importantes de esta etapa podemos destacar: los comentarios a las obras de Pedro Lombardo, Boecio (Sobre la Trinidad), el opsculo titulado De ente et essentia y el libro primero de la Suma contra Gentiles. La funcin de esta obra era servir de apoyo a los predicadores que tenan que discutir con judos y musulmanes, valindose de argumentos racionales y filosficos sin tener que basarse slo en la fe. Segunda (12591273). Sin cambiar su pensamiento precedente, domina en el filsofo el pensamiento aristotlico, logrando una sntesis entre platonismo y aristotelismo. As comenta ampliamente la tica a Nicmaco. En este momento la universidad de Pars atraviesa un momento de gran inestabilidad que se manifiesta en la pugna entre franciscanos, de orientacin agustiniana, y los dominicos, con fuertes influencias aristotlicas. Toms de Aquino realiza en esta etapa toda una sntesis de los problemas filosficos. La obra ms importante de Toms de Aquino es la Summa Theologiae (12651272), en la que logra una sistematizacin entre teologa y filosofa. Novedosamente reconoce que cuando un prncipe se ha convertido en tirano su pueblo tiene derecho a rebelarse contra l.

La edad media es un momento difcil para la civilizacin humana y las ideas de humanismo y cultura quedan reservadas a un sector de la sociedad, la iglesia catlica. Pero tambin tenemos que reconocer que no solamente y el espritu de occidente tuvo un papel fundamental en reconocer derechos, por eso tenemos que decir algunas palabras respecto de la doctrina musulmana, hoy da lgicamente es una preocupacin del mundo, tambin tenemos que decir y as lo consideran los autores de que el islam tambin hizo aportes en este campo, y dnde? Esto empez en el oriente medio, a travs del islam se humanizaron las costumbres. Aqu hay una persona que es el centro de esta doctrina, de esta religin que es Mahoma. Naci en la Meca despus del ao 570

D.C. y se convirti en el fundador de esta religin, el islam significa sumisin, ser sumisos. Mahoma empez a predicar la existencia de un solo dios, Allah. El principio es que no hay ms dios que Allah y Mahoma es su profeta, esa es la base. Es un acto de fe. Tuvo muchos opositores y tal fue el que lo hizo huir de la Meca, y se tuvo que refugiar en la ciudad de Medina, esa etapa es conocida como la hgira, en esta etapa empieza a regir el calendario musulmn. La doctrina est expuesta en el Corn, tiene una particularidad que es distinta a la visin cristiana, el Corn es un libro del profeta y es un libro del juez, porque ah el musulmn encuentra las respuestas para las inquietudes religiosas pero tambin encuentra respuestas para los problemas de ndole civil, por eso para el musulmn todo lo tiene en ese libro por eso siempre lo llevan y ah le resuelve todo, en el fondo el Corn rige todos los aspectos de la vida del musulmn. S hay una caracterstica que podramos decir de la religin musulmana es que es una mezcla entre judasmo, cristianismo, con algunas caractersticas. Esta corriente se empez a difundir a mediados del siglo VII, hacia el ao 622, los sucesores de Mahoma son los Califas, son aquellos sacerdotes que tienen como nica misin difundir el islam. Sus caractersticas ya las estamos viendo hoy en da; tiene una militancia extrema y adems se impone se dice de nuestra mirada por la fuerza, como deca Mahoma hace la guerra a todo aquel que no crea en dios ni en su palabra. Por eso es de una fuerza tremenda, se ve en los actos que ocurren en esta lucha contra occidente, no hay mucho aprecio por la vida porque la verdad y la vida es la otra, la escatolgica. Cmo se expresa esta imposicin de esta religin? A travs de lo que se llama el jihad, la guerra santa, enfrentar a todos aquellos que son contrarios a estas ideas. Esto se fue instalando a partir del siglo VII en diferentes pueblos rabes, africanos, centroasiticos, espaoles. Hoy en da se calcula que hay dos mil millones de personas que son de religin musulmana en todo el mundo. Entro el islam primero en el norte de frica y de ah salt a Europa dando este hecho comienzo a lo que se llam las cruzadas. Este es el enfrentamiento entre el mundo musulmn y el mundo cristiano, los seores feudales partieron a defender los lugares santos que haban cado en manos del islam. Cul fue el resultado poltico del enfrentamiento de esta guerra de religiones? tuvo repercusiones polticas muy importantes ya lo hemos mencionado, el debilitamiento del poder central y el fortalecimiento o empoderamiento de los seores feudales porque era a ellos a quienes recurra el pueblo cuando necesitaba defensa, el papa y el rey los mandaron a defender la palabra de dios, entonces los seores feudales entregaron nuevamente su poder al rey porque tuvieron que ir a luchar con esta otra gente, y aqu empieza a recuperar el poder poltico la monarqua, ese fue el costo que pagaron los seores feudales, es decir tuvieron que abandonar sus tierras porque fueron a luchar a territorios lejanos por aos.

Hay un documento que es el principal de esta poca y proviene de reino de Inglaterra, la base de todo esto que despus se va completando con otros documentos jurdicos a lo largo de la historia, me refiero a la Carta magna libertatus de 1215. Estamos hablando de principios del siglo XIII es considerada hoy en da la ms importante conquista constitucional es la primera conquista constitucional que viene de uno de los reinos ms autoritarios de la poca, Inglaterra. Es una garanta jurdica que est a favor de los nobles para frenar el poder del rey. Es una garanta jurdica aristocrtica porque solamente favorece a la nobleza. Lgicamente la iglesia nunca se queda abajo tambin se subi a la carta magna para que se le reconocieran sus propiedades y sus derechos, pero en el fondo la lucha fue de los nobles para enfrentar el poder del rey. Se le impuso a un rey llamado Juan Sin Tierra, hermano de Ricardo Corazn de Len, de la familia Plantagenet, fue despreciado por los nobles debido a su sometimiento al papado, los nobles se alzan amenazando con quitarle apoyo. Qu normas estn ah? hay normas que se refieren a la libertad, no todos los hombres son libres porque es solamente para los nobles no para todo el pueblo. Adems establece garantas del debido proceso, son las primeras normas que se dictan en el mundo occidental para reconocer lo que hoy en da conocemos como garantas del debido proceso, es decir una pena tiene que derivar de una ley y adems tiene que proceder de una sentencia dictada respetando las normas de un juicio, por eso se llaman las garantas del debido proceso. Por lo tanto los nobles solamente podan ser detenidos y juzgados si se cumplan estas disposiciones por eso son las primeras normas que podramos decir nosotros tienen que ver con el procedimiento, normas procesales. Garantiza el derecho a la libertad ese es el primero, por eso se llama libertatus. Adems para que se cumpliera por parte de la corona que estas disposiciones se nombr una comisin fiscalizadora compuesta por 25 nobles que observaban el cumplimiento de esto, era el nico documento importante de la edad media que despus se completa con el acta de habeas corpus recin 400 aos despus. Hay que destacar aqu que todo esto viene de reinos tremendamente autoritarios. Y despus nos dan el bill of rights que es la fuente de la separacin de los poderes, todo viene de Inglaterra. No podemos tambin dejar de sealar que los espaoles por su parte hicieron sus aportes lo hicieron a travs de los fueros, fuero floral espaol, empero no tuvo eficacia en toda Espaa pues este tiempo estos reinos no se hallaban unificados, sino que estaban compuestos por diferentes reinos. Esto se vino a unificar muchos aos despus con los reyes catlicos. Tienen una ventaja que no tienen los ingleses las disposiciones que dictan se las hacen aplicables a todos, ms an se las aplican a minoras, los moros y judios, donde ms se instal esto en Espaa fue en Aragn, incluso se nombra a una persona que se llama justicia mayor de Aragn que es una persona que adems tena la prerrogativa de defender los derechos de todas las personas. Incluso en esa zona haban

instalado un edificio que se llamaba la crcel de los manifestantes, aun quedan vestigios, era donde la gente que era perseguida corra a refugiarse y ah no poda entrar el poder real, todava en Valencia quedan restos de lo que fue esa crcel de los manifestantes. Aqu tambin entramos a abordar algo de la religin, este derecho a estado siempre dentro de las grandes luchas que ha dado el ser humano, adems de la vida y la libertad, siempre ha estado el culto. Aqu aparece una institucin que dur ms de 300 aos la inquisicin: primeramente hasta el da de hoy sabemos que la iglesia es muy celosa en el mantenimiento de los dogmas, de sus principios. Siempre la iglesia ha tenido una situacin especial para enfrentar el cumplimiento de sus principios, desde el imperio romano instalo lo que se llamaban los tribunales de la iglesia, que significaba eso, esta es la primera seal de que la iglesia tena una situacin distinta, y estaba constituida por obispos y ellos entonces tenan la facultad de juzgar y condenar a los miembros del clero y podan dictar sentencia y toda la otra parte, los delitos civiles quedaban en manos de las autoridades polticas. Entonces empez a ocurrir que muchas personas para huir de la tortura muchas personas empezaron a incorporarse al clero para huir de un juzgamiento de los tribunales civiles y ser juzgados por estos tribunales especiales, porque las penas que aplicaban estos tribunales eran distintas, eran penas espirituales, es decir excomulgar a las personas, prohibirles que ejercieran su oficio y si el delito era muy grave se castigaba a toda la comunidad, se cerraba la iglesia. En el siglo XIII la iglesia se encontr con lo que se han llamado las herejas , estas son consideradas por el derecho cannico un crimen de lesa majestad divina, consiste en el rechazo consiente de un dogma de la iglesia o de la fe, o la adhesin a una secta cuyos principios son contrarios a la fe. Por lo tanto ah la iglesia tuvo que entrar a regular esto, porque estaba perdiendo fieles y diezmos. Antecedentes de la inquisicin. Hubo en Francia una situacin muy grave a finales del siglo XII en que se enfrent con una hereja de los albigenses o de los ctaros incluso hay una cruzada en contra de los albigenses, por qu: este grupo adhiri a una doctrina que se llama maniqueista que viene de un filsofo persa que se llama Manes. Esta gente predicaba que existan dos creadores y haba dos creaciones, una material y una espiritual, por lo tanto haba una que corresponda a Satans, el dios malo, y la otra era la buena. La creacin mala era la iglesia catlica, le llamaban la madre de las fornicaciones, la gran babilonia, la cortesana (hoy en da existe un libro que circula que se llama "la gran puta"), la baslica del diablo, la sinagoga de Satans, etc. eso trajo una reaccin tremenda y signific que vino una guerra y atiz un fanatismo religioso tremendo que se destruy toda la ciudad de Bzier, se degoll a todos los habitantes de ese lugar dentro de la iglesia, fue en toda regla una cruzada. De ah los antecedentes de la necesidad de una institucin que regular los pensamientos de la gente, que fuera un freno para que la gente no adoptara otras ideas.

Aqu aparecen las primeras lneas del sistema inquisitorio que tuvimos nosotros, de la averiguacin de los delitos, inquisito quiere decir bsqueda de. En este caso era la bsqueda de herejes. Despus viene el principio de la culpabilidad est siempre se presume, la persona tiene que demostrar su inocencia. Se consagra el principio de la delacin. Con esto viene la absolucin que significa abjurar, arrepentirse de esa es la base, la nica posibilidad que tiene la persona que es considerada hereje para salvar su alma es abjurar, arrepentirse. Para organizar esto el papa llamo a un concilio en la ciudad de Tolosa y la institucin fue llamada inquisicin de la perversidad hertica. En el citado concilio se instalaron las personas que iban a hacer este trabajo los inquisidores de la fe. Esas eran las personas que estaban encargados de hacer esta bsqueda de herejes. En el fondo lo que buscaban era la unidad poltica y religiosa de la cristiandad. Esta institucin se extendi por Italia luego Alemania pero en estos pases dur poco. Despus se instal en Francia y en Espaa siendo en esta ltima donde tuvo su real poder. Chile se viene a liberarse de los tribunales de la inquisicin recin con O'higgins. El documento pontificio ms duro que se conserva hasta hoy en la biblioteca vaticana es la bula "Ad stirpanda" que es del ao 1252, que impuso el papa Inocencio IV, en esta bula dice expresamente cules son los fines de la inquisicin, dice adems cul es la metodologa o medio de trabajo de la inquisicin: la tortura. Se busca eliminar a los herejes a travs del terror. En esa poca se deca la tortura a quien se aplica a los ladrones y a los asesinos y los herejes son asesinos y ladrones de almas, eso justificaba la tortura. En aquellos tiempos la tortura era corriente en la justicia civil, en la inquisicin quienes aplicaban los tormentos que no eran los curas sino los laicos. La iglesia estuvo en este camino durante trescientos aos aplicando duramente este mtodo que se aplicaba especialmente a quienes eran considerados brujos, hechiceros, blasfemos, los homosexuales, los herejes y tambin los judos, se castigo mucho a los marranos especialmente en Espaa. Procedimiento: primeramente estn los inquisidores, estos sacerdotes que estn encargados de investigar, de realizar todo lo que tiene que ver acerca de los actos de fe. El procedimiento es secreto la persona caa ah por una simple sospecha, la persona estaba encarcelada y no tena derecho a la defensa solamente tena una posibilidad declararse culpable bajo arrepentimiento. S la persona se negaba a reconocer su calidad de hereje se le aplicaba la tortura en tres etapas, se le informaba que sera torturado, se le mostraban las herramientas de la tortura y se le aplicaba la tortura.

Por eso es que la tortura es tan grave hoy en da y los estados deben vigilar que sus agentes no la apliquen. Las personas naturales no cometen torturas cometen delitos simples, quien incurre en tortura es el funcionario pblico. Existe una tremenda preocupacin de parte de la comunidad internacional para proscribir la tortura es as como existen diversos tratados internacionales que la proscriben. Atendido el mundo unipolar que tenemos en este momento Estados Unidos ha aplicado sistemticamente torturas en sus prisiones extraterritoriales donde estn recluidos militantes extremistas del islam, ha designado como jefe de la CIA a John Brennan que es un reconocido avalador de estas prcticas en dichos campos de detencin. A veces lo que falla no son los edificios, la arquitectura, sino lo que fallan son las personas. Quienes incurren en estas conductas deben ser expulsados del sistema respecto de estos el estado debe actuar duro aislndolos. La iglesia catlica cada 50 aos pide libertad para los presos y perdn para las deudas. Terminada la etapa de tormentos y habindose hallado culpable la persona le esperaba el presidio temporal o el presidio perpetuo. Si la persona despus de haber pasado por este procedimiento volva a la hereja no quedaba ms remedio que condenarlo a la hoguera. Esta sentencia se ejecutaba a travs de un acto de fe, eran ledas en la plaza pblica y los condenados iban llevados vestidos con un san Benito, que era un saco con forma de escapulario sucio que principio se llamaba saco bendito, los reos eran paseados descalzos. Cuando se haca una condena en ausencia se quemaba una esfinge que lo representaba y se le requisaban los bienes, si estaba muerto se quemaban los huesos, los brbaros no aplicaban la tortura la iglesia la restableci. Doctrinariamente esta prctica se atribuye a la escuela de los glosadores y postglosadores, son los responsables del rescate de la tortura porque esta se hallaba contenida en el Corpus iuris civilis, el que daba mucha importancia a la confesin como medio de prueba, la cual se obtena a travs de la tortura. De ah su influencia para instalar este flagelo. En Espaa se instal con fuerza la inquisicin, durante la poca de la reconquista hubo tolerancia podan convivir cristianos, musulmanes y judos . La persecucin empez a fines del siglo XIV con la generalizacin de los conversos, particularmente los judos. Quienes los denunciaban eran los empleados domsticos. La inquisicin en Espaa se instalo y funciono alrededor del poder regio, los reyes catlicos la asumen como parte del poder real para unificar esos reinos que estaban dispersos. Por eso los reyes catlicos expulsan a los judos mediante el decreto de la Sefard. En Espaa la inquisicin se llama santo oficio. Tuvo bendicin papal, en cada lugar se nombra una comisin de tres obispos que estn a cargo. El primer gran acto de fe que llev a la hoguera a muchos espaoles fue a fines del siglo XV en Sevilla, aqu hay un personaje que ha sido considerado el paradigma del mal que es Toms de

Torquemada.

11.3 LOS TIEMPOS MODERNOS. Los tiempos modernos se inician con la cada del imperio romano de oriente en 1453 y finalizan con la toma de la bastilla el 14 de julio de 1789. Esta etapa dura tres siglos. Trae grandes cambios en todos los mbitos polticos filosficos cientficos geogrficos etctera, tambin hay avances y retrocesos en materia de reconocimiento de la dignidad humana. Aparece el concepto de estado en el cual el individuo puede tener participacin popular. Tambin aparece una forma de gobierno el absolutismo, el rey consideraba que su poder arrancaba de Dios, para limitar el poder de los seores feudales. Aparece la secularizacin, la tolerancia religiosa admitir que otro piense distintos en materia de fe. Hay inventos que tienen importancia en materia de derechos humanos la brjula, la plvora y la imprenta de tipos mviles de Gutenberg, esto ltimo que es particularmente importante porque facilit el acceso a los libros y ello permiti a las personas tener su propia opinin de acuerdo a la lectura. Esta es una poca de grandes luchas religiosas que darn lugar a que ms tarde haya tolerancia religiosa, admitir el derecho de los dems a pensar distinto en materia de fe permitirles ejercer un punto distinto. Francia estuvo ms de 30 aos en guerra entre hugonotes y catlicos, ah es donde aparece el edicto de Nantes que es el primer instrumento jurdico que permite la tolerancia religiosa en el mundo occidental. Ac viene lo que se llama la reforma religiosa que comenz a principios del siglo XVI. Los gestores de esta reforma religiosa son dos curas catlicos Martin Lutero en Alemania y Juan Calvino en Francia. Ellos son los que provocan el rompimiento de la unidad cristiana. All aparece el protestantismo. Las causas que llevan al rompimiento de la unidad cristiana son primeramente la situacin de la iglesia catlica inmersa en la corrupcin del papado, no eran los curas que estaban en los villorrios eran los que rodeaban al papa, los Borgia, Julio II que martirizaba a Miguel ngel, le sacaban la plata a los pobres a travs de las indulgencias. La otra causa es la difusin de la biblia, la gente fue tomando conciencia y pensando por s mismo y asumiendo sus principios y no dependiendo de lo que deca el papa, se llegaron a hacer ms de 400 publicaciones de la biblia. Viene la cultura de la libertad de pensamiento, aqu es donde viene Martin Lutero, monje agustino, segua los principios de Erasmo de Rotterdam, de san Agustn y tambin de la biblia, tena una visin fatalista del individuo, el hombre es como un rbol muerto y nada bueno puede producir lo nico que lo puede salvar es la fe. El 31 de octubre de 1517 en Wttemberg pega en la puerta de la catedral sus 95 tesis, donde analiza y crtica a la iglesia catlica ese da se rompe la unidad cristiana. Busca

detener el escndalo de las indulgencias, no se pronuncia sobre la inquisicin ni sobre la tortura porque sta no tuvo el efecto en Alemania que tuvo en Espaa. El papa lo excomulg. Lutero encontr apoyo en los prncipes porque el propugnaba la secularizacin, eso significado que los prncipes en vez de mandar la plata al papado se quedaban con ella. Juan Calvino es un cura francs, que tambin se plantea disidente respecto de la cuestin del papado y reconoce como nica autoridad la biblia y los evangelios , Calvino que viva en pars a raz de esa postura tuvo que arrancar y asilarse en la ciudad de Basilea. Y despus pas a Ginebra, una ciudad libertina, esta religin es puritana y cambi las costumbres, se instala tambin en Escocia donde dar origen a la iglesia presbiteriana y tambin en Holanda. Calvino comparte muchas de las tesis de los luteranos pero tiene una diferencia segn esta religin los que nacieron condenados no tienen ninguna posibilidad de salvarse, porque segn Lutero se salvan de acuerdo a la fe. Los calvinistas en Francia se llamaron hugonotes dando lugar a una guerra, a los catlicos los apoyaba Felipe II, a los hugonotes los apoyaba la hija natural de Enrique VIII; Isabel I. La iglesia luterana es particularmente fuerte en Escandinavia las personas cuando pagan impuestos tienen la posibilidad de destinar una parte dichos a su iglesia o si quieren lo entregan al estado. Por eso tienen bastantes recursos. Parte de la lucha pro derechos humanos se hizo con aportes luteranos. En Inglaterra ocurri algo distinto, el cambio se debi al amor. Porque Enrique VIII fue casado con Catalina de Aragn, tienen una hija Mara Tudor. No obstante tuvo una relacin con Ana Bolena y no consigui que Roma anulase el matrimonio, se divide la sociedad inglesa hay un sector que apoya a Catalina de Aragn, esto lleva a la muerte del receptor del rey; Tomas Moro, que no acept el divorcio. Por otro lado haba un sector que deseaba terminar con la influencia papal. As se dicta el acta de supremaca donde el rey se instala como jefe de la iglesia inglesa. Es la iglesia anglicana. En Espaa no hubo penetracin de estas ideas, hubo un frreo control real, partiendo de los reyes catlicos. Espaa llega a cerrar sus fronteras acadmicas impidiendo que las personas vayan a estudiar al extranjero. Se prohibieron los baos pblicos. 18/01/2013 Estbamos hablando de los tiempos modernos y de su gran importancia para los derechos humanos, en el sentido de los inventos de la poca, hablamos de la brjula, de la plvora y tambin de la imprenta, tambin hablamos de que se provoca la divisin del pensamiento cristiano y aparece el protestantismo, vimos cules son los lderes que llevan al rompimiento de la unidad cristiana occidental hablamos de Calvino hablamos

de Lutero, y tambin hablamos de la situacin de Inglaterra, y adems dijimos que en Espaa esto no haba tenido ninguna posibilidad de cambio por la actitud de los reyes que estaban en el trono por una parte Carlos V y despus su hijo Felipe II fervientes catlicos que cerraron fronteras por impedir la entrada de nuevo pensamientos Espaa y adems que por el robustecimiento de esta institucin malvola que es la inquisicin. Lgicamente este proceso de reformas no iba a dejar tranquila a la iglesia catlica que vea como vena ruptura mucha gente se deriv a las otras religiones y eso signific prdida de poder y tuvo un gran efecto econmico en el funcionamiento de la iglesia, siempre detrs de todo esto hay que pensar que hay poder poltico y poder econmico, no solamente es la cosa pura de pensar en las otras personas sino tambin hay un trasfondo econmico. Y lgicamente la iglesia catlica tuvo que responder y lo hizo a travs de la contrarreforma que se materializa en el concilio de Trento, los concilios es la manera como la iglesia legisla. Este concilio duro 20 aos. En este punto histrico el mundo occidental est dividido entre catlicos, luteranos, calvinistas y anglicanos. Con la reforma se buscaba corregir los abusos de la iglesia. La contrarreforma responde dogmticamente eso significa que la nica interpretacin verdadera se hace a travs de la biblia que hace Roma, adems deja establecido la veneracin para la virgen Mara. Esto ltimo es rechazado por los protestantes hasta el da de hoy. Se ratifica que el papa es el nico jefe espiritual de todos los catlicos, se reafirm el celibato de los sacerdotes, se determin que haba que tener un mnimo de edad para acceder a los cargos pblicos y eso era una manera de parar las crticas por las ventas de los cargos. Aparece una institucin que va a vulnerar el derecho a la libertad de conciencia y de pensamiento la congregacin del ndice; es un grupo de personas dirigidos para limitar la libertad de conciencia y de pensamiento de los fieles en el sentido de darle la lista de los libros que estn autorizados a leer y a su vez hacet la lista de los libros que estn prohibidos. A la gente se le dio un plazo para que destruyera los libros que estaban en la lista de los prohibidos. Galilei no fue rehabilitado por la iglesia durante el proceso de pedir perdn que instaur Juan Pablo II, pues su tesis careca de fundamento cientfico para le poca y el sabio habra pecado al no obedecer al magisterio. Condenado por ser un mal telogo y no un mal cientfico. La reforma y la contrarreforma tuvieron un trasfondo poltico, y entre sus consecuencias cabe destacar que consolidaron el concepto de estado y tambin consolidaron la soberana popular. Ahora vamos a ver los instrumentos jurdicos, los papeles, ms relevantes de este perodo histrico para la materia de derechos humanos, partiremos por lo que tiene que ver con la libertad de conciencia y de culto:

Edicto de Nantes: Primeramente proviene de Francia su origen est en las luchas religiosas entre calvinistas y catlicos que dividieron a Francia durante ms de 36 aos. A los calvinistas se les llam hugonotes. Enrique de Navarra, que ms tarde fue rey de Francia, haba nacido como catlico pero fue criado como protestantes por su madre, lo casan con Margarita de Valois. En ese momento era rey de Francia Carlos IX, este matrimonio provoc mucha ira entre los catlicos franceses, en duque de Guisse provoca la matanza de San Bartolom. A la muerte del rey asume Enrique de Navarra, quien abjura de su protestantismo. Habiendo vivido todos estos atrocidades legisla mediante el edicto de Nantes donde se permite a los hugonotes ejercer su fe por lo tanto el edicto de Nantes es al fin el primer instrumento jurdico que consagra la libertad de culto, pero la consagra en qu sentido: la consagra como profesin de fe, pero no en la prctica reconoce que las personas tienen derecho a ejercer su culto solamente fuera de Paris. Se instalan tribunales que van a ser para los catlicos y los protestantes, se impide que se siga obligando a los padres para bautizar a sus hijos como catlicos, se les permiti a los protestantes ejercer cargos pblicos y profesiones liberales. Es importante esto porque en la mayora de los pases estaba trabajando la inquisicin, funcionando a travs de los tribunales del santo oficio, esto no dura para siempre, Lus XIV siendo catlico lo derog edicto de Fointainebleau en 1685. Acta de Habeas Corpus: Aqu yace el cuerpo. Originaria de Inglaterra, es una garanta jurdica de carcter procesal, porque tiene mbitos de competencia judicial y tambin de procedimiento. tiene 20 artculos, donde se regula como puede privarse de su libertad a las personas. (1679) Bill of Rigths: 1689. La carta de derechos. Fue impuesto por el parlamento al rey de la poca al Rey Guillermo de Orange, es el primer documento que consagra la separacin de poderes e independencia de los poderes pblicos (ejecutivo, legislativo y judicial) y seala cul es la funcin de cada uno de estos poderes. El parlamento es el verdadero poder del reino, al poder real le corresponde la funciones ejecutivas, toda la autoridad judicial est radicada en los tribunales, los tribunales son autnomos y la justicia debe ser pura y clemente, nadie debe ser molestado por sus opiniones. Pregunta de prueba cules son los instrumentos que provienen de Inglaterra carta magna libertatus, acta de habeas corpus y bill of rights. (1693 los ingleses establecen que ningn civil podr ser juzgado por ningn tribunal militar). Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano: Originada en Francia, lo podemos resumir en tres expresiones libertad igualdad y fraternidad. El pas estaba agobiado por la hambruna los impuestos y el rey intent cobrar un impuesto a las clases privilegiadas, lo que molesto profundamente a la nobleza y

el clero, lo instan a llamar a los estados generales con lo que buscan apoderarse del poder. El objetivo de este documento es transformar a Francia en un estado de derecho, hacer posible el respeto de los derechos esenciales, esta declaracin fue promulgada por el rey Capeto. En este documento se reconoce por primera vez la dignidad del hombre, que est sobre las leyes y las autoridades. Uno de sus principales redactores es el marqus de Lafayette. Esta declaracin tiene 17 artculos y un prembulo, es una declaracin solemne que expone los derechos naturales que tiene todo individuo varn, no mujeres ni minoras, el olvido, el menosprecio de los derechos del hombre son la causa de todos los males y adems de la corrupcin de los gobiernos. Los hombres nacen y permanecen iguales en dignidad y derechos eso se transmite en constituciones y declaraciones hasta el da de hoy. El catlogo de los derechos naturales que tiene todo hombre son la libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresin, adems reconoce que la soberana popular reside en la nacin, y ningn individuo ni grupo podr arrogarse derechos que provengan de la nacin, tambin nos da una definicin de libertad la libertad consiste en no hacer dao a los dems, tambin all se mencionan normas de garantas del debido proceso, presuncin de inocencia. Es el primer documento que dice que el derecho de propiedad es inviolable, y si la persona es privada de su propiedad por una justa causa debe ser indemnizada.

Eso era lo que estaba ocurriendo en Europa, ahora hablaremos de lo que pasaba con las colonias espaolas e inglesas, son dos vertientes completamente distintas. Primeramente hablaremos del mundo iberoamericano, al inicio de los tiempos modernos los turcos otomanos se apoderan del mar mediterrneo cortando la ruta de occidente a china esto hace necesario buscar una nueva ruta y eso traer como consecuencia el descubrimiento de Amrica. Espaa y Portugal buscan una nueva ruta a Cipango. Ac la titularidad de los dominios fue entregada por el papa (Borgia, Alejandro VI) mediante la bula intercaetera las nuevas tierras y las por descubrir, fueron entregados a Espaa y Portugal, a cambio de evangelizar, de propagar la fe entre los nativos. La calidad en que la iglesia hace esto es lo que despus discute Fray Bartolom de las Casas, siguiendo la teora de francisco de vitoria. Las conquista espaola y portuguesa fueron conquistas militares pero con una finalidad y evangelizadora para cumplir este mandato. Hasta fines del siglo XVI, los espaoles no tenan mayor conocimiento acerca de que eran estas nuevas tierras, vinieron muchos aventureros en busca de oro, por ello esta labor evangelizadora de Espaa se vio siempre ensombrecida por hechos de esta naturaleza. Cometiendo grandes atrocidades los espaoles en Amrica. Los reyes catlicos fueron los primeros que dictaron normas para frenar los

abusos y para humanizar las costumbres, en 1501 los reyes catlicos mandan la primera orden aqu, la cual se la mandaron al gobernador de Indias, Nicols de Obando, que los indios son seres libres y deben ser bien tratados se les debe respetar a su mujer y a sus hijos y pueden andar libremente por sus tierras, por lo tanto no deben ser objeto de robos. Aqu viene la iglesia catlica tambin a levantar su voz para repudiar lo que se hace, se recuerda a la primera voz que se alza para criticar la actitud que tienen los dueos de la tierra, que es el cura Montesinos de la comunidad de los dominicos, quien en las misas enrostraba estos abusos, estn en pecado mortal por la crueldad y la tirana con que tratan a estas personas, lo primero que hace Espaa es nombrar una junta de expertos. Aos despus Fernando el Catlico dicta las leyes de Burgos, en la cual se responde que trato hay que darle a los indios, parten del principio que los indios estn obligados a escuchar la palabra de Dios, se justifica la conquista pero manda que haya un trato digno respecto de los nativos, por lo tanto aqu la iglesia empieza a alzar su voz. Las leyes de Burgos es el primer cdigo pro indgena, porque en esto dice ninguna mujer india preada puede seguir trabajando en las minas, debe ser trasladada a la casa patronal, ha hacer labores domsticas, hasta que el hijo cumpla tres aos puede volver a sus labores, si uno lo mira as podra ser una disposicin pro maternidad, es una nueva mano de obra que se incorpora en realidad, el que no cumple estas disposiciones se le aplica una multa, se crean lo que se llaman los visitadores. Fernando el catlico en 1514 lanza otro documento que da nacimiento a una nueva raza, autoriza la libertad de casamiento entre indgenas y espaoles (nacidos en las indias o en Espaa) aqu viene la mezcla. Carlos V prohbe la esclavitud de los indgenas, ninguna persona puede tomar un indgena y venderlo o cambiarlo por un esclavo. Ni el evangelio ni el papa pueden justificar el despojo de la tierra a los nativos americanos deca fray Bartolom de las casas. Aqu dos palabras sobre Fray Bartolom de las Casas, estuvo en Centroamrica, es el primer cura ordenado en estas tierras, el fue encomendero. Fue a Espaa y pidi una audiencia al Rey Carlos V y le cuenta lo que est sucediendo en estas tierras, los horrores que ha presenciado y le pide que convoque a la mxima autoridad el consejo de indias, y ah entrega un documento que se llama brevsima recopilacin de la destruccin de las indias. El Rey acepta en parte la denuncia y ah legisla y dicta las leyes nuevas, por las que se restringen las encomiendas y se prohbe la esclavitud de los indios. Padre las Casas es premiado con el nombramiento de obispo de Chiapas. El tomando las enseanzas de Francisco de Vitoria, seala que toda la conducta que realizan los espaoles es una conducta ilcita, un agravio al linaje de la humanidad. Sus opiniones chocaron con Fernndez de Oviedo (fue un militar, escritor, cronista y colonizador espaol. Capitn de los ejrcitos del emperador Carlos V, gobernador general o alcaide de la Fortaleza de Santo Domingo y La Espaola) que no los

consideraba seres humanos, solo en apariencia humanos, no conocan a Dios por tanto no tenan alma. Para combatir estos abusos se creo la protectoria de indios que estaba en manos de los religiosos. Qu pasa respecto de Amrica del norte. Es totalmente distinta esta experiencia. El primer europeo que llego a esta parte de territorio lleg a Terranova y fue Juan Cabot, italiano. Aunque tambin ingleses de Bristol parecen haber llegado antes. Nos enfocaremos en un grupo de ingleses, irlandeses y escoceses, llegaron buscando la libertad de comercio y de culto. Son grupos puritanos y se establecieron en una franja costera casi deshabitada. Primero llega un grupo de obreros puritanos ingleses, en el may flower, fundan nueva Inglaterra, vienen huyendo de la intolerancia de Jacobo I, despus viene otro grupo y funda Massachusetts estos son adinerados calvinistas, intolerantes, aqu est la aristocracia de USA. El tercer grupo llega a Pensilvania, llego una comunidad despreciada por los otros, los cuqueros, profesaban la no violencia y no tenan iglesias ni pastor. Al sur es donde se instalan las plantaciones algodoneras, cuya mano de obra era esclava. Estas colonias para resguardar sus derechos dictaron cartas de privilegios, ah normaban como se relacionaban todos estos grupos que eran religiosamente distintos. Aqu tambin llegaron los franceses, que llegaron a darles la nacionalidad francesa a los nativos, navegaron por la desembocadura del Misisipi y fundaron Nueva Orleans. La esclavitud se termina en 1885 en USA. Las 13 colonias se sintieron discriminadas por los impuestos hasta el impuesto al te y al azcar, as como que sus autoridades estuvieren tan subordinadas con la metrpolis, esto se explica por el individualismo que tenan estas personas. Por lo tanto toman un acuerdo se terminan las colonias ahora se llaman estados, dictan la declaracin de derechos del buen pueblo de Virginia, junio 1776, seala la ruptura con Inglaterra, aqu se colocan por primera vez las ideas del contrato social de John Locke. Somos dueos de derechos que los pasamos al gobernante pero si este se excede el individuo puede reclamar el poder de vuelta, establecen la temporalidad de los cargos, nombran una comisin que redacte una declaracin de independencia. La declaracin de independencia dice todos los hombres nacen libres, como son grupos religiosos nombran al creador, estando dotados por dios de derechos, inalienables, la vida, la libertad, el alcance de la felicidad, todos los hombres tienen derecho a alcanzar la felicidad. Los derechos personales no fueron consagrados aqu sino que fueron establecidos en las declaraciones que cada estado iba haciendo, se vio que era necesario consagrar un grupo de derechos que se fueron agregando, las enmiendas constitucionales. Esto empieza en 1787. Las primeras enmiendas son 10, la primera tiene que ver con la libertad de religin y ah a su vez consagra otros derechos, expresin, reunin y peticin; la segunda enmienda es el derecho a poseer y a portar armas; la cuarta enmienda es la inviolabilidad del domicilio y de la correspondencia; la

quinta y la sexta hablan de las garantas del debido proceso, a toda persona se le reconoce el derechos a rechazar la autoincriminacin forzada (ley Miranda), el derecho a un gran jurado y el derecho a no ser juzgado 2 veces por el mismo delito, y el derecho a un debido proceso. Es lo que tenemos en el declogo del detenido. La esclavitud y su abolicin respondieron a razones de que esa parte de Estados Unidos deba incorporarse a la revolucin industrial. Con la revolucin industrial se inicia el capitalismo.

11.4 La poca contempornea. Se extiende desde la revolucin francesa hasta nuestros das. Empieza con la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano, lo que da origen a la revolucin francesa, despus tenemos las guerras napolenicas, la revolucin industrial el movimiento socialista, y adems tenemos que dar una mirada a lo que ha producido el avance tecnolgico y cientfico. Esto se traduce en dos grandes conflictos pensemos que solamente en el siglo 20 tenemos dos guerras mundiales, y qu consecuencias tienen para la humanidad. Consecuencias de la llegada de napolen al poder en Francia; este seor no tuvo entre su ideario el propagar las ideas democrticas por seguro Europa, ni difundir los principios de la revolucin francesa, en el fondo lo que buscaba napolen era transformar a Francia en una gran nacin. Derrotado el emperador francs las potencias vencedoras se reunieron en el congreso de Viena, este marco un retroceso en todo lo que se haba avanzado porque se vuelve al absolutismo, viene ahora una periodo difcil que se llama la restauracin, en la cual se unen las grandes potencias de Europa para no aceptar ninguna disidencias contra el poder real. El congreso de Viena le hizo pagar a Francia muy caro el actuar de napolen. El desarrollo econmico, tecnolgico que se produce en la segunda mitad del siglo XIX, 1850. Aqu paso a gestarse un gran crecimiento econmico cientfico y tambin cultural, se destaca en esta etapa Inglaterra, apoyada por su predominio martimo se puso a la cabeza del capitalismo, la acompaan en esto Francia y Alemania. Como se desarroll tanto el comercio exterior fue necesario hacer un cambio en la produccin, por eso se llama el desarrollo industrial y aqu viene la produccin en serie, la mecanizacin en las grandes actividades, agricultura industria y minera. Eso significa que se despersonaliz el trabajo, el hombre se transforma en un factor de produccin y su salario ser un costo de la produccin, todo esto trajo un desempleo masivo, ya no era necesaria tanta mano de obra. Esta situacin de extrema pobreza trajo abusos que hicieron que algunos pases como Inglaterra prohibiera el trabajo de nios y mujeres en las minas, adems fij en 10 horas el trabajo diario de las mujeres y nios, esto trajo una explotacin tremenda del ser humano, por eso nace el socialismo en la

segunda mitad del siglo XIX, viene como una reaccin tica, moral frente a los que estaba sucediendo, inspirados en San Agustn que escribi la ciudad de dios, una utopa igualitaria, es una reaccin a la despersonalizacin de la produccin y la explotacin que estaba sufriendo la clase trabajadora, Marx y Engels elaboran el manifiesto comunista. La primera organizacin de los trabajadores es la primera internacional comunista. Dura hasta 1989 cuando cae el muro de Berln y en 1991 se desintegra la Unin sovitica. El marxismo es una teora que tiene tres tesis: tiene una tesis filosfica, una tesis econmica y una tesis poltica. La tesis filosfica desde el punto de vista de los derechos humanos es neutral se manifiesta a travs de lo que se llama el materialismo histrico, se limita a explicar cmo las sociedades van creando sus estructuras, sin mayor impacto en los derechos humanos. En las otras dos tesis hay un mayor impacto en materia de derechos humanos. En la tesis poltica el marxismo pretende llegar a una etapa perfecta en que todos los individuos sern consientes de su igualdad, ah no ser necesaria la existencia del estado que impone control, la propia doctrina no le pone plazo el llegar a esa etapa, mientras se llega a esa etapa se estar en la dictadura del proletariado. La critica desde la mirada de los derechos humanos es que se desconocen los derechos civiles y polticos, el derecho a reunin, de peticin, de formar sindicatos, de informacin, tienen eso si una gran desarrollo los derechos econmicos sociales y culturales. Implementa la anulacin de la propiedad privada sobre los medios de produccin pasando a manos de la colectividad. La consecuencia siguiente al capitalismo es el imperialismo, esta es una nueva etapa extraterritorial, empieza en la ltima etapa del siglo XIX de crecimiento que se expande, atraviesa fronteras eso es el imperialismo que deja consecuencias, la creacin de las multinacionales y la internalizacin de los capitales. La OMC rige los intereses de la economa mundial y los pases deben respetar sus opiniones pues no pueden quedar fuera de la cadena pues de lo contrario no existen. Por ltimo tenemos los grandes conflictos; dos guerras mundiales, anteriormente la guerra de Crimea, la guerra ruso turca, la guerra chino japonesa, en fin. Aqu aparecen seres humanos que se preocupan por el otro, no obstante la crueldad aparecen filntropos y gente que quiere ayudar a sus semejantes. Nombraremos solamente a dos personajes, primeramente Florence Nightingale la primera enfermera que se conoce, ella participo en la guerra de Crimea (1853-1856) que se desarrollo entre Francia e Inglaterra contra Rusia, era una dama aristcrata, ella escuchando a sus amigos se le ocurri que haba que ir a cuidar a los heridos, prepar a un grupo de mujeres y partieron encontrando muchos obstculos en el camino. Se le llamaba la dama de la lmpara, porque recorra las instalaciones en la noche para cuidar los soldados con una

lmpara en mano, fue condecorada por la Reina Victoria. Segundamente hay un suizo que tiene mucho que ver con el derecho internacional humanitario, Henri Dunand; el pas por territorio italiano mientras se desarrollaba la guerra de unificacin, lo horroriz como quedaban abandonados los soldados en el campo de batalla, el fue testigo de esto en Solferino y en San Martino, sin apoyo de nadie empieza a proteger a los heridos a fin de evitar el saqueo de los cuerpos y ha tratar de curarlos, su consigna era tutti fratelli con eso los uni y pudo prestar los primeros auxilios. Cuando volvi a Suiza escribi un libro "recuerdos de Solferino" unido a otros suizos convencieron al gobierno de que llamase a una conferencia internacional a fin de que se cree y se respete un servicio sanitario para militares sin distinguir entre los de un bando u otro, ese es el nacimiento de la cruz roja internacional, eso despus se regula como derecho internacional humanitario, es la cruz roja el organismo internacional que verifica que estas normas se cumplan en los campos de batalla. No obstante el desarrollo tecnolgico del mundo, este mismo avance ha sido hecho a fin de hacer ms duras las condiciones de los combatientes pues las armas causan cada vez ms dao, aumentan el sufrimiento del adversario (armas qumicas, biolgicas, etc). Esto se ve reflejado hasta en las expresiones que se usan para denostar al adversario: el infiel, el humanoide como escuchamos aqu en la poca aquella, avergonzndonos frente al mundo el almirante Merino.

12.- el artculo 19, las garantas constitucionales.


Este es el catlogo interno que tenemos nosotros de derechos humanos. Los derechos que estn aqu califican de derechos humanos, y eso hoy en da est totalmente reafirmado con el artculo quinto de la constitucin. Nadie puede desconocer que cuando nosotros mencionamos un nmero del artculo 19 estamos hablando de derechos humanos, no tenemos que probar, basta con que los mencionemos. Este artculo tiene 26 numerales y tiene su origen desde dos puntos de vista, primeramente tiene su origen en las diversas constituciones que el estado de Chile se ha dado a lo largo de su historia a partir del ao 1811, cuando aparece el primer reglamento constitucional y ah a lo largo hasta llegar a la constitucin del '80, recin desde 1828 se llamaron constituciones, se fueron incorporando lentamente estos reconocimientos, estas garantas que ya estaban en boga en Europa, donde ya quedo medianamente armado este catlogo es en la constitucin de 1833, que tuvo vigencia hasta 1825, el recuro de amparo aparece en 1833. En segundo lugar el otro origen, esto empieza con

las actas constitucionales durante el gobierno militar, en el cual lgicamente hay una necesidad de colocar ciertos derechos que despus se van a plasmar en la constitucin, estamos en la poca de los '70. Augusto Pinochet, ya como jefe de estado decide que hay que plasmar los derechos en estas actas constitucionales, el gobierno de la poca dicta cuatro actas constitucionales, del '73 al '81 tenemos cuatro.

Los constitucionalistas que colaboraban con el gobierno de la poca tomaron en cuenta para elaborar esta acta, tuvieron todos los documentos de la poca a la vista, cules eran: la declaracin universal de los derechos humanos, tuvieron a la vista los dos pactos (derechos civiles y polticos-econmicos sociales y culturales), la convencin americana no obstante que Chile no la reconoca. Las actas podemos definirlas como un cuerpo jurdico que toma la forma de un decreto ley, en el cual se establecen estos derechos, estas garantas y que despus pasa a la constitucin. El artculo 19 parte de la base del derecho natural, dice la constitucin asegura, es decir ah hay un reconocimiento al derecho natural, los derechos que estn ah el individuo los tiene por ser persona humana, por lo tanto el estado lo nico que hace es asegurar, defender, reconocer, nada ms. Entre sus caractersticas podemos destacar: a. Esta no es una enumeracin taxativa, adems podemos tener otros derechos que no estn ah, por qu, por los tratados internacionales de derechos humanos que Chile ha ratificado y que se encuentren vigentes, el artculo quinto inciso segundo es el que da la posibilidad de que esto no sea taxativo. b. Vienen a constituir un lmite al poder constituyente. c. Son garantas de carcter general todo lo que est en el artculo 19 es de carcter general para impedir que por la va legislativa se vayan a dictar preceptos complementarios que los vayan a modificar, por eso estn redactados en trminos generales. d. Adems tenemos que decir que la restriccin de los derechos que estn aqu solamente es posible en una situacin de excepcin, por ello es que los regmenes de emergencia estn en la propia constitucin todos los

estados de excepcin, ah nos seala expresamente que derechos pueden ser restringidos y los recursos que los cautelan. e. Este artculo 19 tiene algunos avances que no tena la constitucin de 1925, reconoce el derecho a la vida, cosa que no contemplaba la anterior constitucin, tambin del derecho a la integridad fsica y psquica, incorpora por primera vez el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, por eso cuando se coloc en la constitucin del '80 todo el mundo dijo es una constitucin moderna, se estaban dando las bases del movimiento ecologista. En cuanto a medidas cautelares, a recursos judiciales hubo novedades, en el amparo las constituciones de 1833 y 1925 hablaban solamente del amparo restrictivo, es decir cuando se le privaba arbitrariamente de su libertad a una persona, la constitucin crea el amparo preventivo; es decir uno puede presentar un amparo cuando tenga temor, sienta amenaza de que su libertad sea conculcada en forma arbitraria, por eso tenemos hoy en da dos amparos el amparo preventivo y el amparo restrictivo, adems nos da el recurso de proteccin que cautela la mayora de los derechos que estn contemplados en el artculo 19. Adems, nos instala la idea del estado subsidiario, especialmente en el nmero 21 en el cual privilegia la actividad econmica en manos de particulares, eso est doblemente protegido por el recurso de proteccin y por el recurso de amparo econmico.

12.1 El derecho a la vida. Esa es la garanta suprema, si falta esta no sacamos nada con hablar del resto de los derechos. La vida la podemos definir de distintas maneras para algunos es la unin del alma con el cuerpo. Otras dicen que es la duracin de las cosas. Tambin dicen es el espacio de tiempo entre el nacimiento y la muerte. Antes de estudiar su proteccin no debemos olvidar qu es persona, debemos tener a la vista el artculo 55 del cdigo civil, Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin. Divdanse en chilenos y extranjeros. La vida es considerada el supuesto de todo ordenamiento jurdico, hoy en da nadie discute que para desenvolverse en sociedad hay que empezar a reconocer la vida, por lo tanto colocar limitaciones, colocar obstrucciones, es decir que no pueda desarrollarse la persona humana, pues en una concepcin amplia del derecho a la vida

no significa solamente que el estado no me mate, hoy en da abarca el goce de otras cosas, es mucho ms amplio, que yo me desarrolle. El que los estados no puedan aplicar la pena de muerte arbitrariamente significa que estamos aceptando la aplicacin de la pena de muerte. Hoy da la proteccin de la vida en el derecho internacional de los derechos humanos es una proteccin absoluta eso significa que ningn relativismo es aceptado, no se aceptan en el derecho internacional ni el aborto ni la eutanasia, ni la eugenesia, ni la pena de muerte, ni el suicidio o sea nada que atente contra los derechos. Lo que s la doctrina de los derechos humanos acepta que los estados que lo consideren puedan interrumpir la vida cuando el embarazo pone en peligro la vida de la madre, el llamado aborto teraputico y tambin acepta s el estado lo justifica a travs de la legislacin que autoriza interrumpir un embarazo de una mujer que ha sido vctima de un abuso sexual, esas son las dos lneas que autorizan a privar de la vida. Pero los estados toman la decisin y legislan en ese sentido. Hoy da el respeto al derecho a la vida implica una vida digna es decir no basta con que el estado no me mate hoy da lo que se exige es que la persona tenga una vida digna que pueda contar con los elementos esenciales para que pueda tener acceso a la vida a modo de ejemplo hoy da es inaceptable que las personas vivan sin agua potable. Es obligacin del estado disminuir la mortalidad infantil y aumentar las expectativas de vida. Y esto implica que la gente tenga acceso a los avances tecnolgicos y cientfico en esa materia. Eliminar la desnutricin, eliminar las epidemias. Stavenhagen relator de la ONU holands que advirti sobre lo que se vena en materia de derechos humanos en la Araucana porque la calidad de vida es pauprrima entre los indgenas. La pobreza es considerada una condicin humana que se caracteriza por la privacin crnica, continua de recursos, de opciones, de capacidad para que la persona pueda desarrollarse, eso es la pobreza. Es por ello que se les recomienda a los estados que tengan cuidado cuando se obligan con organismos internacionales financieros para que no afecten a las personas cuando hacen cambios estructurales en las economas para que no afecten a las personas. El derecho a la vida comprende el derecho a una alimentacin sana, el derecho a contar con cosas tan bsicas como el agua potable, el derecho a tener una vivienda, el derecho a tener un trabajo, porque los derechos son un todo de ah la interdependencia

de estos derechos, porque tienen un fin que es hacer que la vida de las personas sea digna. Como est protegida la vida en el mbito internacional, vamos a nombrar instrumentos jurdicos que sealan expresamente la proteccin de la vida; primeramente por el ms antiguo, todo esto despus de la segunda guerra mundial, tenemos la declaracin americana de los derechos y deberes del hombre, todo ser humano tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona. Despus tenemos la declaracin universal, todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de la persona, repite lo mismo. Despus ya entramos a lo que es vinculante para el estado, aqu tenemos el pacto internacional de derechos civiles y polticos (1976) el derecho a la vida es inherente a la persona humana y este derecho est protegido por la ley, nadie podr ser privado de la vida arbitrariamente, en los pases que no han abolido la pena de muerte esta se podr aplicar siempre que se cumplan los siguientes requisitos, haberse establecido por ley previamente, sentenciada por un tribunal establecido con anterioridad, qu se respeten las garantas del debido proceso, no se podr aplicar a mayores de 70 no se podr aplicar a menores de 18 a la poca de la comisin de los hechos, no se podr aplicar a mujeres embarazadas y siempre la persona condenada a muerte tendr derecho a pedir el indulto y mientras este se encuentre en trmite no se podr aplicar la pena de muerte. La convencin americana seala algo muy parecido al pacto pero protege la vida desde la concepcin, o sea tomaron camino acerca de cuando comienza la vida, esta empieza con la concepcin, repite lo mismo que dice el pacto pero agrega lo siguiente los pases que habiendo ratificado la convencin derogasen la pena de muerte no podrn volver a reimplantarla. Como la ley interna protege el derecho a la vida, primeramente tenemos que decir que est en la propia constitucin en el artculo 19 numero 1 la constitucin asegura a todas las personas el derecho a la vida y adems dice en el inciso dos la ley protege la vida del que esta por nacer, en las actas queda claro que esta fue una proposicin del comisionado Jaime Guzmn para impedir que se legislara a favor del aborto. Tambin est el cdigo penal donde hay varias figuras, primeramente tenemos que decir que el cdigo penal actual castiga toda forma de aborto regulado entre los artculos 342 al 345. Aqu hay que hacer una pequea mencin en el sentido de decir y que hasta el ao 1986 nosotros tenamos en el cdigo sanitario la posibilidad del aborto teraputico, autorizaba el aborto teraputico y daba la forma para emplearlo se tena que tener la opinin de 4 facultativos del rea en la cual se determinara que de seguir

adelante el embarazo se pona en riesgo la vida de la madre. Esto fue suprimido por una iniciativa del legislativo chico de la poca; la junta de gobierno, iniciativa la iniciativa vino de parte del almirante Merino y tuvo connotaciones de carcter geoestratgico y geopolticas. A Chile siempre le vienen observaciones del comit de derechos econmico sociales y culturales porque al no tener aborto teraputico pone en peligro la vida de las mujeres, se responde que no estn las mayoras en el congreso como para sacar adelante un proyecto de ley, y adems se argumenta que la ciencia mdica ha avanzado lo suficiente como para protegerla vida de la madre y la criatura. La legislacin pro mujer es muy fuerte y presiona a fin de que pueda la mujer decidir sobre su cuerpo. Otra norma que est en el cdigo penal para proteger la vida es la legtima defensa, es aceptada en todo ordenamiento jurdico, se permite porque la vida es tan valiosa que autoriza a quitarle la vida al agresor ilegitimo, lgicamente que hay que cumplir los requisitos que seala el propio cdigo, de que sea ilegtima la agresin; que no haya provocacin por parte de quien emplea la legtima defensa; y que la respuesta sea racional y proporcional al medio empleado, la base est en que es tan valiosa la vida que puede llegar a quitarse la vida al agresor ilegtimo. Tambin tenemos en el cdigo civil un artculo que protege la vida del que est por nacer, el artculo 75 La ley protege la vida del que est por nacer. El juez, en consecuencia, tomar, a peticin de cualquiera persona o de oficio, todas las providencias que le parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea que de algn modo peligra. Todo castigo de la madre, por el cual pudiera peligrar la vida o la salud de la criatura que tiene en su seno, deber diferirse hasta despus del nacimiento. Aqu tenemos que recordar que se entiende por existencia natural y por existencia legal. La existencia natural de las personas esta en el artculo 76 del cdigo civil, y esta comienza con la concepcin. y la existencia legal empieza a partir del nacimiento es decir del momento en que el otro ser est completamente separado de la madre es decir es el inicio de los derechos civiles, no obstante que el artculo 77 establece que el no nacido tendr derechos civiles pero estos quedaron suspendidos hasta que el nacimiento se efectu. La criatura que muere en el vientre materno o que perece antes de estar completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera se reputar no haber existido jams. Aqu hay que decir que el cdigo civil reglamenta derechos civiles no derechos constitucionales. El momento en que se inicia la vida es un tema muy controversial, pero nosotros tenemos que pensar sobre lo que dice el ordenamiento jurdico chileno, este sigue la teora de la concepcin, igual postura tiene la convencin americana de la que Chile es

parte e igualmente la iglesia catlica tiene semejante forma de pensar, es decir, desde cuando el espermio penetra el vulo femenino se produce la concepcin y segn esta tesis al fusionarse el espermio con el vulo se produce el inicio de un ser humano nuevo, en un proceso que es nico continuo e irreversible, por lo tanto comienza una nueva vida, as las cosas es el feto es un ser distinto de la madre, por eso no puede quedar los derechos de este ser vivo supeditados a los intereses de la madre, por lo tanto este ser tiene derecho a ser protegido como ser humano, por eso no prevalecen los intereses de la madre sobre este nuevo ser, hay un principio de autonoma de este nuevo ser con respecto a la madre. Esto se basa en el principio de la no maleficencia, este es un mnimo moral que consiste en no hacer dao a los dems, la biotica se basa en el principio de la no maleficencia, con esto nos encaminamos al bio derecho, es decir que en un futuro no muy lejano vamos a tener una nueva disciplina que va a traer todo lo que significa la biotica y estos conceptos de biologa, de gentica, medios instrumentales que van a llegar al campo del derecho, hoy da est en el campo de la filosofa, todo esto parte como una discusin doctrinal y despus se lleva al ordenamiento jurdico. Hoy da existen muchas tesis que tratan de explicar el principio de la vida, en la clase en la clase mencionaremos solamente 3. 1. teora de la concepcin: es la que ya vimos y seala que la vida se inicia cuando se fusiona el espermio con el vulo. Esta es la tesis nuestra. 2. teora de la anidacin o implantacin: esta teora significa que al ser humano se le reconoce existencia desde el momento en que este vulo fertilizado se implanta en el tero, esto ocurre entre el sptimo y dcimo cuarto da despus de la concepcin. 3. teora de la organognesis o de la implementacin del sistema nervioso central: esto significa que para que se hable de ser humano es necesario que haya un desarrollo rudimentario del sistema nervioso central, que es decir que tenga ya caractersticas humanas, eso se produce dentro del 15 al 40 da despus de la concepcin. Tambin hoy en da con el avance de la medicina hay mecanismos artificiales de concepcin, la inseminacin artificial o fecundacin asistida, eso trae problemas jurdicos y trae problemas morales, por ejemplo posibilidad de impugnacin de la paternidad, tambin est la licitud del arriendo de un vientre. Tambin nos preguntamos en esta situacin artificial cuando comienza la existencia natural?. El derecho internacional de los derechos humanos protege la vida del que est por nacer de tal forma que reafirma la idea que todo castigo que pueda sufrir la mujer debe ser postergado hasta el nacimiento de la criatura. Hay incluso legislaciones como la cubana donde la madre hasta 72 horas despus de nacido el hijo no tiene responsabilidad penal, porque se entiende que ha sufrido un cambio muy fuerte en su cuerpo hormonal que afecta la capacidad de juicio de la mujer. Por lo tanto la doctrina prohbe hoy en da todo atentado contra una vida

humana. Los estados pueden legislar aceptando cierto relativismo respecto al derecho a la vida. Tambin una forma de proteger la vida en el mbito interno esta el derecho que nadie puede ser sometido a torturas, tratos crueles inhumanos y degradantes. Mirado eso desde el polo positivo significa que hay que preservar la integridad fsica y psquica. Esto lo veremos ms adelante como un derecho aparte. La ley de violencia intrafamiliar es otra forma de proteger la vida. La primera ley de violencia intrafamiliar es de mediados de la dcada de los 90, en septiembre de 2005 se dict una nueva ley de violencia que castiga este delito y adems pretende erradicar todo tipo de violencia que se puede cometer dentro de una familia, esta ley define lo que se entiende por violencia intrafamiliar como todo maltratos que afecte la integridad fsica o psquica de un miembro de la familia sobre otro, y ah enumera las personas que pueden estar favorecidas porque esta ley que son los que sealaba la ley anterior, no obstante se agregaron los convivientes y ex cnyuges, los discapacitados menores de edad los padres de un hijo en comn y miembros de una familia conforme al rango de consanguinidad que tengan. Hoy en da en cuanto a la proteccin de las personas de la tercera edad, en marzo de 2010 se agrego otra forma de violencia intrafamiliar en el sentido que los adultos mayores que sean dueos o poseedores a cualquier ttulo de un inmueble estn protegidos por esta ley cuando sean expulsados de sus hogares, o bien se los relegue a una parte del inmueble, en 2010 se agrego un numeral al cdigo penal y cuando la vctima mujer de homicidio ha sido asesinada por su actual cnyuge o su ex pareja el delito se llama femicidio. Esta ley tambin seala una nueva forma provocar la violencia intra-familiar la violencia conocido como el maltrato habitual, es un delito y como su nombre lo indica son actos de violencia que se cometen en contra de la vctima y adems seala la proximidad en el tiempo. tambin seala cuando una vctima est en situacin de riesgo, se supone que tenga situacin de riesgo cuando el perpetrador tiene antecedentes delictuales, de drogadiccin, de alcoholismo, as para cuando hacen las denuncias se tomen las medidas de proteccin. La persona condenada por este tipo de delitos queda con unos antecedentes penales especiales. Otra forma de proteger la vida en la parte interna nuestra es una ley que se dict en el ao 2006, 20.120, ella habla sobre la investigacin cientfica en el ser humano y su genoma y prohbe la clonacin humana, esta ley habla que se protege la vida desde la concepcin, por tanto ah queda protegida tanto la integridad fsica como la psquica, por lo tanto y tambin ah se est protegiendo la diversidad gentica en el sentido que tenga que ver con la investigacin y aplicaciones clnicas, reafirmando lo anterior prohbe la clonacin humana. Esta ley seala que no se pueden utilizar embriones humanos para producir nuevo tejido, las clulas troncales embrionarias no se pueden utilizar en la investigacin cientfica. Otra forma de proteger la vida en Chile la tenemos en la ley de donacin de

rganos, ley 20413 de 2010, hoy en da cualquier persona es donante, en el caso de los menores de edad el consentimiento lo dan los representantes legales del menor, no pueden ser donantes, los enfermos de SIDA, los que sufren de cncer con metstasis y los que sufren de ciertas infecciones graves no tratables por ejemplo las hepatitis. Toda persona es automticamente donadora, aqu la tramitacin es al revs es para no ser donador, la renuncia se manifiesta en el registro civil. El registro de personas receptoras de rganos lo lleva el ISP. La vida para todos los efectos legales est en el cerebro, la muerte enceflica es la prdida de la vida (hay una sentencia del tribunal constitucional en este sentido). Es perfectamente posible ser un donador en vida porque puedo donar por ejemplo un rin, siempre y cuando haya algn tipo de relacin entre donante y donador parentesco por ejemplo. Qu pasa cuando una persona se niega a recibir tratamiento teraputico? hasta aqu lo que tenemos asegurada la vida, evitando que se cometan acciones u omisiones arbitrarias que atenten contra este derecho, por lo tanto cuando una persona se niega a recibir tratamiento teraputico que le va a salvar la vida tenemos un problema, entonces como se ha resuelto, los tribunales y los autores dicen hay que distinguir situaciones tomado desde la ptica del que est objetando recibir el tratamiento, si se trata de un paciente adulto capaz en pleno uso de todas sus facultades mentales, y sin mayores responsabilidades, se enfrenta el cmo objetor contra el mdico, en este caso a la persona se le respeta la autonoma de la voluntad porque no est hacindole dao a nadie, aqu hay un reflejo del principio de la no maleficencia no daar a nadie; en cambio si se trata de un adulto capaz en pleno uso de sus facultades mentales pero con responsabilidades familiares, habiendo personas que dependen de l la imposicin del tratamiento es legtima, porque l no le puede hacer dao a los otros. En Estados Unidos la legislacin permite que algunas personas soliciten no ser reanimadas y as son distinguidos con una pulsera en los recintos hospitalarios (es lo que llaman el cdigo azul). Para que opere los males deben ser incurables y los dolores insoportables, entonces puede proceder la eutanasia. Qu pasa cuando el paciente es un menor de edad? Ah no opera esto los padres no pueden impedir que los menores reciban tratamiento. El derecho a la vida prevalece frente a la libertad de conciencia. En el caso del menor de Valdivia, vieron que el tratamiento no lo iba a curar y antes bien este disminua su calidad de vida. La persona que autoriza la eutanasia debe estar plena en sus facultades mentales, eso en los pases que la aceptan. Qu pasa con las huelgas de hambre? El huelguista es un agresor a s mismo, una forma de protesta no violenta, en la cual la persona toma la decisin de renunciar a los alimentos que lo mantienen con vida, y busca esto para reivindicar algn derecho, para denunciar alguna arbitrariedad, esa es la idea del huelguista, la duracin puede ser determinada o "hasta las ltimas consecuencias". La conducta del estado frente a los huelguistas que estn presos en este caso el estado tiene la obligacin de salvaguardar su vida porque estn bajo su tutela, estn bajo control del estado, los jefes de las prisiones

lo primero que hacen es monitorear y luego cuando la situacin se complica presentan un recurso de proteccin y lgicamente lo que hace el tribunal es ordenar que la persona sea alimentada a la fuerza, la huelga de hambre no est prohibida en la ley pero la jurisprudencia por primera vez en 1984 estableci que las huelgas de hambre son atentados a la vida y a la integridad fsica y por ello son un acto ilegtimo que no est penado por la ley, aqu se produce una colisin entre el derecho de expresin de la persona que est en huelga de hambre y este otro ente que es el estado que tiene la obligacin de salvaguardar la vida del reo. La tesis de hoy, la que dice el derecho internacional de los derechos humanos, es que hay que respetar la autonoma de la voluntad y hay dos elementos para decir esto, UNO: hay un documento que se llama la declaracin de malta, que autoriza al mdico a respetar la autonoma de la persona, es decir no lo puede alimentar a pesar de su negativa o en contra de su voluntad. DOS: la persona que est en huelga de hambre y toma esta decisin tiene que partir de la base de la informacin, o sea la persona tiene que tener conocimiento de lo que significa para su salud fsica y psquica estar sometiendo a su cuerpo a esto es decir que tenga un conocimiento informado de las consecuencias que esto le va a traer. La prxima clase hablaremos de la muerte. 25/01/2013 El asesinato del senador Guzmn tuvo un efecto muy negativo en la difusin del informe de la comisin Rettig. Estamos hablando de los temas "controversiales" de la vida, esta vez nos referiremos a la etapa de trmino de la vida, la muerte. Qu es la muerte?, la muerte es un hecho cierto pero de plazo indeterminado, es una realidad cierta y verdadera, la iglesia catlica define la muerte como una etapa de la existencia material, terrenal, es el trmino de una etapa la existencia material, terrenal, que marca el trmino de la vida y el comienzo de otra que es la vida espiritual o eterna, en la cual el individuo va a ser juzgado por Dios por sus mritos y por sus desmritos, es decir va a recibir un premio o va a recibir un castigo, eso es lo que piensa la iglesia catlica respecto de la muerte, es el trmino de una etapa material terrenal y el comienzo de otra espiritual y eterna y ah el individuo se presenta ante Dios, y Dios lo va a juzgar por lo bueno y lo malo y ah recibir lo que corresponda. El artculo 78 del Cdigo Civil dice que la persona termina en la muerte natural por lo tanto que es lo que se entiende por muerte natural, ser aquella que se produce porque cesan procesos biolgicos, fisiolgicos y psquicos de una persona. El cese de diversos procesos. A quin le corresponde el proceso de determinacin de la muerte de una persona? A la ciencia mdica, esta es la que tiene que dar la ltima palabra s se ha terminado la vida hoy da para la ciencia Mdica la muerte se produce por el cese de las funciones enceflicas, hay un cambio de criterio mdico, en el cual antes la muerte se produca por el paro cardio-respiratorio. Lgicamente la mayora de las personas mueren porque les viene un ataque cardaco, pero esto es producto de que,

para dar sustento a la utilizacin de cadveres, de rganos en favor de otra persona. Esto tiene su peso jurdico en la ley de trasplante de rganos. El tribunal constitucional, en el ao 1995, rol 220-95 vino a determinar cuando dijo que la abolicin total, irreversible de todas las funciones enceflicas constituyen la muerte real, definitiva, unvoca e inequvoca de la muerte del ser humanos, es decir, cuando cesa la funcin cerebral hay muerte. Eso lo seal el tribunal constitucional. Donde tenemos la forma de acreditar esta muerte? Tenemos que ir al Cdigo Sanitario, artculo 149 seala que la muerte enceflica se certificar por dos mdicos en los cuales uno de ellos tiene que trabajar en el campo de la neurologa o de la neurociruga, para otorgar ellos esta certificacin tienen que comprobar que la abolicin es total e irreversible de la actividad cerebral y uno de los medios para hacerlo es que someten al enfermo a dos exmenes de encefalografa en la cual tienen que salir totalmente planos y eso tiene que ser a lo menos con una diferencia de 6 horas entre uno y otro. LA EUTANASIA: Algunos pases europeos han enfrentado este tema y lo tienen legislado. Hoy en da la eutanasia es un Tema muy controversial porque se contrapone a la defensa absoluta de la vida. Hoy en da nadie desconoce que la mayora de las personas mueren tratadas clnicamente, es decir las personas mueren en recintos asistenciales y sometidos a tratamientos mdicos, porque la vida se ha prolongado mucho ms. Qu significa la eutanasia? Significa muerte feliz, muerte sin sufrimiento fsico, muerte sin una agona dolorosa, qu es la eutanasia, es decir quiere provocarle la muerte a alguien por piedad, para que no siga sufriendo terriblemente, es decir que tenga una agona dolorosa y que se puede prolongar en el tiempo, por eso es una muerte por piedad, porque ese enfermo est sufriendo una enfermedad irreversible, irrecuperable y que adems va acompaada de dolores atroces, en la cual la persona est sufriendo terriblemente. Eso es el centro de la eutanasia. Tiene que ser por un mvil piadoso para librar a la persona de una agona atroz. Cuando una persona decide recurrir, en los pases que lo tienen legislado, a este medio, parte de la base que el dolor fsico que tiene es insoportable y adems no tiene recuperacin. Pero hoy en da este tema se haya atravesado por cuestiones ticas, religiosas, permite hacerse varias interrogantes, por ejemplo proteger la vida implica una proteccin a ultranza, los que estn en contra de la eutanasia, otra pregunta es un deber vivir sufriendo? una enfermedad de esta naturaleza, puede una persona ponerle trmino a una vida que no desea seguir en esas condiciones?, puede tener ese derecho de decidir?, en el fondo esta decisin es un derecho?, se dan cuenta son preguntas que hay alrededor de este tema que es muy complejo, y por qu es complejo? porque alrededor de este tema hay creencias religiosas, hay emociones, hay convicciones ticas que estn alrededor del ser humano. Lo que no se puede desconocer es que la vida tiene que ser protegida siempre, esta mirada de relativismo que podramos decirle ocurre cuando hay una enfermedad atroz, agona tremenda y no hay posibilidad de sanacin, ah entonces entramos en este tema. Pases que la tienen Holanda, Blgica, suiza por nombrar algunos que la tienen ya legislada, pero qu es lo que la persona puede decidir ac?, la persona tiene que tomar

la decisin y tiene que estar en sus plenas facultades mentales, porque si no se transformara en un abuso y se podran llegar a cometer delitos pensemos en personas que tengan un gran poder econmico y los quieren sacar del camino, o personas que se han transformado en una carga para las familias y los quieren eliminar. Lo ideal es que las personas mientras estn en sus facultades dejen autorizado esto, si bien no tiene ninguna importancia para la decisin que despus toman las familias por lo menos ya ha quedado autorizado por la persona cuando estaba sana. La muerte tambin siempre ha sido venerada, por eso la muerte siempre est involucrada con ceremonias fnebres, hay ritos y depende de la sociedad y las religiones son los ritos, pero la muerte siempre tiene este sesgo de temor, de lo desconocido. Por eso est adornada con esa veneracin. Que es lo contrario a la eutanasia? La distanasia es una muerte lenta dolorosa, es una prolongacin de la agona. La eutanasia se puede clasificar desde el punto de vista de la finalidad, y del punto de vista de las intenciones. Cuando se mira desde el punto de vista de la finalidad la eutanasia toma el nombre de eugenesia; esta encierra una higiene racial, esto significa de que cuando se aplica la eugenesia es una decisin de la sociedad que considera que hay que liberarse de gente discapacitada, minusvlidos, de personas que consumen lo que no producen. Por lo tanto la sociedad no puede cargar con ese grupo humano. Eso en la poca antigua lo practicaron los espartanos y los atenienses. En los tiempos contemporneos eso fue la base del rgimen nazi. Y piadosa es esta eutanasia que estamos hablando producto de qu las personas que estn expuestas a estas enfermedades tremendas, agonas horribles. Cundo puede ser la eutanasia calificada por sus intenciones? Directa e indirecta. Directa cuando se ayuda a morir a una persona, es decir la muerte es deliberada, es lo que se denomina suicidio asistido. Indirecta cuando no se busca la muerte de una persona pero esta se produce productos del apoyo que est recibiendo ese enfermo para poder librarse del dolor, por ejemplo una dosis de morfina que provoca a la larga un paro cardaco. Est circulando en la sociedad es algo que los argentinos llaman el CI, el consentimiento informado, los espaoles hablan de los testamentos vitales. Esto tiene una base, para respetar la dignidad de la persona o su autonoma, la persona puede tener conocimiento de cules seran las consecuencias de una enfermedad grave, larga, con agona y por lo tanto tomar las decisin qu hacer cuando entrara en esa etapa. Esto tiene una contrapartida, lo que se busca evitar es que cuando la persona llegue a su estado no sea objeto de asaltos teraputicos, o ensaamientos teraputicos, a veces ocurren malas praxis. Eso tiene que hacerlo cuando esta plena en sus facultades mentales, que pueda transmitir su voluntad. Los testamentos vitales contienen directrices acerca de qu hacer en ese momento y lo realiza una persona plena en sus facultades mentales, que lo deja expres porque sabe que despus no va a poder expresar su voluntad. No tiene validez jurdica, pero, descarga a la familia de una decisin terrible. Qu es lo que se busca con este consentimiento informado con estos

testamentos vitales que la persona tenga una muerte digna. La posicin contraria viene dice la filosofa occidental nuestra y de la filosofa testa, en el sentido de que nosotros no somos dueos de la vida, esta la dio Dios y l es el nico que lo puede quitar. Hoy en da como los adelantos de la medicina estn llegando a todas partes la vida se prolonga mucho, hace 20 aos atrs aqu el trmino promedio de vida eran 54 aos, hoy en da se habla incluso de la cuarta etapa, sobre los 85 aos. Muchas personas vivirn ms de 90 aos pero no vivirn exentos de enfermedades, en Chile estamos en 77 aos de esperanza de vida. Esto tiene importancia en los sistemas de pensin previsional. Ahora vamos a hablar de la perdida de la vida impuesta por el estado , me refiero a la pena de muerte, esta tambin ha sido uno de los grandes dilemas que ha tenido la humanidad, porque siempre ha tenido detractores y gente que apoya. Es decir discuten s el estado tiene la capacidad para quitarle la vida a una persona que vive en su territorio, desde la poca antigua ha estado en todos los ordenamientos sociales. Las formas de aplicar la pena de muerte han sido diversas y brutales. Cuando se empez a discutir la conveniencia de abolir la pena de muerte?, cuando empieza a aparecer la doctrina cristiana y despus tambin los racionalistas en el siglo XVIII, y ah vienen estas posturas en pro y en contra, por ejemplo vamos a nombrar a dos autores de la iglesia catlica que tienen posiciones totalmente distintas Santo Toms de Aquino deca: que para mejorar a una persona hay que amputarle un miembro enfermo tambin se le puede quitar la vida a un hombre peligroso que pone en riesgo el funcionamiento de la sociedad y el bien comn, o sea compara en esa forma amputar a los que son indeseables, en cambio San Agustn deca es de una soberbia inaceptable que individuos instituidos en el poder le puedan quitar la vida a otra persona. Rousseau y Kant la justifican como un medio de conservacin del estado, es decir que cuando un delincuente est alterando el contrato social, por lo tanto el bien comn entonces el estado puede eliminar a ese individuo. Toms Moro, dijo por razones bblicas no es posible para el hombre quitar la vida. Voltaire la rechaz tambin nada que siempre hay que respetar al ser humano. Los que estn por la pena de muerte siempre ponen como argumento el poder intimidatorio que tiene, y que el estado tiene que reservarse el derecho a castigar a una persona respetando sus garantas porque tiene un deber superior, proteger el derecho de los dems. Los abolicionistas aparecen cuando surgen otras ciencias; la psicologa, la sociologa, la psiquiatra en que llegan a determinar que muchos de las conductas delictuales se deben a deficiencias mentales o conductas sociales que conllevan la formacin de una persona delincuente y ah coloca conductas sociales tales como el analfabetismo, la pobreza, el alcoholismo, las colocan como elementos que conducen a la formacin de un delincuente. Estos abolicionistas rechazan la pena de muerte porque la consideran una venganza, intil, no tiene poder intimidatorio porque los pases que aplican la pena de muerte la criminalidad no disminuye, y adems es una pena brbara

que puede llevar a un error judicial irreparable, impide la regeneracin del delincuente, ellos se basan en un principio un mal no se cura con otro mal , adems consideran que por la funcin distributiva del delito, pagar lo que se comete, hoy en da no tiene asidero. En Chile la pena de muerte se aplic de dos formas, la decapitacin y la hoguera, eso a partir del descubrimiento de Chile despus con las leyes de indias se aplican dos la horca y el fusilamiento y cuando aparece en cdigo penal en 1874 queda exclusivamente el fusilamiento. Qu dice el derecho internacional de los derechos humanos?, primeramente tenemos que sealar dos instrumentos el pacto de derechos civiles y polticos y la convencin americana. Ambos tratados admiten que el estado tenga en su legislacin la pena de muerte, aceptan, pero le sealan normas que tiene que cumplir para llegar a esta pena mxima, el pacto y la convencin sealan lo mismo, primeramente nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente, la utilizacin de la expresin arbitraria en el fondo viene a justificar que los pases tengan pena de muerte cumpliendo ciertos parmetros y esos son los que sealan estos dos instrumentos jurdicos, tribunal constituido con anterioridad a los hechos, delito tipificado con anterioridad a su comisin, garantas del debido proceso y adems que la persona condenada a muerte tendr siempre derecho a solicitar el indulto, y mientras este en trmite la peticin no se podr aplicar la pena de muerte y adems le seala cuando no se puede aplicar por un estado la pena de muerte, a los menores de 18 aos a la poca de la comisin del delito, segundo no se puede aplicar a mujeres embarazadas y tercero no se puede aplicar a mayores de 70 aos. La convencin americana repite casi exactamente lo mismo pero agrega algo ms si un pas despus de haber ratificado la convencin americana deja sin efecto la pena de muerte no puede volver a instalarla, ese es el caso de Chile hoy. Chile ratific la convencin americana en el gobierno de Aylwin 1991. 10 aos despus la deroga Lagos en tiempos de paz y en delitos comunes. Chile sali del marco de los 30 aos de presidio perpetuo y lo dejo en 40 aos, por eso recibi algunas observaciones, sin ese consenso no habra salido esta ley. Estados unidos, en algunos estados, tiene prisin de por vida nunca salir de prisin. En Chile desde que se instaur la pena de muerte en 1874 se la ha aplicado a 57 personas, los ltimos fueron durante el gobierno militar a los sicpatas de Via del Mar. En la constitucin hay una contradiccin, fruto de todas las modificaciones que se han hecho y que a veces el artculo 19 no ha sido tocado. Partiendo por el artculo 9, que tiene una modificacin de 1991, el artculo 9 dice que solamente el presidente podr conmutar la pena de muerte por la de presidio perpetuo, este delito no es un delito que este excluido de los cuarenta aos. Este artculo 9 qued ah, siendo esta la nica disposicin en la que se habla de derechos humanos. Se le autoriz por ley, constitucionalmente, al presidente Aylwin para conmutar las penas de los detenidos polticos cuyos hechos se haya da inicio de ejecucin antes del 11 de marzo de 1990. Despus el articulo 19 N 1 inciso 3, dice que la pena de muerte solo se podr

decretar en un delito establecido en una ley de qurum calificado, el 2001 qued igual, el 2005 no pas nada, esto en principio nos movera a creer que el da de maana se puede presentar un proyecto para tipificar un determinado delito y se le puede aplicar la pena de muerte, pero exige que el qurum sea alto, porque quedo esto aqu hubo una contradiccin en la comisin redactora de la constitucin, aqu hubieron opiniones distintas entre Jaime Guzmn y Enrique Evans, el segundo deca si vamos a proteger la vida debemos hacerlo en su totalidad y sacar todo vestigio de pena de muerte, Jaime Guzmn era de la opinin contraria, que la consagracin del derecho a la vida no significaba la supresin de la pena de muerte, para que sea una medida excepcional el qurum debe ser alto, esa es otra contradiccin que tenemos. El nexo que tenemos con el derecho internacional impide esto. Por ltimo tenemos el artculo 1 transitorio, que pas el 2001. Este fue una idea del comisionado Evans para mientras se dictan las leyes de qurum que dan cumplimiento al mandato constitucional se seguirn aplicando los preceptos legales de rigor. Por qu es legitima la muerte que se provoca en un acto blico? Porque el individuo que se incorpora a un acto blico ha renunciado anticipadamente a su propia vida, la inmola a favor del estado, el individuo no sabe si va a volver del acto blico, ese acto legitima su accin de matar en el conflicto. La limpieza social es una prctica que es un grave atentado a la vida, es una privacin arbitraria de la vida, las vctimas son: prostitutas, travestis, vagos, drogadictos, nios de la calle, delincuentes, es decir todas las personas que son consideradas marginales por un grupo que esta imbuido en ideas machistas, fascistas, homofbicas etc. Que dicen que esta gente no merece vivir y cometen actos execrables como dice la comisin de derechos humanos. 26/01/2012 Bueno, para terminar esta parte que tiene relacin con el derecho a la vida, todo lo que tiene que ver con la vida, la preservacin de la vida misma, vimos el trmino de la vida, tanto cuando es uno mismo el que la deja sin efecto como es el caso de la eutanasia, tambin vimos cuando el estado aplica la privacin de la vida con la pena de muerte, vimos tambin una figura que es deleznable que es la limpieza social, ahora vamos a terminar mirando uno de los ms graves delitos que puede cometer el estado, me refiero a la privacin arbitraria de la vida, ese es uno de los ms graves delitos que puede aplicar el estado no solamente a la persona sino que tambin produce efectos en el entorno familiar-social del afectado que dura en el tiempo y tambin afecta al resto de la sociedad porque provoca temor, provoca la paralizacin, Chile vivi esa situacin porque donde queda centrado en la desaparicin forzada de personas, esa es una de las peores labores que ha cometido el estado a travs del tiempo, qu pasa con la privacin arbitraria de vida, en que consiste? Consiste en toda accin contraria a la ley y a la justicia llevada a cabo por un funcionario pblico en ejercicio de sus funciones, o por un tercero que acta por instigacin, consentimiento o aquiescencia del funcionario pblico

y que tenga por finalidad privar de la vida a una persona o un grupo de personas. Es una accin que se ejecuta contra la ley, contra la justicia, el autor es el funcionario pblico en ejercicio de sus funciones, o bien es un tercero pero que colabora con el funcionario pblico porque este lo instiga, porque lo consiente o por ltimo lo deja hacer, y provoca la privacin arbitraria de la vida de una persona o de un grupo. Aqu en esta definicin qu tipo de muertes estn incluidas: las muertes provocadas intencionalmente las muertes arbitrarias, las ejecuciones arbitrarias; tambin las muertes que se provocan por negligencia de estas personas o por el uso excesivo de la fuerza. Este delito de privacin arbitraria de la vida siempre va precedida de otros delitos, porque esa es ya la culminacin la privacin arbitraria de la vida, pero antes se cometen otros actos hasta llegar a ese fin, primeramente el secuestro o lo que se llamaba desaparicin forzada de personas, torturas tratos crueles, inhumanos y degradantes, tambin actos de negligencia, uso excesivo de la fuerza. Digamos que esas son las tres acciones que pueden conducir a la privacin arbitraria de la vida. Generalmente se cometen por lo menos las dos primeras, a veces la persona muere por los efectos de los actos que se cometen en contra de ella. El estado es responsable de perseguir a los autores, las personas que intervienen en este acto, tanto en las muertes que se producen realmente, como en las muertes fallidas es decir que la persona no pierda la vida. Cual es la legislacin internacional que hoy en da sanciona o condena este tipo de actos? Tenemos dos tratados internacionales que Chile tiene ratificados que son los siguientes: son dos la convencin interamericana contra la desaparicin forzada de personas, esta convencin es del ao 1994 nosotros recin la publicamos en enero de 2010, un retardo injustificable. Despus tenemos la convencin internacional contra la desaparicin forzada, Chile la firm el 2006 la public en diciembre de 2009, en esta convencin que vena muchos aos gestndose en la ONU, esto empez a ponerse por escrito en 1982, la ONU nombr a un jurista francs que hizo de relator de todo este grupo que trataba de llegar a la redaccin del tratado, el seor Louis Jouannette, sac la declaracin contra la desaparicin forzada, una norma moral una pauta de conducta que no es vinculante para sensibilizar a los estados. En Paris en 2006 se sac a la firma este instrumento 2 vctimas de la represin firmaron por Chile, Lorena Pizarro y Tucapel Jimnez hijo. Hoy en da hay otro instrumento jurdico que Chile lo tiene ratificado y vigente que es el estatuto de Roma, es el tratado internacional ms moderno que rige el funcionamiento de la Corte Penal Internacional. Para hacer funcionar este tratado se dict una ley interna la 20.357 que tipific cada uno de los delitos que aparecen en el estatuto de Roma (genocidio, crmenes de guerra, crmenes de lesa humanidad entre estos se ltimos se haya la desaparicin forzada de personas), el tratado no contempla las penas, por lo tanto Chile seal la pena para los culpables, nadie queda exento hasta un Presidente de la Repblica, el ltimo artculo transitorio de la constitucin se refiere a esta corte. Qu es la desaparicin forzada de personas? Es la privacin arbitraria de la

libertad de una o ms personas cometida por agentes del estado o por un grupo de personas que actan con consentimiento, por instigacin, aquiescencia del funcionario del estado y que esta seguida de la falta de informacin acerca del paradero, acerca de la suerte de la persona privada de libertad, seguida de la falta de informacin de la falta de reconocimiento que la persona esta privada de libertad, lo cual impide que se puedan ejercer acciones legales es decir no deja a la persona bajo el amparo de la ley, en el fondo que es lo que es la desaparicin forzada lo que pretenden con la persona los agentes que cometen esto es "borrarla del mapa" como s nunca hubiere existido, es decir no se conoce su existencia, los comits que vigilan el cumplimiento de estos tratado no permite que ninguna orden proveniente de ningn militar o civil deba ser obedecida para ejecutar esta accin, es decir no se puede invocar para justificar la desaparicin forzada de personas, aqu hay que pensar quienes son los responsables de esta desaparicin, los mandos, ellos son los responsables de que no pueden emitir dicha orden, porque piensen ustedes que hace un conscripto s recibe la orden de sus superior. Los tratados internacionales impiden que opere la "obediencia debida" pero s uno lo lleva a la realidad quienes no deben dar esa orden son los mandos, la obediencia reflexiva plantea que s se recibe una orden ilegal el soldado la representa y solo s se insiste en su cumplimiento el debe llevarla a cabo. Qu derechos se vulneran en la desaparicin forzada de personas?, se vulneran dos grandes derechos; la libertad personal, y la integridad fsica y psquica de la persona. Cules son las consecuencias de haber vulnerado la libertado personal, es decir cmo se comete un secuestro la persona queda aislada, incomunicada, queda al margen de la proteccin de los tribunales es decir no hay posibilidad de que las personas presenten recursos, que haya procedimiento o bien si se presenta, como ocurri en Chile se desoyeron las presentaciones de los amparos, salas de la corte de apelaciones pidieron informes pero eso no es odo, se vulnera la integridad fsica y squica porque una persona que cae en esa situacin se le tortura, se le provocan tratos crueles, inhumanos, degradantes, el hecho de no saber que le va a pasar, cunto tiempo va a estar ah. Al final esto trae la vulneracin de la vida, puesto que haya entregado o no lo que se le peda al final a la persona siempre la matan, y lo inhuman ilegalmente, se pierde todo rastro. El estado no solamente tiene que procesar y sancionar a los responsables, el estado adems tiene que ubicar el paradero de la persona que se encontr en esa situacin, por eso hasta el da de hoy estn las investigaciones de los detenidos desaparecidos porque es una obligacin del estado buscar la verdad, saber que pas. El estado tiene que prevenir que este tipo de situaciones nunca ms vuelvan a ocurrir por eso la tiene que tener tipificada en su legislacin interna y tambin es parte de la legislacin internacional, Chile hoy en da lo est cumpliendo. En septiembre de 2009 se public una ley que viene a subsanar un vaco que qued con respecto a las personas que sufrieron la desaparicin forzada, los familiares

en este caso, y esta ley se llama "declaracin de ausencia por desaparicin forzada", porque Aylwin despus de la comisin Rettig l asumiendo las recomendaciones de esa comisin el manda un proyecto de ley que crea una comisin que va ser la continuadora del trabajo de la comisin Rettig la cual va a seguir buscando a los desaparecidos y adems va a implementar medidas de tipo social, educacional, econmicas, etc. Sola Sierra le plantea al presidente que ellos no quieren que se coloque la muerte presunta como la solucin para todos los problemas que tienen que ver con la vida de esas personas porque eso implicara que ellos reconocen que sus familiares estn muertos, eso qued ah, salvo los familiares que lo requirieron pudieron usar las normas comunes. Esta ley hace una definicin de desaparicin forzada de personas pero le colca el tiempo, quienes caen dentro de la proteccin de esta ley personas que desaparecieron entre el 11 de septiembre del '73 al 10 de marzo del '90, adems dice quienes la pueden solicitar, la persona debe haber aparecido en los dos informes que tiene el estado (informe Rettig y el segundo que viene de esta corporacin de verdad y reparacin), la sentencia judicial reconoce la calidad de desaparecido de la persona y transfiere los bienes a quien corresponda, si la cnyuge adems pidi que se declarara nulo su matrimonio tambin puede ser resuelta solo si lo pido expresamente, esto no produce ningn efecto en materia penal. 12.2 El derecho a la integridad fsica y psquica. El derecho a la integridad fsica significa, primeramente tenemos que decir que el derecho a la integridad fsica y squica hoy en da se agrega la moral, derecho a la integridad moral, es una garanta general, es un derecho fundamental. Este derecho significa que cada uno de nosotros tiene la total propiedad sobre su cuerpo, nosotros debemos preservar nuestra vida, nuestra salud porque el cuerpo nos pertenece, eso nos permite disponer del cadver. Despus tenemos el derecho a la integridad psquica, a qu alude esto alude a que tenemos la preservacin de todas nuestras habilidades intelectuales, por eso la ley tiene que regular el funcionamiento de algunas actividades profesionales la psicologa y la psiquiatra. Tambin hoy en da nadie desconoce que tenemos derecho a nuestra integridad moral, eso significa que nosotros tenemos derecho a desarrollar nuestra vida de acuerdo a nuestras convicciones que pueden ser culturales, morales, etc. Cuando este derecho que tiene estos tres elementos no es respetado, qu delitos o qu infraccin se comete: torturas, tratos crueles inhumanos y degradantes. Hoy en da se prohbe todo apremio ilegitimo, incluso el castigo corporal. Quienes son los que pueden ser considerados infractores de este derecho, los funcionarios pblicos, los agentes del estado, nosotros no cometemos tortura nosotros podemos cometer delitos, pero quien comete esta infraccin: el funcionario pblico, el agente del estado. La tortura constituye una de las ms graves violaciones a los derechos humanos porque destruye la dignidad de la persona, lo degrada y a veces las heridas que ocasiona son heridas irreparables en la mente.

La tortura segn la convencin es todo acto por el cual se infrinja intencionalmente a una persona por parte de un funcionario pblico, o por un tercero que acte por consentimiento, por instigacin o por aquiescencia de este, provocando dolores y sufrimientos graves, fsicos o mentales, con el fin de obtener de esa persona o de otro una confesin o una informacin, o bien castigarla por un acto que se cree que cometi, o se sospecha que cometi, o bien por cualquier acto de discriminacin. No se considera tortura los dolores y sufrimientos que pueda sufrir una persona producto de sanciones que son legtimas, un condenado a prisin. Las torturas fsicas son quemaduras en el cuerpo, submarino mojado, seco, el telfono, etc. Torturas psquicas hacerles escuchar las voces de sus seres queridos que estn siendo torturados en la siguiente habitacin. Hoy en da el sistema internacional est completamente prohibido toda forma de apremios y esta prohibicin es absoluta, inderogable. Hoy en da hay un principio que se aplica a este derecho a no ser torturado que se llama el ius cogens es un principio del derecho consuetudinario que obliga a todo estado y no admite prueba en contrario, es un principio que los estados tienen que aceptar, hoy da lo que se llama obligacin erga omnes, hoy da se habla de principio favor persona es decir es toda esta proteccin est a favor del ser humano. Es tan grave esto de que los estados estn obligados a respetar dos principios: el principio de la no devolucin y el principio de la exclusin, qu quiere decir esto. El principio de la no devolucin: un estado tiene la prohibicin de enviar a una persona a otro estado si tiene el conocimiento real de que esa persona va a ser sometida a torturas, ese principio en el derecho internacional se llama non refuleman. El principio de la exclusin: no se pueden utilizar pruebas obtenidas bajo torturas en un juicio. Ahora pasamos a la segunda parte del nombre, tratos crueles inhumanos y degradantes. Primeramente tenemos que decir que la convencin internacional contra la tortura no nos seala que se entiende por tratos crueles inhumanos y degradantes. Estos actos que son distintos a la tortura han ido siendo definidos por los rganos de derechos humanos, es decir por la jurisprudencia que emana de estos rganos hay ejemplo que califican de tales, verbigracia condiciones deplorables de detencin, experimentos mdicos cientficos sin autorizacin de la persona, cuando se induce a una persona a comer actos contrarios a su moral. Hay ciertos apremios que son legales como el embargo y la incomunicacin, son apremios pero son legales. La incomunicacin de hoy no es el terror de la poca inquisitorial, tiene lmites. Chile ratific ambas convenciones contra la tortura durante el gobierno del general Pinochet a finales de 1988 pero lo hizo con reserva dejando algunos artculos sin operar, Aylwin cuando asume en materia de derechos humanos levant la reserva. Hay una comisin especial que hace un seguimiento a todos los pases que son miembros de la ONU para ver como se cumplen estas normas mnimas y el relator

cuando vino, a finales de la poca de Aylwin porque la tortura en la poca que habamos pasado haba sido permanente y sistemtica, es decir toda persona que caa presa por motivacin poltica pasaba por este tratamiento, podan estar hasta 20 das incomunicados, establecieron algunas normas sobre como las personas deben ser interrogadas en lugares pblicos, la ley debe tipificar el delito de tortura, adems quienes incurren en estos delitos no deben ser procesados por la justicia militar porque es sinnimo de impunidad. La convencin internacional contra la tortura tiene un comit. Todo tratado internacional de derechos humanos tiene un rgano controlador, significa que el propio tratado crea un rgano que est compuesto por especialistas que eligen los propios estados parte y el objetivo es vigilar como los estados parte cumplen las normas del propio tratado, ese rgano controlador se llama comit, salvo una excepcin la convencin americana o pacto de San Jos de Costa Rica uno de los rganos controladores se llama comisin interamericana. Cmo el estado responde frente a ese comit? Mandando un informe cada cuatro o cinco aos el estado tiene que mandar un informe decir como estoy cumpliendo este tratado, siempre tiene que tomar las recomendaciones del informe anterior y si no las puede cumplir las tiene que sealar porque no pudo, y si las cumpli le tiene que sealar que a partir de tal fecha las est cumpliendo. A partir de 2005 Chile le reconoce competencia a la comisin para que reciba denuncias de particulares que acusan al estado de Chile de sufrir tortura, lo malo que pasa con estas cosas es que la gente no conoce eso. Chile lo hizo para poder decir hemos borrado todo este pasado en que la tortura fue algo permanente. Qu puede hacer este comit? En caso de llegar noticias de que en un pas se estn cometiendo de forma permanente torturas este comit puede decidir visitar ese estado, eso es lo que se llama visita in loco. Pero qu hace el estado cuando recibe la carta, la respuesta del estado puede ser, acepto la visita, la segunda conducta es no contestar la carta eso se llama aquiescencia venga a pesar que no nos gusta, la tercera que es la que no se debe hacer es no venga, la normal en un estado de derecho es la primera y eso significa que el estado debe dar todas las facilidades para hacer su tarea, eso significa que tiene que abrirle todos los lugares que el comit desea visitar, calabozos, crceles, tambin dar la posibilidad que las personas que lo deseen se comuniquen con los integrantes del comit, tambin pueden pedir entrevistarse con figuras claves del estado, presidente de la corte suprema, director general de gendarmera, ministro del interior. Al final hace un informe de salida, un pequeo resumen de lo que vieron en el pas no admiten preguntas, despus envan el informe de lo que signific esta visita. Como es tan preocupante el problema de la tortura que es lo que ha hecho la comunidad internacional, hay varias organizaciones internacionales que se preocupan del problema de la tortura, hay un comit contra la tortura, hay una asociacin contra la tortura que funciona en distintos pases, amnista internacional tambin est preocupada

de la tortura. Durante un tiempo se estuvo trabajando para prevenir que se cometa la tortura, hay un protocolo facultativo de la convencin internacional contra la tortura, Chile ya lo tiene ratificado, cuando hablamos de protocolo es porque existe un tratado previo, porque una vez que un tratado sale a la firma nunca ms se puede abrir qued cerrado, se adecua a travs de los protocolos que pueden ser adicionales o modificatorios, en este caso se dicto el protocolo facultativo porque el estado no est obligado a ratificarlo porque ratific la convencin. Aqu se busca instalar dos pilares, un pilar nacional y uno internacional. El protocolo (pilar internacional) crea un subcomit de la tortura, que est encargado de hacer visitas a los lugares de detencin, por sorteo saca pases que visitara, eso no quiere decir que el estado este siendo acusado de torturador, la segunda consiste en dar mecanismos dar instrucciones para verificar que no se cometa el flagelo de la tortura. El pilar nacional significa El segundo pilar, el nacional, el estado que es parte del protocolo tiene que crear una comisin en la cual tiene que tener incorporado equilibrio de gnero, tambin tiene que incorporar minoras sexuales, tnicas, etc, no se puede negar a recibir estas visitas por el protocolo, ese comit debe preocuparse de ensear de difundir que esto no se debe cometer tortura, son 5 aos para que entre en funcionamiento, desde el 2009. La contralora permite al instituto de derechos humanos ejercer sus funciones dentro de un vehculo policial. Hay un documento que es una ayuda para mdicos, psiclogos y psiquiatras se llama el protocolo de Estambul, es una gua que ayuda a estos profesionales a certificar si el paciente ha sufrido torturas. Es un documento bastante extenso. La legislacin interna, qu es lo que ha hecho Chile para adecuarse para evitar la aplicacin de la tortura? Primeramente tenemos el artculo 150 del cdigo penal, en el ao 1998 se limita la edad de los ministros de la suprema, y se divide en salas, se consiguen incorporar en calidad de ministros de la suprema abogados especialistas de renombre como ministros en la carrera judicial. En 1998 se logra la aprobacin del declogo de los derechos del detenido, el que hoy da est incorporado al cdigo procesal penal, es lo que los norteamericanos le llaman ley Miranda. Se agregaron los artculos 150 a y b al cdigo penal. El comit contra la tortura ha criticado a Chile porque tiene una gran omisin no empieza definiendo la tortura, por lo tanto ah hay un vacio por lo tanto le seala que los delitos de estas naturaleza no pueden ser prescriptibles y adems que tiene que ser siempre perseguible, no puede tener competencia para seguir estos delitos la justicia militar, en diciembre de 2010 se hizo una modificacin al cdigo de justicia militar para que ningn civil sea sometido a ella, sigue siendo insuficiente sin embargo nuestro cdigo penal.

13. 19 N 2, la igualdad ante la ley.


Primeramente tenemos que decir que estar aqu se est cumpliendo tambin con

un principio rector del derecho internacional de los derechos humanos, una regla de oro es el principio de la igualdad o de la no discriminacin, en qu consiste todos los habitantes de un pas cualquiera que sea su origen, su posicin social, tienen que gozar de los mismos derechos, es decir es una ley igual para todos, tiene que ser un igualdad ante el derecho. Tan es as que la constitucin reafirma esto diciendo en Chile no hay persona ni grupos privilegiados, ni la ley ni autoridad alguna podr crear diferencias arbitrarias hombres y mujeres son iguales ante la ley. Cuando hablamos de diferencias arbitrarias ante la ley, son aquellas que no se fundan en la razn, en la justicia, aquellas que son caprichos que son irracionales. Esta igualdad no quiere decir que todos somos iguales, supone que las normas jurdicas deben ser iguales para todos aquellos que se encuentren en las mismas circunstancias, por tanto ella no es de carcter absoluto. El 19 n 3 sufri una modificacin en 2011, habla de la igual proteccin ante la ley en el ejercicio de los derechos, esto es una consecuencia del anterior, la 20216 establece los casos y las formas en que las personas naturales vctimas de un delito podrn recibir asistencia jurdica gratuita. Qu derechos estn contemplados en esta proteccin de los derechos, las garantas del debido procesos, o sea ser juzgado por un tribunal competente e imparcial establecido por la ley con anterioridad a los hechos, nunca por comisiones especiales, toda sentencia tiene que fundarse en un juicio legalmente tramitado, no se puede presumir de derecho la responsabilidad penal, la irretroactividad de la ley penal, por ltimo la descripcin legal de la conducta delictual. Ley 20609, ley Zamudio establece normas contra la discriminacin. La ley seala que se entiende por discriminacin arbitraria como toda distincin, toda exclusin o toda restriccin que carezca de justificacin razonable y que puede ser efectuada por agentes del estado o por particulares y que cause privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de los derechos contemplados en la constitucin y las leyes. Cuando se funda en raza, etnia, nacionalidad, edad, sexo, estado civil, orientacin sexual, identidad de gnero, filiacin, apariencia personal, situacin socioeconmica, idioma, ideologa, religin, participacin en organizaciones sindicales o falta de ella. El estado debe crear polticas que garantice que la persona no va a ser discriminada, y hace aplicable el artculo 5 incisos 2do. Esta ley aclar que se consideran razonables las distinciones, exclusiones o restricciones que no obstante fundarse en alguno de los motivos indicados como arbitrarios se encuentra justificado en el legtimo ejercicio de otro derecho. El art 19 n 4, 19 n6, n 11, n 12, n15, n 16, n 21 quedan protegido no obstante parecer discriminatorios. Se crea una accin de no discriminacin arbitraria, es titular la persona que su sufre la discriminacin o su representante, adems es una accin popular, el tribunal es el juez de letras del domicilio que sufri la discriminacin o el que la provoco uno u otro, plazo 90 das corridos, nunca despus de un ao. Se

interpone por escrito pero en casos urgentes se puede interponer en forma verbal ante el secretario del tribunal. El tribunal puede declarar inadmisible la accin cuando se ha recurrido de proteccin o amparo y habindose declarado admisible no sigui adelante con la tramitacin, cundo se impugna contenido de leyes vigentes, cuando carezca de fundamentos, el juez dicta una resolucin fundada. El tribunal le pide un informe al denunciado y se cita a audiencia, donde se llama a conciliacin, sino hay conciliacin se dicta sentencia, salvo que hayan hechos sustanciales pertinentes y controvertidos. Tiene 15 das hbiles para dictar sentencia desde que la causa quedo para dictar fallo. Se puede apelar contra la sentencia definitiva y la interlocutoria, 5 das hbiles para apelar. Los funcionarios pblicos declarados culpables de discriminacin pueden ser despedidos, se agrego al cdigo penal una nueva agravante al artculo 12.

14. Libertad espiritual y material.


Estbamos analizando el artculo 19 de la constitucin que es nuestro catlogo de legislacin interna y ah hemos estado mirando desde la perspectiva de los derechos humanos cules son los valores que estn consagrados en esta constitucin y tambin estbamos haciendo un paralelo entre lo que dice la legislacin nacional como la legislacin internacional, ahora vamos a ver los llamados derechos a la libertad, les haba sealado que hay dos mbitos de libertad del ser humano; vamos a empezar por la llamada libertad espiritual y despus vamos a analizar lo que se llama libertad material. 14.1 LIBERTAD ESPIRITUAL La libertad espiritual consagra 3 tipos de derechos: la libertad de conciencia, manifestar creencia, y ejercer culto. Primeramente vamos a mirar lo que es la libertad de conciencia, la conciencia como todos sabemos es el ms privado de los rasgos de nuestra personalidad, es lo ms ntimo es decir es la libertad interna que tenemos cada uno de nosotros, aqu cul es el rol del derecho? Preservar, proteger esta libertad interna. Todos tambin entendemos que nuestra conciencia debe ser considerada completamente libre en muchos aspectos; en el aspecto filosfico, en el aspecto poltico, en el aspecto social y en el aspecto religioso. La libertad de conciencia siempre va vinculada a un derecho muy especial para nosotros que es la libertad de expresin, aqu en estas libertades estn unidos los otros derechos expresin, reunin y asociacin. Por lo tanto esta libertad de conciencia es plenamente propia del ser humano, es lo ms ntimo que tenemos y por lo tanto el derecho solamente tiene que preservar. Qu tipo de conciencias se distinguen? se distinguen dos tipos de conciencia y ambas estn amparadas por el artculo 19 la llamada conciencia sensible y la llamada conciencia deliberativa o moral. La conciencia sensible es la facultad que tiene nuestra inteligencia de percibir

todo lo que nos rodea y adems aquello ocurre en el orden interno. En cambio la conciencia deliberativa, llamada tambin moral es la que nos permite distinguir lo bueno de lo malo, lo moral de lo inmoral. Qu es manifestar toda creencia? primeramente pensemos que es creencia, esta es una adhesin ntima a un conjunto de principios que expresan una realidad, por lo tanto en el plano objetivo que es esto?, consiste en manifestar, en exteriorizar esta adhesin ntima y lo podemos hacer solos o lo podemos hacer asociados con otros. Cual es la restriccin propia que podra tener el ejercicio de este derecho? la primera si ejercemos una creencia tenemos que tener claro que somos responsables de los daos que le podemos cometer a terceros con respecto a esta manifestacin, eso es lo primero, adems la creencia no puede ir en contra de la moral, el orden pblico y la seguridad nacional. Eso significa que nadie puede ser obligado a actuar en contra de su propia creencia o su propia religin. Tampoco se le puede prohibir actuar conforme a ella, salvo que caiga dentro de estas limitaciones, y lo puede hacer solo o con otros. El comit de derechos humanos del pacto internacional de derechos civiles y polticos, ha dicho que este derecho es tan importante para el ser humano porque forma parte esencial de la formacin del hombre, del individuo. El tener o no tener religin porque tambin hay que aceptar a aquellos que son ateos y a aquellos que son agnsticos, me dicen el mismo respeto que aquellos que puedan tener una creencia religiosa. Aqu llegamos a vivir un tema que desgraciadamente en chile no se concret como si se concret en argentina me refiero a la objecin de conciencia, esta consiste en negarse por parte de una persona a cumplir una obligacin, a realizar una conducta porque esta conducta pugna con sus convicciones de conciencia de religin eso es la objecin de conciencia, en el fondo es la resistencia a obedecer un imperativo jurdico, pero basado en que hay un dictamen de conciencia del individuo que le impone no cumplir ese imperativo, el individuo que hace uso de la objecin de conciencia no est quebrantando la ley sino que est haciendo uso de este derecho, debe estar en la ley. En los sistemas donde es individuo puede hacer uso de este derecho para no realizar el servicio militar se ha cambiado este servicio por otro tipo de actividad civil que son pacificas y tiles de beneficio al bien comn. A raz del homicidio del cabo Soto Tapia se discuti mucho este tema en Chile, CERPAJ trabajo para obtener esta objecin de conciencia pero el tema se desinfl. Qu significa ejercer todos los cultos que es el tercer de estos derechos?, la libertad de culto viene siendo el aspecto externo de la libertad de conciencia, es la facultad que tenemos que esta exteriorizar de propagar nuestra propia religin ya sea individualmente o asociados. Lo hacemos a travs de lo que llamamos un culto y qu es un culto? es un conjunto de actos, de ceremonias un conjunto de ritos, o celebraciones mediante las cuales la persona manifiesta esa adhesin. Se nos garantiza la libertad de poder desarrollar libremente esta ceremonia, siempre y cuando no vayan

en contra de la moral, el orden pblico y las buenas costumbres. Aqu nuevamente el comit y vigila el pacto de derechos civiles y polticos ha sealado que a tu persona se le debe permitir la construccin de templos para sus ceremonias, tambin para celebrar sus creencias tiene que reconocerle tambin el derecho a exhibir sus smbolos, se le tiene que reconocer el derecho a observar sus fiestas religiosas y tambin reconocer de los das de asueto. Para que esto prospere en un estado de derecho lgicamente es necesario que el estado en esta materia sea totalmente neutral, el estado de chile es laico. en 1909 se otorg personalidad jurdica de derecho privado a la iglesia metodista pentecostal siendo la primera iglesia protestante que obtiene este reconocimiento. En 1999 se publica la ley 19.638 que trata sobre la constitucin jurdica de las iglesias protestantes organizaciones religiosas la gente la conoce como la ley de culto o la ley de la entidades religiosas, por qu chile se vio obligado a hacer esto? porque chile estaba recibiendo de parte de los organismos internacionales de derechos humanos la recomendacin de subsanar la permanente violacin de los derechos humanos de las personas no catlicas, porque la iglesia catlica es una persona jurdica de derecho pblico las iglesias evanglicas son personas jurdicas de derecho privado, habiendo una situacin de desigualdad jurdica. Hasta antes de esta ley no exista la libertad religiosa, se supona que la tenamos, pero ahora la declara expresamente al sealar que el estado reconoce la libertad religiosa y de culto en los trminos de la constitucin y la ley, por tanto hoy a partir de esta ley una persona puede profesar pblicamente una religin, no tener ninguna, cambiarse o renunciar a una religin, tienen derecho a recibir la asistencia religiosa que estimen conveniente, por eso ahora las capillas son ecumnicas en los aeropuertos y hospitales por ejemplo. Tambin se les reconoce el derecho a impartir enseanza por cualquier medio. Cuando se violan estos derechos se reclaman a travs del recurso de proteccin. Adems existe la reserva en que consiste en el silencio, la reserva de la conciencia y de la religin, el derecho al secreto de la religin que profeso va contra la libertad de expresin pero es un derecho que tiene la persona a dejar fuera del conocimiento de terceros su religin, el estado que tiene que ser neutral en esta materia no le puede exigir a las personas que manifiesten su religin, eso no puede ser. Este derecho internacionalmente se haya protegido en el artculo 18 de la Declaracin universal de los derechos humanos que dice que toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento de conciencia y de religin, tambin lo tenemos en la declaracin americana, tambin en el pacto de derechos civiles y polticos en su artculo 18 este derecho tendr las limitaciones que establezca la ley para proteger el orden, las salud. Adems reconoce el derecho a los padres a elegir la religin de los hijos. Este derecho est en el NUCLEO DURO ESENCIAL DE LOS DERECHOS HUMANOS, es decir este derecho no puede ser conculcado en un estado de excepcin constitucional.

La convencin americana tambin lo contempla, y de ah copi la legislacin chilena que esta persona tiene derecho a conservar y a cambiar de religin. Este derecho puede ser restringido por la ley y solamente en casos necesarios para preservar la seguridad, la sanidad y la moral pblica y lgicamente no puede ser conculcado en tiempos de excepcin. Tiene proteccin internacional, Chile reconoce todos los instrumentos internacionales de proteccin. 14.2 LIBERTAD MATERIAL La libertad es un valor, es un derecho fundamental, la libertad Sancho es uno de los ms preciados dones que a los hombres dieron los cielos, as como por la libertad y por la honra se puede aventurar la vida (Don Quijote a Sancho- El Quijote de la Mancha- Cervantes). La libertad individual est contemplada en el nmero 7 del artculo 19, es un gran inciso que mezcla seguridad, defensa, etc. un aporte de la Constitucin del 80 es que a la libertad adems le agrega la seguridad individual, es decir es libertad personal y seguridad individual. La seguridad individual es un conjunto de garantas que impiden la privacin, la limitacin arbitraria de la libertad, en el fondo es un valor fundamental porque toda persona plenamente capaz est facultada para decidir por si misma todos los hechos de su vida y por lo tanto eso lo tiene que hacer en un ambiente de libertad, por eso la libertad se asocia al libre albedro, es decir que con libertad nosotros tenemos la posibilidad de forjar nuestro futuro, sin libertad es casi imposible ejercer los dems derechos. La constitucin nos consagra la libertad ambulatoria o llamada de trnsito, en el nmero 7, esta libertad es la facultad que tenemos para desplazarnos de un lugar a otro, para circular libremente por el territorio nacional, tambin el derecho a residir y permanecer en un lugar determinado adems de entras y salir de nuestro territorio. Este no es un derecho absoluto, porque un individuo puede estar limitado por un mandato judicial, por sanidad a una persona se le puede impedir que salga o entre por problemas climticos de un lugar determinado, adems por las leyes de extranjera. Qu es lo que dice el pacto internacional de derechos civiles y polticos respecto de este importante derecho? Tambin la convencin americana lo menciona, que nadie puede ser privado del derecho a ingresar al territorio del cual es nacional, este derecho no contempla a aquella persona que no est ligada al estado por un vnculo de nacionalidad, ah el estado puede decidir. Aqu hay una figuras que a veces los estados emplean con violacin a este principio bsico, algo que se llama el ingreso condicionado se produce cuando un gobierno coloca como elemento importante para ejercer este derecho que la persona acepte un compromiso donde se compromete a respetar al gobierno previamente a ingresar al pas, con esto se conculcan otros derechos, expresin, opinin, reunin, etc.

La convencin americana refleja ms fuertemente este derecho al prohibir que las personas sean expulsadas de su patria. El derecho a la libertad personal implica la proscripcin de toda forma arbitraria de privacin de la libertad, ya sea por razones de la comisin de un delito, vagancia, toxicomana, tiene que sujetarse a la legislacin y tambin el control de inmigracin no puede ser degradante. El derecho internacional de los derechos humanos reconoce algunas forma de detencin, no es lo mismo detencin ilegal que detencin arbitraria. Detencin ilegal, en un estado de derecho las detenciones solamente las pueden efectuar los agentes de seguridad pblica o quienes estn autorizados para ello, en caso contrario se transforma en una detencin ilegal. La detencin es arbitraria cuando aquella aunque se ampare en la ley sea contraria a la razn a la justicia o no vaya como dice la doctrina en favor del bien comn. Por ejemplo si una persona es detenida legalmente pero no se le imputan cargos esa detencin es arbitraria. Es bueno saber que no es lo mismo detencin, arresto y prisin. Lo que pasa es que tanto en la ley interna como en la legislacin internacional a veces se utilizan estas expresiones indistintamente. La detencin la tenemos que vincular al proceso penal y se ordena la privacin transitoria de libertad de una persona porque se sospecha que pudiera tener participacin en algn delito que se investiga. El arresto es la privacin de libertad que decreta una autoridad como una medida de apremio para que la persona se obligue a cumplir una conducta en un caso determinado por razones de conveniencia social, ejemplo s una persona es llamada de testigo y no se presenta bajo apercibimiento de arresto. La prisin es la privacin de libertad que sufre una persona a consecuencia de una sentencia condenatoria ejecutoriada. Hay otra forma de detencin que la contempla el derecho comparado que se llama la detencin administrativa es una modalidad de la privacin arbitraria de libertad que se produce a consecuencia de una orden que emana del poder ejecutivo sin intervencin del poder judicial. La institucin no falla, el edificio no falla, fallan las personas. Habamos empezado a hablar de la libertad material que es otro derecho que tiene el ser humano para decidir por si mismos todos sus actos y estos los decide en un plano de libertad, una cosa que no hay que olvidar es que cuando la constitucin del 80 habla de este tema en el numeral 7 le agrega el concepto de seguridad individual, no libertad personal sola, que es el conjunto de garantas para proteger que no se prive arbitrariamente la libertad de una persona. Tambin hablamos de la libertad de trnsito ah dijimos cuales son los hechos que consagra la liberad de trnsito o ambulatoria, s alguien pregunta que es la libertad de trnsito es el conjunto de facultades que tiene una persona para trasladarse de un lugar a otro, residir y permanecer en un lugar, salir y entrar en un territorio. La regla general conforme a los tratados internacionales es que un estado no puede impedir el ingreso a su territorio de una persona que es su nacional

y tampoco puede impedir la circulacin de una persona que es su nacional, cuando una persona no es su nacional ah no tiene esta obligacin el estado, los estados son soberanos para poder abrir o cerrar sus fronteras al extranjero. Los estados hoy en da estn poniendo cada vez ms requisitos para que la gente pueda cruzar sus fronteras especialmente en Europa por los problemas de crisis. Los estados estn coordinados a travs de la INTERPOL y se dan datos de las personas peligrosas, se dan avisos donde se encuentran y evitan que ingresen a sus pases, es la lista de los indeseables. Con respecto a los nacionales salvo que haya un problema de sanidad, un problema de seguridad o un problema que obligue a una persona a permanecer en un lugar determinado la regla general es que el nacional tiene derecho a entrar y salir del territorio y eso lo tiene contemplado el pacto internacional de derechos civiles y polticos y la convencin americana. Por eso la persona que es refugiada est en un estado de inferioridad porque no tiene un pas propio, porque ese pas lo ha expulsado, le ha quitado la nacionalidad, etc. El busca lugares donde conservar la vida. Por eso el refugio es una institucin que hay que cuidar mucho, no hay que confundirla con la inmigracin, esta es otra cosa, tambin es un derecho que tiene una persona, una familia de emigrar buscando mejores condiciones de vida voluntariamente, el refugiado no sale voluntariamente sino por miedo, se ve compelido a abandonar el territorio. Chile es parte del Estatuto de los refugiados y tambin es parte del reglamento, debe demostrar quien pide refugio el peligro y la amenaza. Un pas que le da el status de refugiado a una persona no lo puede expulsar, en virtud del principio de non refuleman (no devolucin) . En Chile esto lo maneja el ministerio del interior, la subsecretaria emite un decreto por dos aos, si se mantiene las condiciones Chile renueva el status de refugiado, aunque hay que decir que Chile es un pas expulsor en general no es un pas de acogida, hay una comisin de elegibilidad por parte de Chile donde se estudian los antecedentes, el ALCNUR, de la ONU y la INTERPOL. El ALCNUR protege fuera del territorio no en el propio pas. Esto no tiene nada que ver con el asilo, es una figura latinoamericana, naci en 1928 en la Convencin de Montevideo es la posibilidad de recibir como husped a una persona que sufre persecucin poltica en una embajada. Tiene la calidad de husped, la persona est ficticiamente en un territorio extranjero. La embajada no se puede allanar para sacar a la persona, el embajador tiene que empezar a tramitar el salvoconducto que es el documento que le permite a la persona salir del pas, el embajador queda tranquilo cuando ve a esa persona subir al avin. Dentro de todas la privaciones que puede sufrir una persona tenemos que distinguir lo que es un detenido policial de un detenido judicial no es lo mismo. El detenido policial es aquel que es privado transitoriamente de su libertad por haber sido sorprendido cometiendo un delito flagrante o por orden de autoridad competente con el solo objeto de ser puesto a disposicin del juez competente que corresponda. La flagrancia ahora no lo es tanto porque ahora se prolong hasta 12 horas. Y el detenido

judicial es la persona que es detenida por orden del juez, en la cual ha emanado una orden de detencin transitoria. Ahora nos vamos a abocar a lo que dice expresamente la Constitucin, utiliza indistintamente nadie puede ser arrestado o detenido sin orden de autoridad competente y siempre que dicha orden sea intimada en forma legal exhibida eso quiere decir intimada. Esto se haya refrendado en el artculo 139 del Cdigo procesal penal. La persona que sea sorprendida cometiendo un delito en calidad de flagrante puede ser detenida por cualquiera persona con el solo objeto de ser puesto a disposicin de la autoridad que corresponda, puede ser la polica, el juez o el ministerio pblico. Cuando la persona es detenida por un agente policial debe informar al ministerio pblico dentro del plazo de 12 horas, el fiscal puede ordenar que el detenido sea dejado en libertad o ponerlo a disposicin del juez de garanta dentro del plazo de 24 horas, si el fiscal nada dice la polica igual est obligada a presentar al detenido ante el juez de garanta dentro del plazo de 24 hora. Aqu hay que tener presente una ley que es de 2008 (20253), segn esta ley que refuerza las funciones preventivas de la polica dice que la polica podr detener a una persona SIN NECESIDAD DE ORDEN JUDICIAL cuando se trate de casos de flagrancia (ver artculos 129 y 130 del Cdigo procesal penal Artculo 129.- Detencin en caso de flagrancia. Cualquier persona podr detener a quien sorprendiere en delito flagrante, debiendo entregar inmediatamente al aprehendido a la polica, al ministerio pblico o a la autoridad judicial ms prxima. Los agentes policiales estarn obligados a detener a quienes sorprendieren in fraganti en la comisin de un delito. No obstar a la detencin la circunstancia de que la persecucin penal requiriere instancia particular previa, si el delito flagrante fuere de aquellos previstos y sancionados en los artculos 361 a 366 quater del Cdigo Penal. La polica deber, asimismo, detener al sentenciado a penas privativas de libertad que hubiere quebrantado su condena, al que se fugare estando detenido, al que tuviere orden de detencin pendiente, a quien fuere sorprendido en violacin flagrante de las medidas cautelares personales que se le hubieren impuesto y al que violare la condicin del artculo 238, letra b), que le hubiere sido impuesta para la proteccin de otras personas. En los casos de que trata este artculo, la polica

podr ingresar a un lugar cerrado, mueble o inmueble, cuando se encontrare en actual persecucin del individuo a quien debiere detener, para el solo efecto de practicar la respectiva detencin. Artculo 130.- Situacin de flagrancia. Se entender que se encuentra en situacin de flagrancia: a) El que actualmente se encontrare cometiendo el delito; b) El que acabare de cometerlo; c) El que huyere del lugar de comisin del delito y fuere designado por el ofendido u otra persona como autor o cmplice; d) El que, en un tiempo inmediato a la perpetracin de un delito, fuere encontrado con objetos procedentes de aqul o con seales, en s mismo o en sus vestidos, que permitieren sospechar su participacin en l, o con las armas o instrumentos que hubieren sido empleados para cometerlo, y e) El que las vctimas de un delito que reclamen auxilio, o testigos presenciales, sealaren como autor o cmplice de un delito que se hubiere cometido en un tiempo inmediato. Para los efectos de lo establecido en las letras d) y e) se entender por tiempo inmediato todo aquel que transcurra entre la comisin del hecho y la captura del imputado, siempre que no hubieren transcurrido ms de doce horas.) Aqu se agrega lo que se llama en tiempo inmediato eso ha sido objeto de crticas, porque la persona puede ser detenida no solamente cuando est cometiendo el delito sino hasta 12 horas despus de la comisin del delito. Si la autoridad hiciera arrestar a una persona debe entregarla dentro del plazo de 24 horas siguientes al juez de garanta, el juez puede dictar una resolucin fundada y aumentar a 5 das la detencin de la persona, si los delitos revisten el carcter de delitos terroristas a 10 das, si el fiscal no acabado de preparar la formalizacin puede pedir en la audiencia y en presencia del defensor del imputado que se aumente a 3 das el plazo de detencin. Los plazos para ser presentados al tribunal los podemos memorizar as 24 horas, 3 das, 5 das y 10 das. El defensor lo debe tener el imputado antes de que comparezca ante el Juez de Garanta. Hablaremos de lo que se conoce como fiscalizacin policial, esta tiene su origen en lo que se llamaba detencin por sospecha, y que por ser incompatible con un estado de derecho fue derogada en 1998, se le consider que la forma en que la polica obraba

era arbitraria y pasaba a lesionar las garantas fundamentales de la persona y que se estaba violentando qu cosa, se estaba violentando un principio bsico en el Derecho Internacional: la igualdad ante la ley, por lo tanto se reemplaz por lo que se llama control de identidad. El control de identidad lo encontramos en el artculo 85 del Cdigo procesal penal porque fue a partir de una ley dictada en el ao 2004 y que despus fue modificada por otra ley que es del ao 2008 que est dentro de lo que los parlamentarios llamaron la agenda corta anti delincuencia. Bsicamente abrieron otras posibilidades para controlar la proliferacin de delitos. Qu cosa es este control de identidad? Es un mecanismo que forma parte de un sistema para tratar de bajar la comisin de delitos y lgicamente para determinar las responsabilidades. Aqu sealaremos algunas cosas que han sido modificadas: 1. En 2002 se dict una ley que recogi que en la poblacin haba un gran temor por la delincuencia, entonces como antes el control de identidad estaba restringido a los crmenes y simples delitos pero a raz de la inseguridad existente se le extendi a las faltas y adems en esta modificacin de 2002 se autoriz que las policas puedan registrar las vestimentas, el equipaje y el vehculo s la persona iba en vehculo, y adems se dijo que el procedimiento para cotejar la identidad duraba 6 horas, se ampli la medida cautelar de detencin a las faltas. 2. En el ao 2005 vino una nueva modificacin en la poca que la Regin Metropolitana entra a la reforma procesal penal y ah se dicta otra ley, la cual se conoce como reforma de la reforma, en la que se ampla la orden de detencin por flagrancia a aquellos que tiene orden de detencin pendiente y adems se determina que la prisin preventiva va a operar siempre cuando hayan

antecedentes fundados de peligro de vida para el ofendido y para la sociedad. 3. En el ao 2008 se vuelve a modificar esto y se eleva a 8 horas (que es lo que existe hoy) para poder hacer todo el procedimiento de control de identidad y la flagrancia se extiende a 12 horas, ya deja de ser el acto mismo sino que puede extenderse hasta 12 horas desde la comisin del delito, la libertad del imputado queda restringida en dos ocasiones; cuando los delitos que se investigan tiene pena de crimen; y adems cuando hay reincidencia, ah el juez no puede decretar la libertad.

En el mecanismo de control de la identidad propiamente tal, quin lo puede hacer, policas civiles y policas uniformado ellos pueden obrar sin previa autorizacin del fiscal, cuando le pidan a una persona que se identifique en casos fundados, que hayan ciertos indicios que permitan determinar que la persona tuvo alguna participacin delictual en calidad de autor, cmplice o encubridor. Tambin se puede pedir la identificacin a una persona que pueda suministrar informacin til para que se indague la comisin de este delito, y aqu se agrega algo que afecta mucho a la gente que participa en las marchas tambin pueden a este control las personas que se encuentren en calidad de embozados o encapuchados para ocultar su identidad, ah la polica tiene pleno derecho de detenerlos para identificarlos. Cmo se realiza este control de identidad: primeramente la identificacin tiene que ser solicitada en el lugar donde la persona se encuentre, antes la polica tozudamente exiga nica y exclusivamente el carnet para identificarse, ahora no es as, sirven tambin para identificarse adems del carnet el pasaporte y la licencia de conducir. Los tres documentos valen lo mismo. Para que la persona busque estos documentos la ley dice que se le debe dar a la persona el tiempo necesario para buscarlos. Durante esta etapa sin necesidad de nuevos indicios la polica podr registrar la vestimenta, el equipaje y el vehculo, y adems aqu se agrega algo siempre COTEJAR QUE LA PERSONA NO TENGA ORDENES DE ARRESTOS PENDIENTES, el carnet no podr ser retenido por ms de cinco minutos. Si el sospechoso se niega entregar su identidad o habiendo recibido todas estas facilidades no lo pudo hacer, la polica debe llevarlo al cuartel ms cercano para que nuevamente tenga las facilidades por otro medio acreditar la identidad, si no se puede se entra en la etapa ms larga el peritaje de huellas digitales, la persona que entra a ese nuevo procedimiento no puede ser llevada a calabozo ni puede ser mezclado con otros detenido, una vez que le toman las huellas esas son solamente para identificar y deben ser destruidas porque esa es su nica finalidad, pero cotejando que no tenga rdenes de detencin pendientes. Si la persona se neg a dar su identidad o si dio una falsa comete un delito que es una falta, es detenida y adems se le aplica una multa. Puede haber abuso en el ejercicio de lo expuesto, la persona afectada puede querellarse en virtud de lo dispuesto en el artculo 255 del cdigo penal.

Cuando las policas estiman necesario examinar el cuerpo de la persona porque puede haber ingerido drogas o alcohol en exceso y la persona se niega a ser revisada ah el carabinero debe llamar al fiscal de turno. Aqu queda fuera el alcotest y la alcoholemia, los carabineros no necesitan autorizacin del fiscal para realizar este peritaje. Ahora, el papelito que entrega el registro civil donde consta que uno est tramitando el carnet de identidad no sirve, por eso quiz se agregaron otros documentos. Cuando la persona es detenida por ebriedad es llevada recinto policial y debe permanecer ah por cuatro horas porque se estima que a esa altura ya pasaron lo efectos etlicos, se le libera con una citacin al juez de polica local con una multa de 2 a 4 UTM, eso sin perjuicio de si conduca bajo los efectos de ebriedad. Se viene una modificacin a los bancos de datos de las policas el que deber fusionarse y participara eventualmente el ministerio pblico, donde consten los antecedentes de las personas que estn con orden de detencin pendiente, si la persona es presentada al tribunal debe ser inmediatamente borrada del banco de datos, porque hasta aqu no se borra automticamente hay que pedirlo expresamente. Si la accin penal que da origen a la persecucin se encuentra prescrita se debe borrar del banco de datos, eso es un proyecto de ley. Toda persona podra pedir un certificado a las policas para que le sealen que antecedentes constan en los bancos de datos. Hay que estar atentos a esta modificacin.

14.3 Declogos de derechos del detenido y de la victima El declogo de los derechos del detenido rige desde el ao 1998, este es un aporte que nosotros incorporamos a nuestra legislacin, estos es lo que los norteamericanos llaman Miranda Warning, donde los policas le recitan una letana a los detenidos. Este declogo se compone de 10 derechos, en primer lugar el detenido tiene derecho a que se le sealen sus derechos de acuerdo a lo que seala la constitucin y la ley, el motivo de la detencin mostrndole la orden, salvo que se trate de delito flagrante, aqu viene una modificacin de julio pasado, guardar silencio para no inculparse, eso no lo va a perjudicar en el proceso, si renuncia a este derecho todo lo que manifieste podr ser utilizado en su contra. La persona que declare no puede ser

sometida a presiones. La persona debe ser llevada a un lugar pblico de detencin y si no es posible debe quedarse en su casa de acuerdo a las condiciones. Luego la persona en ese lugar puede solicitar para que en su presencia se informe a la persona que nombre que l se encuentra detenido, donde se encuentra detenido y porque se encuentra detenido, ese es el derecho a la llamada. La persona no puede ser sometida a torturas, tratos crueles inhumanos y degradantes.- aqu se entiende que se incorpora la presuncin de inocencia, y la persona debe ser tratada como inocente mientras no medie una sentencia ejecutoriada que lo declara culpable. La persona detenida tiene derecho a solicitar la presencia de un abogado, consta en el artculo 96 del cdigo procesal penal, tiene derecho la persona a ser asistida por un abogado y conferenciar con l en forma privada. El derecho del imputado a ser asistido por un abogado es irrenunciable. Y cuando el individuo no tenga los medios el estado se lo va a proporcionar, el Juez de garanta antes de la comparecencia de la persona imputada debe designarle un abogado defensor si no ha aparecido un abogado particular de la persona. El detenido tiene derecho a recibir visitas s no se encuentra incomunicado, este es un aporte extraordinario, hoy da el fiscal le puede pedir al juez de garanta que se incomunique a la persona hasta por 10 das, no puede tener comunicacin con el exterior, pero puede recibir la visita de su abogado todos los das por 10 minutos, tericamente puede pedir la visita del juez, y si se encuentra enfermo tiene derecho a recibir asistencia mdica, antes la persona verdaderamente estaba bajo tierra. Defenderse jurdicamente a travs de un abogado, es lo mismo que ya hemos dicho. Tiene derecho a ser puesto a disposicin del tribunal dentro de las 24 horas que es la regla general, pero el juez podr ampliar hasta por 3 das ms esta detencin, el juez examina las condiciones de su detencin y la legalidad de la misma. La persona puede optar a su costo a las comodidades del recinto penitenciario, es ms difcil esto por las condiciones lbregas de los penales. Este declogo es publicitado en las dependencias de carabineros, PDI, ministerio pblico, defensoras penales, etc. deben estar en un lugar pblico. Todo esto nace en Chile por las presiones internacionales, las

recomendaciones de los organismos de derechos humanos.

En la otra cara de la moneda, tambin hubo que reconocer los derechos de la vctima, que tambin se agrupan en 10 derechos. La vctima tiene derecho a ser oda y a ser atendida por las policas, por los jueces, por el ministerio pblico, es decir tener derecho a ser oda por las autoridades competentes, es decir recibir un trato digno. Tiene derecho a denunciar el delito, en carabineros, en PDI, en la fiscala, ante el tribunal. Tiene derecho a ser informada del estado de la investigacin, de las acciones que debe realizar para agilizar la investigacin, y a ser informada de sus derechos. Tiene derecho a solicitar proteccin, cuando la persona pueda demostrar que est siendo objeto de amenazas, de presiones, el ministerio pblico tiene un fondo para esta proteccin. Tambin la victima tiene derecho a reparacin en primer lugar recuperar las cosas que le fueron robadas, hurtadas o estafadas, adems los fiscales deberan facilitar la reparacin del dao, adems la victima tiene derecho a pedir indemnizacin por daos y perjuicios. Tiene derecho a ser oda antes de la suspensin del procedimiento por parte de los fiscales, esto es lo que se va a modificar. Interponer querella a travs de un abogado, a partir del 2011 hubo una reforma constitucional al nmero 3 del art. 19 que establece que la vctima en ciertos casos puede obtener la asesora jurdica gratuita por parte del estado, ese puede ser el futuro de las corporaciones de asistencia judicial. Tambin tiene el derecho a participar en el proceso, a obtener tanto de la polica como de los fiscales, como de los organismos auxiliares apoyo y facilidades para ejecutar los trmites que puedan ayudar a su investigacin, cuando hablamos de organismos auxiliares estamos hablando del registro civil, el instituto mdico legal, etc. Tambin tiene el derecho a reclamar cuando las autoridades del ministerio pblico o el juez competente han dictado una resolucin que cierra el caso. Algo que tambin es muy bueno recordar el qu es lo que entendemos por derecho a un debido proceso?, qu es lo que encierra?, primeramente irretroactividad de la ley penal, derecho a un juicio pblico, derecho a ser juzgado por un tribunal competente e imparcial, presuncin de inocencia, defensa jurdica a eleccin, derecho a la libertad provisional, derecho a negarse a declarar en causa criminal, derecho a obtener indemnizacin de perjuicios, todo eso engloba el debido proceso, esos son sus elementos. Irretroactividad de la ley penal. Este est en el numeral 7 del nmero 3 del art. 19, tiene por objeto evitar la inseguridad jurdica y la incertidumbre. Ahora esta garanta que est en la constitucin solamente opera en la parte penal. Qu pasa en el derecho civil?, lo contemplado en el artculo 9 del Cdigo Civil es una prohibicin simplemente

legal y el constituyente puede ordenar otra cosa. Cundo opera en materia civil la irretroactividad? En materia de propiedad. Hay un artculo en el Cdigo penal, el 18, que establece la retroactividad benigna a favor del procesado o condenado, el fallo debe ajustarse a esa nueva ley, si una persona cumpli una pena igualmente se le debe aplicar la ley nueva ms benigna, esto es importante para la reinsercin laboral para que pueda borrar sus antecedentes penales cuanto antes. Cuando hablamos de un juicio pblico tenemos que partir de la base que la accin de la justicia tiene que ser pblica, porque tiene que ser accesible su conocimiento para todos, por eso los centros de justicia estn abiertos para que la gente entre a mirar. La publicidad es importante porque garantiza la transparencia de lo que se est realizando, la publicidad ayuda a cautelar esto del debido proceso, para que en definitiva la sentencia sea ajustada a derecho, eso es lo que busca la transparencia, la publicidad. Pero hay limitaciones, la limitacin es el secreto, este era norma en el procedimiento antiguo, hoy en da eso es una excepcin, en qu sentido, porque a veces el secreto a veces es importante para garantizar el xito de la investigacin, y a veces es necesario por la mora, por la seguridad y el orden pblico, a veces el tribunal lo decreta para salvaguardar el honor, la dignidad de las personas que participan en el proceso, esto se traduce en que el tribunal ordena que ciertas personas salgan de la sala o que simplemente no haya nadie. Ser juzgado por tribunal competente e imparcial, esto significa que le juzgue el tribunal que corresponda segn las reglas de jurisdiccin y competencia, aqu se busca que el tribunal que juzga sea imparcial, que garantice neutralidad, que las personas que van a conocer del asunto sean imparciales y neutrales, si eso no ocurre el Cdigo orgnico de tribunales pone a nuestra disposicin las implicancias y las recusaciones (195-196 del COT) Defensa jurdica de plena eleccin, esto quiere decir primeramente que toda persona tiene derecho a elegir libremente su defensa, si tiene los medios para hacer y ha conferenciar con el privadamente, si no puede costerselo la constitucin le asegura un derecho irrenunciable que el estado debe proporcionarle una defensa gratuita, el juez de garanta debe nombrar antes de la primera audiencia un abogado defensor s no ha concurrido otro letrado en defensa del imputado. En Santiago se nombra al jefe de la oficina en todos los casos y l va delegando en los abogados que correspondan. La presuncin de inocencia viene del derecho natural, una persona se presume inocente mientras una sentencia condenatoria no declare lo contrario, por

tanto esta presuncin debera durar durante todo el proceso, esto se pregunta en el grado, recordar el concepto de sentencia ejecutoriada. Durante el procesamiento, durante la resolucin de los recursos esa presuncin se mantiene solamente se termina con sentencia condenatoria ejecutoriada. Por lo tanto en el nuevo proceso penal esto se protege en que la persona que entra a una prisin preventiva no debe ser tratada como culpable, tampoco se debe hacer cumplir esa prisin como si ya estuviera rematado. Derecho a la libertad provisional no confundir con la libertad condicional. Esta ltima se debe asociar siempre a una persona que est condenada, que ya ha cumplido la mitad de su condena y ah puede optar a ese beneficio. En la libertad provisional la persona est bajo investigacin. Toda persona tiene derecho a la libertad mientras no se dicte sentencia condenatoria. En el artculo 140 del cdigo procesal penal se seala que el tribunal podr decretar la prisin de la persona siempre que se cumplan con algunos requisitos, que existan antecedentes que hagan presumir fundamentadamente que la persona tuvo algn grado de participacin en ese hecho, y que existan antecedentes calificados que hagan necesaria la detencin de la persona para el xito de la investigacin, la seguridad del ofendido y de la sociedad y que no se vaya a dar a la fuga. Tambin hay que ver si el delito que se investiga tiene pena de crimen.

La constitucin le permite a la persona pedir la excarcelacin, la regla general es que los delitos son excarcelables, el tribunal podr dejar sin efecto la prisin preventiva cuando ya no existan los antecedentes que hicieron necesaria la prisin preventiva, el tribunal tambin puede dejarla sin efecto cuando la prisin preventiva ya hubiese alcanzado la mitad de la pena que le correspondiese si lo condenasen por ese delito. Qu pasa con los delitos terroristas? Cuando se apela a la resolucin que detiene a un imputado el tribunal de alzada debe estar integrado por sus miembros titulares y la excarcelacin se debe aprobar por unanimidad. A negarse a declarar en una causa criminal. Hoy en da con las modificaciones de esto se determin que el imputado, las partes, los testigos, tienes derecho a negarse a declarar sobre algn punto o sobre todo, adems en las causas criminales no puede obligarse a declarar contra s mismo ni contra sus parientes. Esto respecto de los abogados tiene relevancia, s uno toma una causa uno debe saber s esa defensa uno la va a poner en una defensa ante el tribunal, nosotros no somos testigos inhbiles, debemos concurrir a declarar en calidad de testigos, empezado el interrogatorio nuestra

conducta debe ser me acojo al secreto profesional y ah quedamos, de ah no nos sacan, nos ampara el cdigo procesal penal, el cdigo de procedimiento penal y el cdigo de procedimiento civil, donde junto a los curas, mdicos y escribanos, etc. tenemos secreto profesional. Qu pasa con los psiclogos? Ellos no son mdicos pero tambin tienen que acogerse al secreto profesional porque saben ms que la misma familia de la persona. El secreto profesional en Amrica no es tan cerrado como es en Europa, all si se viola es un crimen, ac en Chile si un cliente nos advierte que va a cometer un delito. El ao pasado se dictaron una serie de leyes que vienen a complementar unas materias que son preocupantes. Todas estas leyes son de junio de 2012, hay una que cre el registro nacional de prfugos de la justicia, otra habla de las inhabilidades para condenados por delitos sexuales contra menores ah se habla de un registro especial, hay otra que viene a modificar la libertad condicional (DL 321) establece los llamados trabajos comunitarios, tambin se modific una ley muy usada 18.216, las medidas alternativas a las penas privativas de libertad, todo esto tiene que ver con el cumplimiento de penas. El registro no es pblico, en el caso del particular debe justificar porque requiere datos de una persona si tiene condenas por delitos sexuales contra menores, las instituciones tienen la obligacin de consultarlo. Los trabajos comunitarios donde se sustituye la pena por la prestacin de servicios a la comunidad, el condenado debe estar de acuerdo, los trabajos nunca pueden exceder de 6 meses. Reclusin parcial, libertad vigilada intensiva, expulsin, prestacin de servicios a la comunidad, reclusin diurna y nocturna, reclusin por fines de semana, la persona puede acceder a estas modalidades de acuerdo a su conducta en el penal. Ley 20593 (22/06/12) crea registro de prfugos de la justicia; 20594 (19/06/12) inhabilidades de condenados por delitos sexuales contra menores; 20587 (06/2012) modifica el DL 321 sobre libertad condicional y trabajos comunitarios; 20603 que modifica ley 18216.

15.- Derechos econmicos, sociales y culturales.


Vamos a continuar la materia, hasta ahora hemos estado analizando el artculo 19 de la constitucin que es el artculo que contempla los derechos que hoy en da se denominan derechos humanos, es un catlogo porque contempla una enumeracin diversa de derechos, es una garanta mnima, es un piso, hoy en da ese es el mnimo a que se puede obligar un estado, adems estn en concordancia con los pactos y tratados internacionales que Chile tiene ratificados.

Ahora vamos a hacer un acercamiento a los derechos econmicos, sociales y culturales, los llamados DESC (derechos econmicos, sociales y culturales) y algunos le agregan una A DESCA- derechos econmicos, sociales, culturales y ambientales. Tambin tenemos que decir hablando ya de este grupo de derechos que en comparacin a los derechos civiles a este grupo los trata superficialmente, el artculo 19 solamente nos est consagrando la libertad de de ejercerlos, pero no nos est protegido el contenido propio del derecho. Recordando el rol del estado en este grupo es de accin, para que se puedan hacer efectivos estos derechos el estado debe actuar a travs de polticas pblicas, el estado garantiza el acceso a la salud, educacin, etc. Pero como eso significa medios econmicos la accin del estado ser progresiva, yo abrir colegios en la medida que tenga los recursos para ello. Por eso nadie desconoce un derecho de tercera categora la libre determinacin de los pueblos que significa que un pas es soberano, lo primero que hacen los pases es recuperar sus riquezas naturales que estn en manos extranjeras para poder cumplir con estas obligaciones, ahora siempre hay que indemnizar a los que eran los dueos, pinsese en lo que pas en Chile con la nacionalizacin del cobre, aqu se aspira a la igualdad, que todos tengan el mismo piso. Estos derechos econmicos y sociales uno los asocia a las clases trabajadoras. Se hallan consagrados en el Pacto internacional de derechos econmicos, sociales y culturales. La Convencin americana no contempla estos derechos, hay un instrumento anexo que se llama Protocolo de San Salvador que en nuestro caso naci muerto, entre otras cosas consagra el derecho a la educacin universitaria, de los 33 estados de la OEA solamente 13 lo han ratificado. El 2001 Chile lo firm y qued para la ratificacin estancado en el congreso. Los estados no se obligan en materia de derechos humanos con la misma facilidad que lo hacen en otras materias, porque generalmente les implican obligaciones que deben cumplir sin recibir nada a cambio. La constitucin nos garantiza la libertad de ejercerlos, pero no el derecho a no nos garantiza una vida digna, no tenemos consagrado el derecho a la salud. Hay un grupo de derechos en el artculo 19 que se les denomina orden pblico econmico que son un conjunto de normas que regulan la actividad econmica del pas y que se encuentran en la constitucin, lo rige el principio subsidiario; significa que el estado tiene un rol nada ms que controlador, de vigilancia, de fiscalizacin pero al estado se le impide actuar, pero ello cuando el estado se quiere transformar en estado-empresario se le exige una ley de qurum calificado ; el otro es el principio de la propiedad privada; el principio de la libertad y el de la reserva legal expresa. Ahora cuales son los derechos

que son considerados OPE 1.- igualdad en los tributos y las cargas pblicas (19N20). 2.- la libertad para desarrollar cualquier actividad econmica lcita por parte de los particulares (19 N 21) 3.- la igualdad en el trato que el estado le debe dar a todas las organizaciones en materia econmica. (19N 22) 4.- la libertad para adquirir toda clase de bienes. (19N 23) 5.- el derecho de propiedad. (19N 24) 6.- derecho de la propiedad artstica, intelectual e industrial. (19N25) *El derecho a la proteccin a la salud (19N 9): salud no solamente significa ausencia de enfermedad, la salud es otra cosa es un estado de bienestar fsico y mental del ser humano. Este nmero consagra el derecho a la proteccin de la salud de todas las personas, pero nos consagra el derecho a elegir el sistema de salud que deseamos, que puede ser un sistema privado o pblico, por lo tanto nosotros tenemos la libre eleccin y todos tenemos el recurso de proteccin que nos ampara esta eleccin. Hoy en da cuando la gente reclama por la denegacin de una prestacin de salud los tribunales han estimado que no se vulnera el derecho a la proteccin a la salud sino que lo vulnerado es el derecho de propiedad que tenemos sobre un beneficio pecuniario que ya ingres al patrimonio, as acogen tangencialmente el recurso de proteccin. Ahora Cul es el rol del estado? Es normar, planificar, promover, promocionar, ejecutar o sea un rol subsidiario, que la cosa funcione, por lo tanto el estado tiene un rol de supervisor en esta materia, ya sea en instituciones pblicas o privadas. Este sistema apareci en 1985, con las ISAPRE, a travs de una ley la 18469, ah empieza este sistema privado. Esto nunca ha sido modificado. A medida que esto se ha ido poniendo complejo muchas personas que tienen el sistema privado de salud como es muy caro recurren al estado, y esto implica que el estado debe destinarles fondos que estaban destinados a los supuestamente ms necesitados. As la gente que jubila vuelve a FONASA porque a medida que se envejece se es ms caro. Existan contratos de salud que se llamaban sin tero donde la mujer se comprometa a no embarazarse para tener planes ms baratos, mujeres que tenan ese contrato y quedaron embarazadas las

ISAPRE se negaban a pagar. La nica libertad que tenemos es la de elegir el sistema, nada ms. Ahora algunas personas contratan seguro para paliar los altos costos de salud. Los seguros tienen un lmite, la vejez, despus de los 65 no se pueden tomar seguros en la prctica. Otro derecho que tambin hay que sealar, el derecho a la educacin y el derecho a la enseanza que son dos cosas distintas. Nmeros 10 y 11 del artculo 19 de la constitucin. Qu es la libertad de educacin? Primeramente la educacin es esencial porque s lo que nos permite el pleno desarrollo en las distintas etapas de la vida es un derecho intrnsecamente social, a travs de la educacin la persona puede desarrollar sus capacidades fsicas e intelectuales. Significa educarse, el derecho de educar a los hijos, impartir enseanza. Los padres tienen el deber y el derecho de educar a sus hijos, porque segn la visin de la constitucin la familia es el ncleo fundamental de la sociedad. El estado debe proteger, fomentar y vigilar estos derechos, el estado se impone una obligacin de entregar educacin bsica y media gratuita, esto se fue conquistando paulatinamente desde la constitucin del 1925, eran asegurados los primeros 6 aos de de preparatoria. Este derecho a la educacin no tiene proteccin cautelar, no podemos interponer el recurso de proteccin en caso que sea conculcado. Despus tenemos la libertad de enseanza, significa que cualquier organizacin o individuo podr impartir conocimientos sistemticos, abarca el derecho a abrir,

fundar, organizar, mantener, sostener establecimientos educacionales de cualquier nivel. Su limitacin es la que impone el ejercicio de cualquier derecho que no se oponga a la moral, a las buenas costumbres a la seguridad nacional. Aqu la libertad de enseanza est para instalar establecimientos educacionales. No se puede propagar ninguna idea partidista. Se consagra el derecho de los padres a escoger el establecimiento educacional para sus hijos. Al estado le corresponde fiscalizar, que funciones tanto la enseanza pblica como privada y que esto funciones en el marco constitucional y de la ley. El estado tiene un rol subsidiario, un rol conductor, en el colegio municipalizado funciona a travs de los sostenedores, al igual que en los particulares subvencionados. Los sostenedores se comprometen a mantener en funcionamiento estos

establecimientos. S se vulnera este derecho tenemos el recurso de proteccin pues se halla expresamente sealado en el artculo 20. El nmero 21 consagra el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica lcita. Qu es lo que lo limita, que esa actividad no sea contraria a la ley, al orden pblico o a la seguridad nacional, aqu se consagra la prioridad que la persona privada puede desarrollar cualquier actividad econmica lcita. Aqu queda sealado el rol subsidiario del estado, este no puede actuar en la vida empresarial a menos que una ley de qurum calificado lo autorice. Este numero 21 est protegido por 2 recursos, el propio recurso de proteccin y por el recurso de amparo econmico. Una accin cautelar y ese amparo econmico. La libertad de trabajo y ocupacin, ese es el numero 16, tambin la libertad de trabajo es un derecho de carcter individual de carcter econmico social, toda persona tiene derecho a la libre contratacin y a la libre eleccin del trabajo con una justa retribucin, la expresin retribucin es ms amplia que sueldo, significa participacin en las ganancias, sueldo, honorarios, etc. Es decir aqu lo que se garantiza la realizacin de cualquier actividad licita, todos tenemos derechos a elegir nuestra actividad, nadie nos puede imponer la actividad que vamos a desarrolla. Por ley se pueden establecer algunos requisitos para algunos trabajos pero se prohbe terminantemente la discriminacin que no se base en la idoneidad del postulante. Hay trabajos prohibidos, los que se opongan a la moral, a la salubridad pblica, que se opongan al inters nacional y una ley as lo establece, cuando la autoridad prohbe un trabajo por esta ltima razn debe hacerlo fundadamente, pero la persona puede protegerse a travs del recurso de proteccin. Con respecto a las profesiones tenemos que decir que ninguna ley ni autoridad pblica podr exigir que una persona se afilie o desafilie para obtener un trabajo, es la libertad de asociacin. Aqu se produce el problema de los colegios profesionales, en 1980 se sealaron las profesiones que tenan ttulos profesionales, los trabajadores sociales no tienen ttulo profesional, qu pas con los colegios profesionales? Antes de la imposicin del libre mercado estas instituciones tenan el control tico y disciplinario de todos, antes en el caso de los abogados uno juraba ante la Corte Suprema y al da siguiente uno deba irse a colegiar. Con todas las consecuencias que ello ha trado de prdida de control del prestigio profesional.

Las ISAPRE se embolsaron como ganancias ochenta mil millones de pesos durante 2012. La constitucin de 1925 contemplaba el derecho a huelga, la de 1980 no contempla este derecho. Nosotros sabemos que la huelga es la cesacin del trabajo o el paro de personas que estn bajo subordinacin, y que lo hacen de comn acuerdo para obtener ciertos beneficios o mejoras por ejemplo salariales. Al momento de discutirse este derecho en la comisin de estudio para la nueva constitucin se cit al ministro del trabajo de la poca Sergio Fernndez quin se manifest contrario a la huelga porque no tena sentido en la nueva institucionalidad, adems para l importaba el uso de la fuerza esta medida pues buscaba despojar de sus bienes a una clase por otra. El derecho internacional les reconoce este derecho solamente a trabajadores del sector privado. Nuestra constitucin se limita a declarar que funcionarios no pueden declarar la huelga, aquellos que trabajan en servicios bsicos para la poblacin, cuya paralizacin pueda provocar grave dao a la poblacin o a la seguridad del pas. Qu jerarqua tiene la huelga? Tiene jerarqua legal y solamente suspende la relacin laboral. El empleador puede declara el cierre de la empresa o lock out por un plazo mximo de 30 das y tiene que estar ms del 50% de trabajadores en huelga y queda suspendida la relacin laboral. El derecho a la seguridad social, nmero 18 del art 19. La doctrina conecta el derecho a la seguridad social con el derecho a la vida y la seguridad fsica, porque busca mantener un nivel de vida adecuado cuando aparece un estado de necesidad, por ejemplo la maternidad, una enfermedad, la vejez, para mantener un nivel de vida adecuado. Esta seguridad social entre sus caractersticas principales debe ser UNIVERSAL es decir que la cobertura cubra todos los riesgos; UNIFORMIDAD es decir todos sometidos a un mismo rgimen previsional. Chile hasta 1980 ao en que se crearon las AFP (DL 3500) el sistema que tenamos hasta esa poca era un sistema basado en la solidaridad porque todos cotizaban para cubrir los gastos de todos, a partir de ese ao ingresan las imposiciones del trabajador a una cuenta de capitalizacin individual y recibe los beneficios de acuerdo a su ahorro. Las AFP invierten nuestros fondos y el estado qued en el rol de garantizar que todos tengas estas imposiciones, las personas a honorarios deben capitalizar tambin, se les obliga. El estado tiene un rol subsidiario pasivo. Hoy en da existe un

sistema de autoproteccin forzado, los trabajadores dependientes o sujetos a trabajo se les descuenta un porcentaje para eso. Quienes no han podido cotizar reciben una pensin bsica de emergencia que cubre nada ms que lo bsico. Qu pasa con este derecho a la seguridad social en caso de vulneracin? Qued fuera del recurso de proteccin sea este derecho no tiene proteccin constitucional. En ciertas ocasiones cuando se ha reclamado por una prestacin los tribunales han fallado que se le ha vulnerado a la persona el derecho de propiedad. No se puede aplicar como sancin la prdida de los derechos previsionales. El presidente de la repblica tiene una atribucin especial que puede conceder montepos y pensiones. Ahora vamos a pasar al orden pblico econmico: Art. 19 N 23, libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes, la constitucin del 80 fortaleci la propiedad especialmente por medio de este numeral, la constitucin reconoce dos derechos aqu el derecho a la propiedad y el derecho de propiedad. El derecho a la propiedad es la libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes. El derecho de propiedad es la proteccin de la propiedad que se incorporo al patrimonio de la persona. Qu limitaciones tiene? Las mencionadas en el cdigo civil, los bienes que son comunes, los que le pertenecen a la nacin toda segn la ley, y las que la constitucin seale que tienen propietario, verbigracia las minas. Art. 19 N 24, derecho de propiedad. Es el derecho real que se tiene sobre una cosa corporal o incorporal, para usar, gozar y disponer de ella, segn lo disponga su dueo en conformidad a la ley y sin atentar contra derecho ajeno. Para mayor detalle ver art. 582 del cdigo civil. La constitucin nos garantiza poder adquirir toda clase de bienes, corporales e incorporales. Nos garantiza ejercer este derecho en forma individual, privada, estatal y mixta. Quin puede disponer como se adquiere la propiedad? Solamente la ley, como se usa como se dispone de ella. Este derecho tiene limitaciones, la funcin social. Esta es un conjunto de lmites

que establece la ley y que determina el ejercicio de este derecho, la base de esta funcin social son los intereses colectivos. Este derecho se puede desconocer cundo lo exijan los intereses generales de la nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblica y la conservacin del patrimonio ambiental. La regla general es que nadie puede ser privado de la propiedad sobra la que recae su derecho, salvo en caso de expropiacin por causa de utilidad pblica y una ley as lo seale. El expropiado tiene derecho a reclamar de la legalidad de la expropiacin, el juez puede suspender la toma material de este bien. El expropiado tiene derecho a ser indemnizado por el dao patrimonial, ese es una acto administrativo, se fija el monto de la indemnizacin que se debe pagar en dinero efectivo y al contado, si una persona reclama de los montos la expropiacin no se suspende, solamente se debe depositar el dinero en la cuenta del tribunal mientras este resuelve el reclamo. El estado tiene el dominio absoluto, inalienable e imprescriptible de todas las minas, esa es la tercera limitacin, cuando la constitucin seale un propietario para determinado bien. En relacin con los derechos civiles y polticos estos tiene un tratamiento ms superficial. El numeral 26 fue un aporte de uno de los comisionados seor Enrique Evans de la Cuadra. Se busc un concepto que pudiera proteger los derechos garantizados en el art. 19, por eso se habla de la proteccin jurdica en el libre ejercicio de estos derechos, es decir trat de buscar una tutela jurdica que garantice el pleno goce y ejercicio de estos derechos, para que no fueran afectados en su esencia, ni por legislador ni por ninguna otra autoridad. El fondo de este numeral es el vocablo esencia, esta se muestra como en el nmero de bienes jurdicos que garantizan la vigencia de estos derechos, por ejemplo cuando se garantiza la libertad de opinin Dnde est la esencia? En que no haya censura.

16.- derechos que protegen los intereses superiores de todos los pueblos.
No se encuentran muy protegidos por el derecho internacional, ni tampoco por el derecho interno. Aqu la doctrina ha sealado varios derechos que estn en esta categora: la libre determinacin de los pueblos que son derechos que emanan de la soberana que se

pueden dictar leyes, seala la identidad de la nacin, cada nacin puede determinar su sistema jurdico, poltico y econmico; el derecho a la paz y a la solidaridad, cada pueblo tiene derecho a exigir la paz a sus gobernantes y tambin tienen derecho a que sus gobernantes lo planteen ante los organismos internacionales, porque cuando hay un conflicto armado la vida se paraliza, la paz debe ser interna y externa. Nuestro voceros deben poner la posicin del pas en que se evite que haya un conflicto armado, porque los derechos humanos tienen su real vigencia en un periodo de paz, hoy en da no se habla de guerra se habla de conflictos armados, se suspenden los derechos y prima otro conjunto de normas jurdicas el derecho internacional humanitario que busca salvar la vida de las personas que estn inmersas en el conflicto. La regla general es que los estados vivan en paz; este lo tenemos en nuestra constitucin el derecho a la preservacin del medio ambiente y la conservacin de los recursos naturales, eso lo tenemos en el numero 8 de la artculo 19, la constitucin del 80 fue novedosa en ese sentido otras constituciones no contemplaban este derechos, es el nico derecho de tercera generacin en la constitucin. Esto significa que es un derecho y un deber de todos preservar los recursos que son renovables y agotables para que les sirvan a todas las generaciones, en el fondo es preservar el planeta, dentro de este concepto esta uno muy importante que es la calidad de vida en el medio ambiente, el aire. A veces por razones econmicas se hacen prevalecer otros intereses sobre la calidad de vida. Se nos asegura no un aire puro sino que los contaminantes que estn en la atmosfera estn en un nivel inferior y no constituyen riesgo para la vida de las personas, no es un ambiente libre de toda contaminacin sino que no ponga en riesgo nuestra vida. Si se viola este ltimo derecho la persona puede recurrir de proteccin. La modificacin del 2005 fue una prdida para los habitantes antes uno poda reclamar cuando la violacin fuera arbitraria e ilegal, se suprimi la arbitrariedad, ahora solamente se puede reclamar cuando la violacin es ilegal, y si hay una debilidad en la ley? No hay proteccin, eso es fruto de presiones de los grandes intereses econmicos. El protocolo de Kioto busca colocar lmite a la emanacin de los gases de los grandes contaminantes. Estados Unidos y Australia son los mayores contaminantes del mundo. Pero Bush retir la firma de USA porque consider que su economa se iba a ver afectada. Se supone que se va hacer un protocolo nuevo, de Dubln, donde se limitaran estas emisiones de gases, pero USA puso un plazo para empezar a bajar las contaminaciones, ao 2030. En Chile tenemos el gran problema del tema minero y la explotacin de los bosques. Desgraciadamente en Chile no se obliga a la pureza del aire, solamente hay un nivel que se exige, cuando suben los niveles se toman ciertas

mediadas, se cierra por 24 horas la actividad, ms no se puede tampoco, la restriccin vehicular. El ltimo derecho dentro de este grupo es el patrimonio comn de toda la humanidad, no confundir con el patrimonio de la humanidad que est legalmente protegido por el derecho internacional humanitario que prohbe atacar esos lugares protegidos. Aqu nos estamos refiriendo a otra cosa, nos referimos al derecho de todos a acceder a ciertos lugares, los fondos marinos, los espacios internacionalizados; antrtica, los espacios areos internacionales. Dos palabras respecto de la antrtica, durante el periodo de la guerra fra varios pases empezaron a pedir reclamaciones de soberana sobre la antrtica para evitar que se instalaran pases que hicieran ejercicios militares y la idea era que se hicieran grandes investigaciones cientficas, 12 pases incluido Chile elaboraron un tratado de resguardo antrtico que asegura que ah se van a efectuar actividades pacficas de investigacin y algunos pases han instalado sus bases, hay una especie de soberana compartida. A medida que ha pasado el tiempo se han celebrado otros tratados para proteger la flora y fauna antrtica, proteccin de focas, etc. En 1991 se anex el protocolo de Madrid a este tratado antrtico donde se sealan las labores que se pueden realizar en dicho territorio. Estados Unidos va a pedir a partir de 2020 una revisin del tratado para hacer ciertas investigaciones, probablemente por el tema del agua y el cambio climtico, los agoreros dicen que la III guerra mundial se va a producir por el agua.

17.- LOS RECURSOS JUDICIALES.


Partamos aclarando que no necesariamente se trata de recursos judiciales pues en varios casos no hay resoluciones judiciales que se busque dejar sin efecto, por lo tanto en el fondo son acciones cautelares que tienen por objeto proteger el ejercicio de estos derechos en virtud de las facultades conservadoras de los tribunales. Tenemos acciones constitucionales y acciones legales para proteger estos derechos. Las acciones constitucionales buscan prevenir la violacin de estos derechos y segundo si se provoc la violacin buscan poner trmino a la violacin, restablecer el imperio del derecho y proteger a los afectados. Cules son estas acciones constitucionales? Primeramente la accin de reclamacin por prdida de la nacionalidad del artculo 12 de la constitucin, este es un derecho civil, del ncleo duro inderogable de los derechos humanos. S una persona

resulte afectada por una medida que le prive de su nacionalidad tiene derecho dentro de los 30 das siguientes a recurrir a la corte suprema para que esta en pleno y como jurado resuelva sobre la procedencia o no de la medida que le priv de su nacionalidad al afectado. Otra es la accin de indemnizacin por error judicial que est inserta en el art. 19 N 7 letra i. cuando se pueda demostrar que una persona fue injustamente procesada o condenada y eso se debi a dolo de la parte judicial se puede emplear esta accin. La accin de proteccin o recurso de proteccin y el recurso de amparo o accin de amparo. Tambin tenemos otras acciones constitucionales que estn destinadas a proteger principios constitucionales tales como el principio de legalidad y el principio de supremaca constitucional. Primeramente tenemos la accin de nulidad de derecho pblico que se interpone contra un acto administrativo que infringi la constitucin, se interpone en los juzgados de letras en lo civil, el otro es el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad que est en el artculo 93 nmeros 6 y 7 y conoce de este el Tribunal constitucional. Tambin hay acciones legales, accin de amparo econmico que protege adems el nmero 21 del art. 19 (18.971), tambin tenemos una accin legal que se llama habeas data que protege los datos personales en la red, hay un recurso de amparo ante el juez de garanta que est en el cdigo procesal penal. Qu pasa si hay una colisin entre todos estos derechos del art 19? Hay 2 teoras, una dice que la numeracin del art. 19 es jerrquica. Por lo tanto los derechos que estn ah deben prevalecer sobre los otros, hay otra que dice que adems hay que valorar cuestiones de hecho como la finalidad, el estado de las partes, el cargo que alguna detentare. Eso va a depender de la decisin de los tribunales. Tambin hay que decir que hay una discusin sobre el valor de los tratados internacionales en su vigencia interna, hay algunos que dicen que no tienen rango constitucional otros amparndose en el art. 5 de la constitucin dicen que estos se hallan amparados, no hay que olvidar una sentencia del tribunal constitucional del ao 2002, discusin que se dio por la ratificacin del estatuto de roma, este tribunal fall a favor de los requirentes y seal que si hay un tratado internacional que establezca normas distintas a las contempladas en la constitucin se debe hacer una reforma a la constitucin, cuestin que se hizo al final del gobierno de Bachellet, el numero 24 transitorio. Esto queda en manos de los

tribunales al final siempre. Nos vamos a referir especialmente al 20, el recurso de proteccin que en realidad es una accin cautelar, est destinada a proteger la mayora de los derechos del art. 19, pero las actas de la constitucin hubo consenso de excluir de esta accin todos los derechos econmicos sociales y culturales, porque obligara al estado a entregar aportes que en algn momento puede no poder cumplir, este recurso lo conocimos antes en 1976 con las actas constitucionales que dict la junta militar, en la tercera se sealaron estos recursos. Qu podemos decir hoy de esta accin cautelar? Es el nico recurso efectivo que seala el derecho positivo para proteger los derechos del 19, este recurso no declara derechos, quien tiene derecho a ejercerlo todo aquel que por causa de un acto u omisin ilegal o arbitraria sufra toda clase de privacin, perturbacin, amenaza en el legtimo ejercicio de alguno de los derechos que estn en el artculo 19, que provenga de cualquiera, una autoridad poltica, administrativa, privada, etc. Protege los derechos expresamente sealados en el art. 20, no otros. Cuando decimos ilegal eso quiere decir que contraviene la ley vigente, arbitrario quiere decir que no es racional. El titular es una persona natural o jurdica, o un grupo de personas. El procedimiento est en el auto acordado de 2007 de la corte suprema, tiene un plazo de 30 das fatales corridos, se presenta en la corte de apelaciones en cuyo territorio se cometi la infraccin. El plazo se cuenta segn sea la naturaleza desde que la persona tomo conocimiento o desde que se ejecut el acto o tuvo lugar la omisin. Carece de formalidad lo puede interponer el afectado, o cualquiera a su nombre, no necesita patrocinio de abogado. Requisitos: primeramente un derecho comprometido o un menoscabo y que haya n inters protegido por la constitucin y la ley y lo otro que el recurrente sea titular de la accin. El sujeto pasivo la constitucin no lo seala por lo tanto puede ser cualquiera persona. Qu derechos cubre plenamente el recurso de proteccin? La mayora de los derechos civiles. Respecto de los derechos econmicos y sociales nos protege la libertad, para elegir el sistema de saludo, la enseanza en cuanto fundar colegios, y la libertad de los padres para elegir donde se van a educar los hijos. Parcialmente cubre el derecho a la vida porque nosotros no hemos derogado totalmente la pena de muerte porque la dejamos para tiempos de guerra y segn el procedimiento del cdigo de

justicia militar, en cuanto al trabajo no nos asegura el derecho a ganarnos la vida, nos da la libertad de elegir la fuente laboral, la libre proteccin. Hay derecho que cubre condicionalmente, el nmero 8 del medio ambiente libre de contaminacin, porque solamente se le puede interponer cuando el acto u omisin provenga de una violacin a la ley y que venga de alguien determinado. El derecho a la seguridad social no lo cubre, tampoco la proteccin de la salud, el acceso a la salud. Tampoco nos cubre el derecho a la seguridad social, porque se entendi que el estado podra no tener los medios para enfrentar esto. El recurso de amparo econmico protege la libre iniciativa en materia econmica, es una accin cautelar de carcter pblico, es una accin popular no hay que ser el afectado. El que recurre no necesita probar que tiene inters actual en los hechos protege el derecho a la libertad para desarrollar una actividad econmica del nmero 21 del art. 19. El plazo para interponerlo son seis meses desde que se tom conocimiento de la perturbacin o amenaza. Se presenta ante la corte de apelaciones respectiva, se puede apelar a la suprema y si no se apela se va en consulta igualmente. Se rige por el procedimiento del recurso de amparo, el plazo para la apelacin son 5 das. La sentencia tiene un carcter declarativo. El recurso insigne de los derechos humanos es el recurso de amparo conocido en otras partes como habeas corpus (aqu yace el cuerpo), su origen data de la carta magna en 1215, en 1679 dictan el acta de habeas corpus y 10 aos despus el bill of rights. En la actualidad el amparo reconoce como fuentes el art. 21 de la constitucin, el 95 del cdigo procesal penal y el auto acordado de la corte suprema de 1932. El objetivo del amparo est destinado exclusivamente a rescatar la libertad personal, fsica material que ha sido vulnerada arbitrariamente la doctrina sostiene que este recurso no puede calificarse de recurso propiamente tal porque tiene que ser una accin de rango constitucional porque pone en movimiento el rgano jurisdiccional para que en virtud de las facultades conservadoras del tribunal se otorgue proteccin. La constitucin del 80 contempla dos amparos el correctivo y el preventivo, en 1833 y 1925 se estableci solamente el correctivo. El preventivo se puede presentar cuando haya una amenaza de privacin o perturbacin de la libertad individual, por ejemplo una orden de arraigo, o si se despach una orden ilegal de detencin y todava no ha sido cumplida esta esa amenaza de que me van a privar arbitrariamente de mi libertad. A travs del amparo preventivo se poda saber si alguien tena una orden de detencin pendiente durante la dictadura.

El correctivo es el ms comn y se deduce cuando se priv a la persona de su libertad en forma arbitraria, el tribunal que conoce del amparo debe indagar primero si el amparado se encuentra efectivamente privado de la libertad, lo otro es ver si se han cometido vicios de forma y de fondo, forma: cuando la orden emano de una autoridad incompetente, cuando ha sido dada la orden de detencin con infraccin a la constitucin y la ley, cuando la orden fue expedida en forma legal pero se infringi al no poner la persona a disposicin del tribunal. De fondo: cuando las ordenes fueron expedidas fuera de los casos sealados por la ley y cuando fueron expedidas sin que se cumplan las condico9nes para expedirlas. Frente a eso el tribunal debera dar la orden a la autoridad de que le traigan a su presencia al amparado, eso debe ser cumplido por el rgano aprehensor sin dilaciones, no hay plazo para presentar el recurso. Este recurso puede ser presentado por s mismo o por cualquiera a su nombre. Es una accin popular. Se presenta ante la magistratura que seale la ley, por qu, por la gran actividad de los tribunales militares y navales, para que se adopten inmediatamente las providencias necesarias para restablecer el imperio del derecho y proteger a la persona. El tribunal una vez instruido de los antecedentes puede ordenar la libertad inmediata del amparado, ordenar que se corrijan los vicios, colocar a la persona a disposicin del juez competente. El tribunal debe actuar en todo momento breve y sumariamente, dentro de 24 horas debe fallar el amparo, se puede ampliar hasta por 6 das cuando se requieran antecedentes apara fallar el recurso. Este recurso es desformalizado, escrito, por fax, por telfono, por correo electrnico. Esto porque se busca evitar una dao irreparable. Estos recursos tienen preferencia en la tabla y se deben agregar extraordinariamente. El fallo que dicta el tribunal se puede apelar ante la corte suprema en un plazo de 24 horas y se agrega extraordinariamente a la tabla. Durante la dictadura nada de esto se cumpli lamentablemente. De diez mil recursos presentados solamente cuatro fueron acogidos. Por ello el desprestigio de este poder del estado y el fao irreparable causado contra esta accin cautelar. El recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad fue impuesto al tribunal constitucional por la reforma de 2005. En el artculo 93 numero 6 figura como una atribucin ms del Tribunal constitucional. No habla de juicio, habla de gestin. Se agreg en nmero 7 de este artculo, por la mayora de los 4/5 de sus integrantes en

ejercicio la inconstitucionalidad de un precepto previamente declarado inconstitucional por este tribunal puede ser eliminado por inconstitucional. El procedimiento puede ser planteado por cualquiera de las partes o por el juez. El tribunal constitucional est dividido en salas, hoy da toda la constitucionalidad del sistema est en manos de este tribunal. La accin de habeas data viene a cautelar el derecho consagrado en el 19 N4, la vida privada, no tiene plazo para su interposicin, el tribunal civil del domicilio del responsable del registro de datos que se encuentre de turno es competente, el procedimiento es breve y sumario. El titular es el dueo de los datos, el sujeto pasivo es el jefe del registro de datos, este recurso procede cuando el responsable del banco de datos no se pronuncia frente a una solicitud dentro de un plazo de dos das. Cuando deniega la solicitud por estar en juego el inters de la nacin, ah se va a la suprema. Se ha presentado cuando el DICOM no borra los datos y las deudas han sido pagadas. La sentencia es una multa en UTM, si hay retardo injustificado en dar una informacin y el sujeto pasivo es empleado del estado se le aplica una multa. El amparo consagrado en el cdigo procesal penal protege la libertad individual y la seguridad personal, es un amparo represivo o correctivo, lo puede presentar el abogado, los parientes o cualquier persona, el sujeto pasivo es la autoridad administrativa, se presenta ante el juez de garanta, no tiene plazo para presentarse. Sirve para revisar la legalidad de la detencin, puede ir donde la persona est detenida,

19.- Derecho internacional de los Derechos Humanos.


Busca promover y proteger las libertades individuales, este es un derecho que naci hace poco tiempo, despus del trmino de la segunda guerra mundial, estamos hablando de 1945, los pases que lideraron la lucha contra los pases del tercer reich; Estados Unidos, la Unin Sovitica, Francia y el Reino Unido. Rooselvelt, Churchill y Stalin tomaron la iniciativa que haba que partir por tomar la decisin que los derechos humanos no iban a quedar exclusivamente bajo el alero de los estados porque lo que haba pasado en la primera guerra y lo que haba pasado en la segunda, todos estos horrores dejaron al descubierto que los estados llegan a violar en forma tremenda los derechos humanos de las personas cuando tiene motivaciones polticas, territoriales, econmicas, no respetan los derechos humanos sino que priman los otros intereses. Entonces acordaron 2 cosas: 1. Crear un rgano constituido por estados pero que va a tener un control de estos estados en materia de derechos humanos, as se crea la ONU. Estados Unidos

dice este rgano va a estar en Amrica, por ello la parte poltica de la ONU est en Nueva York. Previamente la sociedad de las naciones haba fracasado en su intento de evitar las guerras. 2. A su vez empiezan a dictar tratados, declaraciones de proteccin a los derechos humanos, por eso lo primero que sale es la declaracin de los derechos humanos, Chile tambin la proclam. Chile es uno de los pases fundadores de la ONU, el Presidente de la poca Juan Antonio Ros nombr embajador ante la ONU a un hombre de la derecha tradicional chilena pero con una vasta cultura jurdica e internacional don Hernn Santacruz, l particip en la redaccin de la declaracin.

Otra cosa que acordaron los pases vencedores del conflicto en materia de proteccin internacional de derechos humanos fue que siendo tan graves los crmenes cometidos durante la secuela del conflicto que esos delitos no pueden quedar impunes, por lo tanto hay que dar una seal para que esas atrocidades no se vuelvan a cometer, qu acuerdan estos aliados? De que iban a juzgar los grandes crmenes que se provocaron en el conflicto mundial, por lo tanto una justicia de vencedores porque solo se llevaron ante el estrado a los alemanes en Nremberg y el oriente a los japoneses en Tokio, tribunales ad hoc no haba legislacin ni tribunal previo, por eso cuando se inicia Nremberg el 45, dur un ao el tribunal, el fiscal dice: lo que aqu vamos a decir, lo que aqu vamos a probar es el inicio del derecho internacional de los derechos humanos, todo lo que se hable ah va a servir para establecer instrumentos jurdicos. Entonces este derecho internacional de los derechos humanos es una rama del derecho internacional pblico, es nuevo en comparacin al de origen que es muy antiguo. Est mirando sin embargo al ser humano, por eso el deber del estado es promover y proteger las libertades fundamentales del ser humano. Definamos: es un conjunto de normas jurdicas que provocan un lmite a la soberana de los estados en favor de la persona humana. Por eso s ustedes lo llevan al texto constitucional nuestro el artculo 5 dice: El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Esa frase se agreg durante el rgimen militar porque ya en esa poca no se discuta, por eso aparece esa frase. Entonces esto es un conjunto de normas jurdicas que pueden ser convencionales (tratados), como pueden ser consuetudinarias (costumbre internacional). Lo que debe quedar claro es que es una rama nueva. Adems este derecho evoluciona con una rapidez tremenda, hay cosas que cambian de un ao para otro.

En Chile desgraciadamente hay poca enseanza, poca promocin, poca difusin, esto debera verse, se critic durante todos los gobiernos de la concertacin y no ha cambiado ahora, se publicita muy poco, la gente desconoce sus derechos. Adems esto implica una conducta ilcita de parte de Chile porque es su obligacin difundir y ensear estos derechos. Quizs esto cambie cuando aparezca la subsecretara de derechos humanos. Hay un proyecto de ley que modifica el ministerio de justicia que se va a llamar Ministerio de Justicia y Derechos Humanos. As todo esto nace fruto de este conflicto, por eso se le llama adems sistema universal de derechos humanos. Todos los rganos controladores del sistema universal de derechos humanos estn en Ginebra. Otra cosa es la corte internacional de justicia, esa se cre junto con la ONU, los tratados se firmaron juntos, est en la ciudad de La Haya, Chile aguarda el fallo con Per. Hay otras cortes de Estado, San Jos de Costa Rica es una corte de estado, el tribunal de Estrasburgo, los africanos tienen una corte africana. Los asiticos estn solamente vinculados con las Naciones Unidas. Esto es hecho por los estados para que se aplique por los estados, por eso la gente se debe organizar para conseguir sus objetivos en ONGs, en sociedades para poder hacer presin porque est contra el estado. Por eso no basta que un estado firme un tratado, es una seal que est dando a la comunidad internacional de que en un futuro se va a obligar, la pelea est en la ratificacin, y ah puede pasar cualquier cosa. China ingres al consejo de seguridad porque se hizo un enroque con Taiwn que antes estaba sentado ah, eso ocurri en la poca de Mao Zedong. Este gran pas ms los cuatro vencedores de la segunda guerra mundial tienen derecho a veto. Nosotros pertenecemos al GRULAC, grupo latinoamericano Caribe anglfono y francs, porque esta organizacin se halla dividida en zonas. El GRULAC tiene 2 asientos en el consejo de seguridad, sin derecho a veto. El uso de la fuerza est abolido, por eso no existe la declaracin de guerra, quien resuelve el uso de la fuerza es el concejo de seguridad, por ello se habla de conflicto armados, no se habla de guerra. Estas obligaciones son ms exigibles para los pases ms dependientes, los grandes no mucho, Estados Unidos es el pas que menos tratados ha ratificado en materia de derechos humanos, no forma parte de la convencin americana, Canad firm pero no ratific. Pero intervienen a travs de la OEA. La doctrina reconoce que dentro de este sistema internacional de proteccin a los derechos humanos hay dos tipos de leyes, las leyes duras (hard law) y las leyes suaves (soft law). Las leyes duras son los tratados, las convenciones, los convenios depende de los nombres que tengan y que los estados lo hayan ratificado y las leyes suaves estn

constituidas por declaraciones, directrices, planes pero que no obligan a los estados pero que no se ratifican, porque las declaraciones solo se proclaman, es una fuerza moral nada ms, cdigos de conducta que deben ser cumplidos por personas que custodian a otras privadas de libertad, los estados deberan inspirar su legislacin interna en esas directrices. Los estndares internacionales son un conjunto de instrumentos que son internacionalmente avalados, negociados en materia de derechos humanos. Para ordenar esto acadmicamente vamos a hablar de los 3, 3, 3. Primero las fuentes FUENTES -LOS TRATADOS (Convencin de Viena) -DERECHO CONSUETUDINARIO -LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO. Hoy en da ya se estn aceptando la doctrina de los autores y la

jurisprudencia de los tribunales PRINCIPIOS -PRINCIPIO SUBSIDIARIO -PRINCIPIO DE LA IGUALDAD O LA NO DISCRIMINACIN -PRINCIPIO DE QUE NO HAY

LIBERTAD PARA LOS ENEMIGOS DE LA LIBERTAD CARACTERISTICAS -LA INTERNALIZACIN -LA UNIVERSALIZACIN -LA PROGRESIVIDAD

La convencin de Viena o llamado tambin derecho de los tratados, ese tratado resuelve muchos conflictos en la aplicacin de la norma internacional, nos da definiciones, nos seala como se resuelve un conflicto internacional. Las fuentes. Qu entendemos por tratados? La convencin de Viena en su artculo 1 lo define: es un acuerdo celebrado por escrito entre dos o ms estados, o entre un estado y un organismo internacional, regido por el derecho internacional y que puede constar en un solo instrumento o en varios conexos, depende de la extensin del tratado. Es bueno

entender que es lo que constituye un tratado, este tiene partes: un prembulo, una parte dispositiva, tiene clausulas finales y puede tener anexos. El prembulo consta de dos partes, primero enuncia los contratantes y adems hace una exposicin de los motivos porque se ha elaborado este tratado, qu es lo que se busca. La parte dispositiva est redactada en artculos y seala los derechos y los deberes de los contratantes. Despus vienen las clausulas finales que seala las modalidades del tratado, todo tratado seala cuantas ratificaciones son necesarias para que entre en vigencia internacional. Depende de la importancia del tratado, algunos exigen 10 ratificaciones otros 33, el estatuto de Roma 60 ratificaciones porque estaba instalando un tribunal internacional. Tambin va a sealar si admite o no reservas el tratado. Los tratados de la OIT no admiten reservas, se llaman convenio y se identifican con un nmero. Tambin se puede colocar cuando va a entrar en vigencia. Tambin regula la denuncia del tratado, esto es el retiro, el pacto de derechos civiles y polticos no puede ser denunciado, la convencin de los derechos de la mujer, etc. La convencin americana se puede denunciar. Por eso Estados Unidos no se hace parte de estos tratados. A veces dependiendo de la materia del tratado tiene anexos, puede haber mapas, documentos que aclaren el tratado. Esas son las partes. Hay una diferencia entre tratados en general y tratados de derechos humanos. Los tratados que celebran en general los estados son tratados multilaterales que se acuerdan entre estados y estn en funcin de intercambiar recprocamente derechos y deberes de carcter militar, econmicos, etc., en cambio los tratados de derechos humanos cumplen otra funcin el estado se obliga a reconocer a favor de la persona ciertos derechos fundamentales.

Hay normas internacionales que establecen el marco en que un estado puede limitar estos derechos y asimismo hay normas que regulan cuando el estado puede suspender el ejercicio de algunos derechos. Tratados que establezcan catlogos de derechos humanos, los catlogos pueden evolucionar porque la sociedad evoluciona. Estos no limitan a los estados en el sentido que internamente les pueden otorgar ms derechos a las personas, los catlogos de derechos humanos no son exclusivos ni excluyentes, el nuevo tratado de derechos humanos no deja sin efecto el anterior, los va sumando. Tambin hay normas que establecen que un estado puede limitar el goce de estos derechos humanos, estos no son de goce absoluto, estos lmites son donde comienza el derecho del otro, la moral, las buenas costumbres, el orden pblico, la seguridad

nacional, en algunas ocasiones la salud pblica, en el fondo el bien comn . Hay algunos derechos que hoy en da la doctrina y que despus quedaron sealados en el pacto y en la convencin, el estado cualquiera que sea la emergencia no puede entrar a desconocer, es lo que se llama NCLEO DURO INDEROGABLE DE LOS DERECHOS HUMANOS, su ejercicio, su goce es permanente. Estn sealados en el pacto y en la convencin; derecho a la vida, derecho a la integridad fsica y psquica, derecho al nombre, derecho a la nacionalidad, derecho a ejercer la libertad de conciencia y de culto, derecho a la personalidad jurdica, la prohibicin de la esclavitud y la servidumbre, las garantas del debido proceso, tambin est considerado los derechos del nio y los derechos de la familia, un estado de derecho como es este debe respetarlos. Tambin hay normas que establecen que un estado puede limitar temporalmente el ejercicio de ciertos derechos, estn en los mismos tratados, el pacto dice cuando la vida de la nacin est en peligro, esto queda sujeto a interpretacin. La convencin es ms aterrizada dice: cuando hay una guerra, cuando hay un peligro pblico, cuando est en peligro la independencia e integridad del territorio, pero en la medida que sea estrictamente necesaria y por un tiempo determinado. Nosotros lo tenemos en los estados de excepcin constitucional, artculos 40 y siguientes de la constitucin. Dice en un tiempo limitado, estrictamente necesarios, para que no se transformen en permanentes, lo que nos pas durante la dictadura militar. Cuando un gobierno decreta un estado de excepcin se lo debe comunicar al secretario general de la OEA, se lo comunica l a todos los estados de la regin. La idea es que el resto de los pases abran sus fronteras para que la gente que est en problemas pueda salir del pas. Para proteger los derechos civiles y polticos hay obligaciones internacionales de los estados en materia de derechos humanos. Son dos: respetar y garantizar, respetar significa de que se van a reconocer los derechos que el estado tiene en los tratados firmados, y debe garantizar el pleno goce y ejercicio de estos derechos. Primeramente no violar los derechos humanos, segundo permitir que las personas gocen de los derechos humanos, tercero en el caso de que estos derechos sean violados dotar a la persona de los recursos para que esta persona reclame, cuarto armonizar el derecho, el pas tiene que mantener su derecho interno acorde con el derecho internacional. La ltima obligacin que tiene el estado es cooperar con los rganos controladores, mandando los informes en el tiempo que corresponda, respondiendo a una situacin individual. Esas son las obligaciones internacionales de cada estado en materia de derechos humanos. Los estados colocaron el principio subsidiario, los trapos sucios se lavan en

casa, porque no les interesa que se les ventile en estas instancias. Cuando un juez desconoce estas normas internacionales hace que el estado cometa un acto ilcito que puede tener consecuencias econmicas, polticas, etc. Pero no solamente los estados tienen obligaciones, tambin la tienen los rganos internacionales, dos obligaciones: primeramente promover los derechos humanos, a travs de talleres, seminarios, asistencia jurdica a los estados que tienen disposiciones contrarias a los derechos humanos. La Corte ha venido a sesionar a Chile para que la gente conozca esto. El otro deber es proteger, estableciendo rganos y procedimientos. El pacto crea el comit, porque es el nico rgano protector de derechos humanos que es producto de un tratado en la ONU, alto comisionado de los derechos humanos, consejo de derechos humanos, subcomisin de derechos humanos, los grupos de trabajo ad hoc, los relatores especiales (son los rganos de control del sistema universal como veremos ms adelante), todo eso ha sido creado por la ONU, salvo el comit de derechos humanos del pacto de derechos civiles y polticos. Sus facultades son de hacer operar los mecanismos siguientes: los estados que son parte tienen que mandar un informe, tiene que responder de las recomendaciones que se les hizo. Hay otro mecanismo que nunca ha prosperado que permite a un estado parte del pacto denunciar a otro estado parte porque est violando los derechos humanos. Hay un tercer mecanismo pero para que opere es necesario que el estado haya ratificado el protocolo facultativo al pacto de derechos civiles y polticos, porque el estado que participa en el pacto est obligado al informe y a aceptar una visita in loco pero lo que no puede hacer es recibir denuncias de vctimas, para ello se agreg un protocolo facultativo en el que autoriz a que el comit reciba denuncias de la vctima o de su representante legal en el que se sealara que no se han respetado derechos del pacto, nosotros lo tenemos, pero no todos los pases, la denuncia se manda a Ginebra. A nivel regional tenemos dos rganos de control que son la comisin interamericana que est en Washington que pide el informe, country report, y tambin puede recibir denuncias de personas que han sufrido violacin a sus derechos que estn en la convencin americana. Y la corte interamericana que est en San Jos de Costa Rica.

El derecho consuetudinario, es aquel que se forma por una prctica o conducta, constante, uniforme que se realiza entre los estados entendiendo que lo hacen con una necesidad jurdica, o sea no cualquier conducta que se repita puede llegar a ser derecho consuetudinario. Este tiene dos partes o elementos la practica aceptada que es la repeticin que la gente va haciendo de esa prctica, la opinio iuris es el elemento

sicolgico que acompaa la practica la gente lo hace porque es necesario. El common law est lleno de esto. Hay una parte del derecho consuetudinario que ha tomado mayor peso especialmente en Chile, el ius cogens, el derecho de gentes, son normas imperativas de derecho internacional consuetudinario que los estados no pueden protestar, seala la Convencin de Viena. Esas normas reflejan valores fundamentales, valores muy grandes del comportamiento hacia el ser humano, son imprescriptibles. Por ejemplo: la prohibicin de la esclavitud, aunque no tengamos legislacin no puede existir la esclavitud, la prohibicin del genocidio que es el peor crimen que se puede cometer contra un grupo humano hacerlo desaparecer del mapa (no es lo mismo que hacerlo por razones polticas ah se llama crimen de lesa humanidad), la prohibicin de la guerra agresiva es decir atacar sin explicacin a otro estado, porque un estado tiene derecho a defenderse mas no a agredir a otro, tambin la piratera est prohibida.

16/03/2013 El derecho consuetudinario o costumbre es una prctica internacional que realizan los estados, unido a que responde a una necesidad jurdica. Dentro de ese derecho consuetudinario hay una prctica que ha empezado a cobrar relevancia en Chile, el ius cogens, son normas de derecho consuetudinario imperativas que el Estado no puede dejar de cumplir, son normas fundamentales e imprescriptibles. Se trata de conductas prohibidas por este ius cogens que no es necesario que estn prohibidas expresamente en otro documento ya los estn en virtud de este instituto jurdico. Sir Browley un experto en derecho internacional y redactor del estatuto de roma seal ciertas figuras que son ius cogens: la prohibicin de la esclavitud. El Ministro Sergio Muoz (redaccin de sentencia de desafuero del general Pinochet) fue el primero que empez a recoger estas normas de ius cogens, ahora no tenemos ese problema porque pertenecemos al estatuto de Roma, que tipifican mediante normas internas esas conductas criminales. Hay dos resoluciones de la ONU que les han dado la categora de ius cogens: la sentencia del tribunal de Nremberg (nadie juzg los crmenes de los soviticos entrando a Berln). Y dos, en 1992 la ONU determin que todo acto de desaparicin forzada es un ultraje a la dignidad humana, ese delito tiene carcter permanente mientras los autores no sealen que ha pasado con la persona secuestrada, la persona que ha cometido este delito no puede ser beneficiada con amnista ni con norma de rebaja de responsabilidad penal, en 2004 se convirti en tratado internacional, despus del 2006 lo ratificamos nosotros, eso ltimo est incluido en la ley interna que tipifica los delitos

que juzgara el tribunal penal internacional, nica corte penal de personas naturales. Qu son los principios generales del derecho? son los enunciados normativos ms generales que, a pesar de no haber sido integrados formalmente en el ordenamiento jurdico, se entiende que son parte de l, porque sirven de fundamento a otros enunciados normativos particulares, o bien recogen de manera abstracta el contenido de un grupo de ellos. Son conceptos o proposiciones de naturaleza axiolgica o tcnica que informan la estructura, la forma de operacin y el contenido mismo de las normas, grupos normativos, conjuntos normativos y del propio Derecho como totalidad. Son principios generales del derecho interno en cuanto estos son aplicables al derecho internacional. Los vencedores de la segunda guerra mundial acordaron junto con crear la ONU crear tambin un tribunal internacional de Justicia que est en la Haya (junto a todos los dems tribunales que hay en La Haya, hay que distinguir), en ese estatuto hay un artculo el 38 dice que normas debe aplicar el tribunal para resolver un conflicto: se aplicaran las normas de las naciones ms civilizadas, los principios generales del derecho. Quines son las ms civilizadas?, bueno eso da para interpretacin, pero se deben considerar los sistemas anglosajn y codificado o continental europeo. La fuente ms completa es lgicamente los tratados, porque tiene fuerza vinculante, obliga a los estados. A veces se parte por una declaracin y a medida que se va creando conciencia se puede llegar a un tratado. La diferencia entre declaracin y tratado desde el punto de vista jurdico es fundamental, declaracin: es una pauta de conducta, normas morales que los estados las proclaman pero no las ratifican, moralmente estn obligados a cumplirlas, pero no son exigibles, adems carecen de rgano controlador, todo tratado siempre tiene un rgano controlador, el propio tratado en un artculo seala que va a haber un rgano que se va a llamar comit, en el cual se hace un seguimiento al estado que ratific, todos se llaman comit por eso cuando hablamos del comit de derechos humanos de la ONU hay que ponerle su apellido, todos son comit, salvo el interamericano que se llama comisin interamericana, todos los dems comit; el comit de los derechos del nio, el comit contra la tortura, etc. En cambio el tratado pasa por la etapa de la firma y despus pasa por la ratificacin, promulgado es vinculante, impone obligaciones al estado y tiene un rgano controlador ante el que el estado debe responder con un informe cada cuatro o cinco aos, eso termina con una recomendacin y el estado debe cumplir esa recomendacin o explicar porque no la ha cumplido. Hay algo llamado declaracin interpretativa, es una declaracin unilateral que hace un estado frente a un tratado para precisar el alcance y sentido que una norma de este

tratado tenga, no tiene ninguna consecuencia jurdica solamente aclara, pero cuando limita las obligaciones del estado frente al tratado se llama reserva. Hay tratados que no admiten reserva, los convenios de la OIT, aqu pas con el convenio 169 de la OIT, se le hizo una declaracin interpretativa que en el fondo era una reserva, porque privaba a ese convenio la aplicacin del derecho consuetudinario que es lo bsico para los pueblos originarios. Los estados pueden hacer reservas en un tratado de derechos humanos siempre que no afecte a lo sustantivo del tratado. En una reserva hay una declaracin unilateral de un estado que deja sin efecto una o ms disposiciones de los tratados, para que este tratado surta efecto dentro del estado. El comit no poda venir a hacer visitas in loco cuando Pinochet ratific el Pacto internacional derechos civiles y polticos. Eso Aylwin lo levant. A veces un tratado puede llamarse convencin, es un tratado que establece normas generales; un protocolo es un documento anexo, y s hay un tratado al que se le hace una modificacin, para que sea aceptado tiene que hacerse lo mismo que se hace con los tratados, por eso se le llama protocolo facultativo porque el estado que se oblig con el documento original no est obligado a ratificar el nuevo protocolo. Tambin tenemos lo que se llama estatuto es un tratado colectivo que lo firman muchos estados y establece normas de derecho internacional. Otra cosa son los acuerdos, no tratados, que se hacen sobre materia econmica o financiera. El modus vivendi es un acuerdo de tipo temporal, ha y otros que son los concordatos que son tratados en materia religiosa con la Santa Sede. Los compromisos son acuerdos sobre litigios que van a ser sometidos a arbitraje. Tambin hay una expresin que se llama carta, es un tratado que establece derecho y deberes del estado frente a una organizacin, ejemplo carta de la ONU que da nacimiento a la ONU. Por ltimo tenemos el contrato de concesin es una cuerdo que celebra un gobierno con una compaa extranjera. Los principios. El primer principio, el subsidiario, regla de oro en materia de derechos humanos, quiere decir que opera cuando no prospera o no ha funcionado la proteccin interna del derecho de las personas, ya sea por accin o ya sea por omisin. El derecho internacional opera cuando ha fallado el aparato de seguridad interno. El principio de la igualdad o la no discriminacin, no quiere decir que a todas las personas se les trate por igual, pero si hay que hacer una diferenciacin esta tiene que ser jurdica y nuca basada en elementos tales como sexo, religin, raza, ideologa, etc. Hay una expresin que es discriminacin positiva, es una mala palabra en derechos

humanos, los estadounidenses le llaman accin coercitiva, no es feliz esta expresin porque discriminacin es arbitrariedad. Esto quiere significar que el estado adems de no discriminar en derechos humanos debe mejorar las condiciones de los grupos menos favorecidos. Esto naci en Estados Unidos de Norteamrica porque deban mejorar las condiciones de las personas que estuvieron bajo esclavitud. Chile es parte de todos los tratados (contra discriminacin, contra las desigualdades arbitrarias), eso se logra a travs de polticas pblicas que buscan ir eliminando los prejuzgamientos de la gente (los pobres son todos flojos, los indgenas son todos borrachos). Las pensiones de viudez, el fuero maternal no son discriminacin positiva, porque no existe otro grupo que pudiera acceder y adems no se perjudica a nadie con su beneficio. No hay libertad para los enemigos de la libertad. Se basa en el ltimo artculo de la declaracin universal de los derechos humanos que es el primer documento que se elabora despus de la segunda guerra mundial. El artculo 30 seala que nada de lo que establece dicha declaracin confiere derecho alguno ni a un estado ni a un grupo de personas ni a una persona confiere facultades para que impidan el ejercicio de los derechos consagrados ah. El tercer tres, tres, tres es las caractersticas. Qu entendemos por cada una de estas? La internalizacin significa que los derechos humanos estn protegidos por el derecho interno y el internacional. La Universalizacin significa que estos derechos acompaan al ser humano dondequiera que vaya, es una sombrilla protectora y le acompaa por el solo hecho de ser humano. La tercera caracterstica es lo que se llama la progresividad, todo esto es producto del trabajo, de la lucha en general de la sociedad civil, porque el estado es renuente a entregar estos derechos porque le significan perder soberana, poder, a veces se avanza, a veces se pierde, a veces se pasa mucho tiempo luchando y no se consigue nada. Es una progresividad tranco a tranco, porque estamos luchando contra el estado que lo tiene todo, por ejemplo tuvo que ocurrir el caso Zamudio, ese horrible crimen contra un joven, para que la legislacin entrara en movimiento creando una ley que sancione la discriminacin, no solo contra los homosexuales. La progresividad puede ser expresa, cuando se consigue que las personas naturales puedan llegar a los organismos a denunciar las violaciones de que son objeto, lo tenemos en el comit de derechos humanos del pacto de derechos civiles y polticos y lo tenemos tambin en la comisin interamericana de derechos humanos. Puede ser una

garanta mnima cuando habiendo una situacin que vulnera los derechos humanos y el estado celebra un tratado que subsana esta situacin el estado no puede seguir agravando la situacin en el futuro, el estado no puede volver atrs eso es una garanta mnima. Tambin cuando se abre la ONU para ver cmo se va a implementar estos derechos, los estados deciden operar siguiendo dos caminos, primero universalizar cierto grupo de derechos y eso se hace a travs de la adopcin de un catlogo, que es la declaracin universal derechos humanos, hasta ah no haba ningn catlogo que estableciera cuales son estos derechos que son considerados que son derechos humanos, en 1946 la ONU crea tambin la COMISIN DE DERECHOS HUMANOS que dur hasta 2006, su primera tarea elaborar este documento que coloque cuales derechos se llaman humanos, en esta comisin Harry Truman designa como representante de Estados Unidos de Norteamrica en esta comisin a Eleanor Rooselvelt, una mujer de la derecha norteamericana viuda del difunto Presidente Franklin Delano Rooselvelt pero de una gran visin por haber acompaado a su marido en este terrible conflicto, la discusin dur dos aos, no fue fcil, por eso el 10 de diciembre de 1948 se firm en el Palacio Chaillot, Paris, Francia, la declaracin universal de derechos humanos. La declaracin tiene un prembulo y 30 artculos, nadie hoy en da discute el valor moral de esa declaracin. Despus para juridizar esta declaracin se hacen los pactos, de derechos civiles y polticos y el otro de derechos econmicos sociales y culturales, salieron dos documentos por la disputa entre Estados Unidos y la Unin Sovitica, unos daban ms importancia a los primeros y los otros a los segundos respectivamente, eso se hizo para que los derechos tuvieran fuerza vinculante. El otro camino que toma es crear mecanismos; rganos y procedimientos, para hacer posible cumplimiento de estos derechos, esta es la forma en que se arma este derecho internacional de los derechos humanos. La declaracin universal el 48, la idea fue juridizada en 18 aos, as se demoran en sacar estas materias, los dos tratados colocaron que se necesitaban para entrar en vigencia internacional 33 36 firmas, hubo que esperar 10 aos para juntar esas firmas. Chile se qued atrs por las convulsiones de principios de los 70 y despus vino la dictadura. No mandamos los documentos para las naciones unidas, recin en 1989 nos vinimos a hacer parte de los pactos propiamente tal. Hay una discusin que en derecho internacional de los derechos humanos no es tan importante, Cul es el rol del individuo? El sujeto activo es el individuo, el sujeto pasivo es el estado, pero tambin se permite que los estados, aclaremos estos, hay una

teora que es la tradicional que dice que el violador de los derechos humanos es el estado y las personas naturales cometen delitos, hay otra teora que dice que hay ciertos delitos que pueden cometer grupos que buscando cambios polticos, econmicos y sociales pueden llegar a violar los derechos humanos, el estado les puede dar esa responsabilidad de ser violadores de derechos humanos, por ejemplo grupos que pueden cometer genocidio, tortura, por ejemplo lo que ha pasado en Sudfrica con el apartheid, pero la regla es que el violador de derechos humanos es el estado a travs del agente pblico y puede estar acompaado de un tercero que acte a instancia, aquiescencia o colabore con el agente pblico, esto fue acogido por el Presidente Aylwin cuando orden la creacin de la comisin de Verdad y Reconciliacin, de que los particulares podan haber cometido excesos en lo que se llam violencia poltica, por eso en el informe Rettig estn considerados carabineros, militares y marinos que murieron durante los enfrentamientos, no llegan a las 154 personas. Donde esto queda con ms responsabilidad es el derecho internacional

humanitario, porque este reconoce la accin de los grupos beligerantes, que son organizaciones que actan para obtener cambios polticos, econmicos, sociales y ejecutan actos armados, tienen caractersticas especiales, un mando, un distintivo, dominan parte del territorio y hacer acciones armadas en el territorio y tiene las armas a la vista, ese grupo debe respetar el derecho internacional humanitario. Por eso las FARC (fuerzas armadas revolucionarias de Colombia) no es grupo beligerante porque no cumple estas reglas (secuestra, ejecuta), los estados a veces reconocen los grupos beligerantes, verbigracia el grupo Sandinista en su lucha contra los Somoza tuvo reconocimiento de varios pases. La Cruz Roja Internacional es el rgano que vigila el cumplimiento del derecho internacional humanitario, pero se relaciona igual con las FARC porque tiene un objetivo superior salvar la vida de las personas que estn all secuestradas. En amrica tenemos el caso de Sendero Luminoso que va en descenso, pero no llega a constituir un grupo armado, en Chile nunca ha habido un grupo beligerante, porque nunca dominaron parte del territorio. Cuando hablamos de Estado estamos hablando de los tres poderes, de cualquiera gestin pblica, el funcionario pblico es estado. No estamos hablando del gobierno de turno esto es despersonalizado, aunque ante el mundo responde el poder ejecutivo aunque el problema lo genere otro poder del estado, pinsese en lo que pas con el caso Atala, ah fue el poder judicial el que viol las garantas fundamentales de la magistrada, pero el ejecutivo tuvo que defender al estado y despus recibir las sanciones.

El informe Rettig es un informe de muertos, a Aylwin le correspondi tratar los casos ms graves, porque haba que avanzar con cautela, a Lagos le correspondi la situacin de los vivos, los torturados. Ahora ante las resoluciones condenatorias de la corte de derechos humanos los dems pases que estn viendo esto para evitar tener problemas despus van cambiando sus legislaciones, van adecundose. Pero casos como, la ley Zamudio establece expresamente que no va a influir en la legislacin vigente, eso por poltica hubo que ponerlo as de lo contrario la ley no sale, porque el 102 del Cdigo Civil habra sido discriminatorio abiertamente. 20.- La interpretacin de los tratados El principal intrprete de una norma son los magistrados. Tambin ocurre que esta interpretacin la pueden hacer abogados y profesionales de otras disciplinas, pero es bueno saber qu es lo que tenemos que tener presente cuando nos enfrentamos al derecho internacional y al derecho interno? Primeramente para interpretar una norma internacional, qu es lo que tenemos que tener arriba del escritorio: VI. El texto del tratado de cualquiera materia de que se trate. VII. No hay que olvidar nunca el saber cul es la relacin del estado en ese

momento con el tratado, porque uno se puede quedar con una informacin antigua; que el estado ratific el tratado pero despus resulta que el estado se retir del tratado, denuncia. VIII. Hay que tener a la vista la Convencin de Viena que es el tratado que

se llama derecho de los tratados y que Chile lo tiene ratificado desde 1981 (esta convencin es de 1969). IX. Nosotros, los chilenos, tenemos que tener a la vista el Cdigo Civil, toda vez que en este cuerpo normativo en su ttulo preliminar, captulo 4 llamado interpretacin de la ley, artculos 19-24 inclusive. Eso en cuanto a la parte material o jurdica, pero adems tenemos que tener presente que la interpretacin de todo tratado debe ser de buena fe porque el derecho internacional, tanto el pblico como el de los derechos humanos est atravesado por el principio pacta sunt servanda, la profesora adems siempre hace una figura para graficar los principios, la figura del embudo, en qu sentido, en el sentido que cuando tenemos que interpretar un tratado para saber cules son los derechos de la persona humana debemos utilizar la parte ancha del embudo, la interpretacin tiene que ser amplia; y cuando se trata de saber cules son los derechos del estado frente a lo que se est interpretando tiene que ser la parte angosta del embudo, restrictiva, porque siempre hay que pensar

que se est favoreciendo al ser humano. En este momento hay unos principios que se van a mencionar y que hoy en da estn siendo utilizados cuando hay una actitud del estado restrictiva de los derechos de las personas: 4. In dubio pro-homine Nogueira y otros le llaman principio favor persona, eso significa que ante una duda para aplicar debe estarse siempre beneficiando al individuo, es decir una interpretacin extensiva y esto se refiere a derechos que estn protegidos por un tratado. Cuando trate la interpretacin de establecer lmites tiene que ser restrictiva. Este principio se aplica tanto a la norma nacional como a la norma internacional y este principio est recogido en tratados que Chile tiene ratificados; los dos pactos (pacto internacional de derechos civiles y polticos y el pacto de derechos econmicos sociales y culturales) tambin est en la convencin americana y tambin est en la convencin de los derechos del nio. 5. Principio favor libertatis, que dice relacin con algo tan importante como es la libertad. Siempre ese tiene que aplicar la norma ms favorable a la libertad de la persona humana, porque la libertad es inherente a nuestra naturaleza, por eso es que ustedes ven que en la legislacin interna cuando una persona que est siendo investigada por la comisin de un delito, est siendo procesada, s se fuga no le pasa nada, est respondiendo a su derecho a la libertad, est en juego su presuncin de inocencia, todava no se ha llegado al trmino que se la considere una persona culpable, una persona responsable, un delincuente. Otra cosa es cuando un condenado quebranta la condena ah se le abre un nuevo proceso por el quebrantamiento, debe cumplir la condena antigua ms la que se le impuso por el quebrantamiento, eso es parte de que se le reconoce este derecho humano de aspirar a la libertad, porque es en libertad donde realizamos todo el ejercicio de nuestros derechos. La prisin preventiva es una excepcin a este principio pero se tiene que dar por razones calificadas que hoy en da estn sealadas en el cdigo procesal penal, tiene lmites, cuando el tribunal determina que las razones por las que se le tuvo presa a la persona ya no existen debe quedar libre, cuando ya ha cumplido la mitad de lo que sera una hipottica condena igual debe quedar libre. 6. Principio de mayor proteccin de los derechos. Qu significa, que las normas que tenemos en la constitucin, especialmente las contenidas en el artculo 19 son el piso, son el mnimo general, menos que eso no puede

haber, es una enumeracin mnima de derechos. Los elementos que se deben tener sobre el escritorio ms estos principios son las herramientas necesarias para interpretar normas de derechos humanos tanto en el mbito interno como internacional, de eso es de lo que se est hablando en materia de derechos humanos.

21.- Cmo se incorpora el derecho internacional en la ley interna. Nuestro ordenamiento jurdico no da una solucin a esta problemtica. Lamentablemente no tenemos la frmula, lo nico que siempre queda claro, la persona que interpreta la ley, los jueces, tienen una tremenda responsabilidad, porque cuando pasan a vulnerar la legislacin internacional le hacen cometer al estado un acto ilcito y ese acto ilcito lo puede conducir al estado a una serie de sanciones diplomticas, consulares, financieras, pueden ser incluso morales, porque la funcin del gobierno de turno es mantener en alto la imagen del pas, Quin puede echar a perder eso? Una mala interpretacin, de ah la tremenda responsabilidad del intrprete, porque vulnera lo que ha obligado al estado, por qu: por el pacta sunt servanda que es la expresin mxima, lo pactado obliga; la palabra empeada vale. Ahora, el derecho internacional tampoco da la solucin de cmo se incorporan estas normas a los respectivos derechos internos, los deja libremente a los estados para que elijan el camino. Los autores han creado una serie de caminos que el derecho internacional pone a disposicin del derecho interno para salvar este escollo. Aqu hay que tener presentes dos visiones o teoras, la monista y la dualista, las sealaremos brevemente, los estados elegirn entre una y otra para incorporar la legislacin

internacional en su legislacin interna. 4. La visin monista: cuyo principal exponente es el Profesor Hans Kelsen. El derecho es una unidad normativa es todo un sistema de normas jurdicas que estn ordenadas y subordinadas jerrquicamente, por lo tanto para el Profesor Kelsen el derecho internacional prevalece sobre el derecho nacional, existe solo un ordenamiento jurdico que est compuesto por normas internacionales y por normas nacionales, y prevalece el derecho internacional. Esa es la teora monista, es decir hay una internacional a la parte interna. 5. La visin dualista: esta es al revs, aqu los exponentes son Triepel y Anziloti. Esta teora dice que existen dos esferas legales separadas, una corresponde al incorporacin automtica del derecho

derecho nacional y otra corresponde al derecho internacional, pero para que el derecho internacional tenga valor se debe convertir en derecho interno, aqu es donde est la figura de la pirmide. Ordenado as el ordenamiento jurdico cada estado le dar a este derecho la jerarqua que desee dentro de esta pirmide. La doctrina no se inclina ni por una ni por otra, nosotros en Chile tampoco, depende del intrprete. Salvo el tema de derechos humanos y no obstante eso como se ver cuando lleguemos al artculo 5 la discusin ha sido difcil, ha habido posiciones muy duras para no aceptar que haya algo igual a la Constitucin, pero no obstante eso el mundo camina para all. Hay estados que aplican una u otra teora, pero aqu en Chile depende de cul es la postura de los tribunales. Ahora que es lo que pasa cuando el estado infringe estos deberes, como no existe un acuerdo de como forma parte este derecho internacional del derecho interno se discute, y queda entregado a la jurisprudencia internacional. Cada vez que en Chile no se respeten las normas internacionales el estado est obligado a reparar, a indemnizar, cada vez que se provoca una clusula de reparacin, no se anula el error, cada vez que un intrprete u otro comete este problema cada vez dejan al estado en una situacin de debilidad frente a la parte internacional. Qu pasa con las otras dos fuentes del derecho internacional? La costumbre internacional y los principios generales del derecho, qu ha pasado en Chile respecto de estas dos fuentes? Los tribunales desde siempre han aplicado que s Chile no ha objetado una norma internacional consuetudinaria y es respetada por el derecho internacional por lo tanto est obligado a aplicarla, lo mismo respecto de un principio general del derecho, en caso contrario se comete esta infraccin por parte del estado. Ah hay lo que se llama la incorporacin automtica de este derecho internacional al derecho interno. Pero tambin hay situaciones, s existe una norma legal que se remite a la aplicacin de cualquiera de las dos fuentes, los tribunales han fallado que se debe aplicar esa norma. S hay un silencio de la ley y existen las dos fuentes se produce la incorporacin automtica porque no hay ley que regule el problema. Y tambin s hay una norma legal contradictoria es ms complejo, entramos al tema de la jerarqua, depende de las visiones, monista o dualista, y ah los tribunales no han tenido una sola lnea, algunos se han inclinado por hacer aplicable el derecho interno otros por el derecho internacional. Cmo la doctrina ha ayudado a los estados a solucionar ese problema? Como aplicamos el derecho internacional en el derecho interno. Son frmulas que los estados eligen, los estados cada vez se incorporan ms al derecho internacional pero chocan con esto,

cmo incorporan estas normas a sus ordenamientos ac adentro. Es lo que llaman diversas modalidades, nosotros elegimos una que mencionaremos; primeramente: I. La propia constitucin coloca una disposicin que seala que se sujeta a la aplicacin del derecho internacional. II. El procedimiento de reenvo significa que frente a una situacin determinada se aplica otro ordenamiento jurdico hay un reenvo del derecho interno al derecho internacional, por ejemplo las extradiciones, frente a un requerimiento de extradicin activo qu es lo primero que debe verificar el estado? S tiene o no tratado de extradicin con ese pas. Lo primero que tiene que aplicar es el tratado. Tambin puede haber un reenvo del propio derecho internacional al derecho interno cuando el propio tratado lo dice. III. Esta es la que tenemos nosotros, se llama procedimiento de incorporacin, est en el artculo 5 inciso segundo de la Constitucin, la norma internacional pasa a formar parte del derecho interno. Ese artculo es importante porque dada su redaccin ah se encuentra este procedimiento de incorporacin. IV. El procedimiento de la transformacin ha sido incorporado por algunos pases de Centroamrica, el derecho internacional va a valer en derecho interno cuando se transforme en norma interna o nacional. Esas son vas que la doctrina le ofrece a los estados para que vean como incorporan el derecho internacional a la parte interna. Y volviendo a esa obligatoriedad que tienen los jueces, porque son ellos quienes ms interpretan la ley. Se aspira a que los jueces tengan conocimiento cabal del derecho internacional a que el estado se est obligando, lo que dice la convencin de Viena, lo que ha dicho el Tribunal internacional de Justicia de la Haya: un estado no puede decir no cumplo con una obligacin internacional porque mi ley interna me lo prohbe eso es mala fe, porque la obligacin del estado es armonizar su derecho, tiene que mirar si ese tratado est en conflicto con una disposicin interna. El conflicto por el incumplimiento lo resuelve un tribunal internacional, de ah el estado va desmejorado porque el estado ser juzgado por un tribunal internacional, considerara eso que no se ha cumplido como derecho consuetudinario y prevalece sobre el derecho interno. Chile ha seguido la tesis que cuando no hay una ley interna que respalde la incorporacin de tratados internacionales de derechos humanos debe haber una reforma a la constitucin, pinsese en el artculo 24 transitorio de la constitucin. El artculo

quinto ha pasado desde el desconocimiento total hasta una nueva actitud de los jueces de incorporacin al derecho internacional, antes se deca todo est en los cdigos nada ms hay que hacer, eso ya no se puede decir. Primeramente tenemos que partir de la regla general, un tratado adquiere obligatoriedad para un estado cuando este ha hecho unos trmites constitucionales que culminan con la ratificacin, por lo tanto cuando se elabora un tratado internacional se empieza con la firma, que la ordena el Presidente de la Repblica, la firma est dicindole a la comunidad internacional que ese estado que firm va a prestar su consentimiento de obligatoriedad posteriormente con la ratificacin, a veces los estados mandan a firmar un tratado para quedar dentro de los primeros pases que estn de acuerdo y despus se olvidan del tratado. Pas ac con la Convencin del trabajador migrante y de su familia que no era ratificada. Hace poco Chile finalmente lo ratific, y lo hizo ah no ms, a Chile le est yendo bastante mal con la situacin de detencin que enfrentan algunas personas extranjeras indocumentadas. Despus viene lo que se llama la ratificacin que es lo que usan la mayora de los pases en que los estados al hacer todo ese trmite interno, la bsqueda de la aprobacin nacional, ah aparece ya la obligacin del estado frente al tratado con la ratificacin. La ratificacin en dos palabras es la bsqueda de la aprobacin nacional del tratado. Por lo tanto una vez que ratifica el estado est obligado a cumplir con esa norma, y aqu es bueno saber que hay otras expresiones adems de ratificacin empleadas por otros pases tales como: aceptacin o aprobacin, viene a ser igual que ratificacin, tambin hay otra expresin jurdica que se llama asentimiento o adhesin, qu quiere decir eso; que el estado que deposita el instrumento de adhesin ratific inmediatamente, no firm, se salt la firma, eso se llama adhesin o asentimiento se salt la etapa previa. Hay que recordar algunas expresiones que tienen mucho efecto en los tratados vamos a hablar de la reserva, de la denuncia y de la declaracin interpretativa que son cosas distintas. La reserva es una facultad que tiene un estado (Ejecutivo y Legislativo) que ratifica, para que en el trmite de la ratificacin determinar que uno o ms artculos de ese tratado no van a tener efectos jurdicos dentro del pas, por lo tanto qu es lo que se busca la ratificacin nunca puede ir contra el objetivo del tratado, contra el fin, tampoco pueden haber reservas de carcter general deben ser muy bien expresadas, especiales. Hay tratados que no admiten reserva, los que vienen de la OIT, all elaboran tratados que se denominan convenios y estos se individualizan con un nmero y no admiten reservas, Chile ha tenido todos los problemas que se han visto por el convenio 169 de la OIT, ah no trat

de hacer una reserva sino que recurri maosamente a otra figura que ya veremos, pero tampoco prosperaron sus artimaas. La denuncia significa que un estado tiene el derecho de decidir en algn momento de retirarse de ese tratado, por eso cuando hablamos de los tratados sealamos que hay unas clausulas finales en los tratados solemnes y las clausulas finales siempre sealan el nmero de ratificaciones que se necesitan para que entre en vigencia, seala s el estado puede denunciar el tratado y si admite o no reservas, generalmente los tratados admiten denuncias, nosotros les decimos retiro, eso quiere decir que el jefe de estado manda una comunicacin diciendo que se retira el pas de ese tratado, pero se la manda al secretario general de la institucin de donde emana el tratado y esa denuncia no va a tener efectos jurdicos sino hasta un ao despus de que envi la carta, porque s hay compromisos previos hay que esperar a que se cumplan, en Chile esa es una facultad exclusiva del Presidente de la Repblica, le manda a comunicar al parlamento nada ms. La declaracin interpretativa se relaciona mucho con la reserva, es la que se hace al interior de un estado y ocurre cuando en un tratado no hay una claridad respecto de alguna norma, entonces qu es lo que hace el estado, dicta un instrumento en el cual aclara, determina el alcance de una norma, pero la declaracin interpretativa no tiene consecuencias jurdicas porque solamente va a aclarar va a determinar el alcance de una norma, pero no va a alterar el contenido del tratado, ahora cuando el estado manda todos los instrumentos de la ratificacin tambin manda la declaracin interpretativa para que el rgano internacional sepa que en ese estado se aclar una disposicin. Aqu est lo que pas con el convenio 169 de la OIT, como no admite reservas y hubo tanto conflicto al interior del parlamento para su aprobacin quisieron hacer una declaracin interpretativa que dejaba fuera las costumbres indgenas y eso la OIT lo rechaz porque en realidad solo tena el ttulo de declaracin interpretativa era ms bien una reserva. En Chile qu pasa con esta incorporacin de obligatoriedad de los tratados internacionales?, el derecho interno regula materias tales como se negocia el tratado, a travs de la firma y despus con la ratificacin, qu es lo que nos falta? Cmo los tribunales van a aplicar esta legislacin internacional dentro del pas no tenemos claridad y a veces quedamos al criterio del tribunal que conoce la materia.

21.1. Ratificacin, promulgacin y publicacin de un tratado. En 2005 cuando vino esa importante modificacin en la cual se quitaron los enclaves autoritarios ms evidentes que venan de los 80, una de las materias que fueron modificadas fue esta en la cual se cambia el artculo 50 por el 54 que tiene que ver con la forma en que Chile se obliga. Los constitucionalistas lo interpretan as: antes era una facultad exclusiva del Presidente de la Repblica determinar la obligatoriedad de los tratados en Chile, a partir de 2005 comparte esa facultad con el parlamento, este tiene injerencia para participar en esta parte. Por lo tanto para tener claro quien interviene en una ratificacin tenemos que decir que intervienen el Presidente de la Repblica y el Congreso (32 N 17 de la constitucin). El Presidente para poder cumplir esta obligacin manda un mensaje al Congreso, redactado por el Ministro de Relaciones Exteriores, la ratificacin sigue los trmites pertinentes a una ley por eso se interpret que no es una ley pero para los efectos prcticos se siguen los pasos de la creacin de una ley, eso ha dado lugar a interpretaciones (Nogueira dice que la aprobacin de un tratado es un acuerdo no es ley) porque interpretan esa expresin en lo pertinente, el Presidente manda el mensaje, el cual toma la forma de un relato de porque es necesario que el pas se obligue con ese tratado, le tiene que explicar cul es el objetivo, el alcance del tratado, tambin debe avisar s le piensa colocar reservas, por lo tanto tiene que expresar lo ms posible cules son sus intenciones. Eso es lo que va en el mensaje. Est dirigido al Presidente de la Cmara de Diputados, viene encabezado como todo proyecto de ley, el Presidente lo enva a la Comisin de relaciones exteriores, s analizado ah no hay problemas pasa a la sala donde debera aprobarse, evacuado este trmite el proyecto pasa al Senado donde sigue la misma dinmica. S hay una colisin por la aprobacin de un tratado entra a intervenir el tribunal constitucional, eso puede durar mucho tiempo llegando a dejar sin efecto todo el trmite eventualmente. Aprobado por el Senado vuelve a La Moneda para que el Presidente ejecute dos actos que no son continuos, primero: dictar el decreto promulgatorio del tratado que es un decreto cortito; segundo: mandar a publicar en el diario oficial el decreto promulgatorio y el texto ntegro del tratado o con las reservas que ah se sealan. El Congreso tiene solamente la facultad de aprobar o rechazar no puede meterle mano al texto porque eso est cerrado, y Cundo qued cerrado? Con las firmas por eso s despus cuando pasa el tiempo y la sociedad evoluciona y hay otros intereses los estados elaboran un protocolo para modificar el texto de un tratado original. Los protocolos se llaman siempre facultativos, porque el estado que firm el tratado original

no est obligado a firmar el protocolo. Cuando se firma un protocolo se deben seguir nuevamente los mismos trmites de un tratado de nuevo. Los tribunales han determinado que como hay un vaco en la ley para privilegiar el conocimiento de la norma han dicho que la promulgacin termina con el decreto promulgatorio y la publicacin. Los tribunales debieron llegar a esta interpretacin porque en 1990 se derog un decreto ley en el cual ordenaba la promulgacin y la publicacin de los tratados, pero la norma derogatoria no dispuso nada sobre el tema, por eso los tribunales han resuelto esto para que se privilegie el conocimiento del texto. 21.2. Denuncia de un tratado internacional. El Presidente de la Repblica tiene la facultad exclusiva de denunciar un tratado. No obstante tiene que pedir la opinin de las cmaras, esto se ha interpretado como una mayor injerencia del parlamento en las relaciones internacionales. El Presidente manda el documento donde retira al pas del tratado al organismo internacional y contado desde ah 15 das posteriores debe informar al parlamento. En el plano poltico el ejecutivo ha quedado amarrado, porque el parlamento va a negociar esta opinin en torno a los proyectos de ley que se discuten en las cmaras en ese momento. S usted no nos hace caso, es solo una opinin, nosotros no vamos a tramitar sus proyectos de ley. El retiro de la reserva que fue aprobada por el parlamento en la ratificacin , el Presidente tiene que consultar el retiro de la reserva, no es una facultad exclusiva del Presidente tiene que requerir el acuerdo previo del congreso. Se manda un oficio a ambas cmaras para que se pronunciasen dentro del plazo de 30 das sobre el retiro de la reserva, s una se opuso, la otra no contest, se entiende que sea autoriza al Presidente a retirar la reserva. Igualmente es una injerencia del parlamento, pero porque este particip en la ratificacin. Todo esto surgi en las modificaciones del ao 2005. Eso es lo que podramos decir respecto de cmo se obliga el estado de Chile en el mundo del derecho internacional, firma y ratificacin. Para que un tratado internacional, cualquiera, entre en vigencia internacional se tienen que juntar las cantidades mnimas de ratificaciones que el propio tratado seale en las clausulas finales. No las firmas sino ratificaciones. Dependiendo de la materia ser el nmero de estados que se necesita que ratifiquen. Qu es lo que quiere decir la firma? La firma en el fondo pensando en la buena fe que tiene que haber en los estados, cuando un estado coloca su sello, porque eso es la firma su sello en el fondo el estado le est diciendo a la comunidad internacional a partir de

ahora mi estado no va a cometer ningn acto que sea contrario a lo que est aqu , pero eso es una obligatoriedad moral, no se puede hacer exigible jurdicamente. 21.3 Jerarqua de los tratados de derechos humanos. Nos referiremos al famoso artculo quinto de la Constitucin del que tanto se ha hablado. Primeramente esto viene del ao 1989, ah se llam a un plebiscito de reformas a la Constitucin del 80 (eran 54), desde el punto de vista de los derechos humanos las reformas importantes eran dos: suprimir el artculo 8 porque era totalmente anti democrtico porque cercenaba la libertad de expresin ya que dejaba en calidad de actos ilcitos la propagacin de ideas marxistas; y en el artculo quinto se agreg un inciso segundo esa fue la primera gran modificacin, porque el pas se estaba preparando para una eleccin de autoridades polticas con sufragio universal y era necesario dar una seal al mundo y tambin aqu adentro de que ya Chile entraba en otra etapa. Esto es pregunta de examen de grado: este artculo 5 nos seala algo importante que ya vena de la constitucin del 80 que la soberana reconoce como lmite los derechos esenciales de la persona humana, es decir los derechos humanos. Se agreg por medio de este acuerdo poltico lo siguiente: nos seal varias cosas, dice con claridad cul es el deber del estado en materia de derechos humanos PROMOVER y PROTEGER, nos dice dnde estn los derechos humanos (certeza jurdica) en esta constitucin (art. 19) y en los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, tercero nos seala de que al nombrar un tratado de derechos humanos la persona no tiene que probar que lo que est diciendo pertenece al mbito de los derechos humanos y cuarto esto es lo discutible: nos seal que los tratados internacionales de derechos humanos tienen rango constitucional. Eso ltimo fue lo ms difcil de aceptar para la interpretacin de los tribunales, los dems tratados tienen rango de ley. Esta es la importancia del artculo 5, nos libera de la prueba de tener que probar que un tratado es de derechos humanos ms todo lo sealado aqu. Ahora, esto no es lo primero que dentro de la constitucin nos permite concluir eso, la Constitucin del 80 ya traa su artculo 1 que deca los hombres nacen y permanecen libres e iguales en dignidad y derechos (ahora la expresin hombres se suprimi y se puso personas) adems tenamos la primera parte del artculo quinto. Y por supuesto estaba ya el artculo 19, que por lo dems en la gran reforma de 2005 se mantuvo prcticamente inclume, solo fue tocado en materia de medio ambiente. As el gobierno militar fue derogando todos los decreto ley que afuera causaban estupor, como el 81 que estableca penas para quienes ingresaran de manera ilegal al pas habiendo sido expulsados de este donde se poda llegar hasta la pena de muerte o el 649 que sancionaba a quienes propagasen ideas contrarias al rgimen autoritario.

Tambin levantaron el exilio, despus que se cierran los registros electorales. Pinochet promulg y public las dos convenciones contra la tortura, pero lo hace con reservas. A los militares no les convena, a la larga eso implic que a Pinochet lo dejaran detenido en Londres aos despus. Publica y promulga el pacto de derechos civiles y polticos finalmente as como el pacto de derechos econmicos, sociales y culturales y la Convencin de los derechos de la mujer, con eso en materia de derechos humanos se cierra el ao 1989. Aylwin en el mbito de los derechos humanos levanta las reservas, porque como se haba practicado sistemticamente en Chile ahora haba que dar la imagen de que esto nunca ms iba a volver a ocurrir. Se promulga y publica la Convencin americana de Derechos Humanos, igualmente la Convencin de los derechos del nio y adems publica el protocolo facultativo al pacto de derechos civiles y polticos, este protocolo le abre competencia al comit para que reciba denuncias de personas particulares, as el pas no solo est obligado al informe.

22.- SISTEMAS DE PROTECCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS La expresin sistemas de proteccin quiere decir que se trata de un conjunto de rganos y de procedimientos y de instrumentos jurdicos que se han establecido para proteger los derechos humanos. Hoy tenemos los siguientes sistemas de proteccin: 1) SISTEMA DE PROTECCIN UNIVERSAL, que quiere decir la ONU, universal. 2) SISTEMA DE PROTECCIN REGIONAL hay que distinguir: 1) Sistema europeo 2) Sistema interamericano 3) Sistema africano Esto lo hemos ordenado de acuerdo a la fecha en que aparecieron. Cabe decir que los asiticos en general no tienen un sistema de proteccin local. Hace muchos aos crearon una comisin de derechos humanos y tienen una Carta asitica de derechos humanos pero se ha quedado exclusivamente por el problema entre palestinos e israeles, no se ha abierto a otros temas y a su vez la carta de derechos humanos que tienen aprobada est en contra de los principios universales de derechos humanos porque autoriza la tortura y tambin tiene establecida la pena de muerte. Por lo tanto los

asiticos qu tienen, y en particular los rabes que son los ms vulnerados qu es lo que tienen? Tienen solamente el sistema universal, nada ms. En cambio los otros continentes se han dado un sistema regional, y por qu es importante un sistema regional? Porque el sistema regional capta y refleja las caractersticas de la regin, la forma de operar, el idioma, el tipo de derechos, por eso el regional tiene esa importancia, s nosotros que tenemos el sistema universal por un lado y por otro el sistema regional nosotros deberamos privilegiar el regional, el idioma es importante, ac en el sistema regional podemos emplear el espaol como idioma oficial. El sistema universal es la base, los sistemas regionales son un complemento. Estos sistemas operan cuando no hay conflictos armados porque cuando hay conflictos armados inmediatamente aparecen otro sistema que se llama Derecho Internacional Humanitario que busca exclusivamente que las personas que se ven inmersas en un conflicto armado ya sea porque son poblacin civil o porque participan en las hostilidades y han cado enfermos, han sido heridos o han depuesto las armas, se busca que esas personas pasen con vida el conflicto nada ms. En cambio estos otros sistemas buscan que se respeten todos los derechos que la persona tiene, por eso se dice que operan en tiempos de paz, porque son permanentes. La excepcin es que los estados estn en conflicto. El derecho internacional humanitario nunca puede ser suspendido ni restringido, tambin se le llama derecho de los conflictos armados. 22.1- Sistema de Proteccin Universal. Es decir la ONU. Primero para poder entender por el tipo de rgano controlador debemos dar una breve mirada a qu es la ONU, porque este organismo tiene muchas otras actividades, una parte son los derechos humanos pero tiene muchas otras actividades. I. La ONU nace producto de la segunda guerra mundial porque cuando se termin la primera guerra mundial la mayora de los pases incluido Chile crearon una entidad llamada Sociedad de las naciones cuya principal tarea era evitar que el mundo entrara nuevamente en un conflicto mundial, pero por razones polticas diversas este organismo nunca cumpli realmente su fin y por ello los pases que formaban parte empezaron a retirarse, incluso Chile (1940 aproximadamente). La Sociedad de Naciones se hallaba establecida en Ginebra en el Palacio Wilson, hoy en da ah estn todos los

rganos de proteccin de los derechos humanos de la ONU. Antes que terminara la conflagracin mundial los pases aliados tomaron la decisin de que iban a crear un nuevo rgano compuesto por estados pero que iba a haber un control sobre esos estados porque lo que haba pasado en las dos guerras mundiales dejaba demostrado que los estados no deban ser los nicos que vigilan y otorgan la proteccin de los derechos humanos, porque los estados (los gobiernos de turno bsicamente y otras fuerzas) cuando estn frente a cambios sociales, territoriales o polticos violan los derechos humanos. II. Ese nuevo rgano ya no va a estar en Europa, sino que va a estar en Estados Unidos, por eso la parte poltica de la ONU est en Nueva York. III. Los pases aliados tomaron dos acuerdo, uno crear la ONU y dos; como se haban ejecutado atrocidades irrepetibles segn qued al descubierto una vez finalizada la guerra por parte de los fascistas y eso no poda quedar impune apareci la justicia penal internacional, se renen en Londres y firman el tratado de Londres donde acuerdan que una vez finalizada la guerra juzgaran a quienes haban cometido esas atrocidades o sea los nazis y japoneses, por ello tienen lugar los juicios de Nremberg y Tokio. No obstante que no haba nada jurdico, ni estaban instalados los tribunales, solo estaban estos horripilantes sucesos que conmueven el espritu humano, pero hay que decir que no deja de ser una justicia de vencedores, no se investigaron las atrocidades que cometieron los aliados. IV. Ese es el comienzo de los derechos humanos pues todo lo que se discute en esos tribunales que despus se aprueba por la ONU son derechos humanos. Eso es lo que hay que decir, termina el conflicto se funda la ONU, Chile es uno de los 50 pases fundadores de la ONU, se juntan en el teatro de la pera de San Francisco y aprueban la carta de la ONU, es un tratado multilateral abierto donde se sealan los derechos y los deberes de los estados que van a formar parte de esta organizacin. Cules son los pilares que seala esta carta en los cuales se sostiene la ONU?: son tres 6. Primer pilar la paz. 7. Segundo pilar los derechos humanos. 8. Tercer pilar el desarrollo.

Qu propsito busca la ONU? La carta establece que primeramente debe buscar la paz y seguridad internacional, por ello a partir de aqu ya no se habla ms de guerra, est prohibida la guerra, por eso no hay declaracin de guerra porque la carta de la ONU prohbe que los estados resuelvan sus controversias a travs del uso de la fuerza. El uso de la fuerza solo lo puede autorizar el concejo de seguridad de la ONU, salvo lo que dice el derecho internacional humanitario que contempla tres situaciones en que los pases pueden hacer uso de la fuerza: 1. La legtima defensa, cuando un estado es agredido por otro tiene derecho a defenderse. 2. Cuando los pueblos hacen uso de la autodeterminacin, es decir cuando luchan por la liberacin nacional, recuperar su independencia, el respeto de los derechos humanos, liberarse de tiranas. 3. Las medidas que establece el concejo de seguridad, este es el que puede establecer el uso de la fuerza. En general est prohibido por la carta el uso de la fuerza por eso no hay guerras ni declaracin de guerra, se habla de conflictos armados. Otro propsito que busca es fomentar los lazos de amistad entre los estados, esto se logra reconociendo la igualdad, un estado es igual a un voto, ahora eso no es tan as porque esto ocurre en la asamblea general cuando se vota ah un pas inmensamente poderoso vale lo mismo que una isla, no as en el concejo de seguridad donde los vencedores de la segunda guerra mundial ms China tienen derecho a veto. Otra forma es reconocer la autodeterminacin; que cada estado es libre para establecer sus sistema poltico, econmico y social. Tambin busca que haya cooperacin internacional, es decir que los estados cooperen entre s. La asamblea general tambin sirve de foro por eso ah estn todos los estado representados y constituye el foro poltico deliberativo ms grande del mundo. Hoy en da son 194 estados. Cules son los principios que rigen el funcionamiento de la ONU? Primeramente la igualdad soberana entre todos sus miembros similar a los propsitos, un estado es un voto; segundo la buena fe en cumplir la carta de la ONU es decir aqu el pacta sunt servanda es la base, los pases firmaron la carta, la proclamaron y por lo tanto tienen que regirse de acuerdo a eso; tercero los estados estn obligados a que en caso de tener conflictos internacionales estos se deben solucionar pacficamente es decir buscar otros

caminos que los da el derecho internacional pblico para evitar el enfrentamiento; cuarto promover el respeto universal de los derechos humanos. Por el papel tan frreo de los pases del consejo de seguridad la ONU funciona en la misma forma del ao 45, como si viniera saliendo de la segunda guerra mundial, esto lo ha dicho algn Secretario General. Ha sido muy difcil hacerle cambios a la ONU. Cules son los miembros de la ONU? Los miembros son los estados, este es un rgano exclusivamente de estados, y hay que distinguir dos tipos: los fundadores, entre los que est Chile, y los estados que se han ido incorporando a medida que transcurre el tiempo. Los ltimos en ingresar han sido en 2002 Timor y en 2011 Sudn del Sur. Cmo entra un estado a la ONU?, el estado que desea ingresar a la ONU debe enviar una solicitud al concejo de seguridad y este es el que estudia y aprueba o rechaza el ingreso. Cuando se est votando el ingreso deben participar los cinco miembros permanentes con derecho a veto, s uno de ellos se opone no hay acuerdo, por lo tanto quien recomienda el ingreso es el consejo de seguridad y despus que pasa por este filtro la asamblea general vota y se incorpora. Los palestinos han hecho dos veces la presentacin pero tienen en Estados Unidos un frreo opositor y de ah son incapaces de pasar, se le reconoce a la Autoridad Palestina la calidad de estado observador eso significa que participa en algunas actividades de la ONU pero con derechos restringidos, el otro estado observador es la Santa Sede. Durante muchos aos estuvo Suiza pero ahora es miembro con su principio de neutralidad. Cmo se representan los pases ante la ONU? Cada estado que est en la ONU tiene una misin permanente que est encabezada por un diplomtico que tiene rango de embajador. Chile es representado en la parte poltica por don Octavio Errzuriz. Qu gente llega hasta all? Abogados que trabajan en el departamento jurdico del Ministerio de Relaciones exteriores. La ONU es una persona jurdica de derecho internacional para efectos de contraer derechos y obligaciones. Se puede un estado retirar de la ONU?, la carta no lo contempla, en 1965 Indonesia manifest su malestar y anunci su retiro porque se haba elegido a Malasia en un cargo importante con quien tenan un conflicto territorial, ese ao Indonesia no estuvo en la ONU pero al ao siguiente entr de nuevo y ah qued todo. Puede ser expulsado un estado miembro? Si, cuando se le comprueben reiteradas violaciones a los deberes de la carta de la ONU, quien recomienda la expulsin es el concejo de seguridad, aprueba finalmente la asamblea general, hasta ahora no ha ocurrido el que ms cercano estuvo

fue Sudfrica, se le mantuvo distanciada por el apartheid, con la llegada de Mandela eso se acaba. Se suspende el derecho a voto a los pases que no paguen las cuotas, esa contribucin se determina a travs del ingreso bruto del pas, las grandes potencias son las que pagan ms. Dos aos de atraso y entra la suspensin. Estados Unidos, Japn y Alemania son las que pagan ms. 22.1.1 ORGANOS POLTICOS DE LA ONU. La ONU trabaja por rea geogrfica, el mundo est dividido en las siguientes zonas: a) Grupo Latinoamericano Caribe anglfono: a este grupo pertenecemos nosotros, agrupa a Latinoamrica ms el Caribe que habla tanto ingls y francs. Se le conoce por la sigla GRULAC. b) Europa occidental: es la ms importante desde el punto de vista financiero, aqu confluyen en las reuniones y en los acuerdos otros pases de otras reas; Estados Unidos participa aqu (los norteamericanos cuando vienen al GRULAC vienen a causar problemas solamente, ellos estn ms interesados en esta zona, depende de la preocupacin que el Presidente norteamericano tenga puntualmente por Latinoamrica) aqu se rene Japn con Australia y Nueva Zelanda, ms obviamente los pases de la Europa occidental. c) Europa Oriental: Aqu se incluye la Federacin Rusa. d) Grupo africano: Que rene a los pases que geogrficamente pertenecen al continente africano. Se divide en tres sub zonas: frica negra, frica rabe y Sudfrica. e) Grupo Asitico: Aqu est incluido nuevamente el Japn, ms todos los dems pases asiticos. Estos son los grupos en los que se trabaja, todo se hace en comisin. Hay que distinguir los siguientes rganos polticos: 1) Asamblea General: Es el cuerpo poltico deliberativo ms grande del mundo. Es un foro de la mayor importancia en esta poca contempornea. La componen los representantes de los 194 estados. Cundo funciona la asamblea general? Funciona durante tres meses; septiembre, octubre y noviembre, en septiembre cuando se abre el funcionamiento oficial de la ONU a la asamblea general concurren los jefes de estado, quienes tienen la responsabilidad poltica de los pases, nuestros presidentes siempre han ido porque ah tienen la posibilidad de

ascender al podio y en unos minutos hablarle al mundo, llevan un tema de relevancia regional o del propio pas, generalmente se ponen de acuerdo las regiones, adems permite las reuniones de pasillo donde pueden contactarse con jefes de estado del resto del mundo. Cmo se toman los acuerdos en la ONU? Primeramente depende de la importancia del asunto sometido a votacin una forma es por 2/3 de sus miembros, esa es la ms alta cantidad requerida aqu por ejemplo sera la incorporacin de un miembro a las naciones unidas. Cuando se vota la eleccin de de miembros no permanentes al consejo de seguridad igual la votacin es alta. Tambin por simple mayora de los presentes. Otra forma es por unanimidad y consenso; no es lo mismo unanimidad es cuando el texto es aprobado tanto en el fondo como en la forma y en consenso es cuando se aprueba el texto pero tiene reparos que no influyen en el fondo. Qu valor jurdico tienen las resoluciones de la asamblea general? Esta no tiene jurisdiccin para imponer sus resoluciones por lo tanto tienen un valor moral, porque todo est atravesado por el pacta sunt servanda, podramos decir que tienen valor de derecho consuetudinario si las queremos colocar en el tramo jurdico. 2) El Concejo de Seguridad: Es como el rgano central de la ONU porque ah se deciden temas que tienen que ver con defensa y otros. Se halla compuesto por 15 estados de los cuales 5 son permanentes con derecho a veto, es un voto especial, pueden oponerse a un acuerdo por s solos, este derecho lo tienen los pases que vencieron en la segunda guerra mundial (Estados Unidos de Norteamrica, Gran Bretaa e Irlanda del Norte, la Repblica Francesa y la Federacin Rusa ex Unin de las Repblicas Socialistas Soviticas) ms la Repblica Popular China que se incorpor despus a este consejo como miembro permanente. Hay que decir que la Federacin Rusa est ah por acuerdo de la Asamblea General, porque cuando cay la Unin de las Repblicas Socialistas Soviticas salieron 15 repblicas, y la Repblica Popular China entr a reemplazar a Taiwn (China nacionalista) por acuerdo igualmente. Los otros 10 se eligen cada 2 aos a propuesta del concejo de seguridad y los aprueba la asamblea general y se eligen por asiento, hay una distribucin por rea geogrfica, el GRULAC tiene 2 asientos, Europa occidental 2 asientos, Europa oriental 1, frica 3 y Asa y Japn 2, duran dos aos en el puesto y no pueden ser reelectos, participan con derecho a voz y a voto pero no tienen derecho a veto. En 2006 se present un proyecto que Chile apoy se llamaba G4, se

trataba de 4 pases que queran tener la aprobacin para entrar al consejo de seguridad con derecho a veto y de forma permanente (Brasil, Alemania, Japn e India) que por lo dems no result. Cul es el objetivo del concejo de seguridad? Mantener la paz y la seguridad eso es lo nico, sus resoluciones son obligatorias para todos los estados miembros de la ONU y cuando el tema es muy importante se necesitan adems el voto de los 5 miembros permanentes, se prohbe la guerra. El secretario general convoca al concejo de seguridad cuando hay un conflicto en ciernes y se les puede ordenar a los estados en conflicto que busquen la manera de solucionar sus diferencias a travs de las herramientas que ofrece el Derecho Internacional Pblico, negociacin, arbitraje un arreglo judicial, la presentacin ante organismos internacionales, etc. Hay medidas que son lcitas como de castigo a un estado como el bloqueo, que le fue impuesto a Cuba por Estados Unidos, tambin tenemos la retorsin en el fondo es devolver el mismo dao, despus est la represalia que son actos ilcitos que se vuelven lcitos porque un estado previamente cometi un acto ilcito. Del concejo de seguridad dependen los cascos azules que son tropas proporcionadas por los estados miembros de la ONU, esta no responde por el Derecho Internacional Humanitario, quienes responden son los pases que le proporcionan las tropas. Tambin dependen del concejo de seguridad un comit contra el terrorismo y tribunales penales ad hoc que se crearon a principios de los 90 Tribunal para la antigua Yugoslavia y el Tribunal para Ruanda, son ad hoc porque fueron creados despus de la comisin de los actos. 3) El Concejo Econmico Social: Este tercer rgano es conocido por su sigla en ingls ECOSOC. Es un organismo muy antiguo, de la poca de la creacin de la ONU. Qu facultades tiene? Formular recomendaciones a los estados sobre diferentes materias sociales, econmicas y ambientales, adems tiene el control del 70% de los recursos humanos y financieros de la ONU, funciona en Nueva York. 54 estados forman parte de este ECOSOC. Hay pases observadores de la ONU que pueden ser pases y organismos internacionales, lo que los diferencia de los estados miembros es que tienen derechos restringidos como la Santa Sede, organismos como la Unin europea, la Unin africana, est la organizacin para las migraciones tambin est el CIADI (centro internacional de arreglo de inversiones pertenece al Banco Mundial) que es un tribunal que hoy resuelve la demanda del dueo del diario Clarn contra el estado de Chile, el Commonwealth, y hay una orden la orden soberana y militar de Malta

que igual forma parte. 4) Secretara General: Es el rgano administrativo ms grande de esta parte del mundo porque tiene ms de quince mil funcionarios, est en manos de una persona natural que se llama secretario general y se elige cada cinco aos y puede ser reelecto por otros cinco, puede estar hasta 10 aos en el cargo, lo elige la asamblea general por recomendacin del concejo de seguridad, es un cargo para que lo desempee una persona con equilibrio tremendo, es el dueo de casa y tiene que hacer funcionar la ONU en todo el mundo, adems todos los documentos que los pases mandan a la ONU se le deben enviar al secretario general, el debe redactar una memoria donde seala lo que hizo durante el ao y la debe presentar a la asamblea general, adems convoca al concejo de seguridad por eso se dice que es el cargo ms poderoso ejercido por una persona natural. Estos son los secretarios generales hasta hoy: Trygve Lie (Noruega) 1946-1952 Dag Hammarskjld (Suecia) 1953-1961; U Thant (Birmania) 1961-1971; Kurt Waldheim (Austria) 1972-1981; Javier Prez de Cullar (Per) 1982-1991; Butros Butros-Ghali (Egipto) 1992-1996; Kofi Annan (Ghana) 1997-2006; Ban Ki-moon (Corea del Sur) 2007-actual. La secretara general funciona en Nueva York. 5) La Corte internacional de Justicia: Es necesario aclarar que esta corte internacional de justicia que funciona en La Haya no es un organismo de derechos humanos, es un tribunal que ve cualquier tema que tengan los estados, puede ver derechos humanos pero no es su especialidad. Esta es la corte de la ONU, los estados siempre tuvieron una corte desde el siglo XX, en la Sociedad de las naciones haba una corte permanente de justicia, pero esa Sociedad de las naciones tuvo muchas dificultades y no cumpli con los objetivos de su carta, cual era evitar una nueva guerra mundial, los pases se retiraron. En 1945 deja de existir jurdicamente la sociedad de las naciones por ONU, la sociedad de las naciones estaba en Ginebra, Suiza. La ONU se da inmediatamente una corte de justicia, anexo a la carta viene el estatuto de la Corte internacional de justicia, esta corte es exclusiva para estados, las personas naturales no pueden llegar. Los estados llegan a travs de la asamblea general o bien llegan a travs del Concejo de seguridad. Esta funciona en La Haya, Holanda. Funciona en la misma sede que el Instituto de derecho Internacional y la direccin internacional de arbitrajes. En derecho internacional no hay norma que diga que los estados deben colocar sus

diferencias en manos de organismos de esta naturaleza, pero qu puede pasar, puede ocurrir que el concejo de seguridad le recomiende a los estados en litigio o conflicto entre otras medidas recurrir a un rgano internacional. El estatuto de la corte es parte integrante de la carta de la ONU por lo tanto los 194 estados parte de la ONU son parte de la corte, lo que hay que distinguir es la competencia obligatoria; hay 65 estados de la ONU que le han reconocido competencia obligatoria, Chile no est dentro de esos pases. Est compuesta por 15 jueces que tienen que ser de distintas nacionalidades, la idea es que estn representadas las grandes civilizaciones y los principales sistemas jurdicos del mundo, por el poder que tiene el concejo de seguridad los cinco vitalicios con veto tienen un juez ah. Se eligen de una forma muy especial porque sus decisiones son obligatorias vinculantes por lo que deben ser personas que tengan el consenso de los estados, se eligen en votacin simultanea por la asamblea general y por otro lado el concejo de seguridad. Cmo se distribuyen las reas geogrficas de la ONU? En el caso de Amrica Latina, el GRULAC, tenemos dos asientos (solamente una vez ha habido un chileno Alfredo lvarez), la participacin de las mujeres en esta corte ha sido lenta en 1998 lleg la primera mujer Rosalyn Higgins. El presidente y el secretario del tribunal estn obligados a residir en la Haya, la corte tiene un feriado judicial, de los 15 jueces 9 hacen qurum, en caso de empate el presidente de la corte dirime. Para ser elegido en la Corte por 9 aos, que puede prolongarse mientras esa persona cuente con la confianza de los estados hay un juez nipn que lleva 27 aos en la corte, hay un polaco que lleva 26 aos, eso pasa porque son personas de alto conocimiento jurdico los juicios pueden llevar mucho tiempo, no pueden irse si ya empezaron a conocer causas para as darle estabilidad. La competencia que tiene la corte es una competencia contenciosa y una competencia consultiva. La contenciosa es la que dirime los conflictos y eso puede ser de tipo obligatoria o bien puede ser voluntaria, la primera se da cuando el propio tratado o tratados en disputa sealen que esa controversia debe ser resuelta por la corte, y voluntaria cuando los estados de consuno, de acuerdo, deciden colocar el tema all, Chile lleg all por el PACTO DE BOGOT al igual que el Per, este tratado es de la OEA. Cuando hay un conflicto en la corte y no tienen un juez de su pas tienen el derecho de elegir un juez ad hoc, que participan con los mismos derechos y deberes de los otros jueces es para que los estados sientan que sus intereses estn bien defendidos. Quin puede accionar ante la corte? Solamente los estados miembros de la ONU, nada ms. En 1982 la

ONU sac la Declaracin de Manila la cual permite que los estados puedan presentar demandas ante las cortes pidiendo soluciones a conflictos sin que ese acto sea considerado inamistoso por eso la conducta del actual Presidente de Bolivia que amenaza con demandas, pero Chile no puede interpretar eso como inamistoso. La corte tiene dos idiomas oficiales ingls y francs. No cualquier abogado puede litigar ante la corte esta tiene una lista de los habilitados para desempearse ante ellos. Cmo se presenta una solicitud? Esta la presenta el ministro de relaciones exteriores del pas al secretario de la corte que le comunica que va a iniciar un juicio ante determinado pas, individualizar las partes y el motivo de la controversia, intervienen en el juicio el agente del estado, los abogados y los concejeros, el agente tiene un rol clave en el juicio, tiene que reunir los abogados que representan al pas y cuando se inician los alegatos es el primero que habla y hace un breve comentario acerca de la controversia. El juicio se inicia con la memoria, luego viene la contramemoria que vendra a ser la contestacin de la demanda, tiene rplica y dplica y despus de eso se fijan las audiencias, los alegatos, alega primero el demandante y despus el demandado. Qu examina la corte? Examina toda controversia que puede derivar de un tratado tambin puede plantersele cualquier problema de derecho internacional tambin puede entrar a dirimir controversias que tengan que ver con reparaciones, indemnizaciones en dinero, que los estados le tengan que pagar a otro estado, ahora tambin puede ver temas de derechos humanos, pero no es su especialidad, hubo un juicio que duro 14 aos de Bosnia Herzegovina contra Serbia por las atrocidades cometidas durante la guerra ah se discutieron derechos humanos. El proceso puede terminar por un arreglo amistoso, por el desistimiento de la demanda y lo normal es que termine por una sentencia definitiva e inapelable que es vinculante para los estados, esta sentencia puede ser objeto del recurso de revisin solamente para demostrar que no se tuvieron a la vista nuevos antecedentes, tambin se puede interponer un recurso de interpretacin solamente para aclarar el sentido de algunas partes del fallo. Qu pasa s un estado condenado no cumple? Ah entra a operar el concejo de seguridad que lo obligar con diferentes herramientas a cumplir. La otra competencia es la competencia consultiva que es propia de las cortes de estado; aqu un estado le puede pedir una opinin en derecho sobre una controversia de derecho internacional, no es vinculante pero viniendo de personas de este nivel jurdico lgicamente la tiene que acatar.

22.1.2 ORGANOS DE CONTROL DE LA ONU. Partiremos distinguiendo: 1. Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los derechos humanos: es una figura que es de creacin reciente, 1993, despus que termina la conferencia mundial de Viena que se realiza cada 25 aos, y dados los problemas que plantearon Australia y Nueva Zelanda con su propuesta que los pueblos indgenas son uno solo, entre otros problemas, se decidi que va a ser un encargado de dirigir la poltica de los derechos humanos ante la ONU, antes eso lo haca una oficina que era grande tambin pero que no obraba con la debida coordinacin, en esta reunin se crea este Alto Comisionado, despus se junt con el centro de derechos humanos. Su rol es ser el portavoz de las vctimas, ser el que tiene que reaccionar ante graves violaciones a los derechos humanos, tiene que instar a los estados a obligarse con los tratados de derechos humanos, tiene que buscar formas de solucin en conflictos de derechos humanos, en el fondo tratar de defender a las vctimas de violacin en todo el mundo. Lo elige el secretario general a propuesta de la asamblea general de la ONU, se busca respetar la rotacin geogrfica es decir que vayan rotando todos los continentes para que tengan este cargo, dura 4 aos en el cargo y puede ser reelecto y adems tiene una importancia muy grande en la ONU cuando el secretario general no est porque est con permiso o est en otros lugares lo reemplaza el alto comisionado, l es el secretario general adjunto, adems tiene la competencia de poder conversar, poder tener reuniones con gobiernos que estn siendo cuestionados por violaciones a los derechos humanos. Quines han pasado por este cargo? En este cargo primeramente la responsabilidad le recay a un latinoamericano Ayala-Lasso, despus se eligi a una seora de Irlanda del Norte Mary Robinson que tuvo muchos problemas con los pases ms violadores de derechos humanos Estados Unidos y Rusia, despus de ella vino un hombre que se dedic ms bien siempre a la tarea del refugio Sergio Vieira de Mello, abogado, siempre de las naciones unidas, estuvo a cargo del Alto Comisionado de las naciones unidas para el refugio, ms tarde morira en Irak en medio de un atentado. Se nombr a una canadiense la seora Luisa Arbour, haba estado en el Tribunal para la antigua Yugoslavia, ella entr en conflicto por el problema de las violaciones a los derechos humanos en Guantnamo, Cuba y consider que no poda ejercer plenamente su labor por los obstculos que le tendan y renunci un ao antes de terminar su perodo. En 2008 se eligi a una

jueza sudafricana Nabitech Pillay, quien es la actual Alto Comisionada. El problema aqu es que prima el poder de las grandes potencias, Estados Unidos, Rusia y China. Hay cosas que cuesta comprender el alto comisionado tiene oficinas en regiones, en Amrica Latina la parte sur no tiene representante, en el ltimo viaje de la seora Bachellet a Naciones Unidas se entrevistan con la seora Pillay y acuerdan que Chile va a ser sede del Alto Comisionado para Amrica del Sur, todo un reconocimiento porque Argentina quera ese cargo, es un reconocimiento al pas, pero cuando la persona lleg, un seor de apellido Incalterra pero no ha tenido el reconocimiento del estado de Chile, increble. Nadie lo conoce, no se ha tramitado por el gobierno actual su reconocimiento para que sea el representante del Alto Comisionado. Era de esperar que hubiera hasta un edificio dedicado a esta oficina pero nada, Quin sabe qu intereses hay detrs de sabotear esto?. Es un gran honor para un pas, no es que venga por una emergencia como lo que pasa en Colombia por la guerra o lo que pas en Chile por el golpe. 2. Concejo de derechos humanos: Es un organismo reciente, del 2006, porque durante 60 aos funcion otro organismo que se llam comisin de derechos humanos que fue creado en 1946 para preocuparse de los derechos humanos y para elaborar la declaracin universal de derechos humanos, dur 60 aos dicha comisin pero a medida que fueron pasando los aos se desprestigi perdi peso en el mundo de los derechos humanos porque muchos de los estados que estaban ah eran representantes de estados violadores de derechos humanos o bien se elega a pases amigos de pases violadores con el objeto que no investigaran las violaciones a los derechos humanos, eso le fue cercenando su prestigio y buen nombre, por eso en 2006 se cambia a este rgano que se llama concejo de derechos humanos cuando se inici la discusin se opusieron Estados Unidos, Israel, las Islas Palau y las Islas Marshall no obstante este rgano fue aprobado y tiene diferencias con el anterior, primeramente es ms reducido el nmero de estados tiene 47 estados que se eligen parcialmente cada 3 aos un estado puede estar ah como mximo 6 aos, los estados todos votan por todos lgicamente primeramente hay listas que corren, apoyemos a Chile, apoyemos a Uruguay, etc., los 47 estados representan las reas geogrficas de la ONU, el GRULAC tiene 8 asientos, los embajadores votan en forma individual y secreta lgicamente bajo instrucciones del Presidente de la Repblica, ese representante adems previamente ha instruido al Ministro de

Relaciones Exteriores quienes son los potenciales candidatos, Chile permanecer en este concejo hasta el 2014, y fue elegido con la ms alta votacin. Cules son los principios que rigen el funcionamiento de este rgano? Imparcialidad, independencia, objetividad y NO SELECTIVIDAD esto quiere decir que todos los estados deben rendir cuenta de su comportamiento en materia de derechos humanos, antes no era as la vista se fijaba solamente en los violadores ahora todos deben cumplir con el examen peridico universal (E.P.U.) que todos los estados de la ONU deben rendir cada 4 aos, sean buenos o malos. La otra cosa es que este rgano est al lado de la asamblea general, es un rgano subsidiario de la asamblea general en qu materias? Derechos humanos por supuesto, el examen peridico universal es una rendicin de cuentas que hace el estado sobre su comportamiento en materia de derechos humanos, hay un orden en el que los estados deben rendir su examen en cada ao, este examen se forma bsicamente as: primero, se elige una troika de relatores (tres relatores) de distintos grupos regionales y ellos van a estar obligados a preparar el examen, qu preguntas, comentarios y observaciones se les van a hacer a los estados que rindan examen? Todo eso, a su vez el estado se prepara de la siguiente manera de tres formas, primeramente el estado que va a rendir el examen debe enviar un informe breve de 20 pginas donde debe sealar sus polticas pblicas de derechos humanos, como se ha comportado en sntesis, el segundo informe se le pide al alto comisionado de las naciones unidas para los derechos humanos este le encarga a su equipo de que haga un extracto de todos los informes que ha enviado el estado que va a rendir examen con respecto a los diversos tratados que ha ratificado (por ejemplo: mujer, nio, contra la tortura, migrantes, discriminacin racial, etc.), el tercer informe viene de la sociedad civil, no es obligatorio, pero la sociedad civil cuando sabe que el estado va a ser examinado le enva su informe voluntariamente. As en virtud de esos informes los pases que forman parte del concejo se renen con la delegacin del pas y tiene lugar un arduo examen donde se examinan todos los temas atingentes a derechos humanos y dura varias horas (a Chile le preguntaron mucho por la justicia militar y por el conflicto mapuche. Despus de eso salen las recomendaciones, esto ocurre cada 4 aos. Todos los estados de la ONU se deben someter a este examen peridico universal. Ahora, el concejo hered una labor que vena de la comisin que es denunciar las violaciones de derechos humanos que se dirigen contra un conglomerado determinado y las violaciones a los derechos humanos que son polticas de estado, o sea graves, permanentes y

sistemticas. La funcin primordial del concejo es promover el respeto a las libertades fundamentales. Adems propone la redaccin de tratados

internacionales y protocolos que complementen estos tratados internacionales. Un detalle dada la densidad demogrfica de Asia y frica a lo que se ha sumado Cuba y Rusia hacen una mayora que ha tratado de boicotear la labor de los relatores especiales de cercenar las facultades de estos, es decir los violadores se siguen protegiendo, Cuba logr que le eliminen la relatora especial que tena desde haca mucho tiempo, ahora Cuba no lo tiene con todas las violaciones que hay en la isla. 3. Subcomisin de derechos humanos: Antes del 2006 tena dos tareas especficas; tena la proteccin de las minoras y tambin tena que luchar contra toda discriminacin. Pero hoy en da se le cambi nombre y se le puso esta denominacin genrica: subcomisin de derechos humanos que es un rgano deliberativo, asesor del concejo de derechos humanos, es como un consultor, se redujo su nmero de miembros a 18, son personas que eligen los estados pero una vez que estn elegidos ellos son independientes en su tarea, son expertos en derecho internacional. El GRULAC tiene 3 de los 18, los elige el concejo de derechos humanos de una lista que prepara el concejo general y de ah se permite que la gente proponga candidatos, generalmente organizaciones internacionales que cuentan con el beneplcito de los estados. La funcin principal que tienen son los llamados procedimientos temticos que puede preocupar por la violacin de un determinado derecho o de un tema determinado que le interese al concejo. 4. Procedimientos especiales: Hay que distinguir: a. Grupos de trabajo ad hoc: son ad hoc porque se instalan despus que se cometieron los hechos, son temporales y se instalan cuando ya han ocurrido los hechos o estn ocurriendo hechos que constituyen violaciones a los derechos humanos. b. Relatores especiales: Se lleg a esto porque la ONU se encontr en los aos 70 con que haban temticas que no caban dentro de una preocupacin especial de las naciones unidas, y eran atrocidades como ejecuciones sumarias, desapariciones forzadas, tortura, problemas de los pueblos originarios; es decir haban situaciones muy graves que no caban dentro del procedimiento que hasta ese momento estaba

establecido. El origen es el golpe de estado que sufre Chile el 11 de septiembre de 1973, Chile gatilla que las naciones unidas tomen esa iniciativa porque lo que ocurri aqu fue aberrante. Esto se cre a mediados de 1975, Chile en 1978 tuvo su primer relator especial, quien presentaba un informe anual a la comisin hoy extinta sobre lo que estaba pasando en Chile, hasta 1989 Chile tuvo un relator especial. Los primeros relatores especiales no pudieron hacer su trabajo in situ por lo que era necesario viajar para informar de lo que pasaba ac. Recin a mediados de los 80 el relator especial que se nos haba nombrado (Fernando Bolio) pudo entrar a Chile con su equipo de abogados y abogadas espaoles y trabajan en el edificio de la CEPAL, pero el informe en Chile no se poda conocer. En 1982 Bolivia tuvo relator especial y en Centroamrica cuando empez la guerra. Hay ms de 40 relatores especiales 8 son por pas, no hay ningun pas de Amrica en este momento con relator especial, estuvo Hait pero ya le suprimieron el relator especial, se trata de pases asiticos y africanos, el resto son relatores temticos que se renuevan cada tres aos, los relatores por pas se renuevan cada ao. Los temas son los ms diversos, hay relator contra la tortura, los mercenarios, sobre los problemas de los derechos econmicos, sociales y culturales, sobre los jueces que peligran su vida cuando investigan violaciones a los derechos humanos, sobre los defensores de los derechos humanos, etc. Estos relatores reciben denuncias de las propias vctimas si estn vivas, de sus familiares, ONGs de derechos humanos y de iglesias e inician la investigacin despus se elabora un informe que se entrega al concejo de derechos humanos y lgicamente al gobierno denunciado. Se ha restringido la labor de los relatores, Chile voto contra esta directriz. Ahora los pases que van a ser investigados tienen derecho a elegir un relator que sea de su regin, tampoco el relator puede tener ningn contacto con la prensa, si durante su trabajo se entera que hay una situacin gravsima de violacin a los derechos humanos no puede hacer ninguna gestin urgente ah debe volver a Ginebra y hacerlo de forma oficial, o sea se acab la imparcialidad y la agilidad, el caso de Cuba fue muy lamentable. 5. Comit de derechos humanos del pacto de derechos civiles y polticos: Este es el

nico que no ha sido creado propiamente por la ONU, este comit es el que controla el tratado bsico de la ONU que son los derechos civiles y polticos. Es el nico rgano controlador del Pacto de derechos civiles y polticos, que es un catlogo de derechos humanos que no permite reservas ni tampoco permite que los estados se puedan retirar del pacto una vez que los han ratificado . Empez a funcionar en 1977, tiene 18 miembros independientes y que estn elegidos de acuerdo a los estados que han ratificado el pacto, son miembros de alta moralidad, es decir que su nombre sea prestigioso, preparados, intachables, que sean personas de reconocida independencia y son elegidos por la asamblea de los estados parte, se privilegia que como el pacto es un tratado universal los 18 miembros deben provenir de distintos estados, de las distintas reas geogrficas, el pacto seal un nmero mnimo para entrar en vigencia, 35 ratificaciones. Cecilia Medina, chilena, lleg a presidir este comit. Funciona tres veces en el ao, dos veces en Ginebra y una vez lo hace en Nueva York. A quin le informa de su trabajo? A la asamblea general. Cuando un estado ratifica un tratado de derechos humanos est obligado siempre a mandar el informe, siempre, tiene que informarle al rgano controlador como cumple ese tratado, cada cuatro (en el sistema universal aqu son cinco) aos es el periodo normal se supone que ese es un periodo suficiente para que el gobierno de turno implemente los cambios legislativos o de cualquier naturaleza que se sugieren. Hay un informe inicial que es cuando el estado se incorpora por primera vez a este pacto y despus vienen los informes peridicos o consecutivos que en este caso se le colocan 5 aos, el informe del estado tiene que sealar que medidas ha adoptado para mejorar el cumplimiento del pacto y adems s ha tenido un informe anterior tiene que empezar el informe

asumiendo las recomendaciones que emanaron del informe anterior, como ha hecho las recomendaciones y tambin por qu no las ha hecho. S al estado se le pasa el periodo de cinco aos y no da seales de mandar el informe el comit empieza a mandar recordatorios primeramente al embajador del estado que deba rendir el informe, s nada pasa manda un recordatorio al embajador en Nueva York, y por ltimo al ministerio de relaciones exteriores. Aqu ha empezado a participar con fuerza la sociedad civil, este fue el primer comit que permiti que la sociedad civil mande un informe, el informe sombra, no porque sea un informe clandestino sino porque el oficial es el del estado, pero se permite sentir cmo ve la sociedad civil el cumplimiento de los tratados por parte de su estado, las sociedades de mujeres son siempre muy responsables a la

hora de mandar estos informes, hay que mandarlo con 6 meses de antelacin, porque s viene en idioma espaol debe ser traducido al ingls. Ah se fija el da de la sesin en que el estado se va a sentar frente al comit encabezada la delegacin nacional por una figura poltica que se hace responsable de la presentacin. Los estados buscan pasar limpiecitos el comit, no les conviene que venga un rechazo, generalmente parte felicitando al estado pero despus vienen observaciones demoledoras. El informe debe ser publicado

conjuntamente con las observaciones que se le han hecho, Chile esto no lo ha cumplido nunca. El senado ha planteado la interrogante por qu a Chile le va tan mal en los informes? Aparentemente hay una desidia dentro del Ministerio de Relaciones Exteriores con los rganos que deben informar: registro civil, SENAME, SERNAM, los organismo no tienen la conciencia que manchan el nombre del pas al no informar, eso no est en la conciencia de los funcionarios pblicos. Ahora cuando el pas va a ser observado qu es lo que hacen las ONG? Para mandar un informe sombra debe ser creble, acompaado de sentencias de los tribunales, de estadsticas, la Corporacin Humanas mand dos abogadas que estuvieron presentes en la sesin, hablaban perfectamente ingls. La sociedad civil no puede hacer preguntas, solamente escucha como se desarrolla la sesin. El estado se hace acompaar por especialistas para responder. S el estado ratific el protocolo facultativo al pacto significa que el comit adems tiene el derecho a recibir denuncias de personas naturales vctimas de un estado parte. Es necesario cumplir que el estado siempre tenga ratificado el tratado y que se encuentre vigente. Luego la persona debe haber agotado los recursos internos, aqu es donde se pone en juego el principio de la subsidiaridad, el otro requisito importante en favor de los estados es que esa denuncia que estoy haciendo no haya sido vista o no se halle pendiente ante otro rgano internacional, o me voy por la comisin o me voy por el comit, nos conviene el sistema interamericano por el idioma, porque en la ONU todo es en ingls, ac es en espaol, luego en el comit no tengo posibilidad de enfrentarme con el estado violador, no hay audiencia, en el sistema interamericano si, ante la ONU no tengo posibilidad que el estado denunciado me ofrezca una reparacin, en la comisin est lo que se llama la solucin amistosa, lo otro es que en el sistema regional s me va mal en la comisin puedo ir a la corte, en el comit ah se acaba todo y puede darse que el estado pase por alto y no cumpla. Este comit solamente recibe denuncias de la vctima o de su representante legal, claro que tratndose de muerte pueden ir los

familiares directos, otra diferencia con el sistema interamericano en que existe la accin popular, denominada actio populatis se hizo as por el tiempo en que apareci Amrica Latina estaba con el problema de las dictaduras. Qu denuncias se pueden plantear? Solamente las que estn en el pacto de derechos civiles y polticos. El comit tiene competencia solamente sobre los estados que han ratificado el protocolo facultativo, una vez que resuelve una denuncia publica el informe y lo enva a la asamblea general de la ONU, esto desgraciadamente le preocupa solamente a los estados ms pequeos, las grandes potencias esto no les afecta. Todos los rganos de derechos humanos funcionan en Ginebra, en el Palacio Wilson, pero cuando hay asamblea general el Alto Comisionado de las naciones unidas para los derechos humanos se traslada a Nueva York. 12/04/2013 22.1.3 LOS INSTRUMENTOS JURDICOS. Estamos en la parte final del sistema universal. Ahora veremos brevemente cuales son los instrumentos bsicos del sistema de las naciones unidas, estos tres que vamos a mencionar se llaman el ncleo de la carta internacional de los derechos humanos no confundir con el ncleo duro inderogable de los derechos humanos que es otra cosa. Por qu se les llama as? Porque son la base, es el centro y ah tenemos: la declaracin universal de los derechos humanos, el pacto de derechos civiles y polticos, el pacto de derechos econmicos sociales y culturales, esos son la base despus de ellos se fueron aprobando otros tratados y hoy en da se consideran como bsicos adems de esos tres la convencin internacional contra la discriminacin racial, la convencin internacional de los derechos de la mujer, la convencin de los derechos del nio, la convencin internacional contra la tortura, tratos crueles inhumanos y degradantes y por ltimo tenemos la convencin internacional del trabajador migrante y su familia, esos documentos constituyen el piso del sistema universal, todos los tratados mencionados son temticos en sentido de que el protegido es el nio, la mujer, etc. O bien son temticos por el derecho a proteger igualdad, prohibicin de la tortura, en cambio los tres primeros son catlogos enumeraciones de derechos, son un piso jurdico, esos Chile los tiene ratificados todos desde 1989 en adelante. 1. La declaracin universal de los derechos humanos: las consecuencias de la segunda guerra mundial es decir la poltica criminal implementada por la ideologa nazi hizo aunar criterios en torno a la necesidad de que era necesario que se enumeraran cuales eran los derechos esenciales del ser humano, tenemos

solamente los documentos histricos mencionados, haba que tomar decisiones y Quines lideraron esta toma de decisiones? Lgicamente los pases vencedores, los aliados que derrotaron a las potencias del eje, (Estados Unidos de Norteamrica, Unin Sovitica, Francia y Gran Bretaa) ellos tomaron 2

decisiones: 1 haba que elaborar un documento que determinara cuales eran los derechos esenciales de la persona humana, haba borradores anteriores a la segunda guerra mundial ya haban inquietudes en el mundo internacional al trmino de la primera guerra mundial, est aqu la participacin de este chileno que perteneci a la Corte Internacional de Justicia, lvarez, l elabor algunos borradores pero nada se haba concretado. Pero terminado el conflicto blico se deciden a crear la ONU y a elaborar este documento; y 2 decidieron castigar los gravsimos crmenes que se haban cometido durante este conflicto, toman un acuerdo e instalan los tribunales de Nremberg y Tokio, son tribunales ad hoc establecidos con posterioridad a los hechos, no haba legislacin previa que sancionara estos hechos, por ello el fiscal en Nremberg dijo lo que aqu se va a discutir es derecho internacional de los derechos humanos, de ah para delante empieza esta justicia penal internacional, estos son los dos grandes acuerdos que se tomaron en derechos humanos. Cmo nace esta declaracin universal? Primeramente se organiza la ONU, hay un organismo que ya estudiamos cuya sigla en ingls es ECOSOC que cre un rgano que se llam comisin de derechos humanos dur 60 aos, nace para elaborar esta declaracin y ah Sir Winston Churchill aconseja al Presidente Harry Truman que elija a la viuda Eleanor Rosselvelt como delegada de los Estados Unidos ante esa comisin quien es posteriormente elegida Presidenta de la comisin, nada despreciable labor porque debi poner de acuerdo a distintas naciones sobre estos puntos esenciales, haba que ponerse de acuerdo para ver cules eran estos derechos esenciales de todo ser humano, el 10 de diciembre de 1948 en el Palais de Chaillot en Pars se aprueba la declaracin universal de los derechos humanos, dos aos haban durado las discusiones. Entre los problemas que debieron dilucidar estaba el de Cundo comienza la vida humana?, Cules eran los derechos de la mujer pensando en la visin que tiene los asiticos y los africanos?, por otro lado va a haber libertad de religin? Los rabes no queran ni or hablar sobre este punto, otro tema la persona es libre para entrar y salir de su pas? Eso no le gustaba a la Unin Sovitica y la Alemania Oriental. Chile estuvo representado por don Hernn Santa Cruz Barcel, l consideraba que los derechos econmicos sociales y culturales

deban ir unidos a los derechos civiles. Digamos que el principio de la jurisdiccin universal viene de los tiempos de la piratera y cualquier pas poda apresar a esos rufianes del mar, siglos despus ese fue el principio que se le aplic al general Pinochet para apresarlo en Londres, ahora jurdicamente Inglaterra y Espaa adems son parte del tratado contra la tortura. Estructura, la declaracin universal consta de un prembulo y adems 30 artculos hoy nadie discute el valor de este documento que es una obligacin tica moral de la comunidad internacional de aceptar que ese documento contiene los derechos esenciales de la persona humana, se ha traducido a 300 idiomas y por lo tanto fue muy difcil llegar a ese texto por las diferencias filosficas e ideolgicas entre las partes, la mayor diferencia se da por lo que ya se vena con la guerra fra o la constitucin de bloques antagnicos e irreconciliables, al diferencia entre el mundo liderado por los Estados Unidos de Norteamrica y el mundo liderado por la Unin Sovitica, el valor que le daban a algunos derechos, para el mundo occidental los principales valores eran los derechos civiles y polticos, para el mundo oriental socialista eran los derechos econmicos sociales y culturales los principales. Otra dificultad fue semitica porque haban empleado la palabra hombres para referirse a la especie humana segn se acostumbraba entonces pero ah vino la peticin de mujeres de las delegaciones de India y Pakistn entre otros pidieron que no emplearan esos trminos porque dejaba a las mujeres en un plano de inferioridad y as lo veran en sus respectivos pases de origen por ello se cambi a los seres humanos haba que ser cuidadoso de las palabras utilizadas. Por qu es tan importante la declaracin? Primeramente porque es el primer documento que consagra este idea comn de que estos derechos deben ser objeto de promocin, de educacin, de enseanza, de respecto, en el fondo esta declaracin consagra una legitimidad moral adems de jurdica, pero no olvidar que jurdicamente es dbil no es vinculante, los estados no la ratifican, solamente la proclaman, no tiene rganos controladores, los pases en virtud del principio pacta sunt servanda se comprometen a respetar lo que ah se contiene pero no tiene fuerza vinculante, por eso despus viene la segunda parte de la discusin cmo hacer que esto sea obligatorio para los estados? Y se discuti de nuevo la preeminencia de los derechos civiles y polticos sobre los derechos econmicos sociales y culturales, ahora la Unin Sovitica no dejaba de tener razn cuando sealaba que s solo se consagraban los primeros no habra ninguna novedad porque esos derechos ya venan de la revolucin francesa, ahora no con menos lucidez el embajador

britnico dijo queremos mostrar al mundo la imagen de un hombre libre y no de un esclavo bien alimentado, eso dependiendo de cuales derechos tuvieran supremaca. Qu derechos tiene la declaracin universal? Tiene los derechos civiles; derecho a la vida, a la libertad, a la seguridad personal, la prohibicin de la esclavitud, est tambin la prohibicin de la tortura, est el reconocimiento de la personalidad jurdica, derecho a la dignidad, derecho al asilo, derechos a la nacionalidad y los derechos polticos se le reconoce a la persona que tiene la facultad de participar como candidato o como votante en los proceso de eleccin popular del gobierno que estime conveniente, elegir a sus representantes libremente. Tambin entre los artculos 22 al 27 consagra los derechos econmicos sociales y culturales, hay una resea de los que se consideraban principales, aparecen los indicios de lo que se llama la libre determinacin, es decir que los pueblos tienen derecho a elegir su sistema econmico y social y por lo tanto a gozar de sus riquezas naturales gozando del apoyo de la comunidad internacional, por eso hoy en da la nacionalizacin de las riquezas naturales no se discute, se reconoce el derecho al trabajo, se reconoce el derecho a la seguridad social, tiene que haber una proteccin del empleo, la remuneracin tiene que ser equitativa y satisfactoria, para que la persona y su familia tengan una vida digna, tambin habla del derecho al descanso, derecho a que las vacaciones sean pagadas, estn los derechos culturales en el sentido que todo individuo tiene derecho a participar en la vida cultural y cientfica del pas, aqu viene un principio del derecho internacional de los derechos humanos, el tercero que vimos no hay libertad para los enemigos de la libertad, es el artculo 30 de esta declaracin, ningn estado ni persona ni grupo de persona podr interpretar que esta declaracin le otorga derecho para impedir el goce de los derechos aqu consagrados. Qu se entiende por violacin a los derechos humanos? En un significado fcil es una lesin, una puesta en peligro de estos derechos, quin puede poner en peligro estos derechos? Dos tipos de individuos; por un lado la autoridad pblica a travs de sus agentes, es decir el gobierno de turno en el sentido de cumpliendo disposiciones que son oficiales pero que son atentatorias a los derechos humanos, forman parte de una poltica oficial y tambin a travs de actos que constituyan abusos, atropellos que cometan los propios agentes, una poltica oficial a modo de ejemplo es lo que sucedi en Chile cuando se dict el decreto ley 521 que estableci la DINA (direccin de inteligencia

nacional), hubieron decretos leyes secretos que no se publicaron en el diario

oficial. El otro grupo que puede violar los derechos humanos son los particulares que actan a peticin de la autoridad, por encargo de la autoridad, con el visto bueno de la autoridad, o cometen estos atropellos sabiendo que gozan de impunidad, ejemplo el comando conjunto de la FACH que estaba integrado por civiles que haban sido miembros de la organizacin fascista Patria y Libertad, actuaban a peticin y con el visto bueno de las autoridades del gobierno. El uso indiscriminado de la fuerza por parte de los agentes del estado constituyen violaciones a los derechos humanos, lo importante de la definicin es la lesin o puesta en peligro. Hay en el mbito de los derechos humanos dos teoras, una dice que las violaciones de los derechos humanos las comete el estado, porque el estado es el que tiene todos los elementos, controla el poder, controla la prensa, y el estado a travs del gobierno de turno viola los derechos humanos, esa es la teora tradicional, las personas naturales cometen delitos. Hay otra teora que seala que tambin los estados pueden reconocer que actos cometidos por grupos que buscan cambios polticos, sociales y utilizan la fuerza pueden ser violadores de derechos humanos, los estados vern por cual teora es que se inclinan. El Presidente Aylwin se vio en esa encrucijada cuando tuvo que enfrentar las violaciones a derechos humanos, sus asesores le aconsejaron esta segunda tesis, por eso en el informe Rettig se le pidi a las fuerzas armadas y carabineros que indicaran cuales fueron sus vctimas en el perodo de la dictadura, solamente calificaron 154 personas, de las cuales el grueso provienen de las filas de carabineros de Chile. Como esto no es vinculante la ONU va a tratar de llevarlo a algo con peso jurdico, por lo tanto se sac la aprobacin de elaborar tratados que fueran vinculantes para los estados, fue imposible poner los dos grupos de derechos en un solo tratado, se acord elaborar dos tratados, uno para los derechos civiles y polticos y otro para los derechos econmicos sociales y culturales, los dos salen a la firma el mismo da, van siempre de la mano. El mundo ya no estaba tan conmovido con lo que haba pasado en la segunda guerra, se demor entonces en entrar en vigencia este set de tratados, las 35 firmas se reunieron en 10 aos, por eso la vigencia empieza en 1976. El rol del estado en el grupo de derechos civiles y polticos es de abstencin mientras que en el segundo grupo de derechos econmicos sociales y culturales es de accin, haciendo hospitales, viviendas, etc., ahora el comit de derechos humanos del pacto de derechos civiles y polticos obviamente controla solamente el primer grupo el segundo no es tan protegido como el primero. El rgano que controla el pacto de derechos

econmicos sociales y culturales no entra en esta categora. Porque hay menos pases que lo han ratificado. Esto es producto del mundo bipolar. En 1993 en Viena se crea un Alto Comisionado de derechos humanos y se asienta el principio que los derechos humanos deben ser tratados de manera justa y equitativa con lo que esta divisin empieza a fundirse, en pie de igualdad, por eso la caractersticas de la interdependencia y la indivisibilidad pero eso recin se acuerda en 1993. Por eso hay dos pactos, ambos son tratados multilaterales abiertos, lo pueden firmar cualquier pas que forme parte de la ONU, adems son catlogos, son enumeraciones de derechos. 2. Pacto de derechos civiles y polticos: tiene una estructura sustantiva y una orgnica, la primera es la cual fija las libertades y derechos que estn ah contemplados, la orgnica es el rgano controlador que se llama Comit de derechos humanos del pacto de derechos civiles y polticos es decir cada tratado de derechos humanos tienen un rgano controlador, le hace un seguimiento al estado que lo suscribi. Este pacto ha tenido dos protocolos, el primero es el que faculta al comit a recibir denuncias de personas vctimas por parte de un estado que le haya violado estos derechos, o de su representante autorizado eso es el primer protocolo facultativo que se llama as porque el estado parte no se haya obligado a ratificarlo, los protocolos siguen el trmite legislativo igual que si fuera un tratado nuevo y el segundo protocolo que tiene este pacto es aquel que pretende abolir la pena de muerte en los estados que lo han ratificado, Chile lo hizo con reserva, se mantiene en Chile la pena de muerte para algunos delitos que se cometen en tiempos de guerra. Qu derechos son importantes ac? Lgicamente el derecho a la vida, en segundo lugar el derecho a la integridad fsica y squica, este pacto seala que una persona no puede ser obligada a trabajos forzados, no constituyen trabajo forzado cuando en una sentencia se establece que una persona dentro del penal debe trabajar para ganarse la vida, el servicio militar, participar en las actividades cvicas de un pas tampoco es trabajo forzado segn establece el mismo pacto, otra cosa importante es que nadie puede ser sometido a prisin por deudas eso viene de los europeos, tambin lo repite la convencin americana. Seala que los estados s tienen establecido en su legislacin la pena de muerte la pueden aplicar pero seala normas que tienen que cumplir para aplicar esa pena; garantas del debido proceso. Qu es importante sealar de estos pactos? Primeramente tenemos que decir que los pactos le indican al estado dos grandes

deberes, primero: respetar los derechos humanos, no violarlos, los estados son garantes de que esto se va a cumplir, tiene que prevenir las violaciones; segundo: garantizar, debe aplicar normas internacionales que le sealan cual es su deber de garantizar que se subdivide en 5 obligaciones internacionales: 1) otorgarle a la persona victima de la violacin un recurso para reclamar por eso el artculo 19 est acompaado de las acciones cautelares; 2) la obligacin de establecer la verdad de los hechos, tiene la obligacin de investigar la verdad de lo ocurrido; 3) hacer justicia; 4) sancionar a las personas que han cometido estas violaciones; 5) tiene que brindar una reparacin a la persona que ha sido vctima. Cundo un estado tiene comprometida su responsabilidad, cuando no cumple estos deberes de respetar y garantizar? Cuando el estado a travs de la conducta de sus agentes lesiona esos derechos, cuando el estado tiene una conducta de omitir de ejercer acciones para investigar los hechos y sancionar a los responsables, y tambin cuando impide que la justicia opere. Estas obligaciones son complementarias, no son ni alternativas, ni sustitutivas, van juntas, los estados saben que no se pueden excusar de cumplir estas obligaciones aduciendo que se lo impide la legislacin interna, eso es mala fe, porque hay un principio fundamental pacta sunt servanda. Chile termin los trmites de ratificacin en 1972, pero no se enviaron los documentos a la ONU y qued pendiente la promulgacin y la publicacin, esto por lo convulsionado del momento, una desgracia porque despus los derechos fueron mutilados sistemticamente y la constitucin de 1925 no poda emplearse tampoco porque haba un decreto ley que estableca que cuando haba pugna entre estos y la constitucin est ltima se entenda tcitamente derogada. Como promulgacin y publicacin no se hacen en un acto, la dictadura promulg el pacto pero no se publica. Ratificado el pacto no se puede denunciar. 13/04/2013 Vamos a recalcar el protocolo facultativo del pacto de derechos civiles y polticos. Por el hecho que el estado haya ratificado el pacto de derechos civiles y polticos est obligado al informe, es decir cada 5 aos el estado tiene que rendir un informe ante el comit de derechos humanos del pacto de derechos civiles y polticos en el cual tiene que ir demostrando como ha ido cumpliendo con el pacto, es el seguimiento que el rgano controlador le hace a un estado que se ha obligado con el tratado, pero despus los estados aceptaron agregarle un protocolo facultativo en el cual reconocen competencia al comit para que reciba denuncias de personas vctimas, es

decir personas naturales que han sufrido violacin a alguno de los derechos consagrados en el pacto. Aylwin se oblig con el protocolo facultativo. Para poder hacer la denuncia es necesario: I. Que el estado sea parte del pacto y del protocolo. II. Que la vctima haya agotado los recursos internos, eso es en virtud del principio subsidiario del derecho internacional, donde tiene que actuar primeramente la parte interna y si esta falla por accin u omisin ah puede recurrir a esta instancia internacional. III. Que esa denuncia no est pendiente ante otro rgano controlador, verbigracia que no est en el sistema interamericano, o porque fall uno me voy con el otro, eso es para proteger a los estados para que no se ventilen en todas partes como pases violadores. Hay que ponerlo expresamente en el escrito que la denuncia no est pendiente ni ha sido vista por otro rgano. Aqu es la propia vctima la que tiene que hacer el reclamo o su representante legal, esta es la gran diferencia con el sistema interamericano. Ahora si la vctima est muerta o se encuentra secuestrada es lgico que la denuncia la haga su familia. Una vez que se recibe la denuncia en el palacio Wilson en Ginebra, qu es lo que hace el comit? Revisa que la parte formal est correcta y le enva la denuncia al estado y le da un plazo de 6 meses para que conteste. Ahora siempre cuando la persona hace esta denuncia va a recibir una carta del secretario de este comit en la que se seala que ha sido recibida su denuncia y s tiene ms antecedentes que los haga llegar a la brevedad, despus que responde el estado ah el comit en sesin a puertas cerradas analiza y procede a sealar un dictamen; una recomendacin, en el fondo es un informe de expertos nada ms y se la comunica al estado, no hay aqu ninguna audiencia entre el estado y el denunciante, no hay ninguna posibilidad de llegar a un acuerdo econmico, porque eso es lo que se busca el dao ya se ocasion, la persona busca que el estado le reconozca la calidad de vctima y segundo que lo repare, en este sistema esto no procede. Este comit es un comit de carcter internacional integrado por 18 miembros elegidos por la asamblea de los estados parte del pacto, tiene que haber gente de todos los continentes, el idioma de trabajo es el ingls, ellos se renen tres veces en el ao; dos veces en Ginebra y una vez en Nueva York, y reciben denuncias. La chilena Cecilia Medina presidi este comit.

Hay otro protocolo que acompaa a este pacto que tiene que ver con la abolicin de la pena de muerte, por las consecuencias que esto significa si se comete un error judicial que aqu sera irreparable, tampoco se rehabilita la persona. Chile lo ratific con reserva dejando la pena de muerte en caso de guerra internacional. La respuesta aqu es hay que distinguir: en tiempos de guerra s hay pena de muerte. Ahora la Constitucin la tiene ah en el artculo 19 como s se pudiera instalar de nuevo, pero la convencin americana prohbe que se vuelva a instaurar la pena de muerte.

22.2.- SISTEMA REGIONAL DE PROTECCIN. Existe un sistema regional para cada gran rea del mundo como veremos a continuacin: 9. Sistema regional Europeo 10. Sistema regional interamericano 11. Sistema regional africano. O sea quiere decir que los continentes se han dado un sistema de proteccin de los derechos humanos de acuerdo a sus particularidades, porque el que vimos es universal. 22.2.1.- SISTEMA REGIONAL EUROPEO. Este es el primer sistema en nacer, y eso es producto de la segunda guerra mundial. Terminada la conflagracin los estados europeos empiezan a tratar de levantarse y reconstruirse por lo tanto crean algunas instituciones que les van a permitir afianzar la paz, la democracia y los derechos humanos. Lo primero que hacen es crear un rgano poltico que se llama el concejo de Europa cuyos objetivos son: la paz, los derechos humanos y la democracia. Despus crean otro rgano que se llamaba la comunidad europea que hoy en da se llama Unin Europea y est destinada a promover el comercio y la estabilidad econmica entre los estados europeos. Lo que caracteriza a los pases de la unin europea es que todos han ratificado el tratado de derechos humanos de los europeos la convencin europea de derechos humanos y le han reconocido competencia al nico rgano controlador que tiene los europeos: el tribunal europeo de derechos humanos que se haya asentado en Estrasburgo, Francia. La Unin Europea tiene a su vez una corte de justicia para resolver los conflictos que los pases que forman parte tienen, eso est en Luxemburgo. No tiene nada que ver con

derechos humanos. Los europeos han creado una organizacin que se llama OSCE que es para la seguridad y la cooperacin, est asentada en Viena y tiene un objetivo militar, busca prevenir conflictos entre los estados, manejar las crisis entre los estados y prever los futuros conflictos para evitarlos. Como decamos el concejo de Europa se remonta al termino del conflicto en el ao 1949 los representantes de los estados europeos se reunieron en la ciudad de Londres y firmaron un tratado (tratado de Londres) cuyo objetivo era crear este ente poltico que est basado en la democracia pluralista, porque Europa tiene distintos sistemas polticos, la paz, los derechos humanos y aceptar la diversidad y respetar la cultura europea. Forman parte 47 estados europeos agrupados en este concejo, el nmero aument a la cada de la URSS. Hay pases observadores como el Vaticano, Japn, Canad, Estados Unidos y Mxico. Cules son los rganos que forman parte de este consejo?: El comit de ministros: integrado por los ministros de relaciones exteriores de Europa. Asamblea parlamentaria: que no tiene funciones legislativas, la componen ms de 300 miembros. Secretario General: que es el que dirige el consejo de Europa, y en 1999 los europeos eligieron un: Comisario de derechos humanos: una figura similar al Alto comisionado de las naciones unidas para los derechos humanos. Lo elige la Asamblea Parlamentaria tiene que ser un nacional de alguno de los estados, debe ser una persona con conocimientos de derechos humanos, no recibe denuncias de violaciones, solamente observa la situacin de los derechos humanos en la regin, debe promover la enseanza de los derechos humanos, y hacer que los estados se obliguen por medio de tratados. Cul es el principal tratado que tienen los europeos? Convencin europea de la salvaguardia de las libertades fundamentales del hombre le llamaremos convencin europea de derechos humanos, esta fue aprobada en 1953 en Roma, por eso le llaman tambin la convencin de Roma, no confundir con el estatuto de Roma de la corte penal internacional. Su principal caracterstica es que los pases que ratificaron la convencin europea la llevaron al interior de sus propios ordenamientos jurdicos, est en sus constituciones, ac en Amrica no pas eso, la convencin va por el lado. Es importante resaltar que se trata de derechos civiles y polticos, nada ms. Adems es el

primer instrumento jurdico que crea un mecanismo de garanta de proteccin de los derechos humanos regional, porque tiene rganos controladores regionales. Posteriormente los europeos tuvieron que abordar los derechos econmicos sociales y culturales, no todos solo eligieron algunos y elaboraron la Carta Social de Europa que tiene que ver con algunos de estos derechos, por ejemplo: los derechos de la mujer casada, los derechos del nio, la seguridad social, la proteccin de la familia. Los derechos de la convencin europea, tenemos que decir que enumera los mismos derechos de la declaracin universal, esto es anterior a los pactos por lo tanto los europeos se adelantan al sistema universal, los pactos son de 1976, la carta social es de 1965 y la convencin de 1953. Hay que mencionar derechos como que nadie puede ser sometido a prisin por deudas, eso es gracias a ellos y fue copiado por el sistema universal y el sistema interamericano. Luego se prohbe el exilio forzoso, ningn estado puede expulsar a sus nacionales. Cules son los mecanismos que tiene este sistema regional? Todo estado que se obliga por un tratado debe enviar un informe que se enva al secretario del concejo de Europa, cada 5 aos. Despus abre la posibilidad de las demandas inter estatales cuando uno est violando la convencin europea, all demandaron a Grecia en la poca de los coroneles, tambin Irlanda del Norte denunci a Inglaterra por las torturas que le infringieron a los miembros del IRA. La tercera posibilidad son las demandas individuales, cualquier persona, cualquier ONG, que se considere vctima de la violacin de un derecho humano que se contemple en la Convencin europea puede plantear una demanda, porque desde 1998 derogaron la comisin europea de derechos humanos, ahora se presenta directamente la demanda, hay que llevar la demanda de inmediato al Tribunal europeo de Estrasburgo. El Tribunal tiene 25 miembros, que se eligen por 5 aos y pueden ser reelectos por otro periodo, son de rotacin geogrfica, y adems debe haber un equilibrio de gnero, la corte es de carcter permanente, tiene competencia consultiva y competencia contenciosa. La primera es que los estados les pueden pedir que les aclaren conflictos que pueden tener en la interpretacin de una norma de la convencin europea, la mayora de las materias son de derechos humanos, la segunda consiste en administrar justicia. Requisitos. La denuncia debe estar sealada en la convencin europea para poder ser reclamada, luego la demanda debe hacerla la vctima, debe haber agotado los recursos internos en su pas, no deben haber llevado esta demanda a ninguna instancia internacional, y el plazo son 6 meses fatales contados desde la ltima notificacin del derecho interno. Una vez que se admite la demanda se lleva a una sala compuesta de 7

jueces que buscan un arreglo amistoso entre el estado denunciado y la vctima, ah se puede buscar que el estado denunciado cambie su legislacin, s no hay arreglo esto sigue adelante y termina en una sentencia definitiva y vinculante para el estado, el comit de ministros va monitoreando el proceso, particularmente el ministro de relaciones exteriores del estado denunciado que debe buscar evitar que se sancione al estado. La sentencia puede ser apelada ante la gran cmara que est compuesta por 17 jueces. El comit de ministros es el encargado de que todo lo que se tramita ante el tribunal se cumpla. Las sentencias que emanan de este tribunal tienen mucha importancia para el cambio de legislacin en Europa, por ejemplo en 1999 Inglaterra debi cambiar sus normas de reclutamiento de las fuerzas armadas porque eran discriminatorias contra las personas homosexuales. Otra cosa ocurri en Italia, una mujer nrdica reclam que se senta violentada por su orientacin religiosa pues sus hijas iban a colegios pblicos donde hay crucifijos en las salas de clases, y eso Italia tiene que corregirlo ahora no obstante Berlusconi le sac la vuelta ante la gran cmara, no se resuelve todava. 22.2.2.- SISTEMA REGIONAL AFRICANO. No es mucho lo que se puede decir pues se trata de un sistema bastante nuevo, es por lo tanto el que menos ha evolucionado. En 1963 se realiza una conferencia en Addis Abeba, Etiopia, se firma una carta, un tratado, en el que se crea una organizacin llamada unin africana que agrupa cerca de 53 estados africanos, esta unin africana aprob una Carta africana de derechos humanos y de los pueblos que tambin se conoce con el nombre de Carta de Banjul (capital de Gambia) y fue aprobada en 1981, y despus nuevamente estos pases se renen en Nairobi, Kenia, para que en 1986 entrara en vigencia. Su objetivo es proteger y promover las libertades bsicas del ser humano. Es bueno saber las caractersticas de las regiones, aqu hay un concepto de los derechos humanos en el continente africano que no se da en los otros sistemas y es que los derechos humanos ms importantes para el sistema africano son los derechos de tercera generacin. Dentro de eso est el derecho de los pueblos al desarrollo. Aqu est el derecho a la paz, el derecho al medio ambiente y el derecho al desarrollo, como los principales derechos. Entre sus caractersticas ms relevantes podemos destacar que es el nico tratado regional que contempla derechos civiles, polticos y econmicos sociales y culturales les trata en un solo texto, adopta el principio de interdependencia e indivisibilidad de los derechos humanos, todos valen lo mismo. Adems reconoce como principal derecho

humano el derecho al desarrollo, toma en consideracin la diversidad cultural del pueblo africano, como fin poltico se seala que para poder llegar a este desarrollo se tiene que eliminar el colonialismo, el neo colonialismo, las bases militares agresivas que son de origen extranjero. Por lo tanto tienen que todos los estados someterse a esta empresa para cooperar con el desarrollo. Tiene otra caracterstica que refleja mejor el sistema colectivo de los africanos, para nosotros es novedoso por el individualismo, ac prima el derecho colectivo sobre el derecho de la persona, eso se debe a las peculiaridades que tiene el continente africano donde prima el grupo, el clan, la tribu sobre la persona esta existe y se desarrolla estando dentro del grupo si queda afuera est condenada a muerte, a su vez le impone fuertes deberes, cada individuo debe trabajar por su grupo, primeramente por su familia luego por su comunidad, debe pagar tributos, el peor castigo que le puede pasar a un africano es que lo expulsen de su tribu. Ms que derechos le impone deberes. Para promover esta carta africana la Unin Africana ha creado una comisin de derechos humanos y de los pueblos que la componen 11 personalidades que las elige la UA a ttulo personal, as desde 1986. Tiene como funcin recibir informes sobre la situacin de los derechos humanos de los pases que forman parte de la UA, puede hacer visitas in loco cuando hay situaciones graves de violaciones de derechos humanos. Puede recibir denuncias individuales respecto de pases de la UA, tiene su sede en Gambia, en la ciudad de Banjul. En 1998 se uni la antigua corte africana de justicia con la corte africana de derechos humanos y de los pueblos, lo cual se consagr en un protocolo anexo a la carta africana el sistema casi no funciona pues ha tenido solo tres sesiones, la comisin funciona un poco ms, eso se debe al analfabetismo, pobreza, etc. Pero el sistema est ah, aunque muy manejado por la UA. La mayora de los pases africanos estn en la ONU, por eso hay una diferencia a favor de los africanos y de los asiticos y han ido restringiendo las facultades de los rganos controladores. Algunos dicen que el individuo no puede estar libre por el peso de los derechos colectivos que lo oprimen.

22.2.3.- SISTEMA REGIONAL INTERAMERICANO Este es el que nos corresponde a nosotros, partamos viendo la parte poltica. Los orgenes de la OEA los tenemos en un organismo que se llamaba la Unin Panamericana que

tena un solo propsito solucionar problemas que se estaban gestando ms all de las fronteras de los pases. Aqu siempre ha jugado un rol primordial los Estados Unidos de Norteamrica, siempre ha protegido sus intereses a travs de estas organizaciones, al resto de los pases le interesaba imponer el principio de la no intervencin para evitar que otros pases intervengan en los negocios internos de otro pas. Cuando en la dcada de los 50 se crea esta organizacin haba un gran desequilibrio econmico entre Estados Unidos de Norteamrica y Latinoamrica y el Caribe por otro lado, haba una rgida discriminacin social, desigualdad, analfabetismos, se discriminaban a los indgenas y las mujeres, haba pases que estaban bajo el control de frreas dictaduras como la de Rafael Lenidas Trujillo en Repblica Dominicana 31 aos en el poder, (leer la fiesta del chivo de Mario Vargas Llosa), la de los Somoza (que eran una verdadera dinasta) en Nicaragua que termin con tachito Somoza asesinado en Paraguay, la ms larga de Amrica fue la de Alfredo Stroessner que estuvo 35 aos en el poder cometindose las peores atrocidades contra los derechos humanos en ese pas, adems Hait donde estaban los Duvalier hasta que derrocaron a pap doc Duvalier. Haba una acrrima pobreza. La pobreza ms grande estaba en Centroamrica, las trans-nacionales norteamericana manejaban el negocio de las bananas y por eso apareci la expresin repblicas bananeras. La OEA es un ente regional, internacional que lo componen 35 estados que son del norte, centro y Suramrica ms el Caribe, todos han ratificado la carta de la OEA. Cuba est dentro de los 35 pero no est excluido est en suspenso y Canad ingres recin en 1990, la Guyana francesa no pertenece a la OEA por ser territorio colonial francs al igual que Groenlandia que es territorio en ultramar de Dinamarca. La OEA es el rgano regional ms antiguo y adems el de mayor extensin. La OEA es ante todo un foro poltico para que los estados dialoguen en forma multilateral, la sigla en ingls es OAS. La OEA tiene pases observadores le ha otorgado este status a 57 pases ms la Unin Europea. Busca la paz y el orden social en el continente, fomentar la solidaridad entre estos pueblos y defender la soberana, la integridad, la independencia de estos estados, y promover el desarrollo sostenible de Amrica. Pueden ingresar estados americanos independientes, deben reconocerse amantes de la paz, esa es la gran diferencia con la ONU porque all solo deben renunciar al conflicto, a la

fuerza, ac adems deben ser amantes de la paz. Y adems estar capacitado para cumplir lo que seala el tratado que rige la OEA. Para ingresar a la OEA lo acepta la asamblea general de la OEA pero a sugerencia del concejo permanente de la OEA. Cuba dej de pertenecer a la OEA porque en 1962 fue expulsado en una reunin de ministros de relaciones exteriores que se celebr en Uruguay, en ese momento haba 21 estados miembros, porque el hecho de que Castro haya abrazado el marxismo-leninismo como rgimen poltico era contrario a los principios democrticos, y adems los norteamericanos nos haban impuesto la alianza para el progreso y Estados Unidos presion para que expulsaran a Cuba, este hecho se enmarca en la guerra fra. Chile se abstuvo de votar esa resolucin. En junio de 2009 los 34 cancilleres se reunieron en San Pedro Sula (Honduras) y por unanimidad acordaron reintegrar a Cuba a la OEA, pero Cuba ya no est interesada en pertenecer. Esto respondi a que se acepta el pluralismo ideolgico en el continente. Estados Unidos se opuso. Cuba puede entrar siempre y cuando presente cambios en su estructura poltica. A Cuba le interesa estar en la ONU. Est el caso de Honduras, el golpe de estado. La asamblea general suspendi a Honduras por la forma en que fue depuesto el Presidente Manuel Zelaya, en mayo de 2011 se aprob el reingreso de Honduras a la OEA con la autorizacin de Zelaya para volver a su pas. La OEA tiene sus orgenes en Bogot, en una conferencia en 1948. Se acuerda reemplazar la Unin Panamericana por este nuevo rgano, aqu se aprob la carta de la OEA que es un tratado multilateral que impone derechos y deberes a los estados que ingresan al organismo, entro en vigencia este tratado en 1951, pero no contempl proteccin a los derechos humanos. Se aprob aqu el tratado de soluciones pacficas o pacto de Bogot en caso de conflicto entre los pases parte recurren al tribunal de La Haya. Se aprob la declaracin americana de los derechos y deberes del hombre, es anterior a la declaracin universal, esta es de mayo de 1948. Esta carta de la OEA ha sido implementada con protocolos, hay uno de 1970 que incorpor a la comisin interamericana a la OEA como rgano poltico, adems en 1985 se aprueba otro protocolo que Pinochet public en 1989 en el cual se determina el principio de no intervencin de los estados y se consagra la democracia representativa y el pluralismo ideolgico lo que nos permite convivir con cualquier corriente ideolgica, en Chile hubo que derogar el artculo 8 antiguo de la Constitucin que prohiba el partido comunista.

La OEA en su parte poltica funciona en Washington DC, los rganos polticos son: la asamblea general, la reunin de consulta de ministros de relaciones exteriores, el concejo permanente, el comit jurdico interamericano y la secretara general. 1. Asamblea General: es el foro poltico que agrupa a los 34 estados que forman parte de la OEA que tienen facultades de accin, de decisin, de polticas generales de la organizacin, tienen derecho a voz y voto, los acuerdos se toman por los 2/3 de sus miembros. 2. La reunin de consulta de ministros de relaciones exteriores: es un rgano de consulta en el cual se convoca cuando hay un problema urgente y de inters para la regin, como cuando hay amenazas a la paz, no hay que olvidar el tratado interamericano de asistencia recproca (TIAR), para que los estados se ayuden entre ellos. Se asegura una defensa colectiva ante una amenaza extranjera extra continental. 3. El concejo permanente: est formado por representantes de todos los estados miembros pero es un rgano ejecutor de lo que acuerda la reunin de consulta de ministros de relaciones exteriores. 4. El comit jurdico internacional: es un cuerpo consultivo en materia jurdica, est compuesto por 11 jueces que elige la asamblea general, este funciona en Rio de Janeiro, Brasil. 5. La Secretara General: es el rgano central permanente de la OEA, tiene su sede en Washington D.C. est a cargo de una persona natural que tiene derecho a voz pero no a voto, dura cinco aos en el cargo reelegible, tiene que ser un interlocutor entre los estados. Chile ha tenido dos secretarios generales Carlos Dvila y Jos Miguel Insulza. La OEA tiene rganos especializados al igual que la ONU que tienen que ver con temas que son relevantes, por ejemplo tenemos el Instituto interamericano del nio que funciona en Uruguay, hacen informes. Despus tenemos la comisin interamericana de la mujer funciona en Washington. Est el instituto indigenista interamericano que funciona en Mxico, y la OPS oficina interamericana de la salud que est en contacto con la OMS. Tambin hay un banco el BID, banco interamericano del desarrollo. Esas son instituciones especializadas de la OEA. Hay costumbres que la OEA ha incorporado que estn recogidas en la carta como el principio de la no intervencin o la doctrina Monroe, la doctrina Drago, la doctrina

Calvo, el asilo y uno que viene del derecho romano el uti possidetis iure. El principio de la no intervencin es decir que los estados se comprometen a abstenerse de intervenir directa o indirectamente en los asuntos de otros estados. Esto viene de la doctrina de un presidente norteamericano, Monroe; Amrica para los americanos. La doctrina Drago (internacionalista argentino) a principios del siglo XX se elaboro esta doctrina que dice que ninguna potencia europea puede obligar a una repblica americana por la fuerza a pagar deudas contradas con un pas o con sbditos extranjeros, esto ocurri porque en 1902 Venezuela fue bloqueada por las flotas europeas de Inglaterra, Alemania e Italia por no pagar su deuda externa. La doctrina Calvo (internacionalista argentino) es una ampliacin de la anterior, establece que quienes viven en pases extranjeros deben realizar sus demandas, reclamaciones y quejas solamente ante los tribunales locales y no utilizar las presiones diplomticas o no propiciar de que haya intervencin armada de un estado contra otro. El asilo es una institucin que protege a personas naturales que se encuentran amenazadas de perder su libertado o su vida por actos o situaciones que se estn viviendo en un determinado estado, ante el temor ingresan a un recinto diplomtico. Es una figura latinoamericana y fue consagrada en el Tratado de Montevideo. Uti Possidettis iure, como poseas de acuerdo al derecho poseers. Los beligerantes conservan provisoriamente el territorio posedo al final de un conflicto pero en forma interina hasta que se disponga otra cosa en un tratado, esto se aplic porque se establecieron nuevos lmites en ciertos estados que surgieron de la descolonizacin, de la independencia, en frica se aplic el mismo principio. Hoy en da por las modificaciones que los rganos de la OEA han aprobado son independientes, porque dependen del pacto de San Jos de Costa Rica o convencin americana. Cules son los rganos de control del sistema regional interamericano? Dos, comisin interamericana este es el nico caso en que el rgano controlador no se llama comit se llama comisin, el otro rgano es la corte interamericana de justicia y que la llaman corte de San Jos de Costa Rica. 1. La comisin interamericana: es antigua, tuvo su origen en una reunin de consulta de ministros de relaciones exteriores que se realiz en Santiago de Chile en 1959. Estos ministros tomaron dos grandes decisiones en lo que respecta a derechos humanos, primero pedirle al consejo jurdico interamericano que elaborara un tratado regional de derechos humanos que va a ser despus la

convencin americana, segundo crear una comisin no convencional, que no fuera parte de la OEA, para que mirara como se desarrollan los derechos humanos en la regin, ah empieza a nacer la comisin. Dnde se encuentra la forma de operar? La convencin americana no se va a mover, est ah, se le pueden agregar protocolos, pero qu es lo que se puede modificar? El reglamento, la operativa, la letra chica, eso es lo que se modific el 2003, los estados acuerdan porque todo esto es hecho por los estados y para los estados, siempre hay que tener presente una mirada hacia el reglamento de los rganos controladores, eso est en la pgina de la comisin interamericana (http://www.cidh.org/basicos/basicos10.htm) las funciones generales de estos rganos controladores aparecen en la convencin americana, pero los plazos y la forma est en el reglamento. Parti como un rgano que peda a diplomticos prestigiosos del continente que formaran una especie de comisin de hombres buenos para monitorear la situacin de los derechos humanos en la regin. Ellos empiezan a recorrer los pases y a medida que pasa el tiempo van recibiendo ms y ms denuncias de violaciones, estaba vigente el principio de no intervencin, era muy complejo ayudar frente a lo que estaban recibiendo, pero lo hicieron saber a la OEA, por eso en 1970 se dicta el protocolo de Buenos Aires que incorpora a la comisin interamericana a la carta de la OEA y eso hace que sea obligatoria para todos los miembros de la OEA cooperar con este rgano controlador, por eso la comisin tiene dos nacimientos, en el pacto de san Jos de Costa Rica y en este protocolo, situacin que hoy en 2009 se reglament nuevamente en el sentido que la comisin es autnoma de la OEA. Es un rgano independiente de la parte poltica. Sus funciones son promover la observancia y la defensa de los derechos humanos y adems tambin servir como rgano consultivo de la organizacin en esta materia. Esta comisin naci con gente muy importante entre sus integrantes, su primer presidente fue el venezolano Rmulo Gallegos, escritor. Qu derechos se entenda que formaban parte del trabajo de la comisin? Los consagrados en la declaracin americana de los derechos y deberes del hombre y la convencin americana, nosotros los chilenos somos parte de los dos, pero qu pasa con Estados Unidos de Norteamrica? Junto a Canad no son parte de la convencin, los americanos firmaron la convencin pero no la ratificaron, le rige solamente la declaracin americana, le da derecho a tener un asiento en la comisin, aunque ninguno de sus ciudadanos puede llevar una denuncia hasta este rgano. En el tratado se encuentra reglamentada entre los artculos 34 al 51, ah

aparecen todas las funciones de la comisin. Cul es el objetivo que persigue? Estimular la conciencia de los estados miembros de la OEA en materia de derechos humanos y adems formular recomendaciones para mejorar la situacin de derechos humanos en la regin y adems puede exigir informes tanto generales como especiales sobre situaciones de derechos humanos en determinado pas. Cules son los pilares de trabajo de la comisin? Primeramente tiene derecho a recibir denuncias individuales de personas que sienten que un estado parte de la comisin les ha violado un derecho consagrado en la convencin, tambin otro pilar es monitorear la situacin de derechos humanos en los estados miembros, y adems tiene lneas temticas

prioritarias como lo vamos a ver que son las relatoras, y cul es el principio que rige todo su trabajo? El principio pro homine es decir el principio favor persona, cada vez que se tiene que interpretar una norma de un tratado de derechos humanos cuando se trata de determinar que le corresponde a un

individuo esa interpretacin debe ser amplia, cuando se trata de lo que le corresponde al estado debe ser restrictivo, adems se ha establecido como prioridad la perspectiva de gnero, en todo rgano debe haber equilibrio de gnero entre las personas que se designan. Tiene 7 miembros que son elegidos por 4 aos y pueden ser reelectos por otros 4 aos. Son elegidos por la asamblea general de la OEA de una lista que proponen los estados miembros y vienen de los estados parte de la OEA, son personas de alta moralidad, de reconocida competencia en Derecho Internacional. Chile ha tenido varios comisionados, la Seora Acua de Chacn, Bianchi, Grossman (8 aos lleg a presidir la comisin), Jos Zalaquette y Felipe Gonzalez. El cargo se desempea en forma personal y no representan a ningn pas. Una de las caractersticas de la comisin es que si hay un comisionado que es nacional de un pas denunciado no puede l entrar a conocer del asunto, debe abstenerse. Las sesiones son reservadas y adems generalmente se desarrollan en Washington o bien se puede aceptar la invitacin de algn estado miembro de la OEA, lgicamente si van a un pas no pueden ver asuntos de ese pas ah mismo. Las relatoras tuvieron hoy en da una arremetida de algunos pases que queran limitar las funciones de esta comisin, sobre todo los pases del ALBA que queran eliminar la relatora de la libertad de expresin. Relatora quiere decir un especialista que hace un seguimiento de un tema especfico. Hay relatora de libertad de expresin, de los derechos de la mujer, sobre los derechos de los pueblos indgenas, sobre los derechos del trabajador migrante, sobre las personas privadas de

libertad. Hacen un monitoreo sobre la situacin de estos temas, ahora se abri una relatora sobre los derechos de los afrodescendientes y contra toda discriminacin racial. La regla general es que funcionen en Washington pero pueden aceptar invitaciones, se renen dos veces en el ao por un mes cada vez y ellos tienen que analizar todas las denuncias y las distintas etapas en que se encuentran, se le enva la documentacin por la oficina central de Washington, la oficina est abierta todo el ao, cuando uno quiere saber el estado de una denuncia uno puede llamar directamente, los casos se llevan por un nmero, ese nmero va a seguir el caso hasta la corte. Generalmente se renen en Febrero entre septiembre y octubre, los idiomas oficiales son los idiomas oficiales del continente: espaol, ingls, francs y portugus. Los idiomas de trabajo son espaol y eventualmente ingls. Qurum para sesionar la mayora absoluta de sus miembros, s los miembros cuando toman una resolucin no estn todos de acuerdo pueden redactar un voto de minora. La comisin tiene competencia sobre los estados parte de la convencin americana y tambin sobre estados no parte como Estados Unidos pero que son parte de la carta de la OEA. Cul es la competencia de este rgano? Como en todo rgano controlador exigir a los estados miembros un informe que se llama country report informe por pas despus tenemos las llamadas visitas in loco, despus recibir denuncias individuales le llama comunicaciones individuales nombre exageradamente afectado para no herir la sensibilidad de algunos pases miembros y tambin tiene una posibilidad que no ha prosperado nunca que un estado parte de la OEA se queje contra otro estado parte, eso nunca ha pasado pero est la posibilidad. Tambin estn las medidas cautelares y adems desarrollar trabajo especializado en las reas temticas de las relatoras. El country report, la comisin es la encargada de preparar este informe, s est preocupada por la situacin de un determinado pas primeramente qu es lo que hace: una visita in loco y aqu la respuesta del estado puede ser aceptar la visita, no decir nada (anuencia) o lo que no debera pasar decirle que no venga la comisin. Lo que no puede impedir el pas es que se haga la investigacin. La otra forma es pedirle a los estados que hagan un informe breve sobre la situacin de los derechos humanos, la comisin junta todas las crnicas y hace un informe anual por pas y se incorpora a un libro abierto que est a disposicin de los estados miembros en la prxima asamblea general, mientras menos hojas tenga un pas mejor est. Las visitas in loco son inspecciones que realiza la comisin, generalmente lo hace cuando ha tenido indicios fehacientes de que en un estado estn ocurriendo

violaciones a los derechos humanos, la primera visita in loco que se hizo fue en Chile a fines de julio de 1974, Per en la poca de Fujimori fue visitado en dos ocasiones, analiza las violaciones de derechos civiles y polticos, porque la convencin solo contempla esos derechos, los de segunda generacin estn en el protocolo de San Salvador ahora igual la comisin da una mirada sobre estos derechos, porque el sistema regional es un complemento del sistema universal , adems hoy en da a raz de las relatoras igual incorpora en su informe la situacin de los grupos vulnerables, personas que tienen sus derechos disminuidos que no tienen un buen trato en la legislacin, como los indgenas. Las visitas in loco son estas inspecciones que realiza en un pas y cuando abandona un pas hace una conferencia de prensa donde seala cual era el objetivo de la visita y que ha visto brevemente en el pas y luego manda su informe. Frente a esta situacin que la comisin hace todo esto hay un grupo de pases que han tratado que la comisin vuelva a sus orgenes que solamente observe la situacin de los derechos humanos, no que haga todo lo que hace porque ahora Amrica ya tiene pases con estado de derecho, no es necesario tener este vigilante, que eduque pero que no se meta en los asuntos de los estados, esto es cercenar las facultades de la comisin. Qu son las quejas interestatales? La comisin permite que un estado miembro de la convencin americana pueda denunciar a otro estado miembro por violacin a las normas de la convencin. Nos interesan las comunicaciones individuales porque en el fondo estamos refirindonos a denuncias contra un estado por violacin a derechos consagrados en la convencin americana. El artculo 44 de la convencin establece una accin popular (Cualquier persona o grupo de personas, o entidad no gubernamental legalmente reconocida en uno o ms Estados miembros de la Organizacin, puede presentar a la Comisin peticiones que contengan denuncias o quejas de violacin de esta Convencin por un Estado parte), cualquier persona natural o una ONG con reconocimiento en la regin puede denunciar a un estado a nombre de una vctima sin ningn vnculo, esto nos diferencia del sistema europeo, esto se estableci en 1969 cuando las dictaduras estaban en su apogeo en el continente. Quin puede enviar dicha comunicacin? Est legitimada activamente toda persona natural, grupo de personas, por si misma o por medio de otros, o bien ONGs reconocidas por estados de la regin, esto ltimo para proteger a los estados. Revisar caso de Castillo, Petruzzi y otro contra el Per (http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_52_esp.pdf), la

legitimacin pasiva se refiere a los estados que son parte del sistema, que sean parte de la convencin y que le reconozcan competencia a la comisin y a la corte. Exige que los estados que la ratifican en un documento distinto sealen expresamente que le reconocen competencia a los rganos en comento, Chile les reconoce competencia a partir del 11 de marzo de 1990, Chile tiene denuncias por impedir la realizacin de los derechos de libertad sexual. Los requisitos bsicos; mirar cmo est la situacin del pas respecto del tratado que no haya denunciado el tratado, luego hay que haber agotado los recursos internos, no haber llevado esto ni tenerlo pendiente ante otro rgano internacional, el plazo 6 meses fatales corridos desde que se notific la ltima resolucin que deneg el derecho lo primero que revisa la comisin es el plazo, porque los estados una vez notificado lo primero que miran es el timbre de recepcin. 19/04/2013 Seguiremos analizando el funcionamiento del sistema regional interamericano. Estamos analizando los rganos controladores. Qu rganos controladores tiene el sistema interamericano? Dos, no olvidar la comisin interamericana de derechos humanos y la Corte interamericana de justicia, estos rganos donde estn en la prctica y aqu hay que distinguir: estn en la convencin americana o pacto de San Jos de Costa Rica, es decir el propio tratado los incorpora como rganos controladores, es ah donde debemos hacer una diferencia para que podamos entender el origen de estos rganos, primeramente vamos a hablar de la comisin interamericana esta viene siendo como el filtro de las denuncias que personas naturales, ONGs y grupos de personas presentan contra un estado por haber violado normas de la convencin americana, la comisin tuvo su origen en una reunin de consulta de ministros de relaciones exteriores en Santiago de Chile en 1959, en materia de derechos humanos en esa reunin se tomaron dos decisiones importantes cuales fueron: a) encargar al comit jurdico interamericano que elaborara el tratado de derechos humanos de la regin, es decir que elaborara la convencin americana; y lo otro b) acordaron crear una comisin de derechos humanos que tuviera como objetivo promover, ensear, mirar cmo estn los derechos humanos en la regin, para eso tom en consideracin a un grupo de personas idneas, de prestigio, diplomticos para ir creando esta institucin que enseara los derechos humanos en la regin, pero ah qu pas? A medida que estos diplomticos empiezan a hacer esta tarea van conociendo violaciones gravsimas a los derechos humanos y no tenan ninguna forma de poder enfrentarlas, eran una comisin de hombres buenos sin ningn tipo de facultades solamente

promover los derechos humanos, ah lgicamente Chile estuvo desde un principio con una diplomtica la Seora Acua Chacn. Los estados se vieron en la obligacin de tener que darle un peso jurdico a la comisin, es por eso que en 1970 se rene la asamblea general en Buenos Aires y aprueba lo que se llama el protocolo de Buenos Aires en el cual se acuerda incorporar a la comisin interamericana a la Carta de la OEA, que es el tratado que establece los derechos y los deberes de los estados como la Carta de la ONU. Eso hace que haya dos pases en la regin que son Estados Unidos de Norteamrica y el Canad que no son parte de la Convencin americana, Estados Unidos la firm pero nunca la ratific, Canad entr en 1990 a la OEA pero no forma parte de la convencin americana pero como la comisin est en la carta y ellos son parte de la OEA les permite poder tener un comisionado, ellos pueden presentar comisionados participando en anlisis de situaciones violatorias de pases que son parte de la convencin americana pero paradjicamente ningn estadounidense ni tampoco ningn canadiense puede llegar a esta instancia porque no son parte de la convencin americana. En 2009, a peticin de la Corte interamericana estuvieron analizando el funcionamiento de estos dos rganos, se hizo un anlisis en que se involucr no solamente a los estados sino que tambin se involucraron organismos de derechos humanos de la regin y tambin se involucr a la sociedad civil en la cual se le iba comunicando qu es lo que se quera hacer para ir modernizando y agilizando este sistema, verbigracia FASIC por su destacada labor denunciando al estado chileno por la aplicacin del Decreto Ley 2191 (ley de amnista), y al estado peruano por su desconocimiento de las normas del debido proceso a un grupo de chilenos detenidos all fue invitado a participar de este dilogo y se le pidieron opiniones. As se acord modificar el reglamento; siempre cuando se tome un tratado internacional de derechos hay que averiguar si tiene un reglamento pues este es el que se modifica, el tratado queda cerrado una vez que sali a la firma, s hay que hacerle modificaciones al tratado mismo se dicta un protocolo que viene a ser como un anexo al tratado original, pero estos no nos ensean la operativa, los plazos, eso lo dice el reglamento; esto fue lo que modificaron despus de muchos esfuerzos: el reglamento de la comisin y el reglamento de la corte y ah se determin que la comisin interamericana es autnoma ya no est dependiendo tanto de la carta de la OEA (www.corteidh.or.cr) en esa pgina esta todo incluido: los reglamentos, los estados han buscado quitarle protagonismo a la comisin, a los relatores especiales, antes esta era la duea de las acciones ahora la persona puede dirigirse a la Corte. Venezuela se retir de la Convencin americana, los

venezolanos ahora no estn protegidos por el sistema. Chile est en el sistema desde 1991. Esta es la comisin, que para nosotros es un rgano controlador de la convencin americana. Cules son las funciones, la competencia de la comisin interamericana? Esta es pregunta segura, las siguientes: El informe: los estados tienen la obligacin de entregarle antecedentes e informacin acerca de la situacin de los derechos humanos en el pas, es lo que se llama country report eso es importante porque se da una idea de lo que est pasando en la regin. Para poder hacer el informe la comisin puede utilizar otra funcin que tiene u otra competencia que se llaman; Visitas in loco: esas son inspecciones que la comisin puede decretar, decir un comisionado se va a trasladar con dos o tres abogados porque hay informacin de que en ese pas hay violaciones a los derechos humanos, la comisin enva una nota al ministerio de relaciones exteriores del pas en la cual informa que ha decidido hacer una visita al pas y cuando se efectuar, Cul es la conducta que puede asumir un pas? Un estado de derecho debe decir muy bien, les esperamos, esa es la respuesta correcta. Pero tambin el estado puede no contestar la carta eso se llama aquiescencia no dice nada, dejar hacer, la comisin espera un tiempo prudente no recibe respuesta y va no ser recibida de buen grado. Lo tercero es lo inaceptable decirle que no a la visita, la comisin no puede por ello olvidarse del asunto la inspeccin se har desde un pas vecino o en la misma sede, el estado no puede evitar que se lo investigue. Chile fue el primer pas que tuvo una visita in loco en 1974. Sirven para preparar los informes y para enfrentar situaciones violentas que se dan en los lugares. Las medidas cautelares: son providencias que la comisin dicta cuando ha tomado conocimiento que hay una amenaza contra un grupo de personas que padecen un grave riesgo, y para evitar que se produzcan resultados irreparables, le pide a ese gobierno que le diga que medidas est tomando para evitar que ese grupo se vea enfrentado a ese riesgo, eso se le solicita al embajador en la OEA, no es un juicio contra el gobierno, es una prevencin. Se pueden presentar en la comisin aunque no se est conociendo el asunto, y ante la corte si el asunto ya se est ventilando ah. Denuncia entre estados por violacin de la convencin americana: esto no ha prosperado nunca, en 2005 Nicaragua denunci a Costa Rica por graves

violaciones pero se refera al maltrato que reciben los nicaragenses en Costa Rica, pero fue declarada inadmisible porque era un problema entre particulares no obedeca a una poltica costarricense. Presentar comunicaciones individuales: esta es una palabra fina para no ofender al estado, en el fondo son denuncias contra un estado que viola la convencin americana. Aqu tenemos que decir que la convencin tiene una garanta que se llama la accin popular que est consagrada en el artculo 44 de la convencin cualquier persona natural, ONG, por s o a nombre de una vctima puede presentar los antecedentes ante la comisin interamericana, esto viene de la poca de la instauracin de la doctrina de la seguridad nacional, no se tiene que justificar inters en los hechos. Primeramente para poder iniciar una denuncia contra un estado hay que ver que el estado que uno va a denunciar sea parte de la convencin americana y que le haya reconocido competencia a los rganos controladores. Chile le tiene competencia a los dos rganos. Segundo haber agotado los recursos internos, ah opera el principio subsidiario el sistema entra a operar cuando ha fallado el orden interno, eso est pensado para proteger a los estados, la comisin acepta que una vctima o una persona que hace la denuncia puedan llegar sin agotar los recursos internos cuando en el estado no estn vigentes las formas de agotar los recursos internos, tambin cuando se le impide a la persona acceder a los recursos internos y tercero cuando hay un retardo injustificado. Tercero plazo seis meses fatales corrido, contados desde que se notific la ltima resolucin que deneg el derecho. Si lleg un da tarde fuera. La direccin de envo en el sobre debe ir completa (Washington D.C.). cuarto que esa denuncia no se encuentre pendiente o no haya sido vista por otros rganos de derechos humanos, hay que tomar una decisin, el sistema regional con el sistema interamericano son un complemento, primero nos conviene el regional por el idioma (espaol) segundo tenemos la posibilidad de llegar a una audiencia en la cual podemos enfrentar al representante del estado para exponer lo que se est pidiendo y desde ah se puede empezar a discutir la reparacin, tercero tenemos la posibilidad de la solucin amistosa, en cuanto la comisin esta conteste en que ha habido una violacin se busca a acortar esto para que se solucione el problema. Cuarto si la comisin que en su informe dio la razn a la vctima, esta le pregunta a la vctima est usted dispuesto a ir a la corte?, se individualizan las vctimas, los fundamentos en que se basa para llegar a la corte, de que medios de prueba se piensa valer, y cules son sus pretensiones de reparacin. La convencin americana expresamente seala que no basta la ratificacin sino que debe en

documento aparte reconocer competencia a la comisin y en otro a la corte. Los requisitos del escrito son otros, se pueden resumir como que son los mismos requisitos de una querella, debe llevar una suma, la individualizacin del tribunal, el cuerpo de la denuncia, los fundamentos de hecho y de derecho. Hay que identificarse muy bien, todos los datos para ser ubicable partiendo por el correo electrnico. Se debe hacer un relato de los hechos donde consten las violaciones, que gestiones se hicieron, administrativas y judiciales, despus viene el derecho ah hay que tomar la convencin americana para justificar la denuncia que estoy haciendo, puedo agregarle el pacto de derechos civiles y polticos tambin puedo citar la declaracin universal de derechos humanos, s se trata de una violacin de derechos especficos de la mujer puedo poner la convencin interamericana de los derechos de la mujer. Esto se puede enviar por documento electrnico, no es necesario que los documentos sean autorizados basta que sean legibles, la comisin despus de revisar esto enva una nota al denunciante donde acusa recibo y le informa el nmero que le corresponde a esa denuncia, a partir de ah cada vez que se comunique con la comisin debe sealar ese nmero, se menciona el nmero. Entonces la comisin hace un extracto y se lo enva al gobierno denunciado, en nuestro caso va a la direccin de derechos humanos del ministerio de relaciones exteriores. Tiene dos meses para responder a la comisin, pueden pedir ms plazo, la comisin le da 30 das ms, la respuesta del estado se enva al denunciante y este puede hacer observaciones de carcter jurdico, uno puede agregar nuevamente lo que ya volc en la denuncia. Ahora la comisin puede tomar la decisin de mandar esa respuesta al Estado, este se toma su tiempo nuevamente para replicar y eso a su vez puede trasladrselo a uno mismo, se asemeja a la rplica y la dplica. Ahora la comisin revisa la carpeta y ya est en condiciones de establecer que esa denuncia es verdadera, entonces le comunica a la vctima que la comisin se reunir tal fecha y ver su asunto. En la audiencia demostrado que hubo violacin se busca la solucin amistosa entre ambas partes, la comisin se ofrece para buscar un procedimiento de solucin amistosa, la parte es conveniente que se allane a la solucin amistosa, cuando un estado acepta ir a la solucin amistosa se entiende que eso no es una maniobra dilatoria. Una vez que se logra el acuerdo la comisin visa que esa solucin se enmarca en los parmetros de la convencin. S no es posible la comisin sigue adelante, se termina en un informe donde se detalla todo lo obrado y despus hace un anlisis jurdico de como el estado no respet la convencin americana, eso se enva a la asamblea general de la OEA donde eso queda en un libro que est a disposicin de todos los estados, todos se enteran ah viene el desprestigio. El informe se enva primeramente al estado, que tiene un plazo de 60 das para cumplir las

recomendaciones, habitualmente piden ms plazo, 30 das ms, s el estado no hace nada se enva el informe a la vctima, aqu viene una situacin que hay que distinguir: s el estado no le reconoce competencia a la Corte todo se acaba aqu, s el estado le reconoci competencia a la Corte entonces se le pregunta a la vctima s est

dispuesta a ir a la corte, all tambin se puede llegar a un acuerdo reparatorio o solucin amistosa . Hoy da el dueo del juicio es la vctima, la comisin va por el lado. Esas son las modificaciones del 2009. 20/04/2013 2.- La Corte interamericana de derechos humanos: Es un tribunal de justicia al que Chile le tiene reconocida competencia. Es un ente jurisdiccional, es creado por la convencin americana es un ente autnomo, no pertenece a la Carta de la OEA su existencia viene de la convencin empez a funcionar en 1979. Su objetivo es la aplicacin y la interpretacin de la convencin americana esta es la nica corte de estado que es especialista en Derechos Humanos, porque las dems cortes de estado pueden abordar otras materias como la Corte internacional de Justicia de La Haya, puede tener un caso de derechos humanos pero puede ver cualquiera, el Tribunal de Estrasburgo en Europa lo mismo, en cambio la nuestra se dedica exclusivamente a los derechos humanos, tiene su sede en la ciudad de San Jos de Costa Rica, aqu en el estrado est el estado un ente jurdico por eso no sanciona penalmente (ante la comisin no puede llegar una persona jurdica reclamando violacin de derechos porque es para personas naturales, salvo el caso de la Radio anduti de Paraguay, pero es el nico caso y fue en la comisin no en la corte) esta corte busca la reparacin, es una corte de estado. La sede est en esa ciudad porque Costa Rica pidi oportunamente ser sede de esta corte y ofreci: primero inmunidad para los jueces; segundo aport el inmueble donde funciona la Corte. Adems Costa Rica est en el centro de Amrica, no tiene ejrcito, es bastante estable institucionalmente. Cuando uno llega a la corte el Presidente del Tribunal llama a los representantes de la vctima y a los del Estado y tienen una reunin, con todos los jueces pero quien dirige la palabra es el Presidente, es todo muy formal, y seala como va a ser el procedimiento el da de la audiencia, dice los trminos en los que hay que referirse, al gobierno demandado por ejemplo se le debe decir Ilustrado gobierno del la contraparte se refiere a los representantes de la vctima como seores representantes y a la comisin honorable comisin despus viene un quiebre y se vuelve a la sesin, la espera se hace en un patio techado, habitualmente uno no se junta con la otra parte por ese recelo natural. Entonces el secretario de la corte hace el llamado para entrar a la sala, luego se dice ponerse de pie la corte entra y as ingresan desde los jueces ms

nuevos hasta los ms antiguos, el ltimo en entrar es el Presidente, cuando uno ingresa le entregan un papel donde consta la causa, los hechos y lo que se pide, hay un espacio para que declaren los testigos tambin, los jueces pueden interrogar tanto a los abogados como a los testigos, terminada esa sesin despus se cita a otras audiencias. Todo es en espaol. Esta corte tiene 7 jueces que los estados de la OEA pueden ir proponiendo como candidatos, Estados Unidos puede proponer un candidato pero no vota, votan en secreto los pases de la asamblea de los estados que son parte, estos jueces duran 6 aos en su cargo y pueden ser reelegidos por un periodo ms (Mximo Pacheco, Cecilia Medina, y actualmente Eduardo Vio Grossi son los chilenos que nos representan en esta corte). Las sesiones son pblicas pero las deliberaciones son secretas. No puede haber dos jueces de la misma nacionalidad. Con la modificacin que tuvo la corte a raz de este reglamento que fue modificado se suprimi la figura del juez ad hoc que era una reminiscencia de la corte de La Haya. Los jueces nacionales cuando llega una causa que involucra a sus pases se deben inhibir de conocer del asunto. Esa figura del juez ad hoc era para darle tranquilidad a los estados porque como la comisin apoyaba tan fuertemente a la vctima se podan sentir amenazados. Hacen quorum 5 jueces, s hay un empate el Presidente de la corte tiene voto dirimente, l tiene un gran apoyo en el secretario de la corte, actualmente hay un chileno Pablo Saavedra, quin viene de la Corporacin de reparacin del Gobierno de Patricio Aylwin. l es quien responde las comunicaciones y tiene a su cargo toda la parte administrativa de la corte y es asistido por dos abogados. Cules son las modificaciones ms importantes que vienen del reglamento? Primeramente la supresin del juez ad hoc, segundo la vctima y su representante tienen un rol importante en el procedimiento, tercero se aboli la demanda, el informe de la comisin es lo que abre el procedimiento. Se consideraba que era una duplicidad de trmite la demanda y el informe, basta el informe porque ah ya van las pretensiones concretas con las recomendaciones, la parte interviene con un escrito que se llama solicitudes, argumentos y pruebas que veremos posteriormente. Recordar que cuando el Estado le tiene competencia solamente a la comisin la vctima se queda nicamente con este informe. Desde que la vctima dice que acepta ir a la corte la comisin tiene dos meses para preparar el informe y remitirlo ante la corte. Fujimori cuando tuvo la sentencia adversa por el caso de los chilenos presos con infraccin

a las normas del procedimiento decidi retirarse de la corte, pero no pudo hacerlo porque tena que denunciar la convencin americana pero eso qued en nada porque este Presidente peruano huy a Japn. Trinidad y Tobago tambin se retir en su momento de la convencin. Hay otra reforma que an no entra en funcionamiento nos referimos al fondo legal de asistencia a la vctima, uno puede ir a la comisin y puede no necesitar abogado, pero ahora como ya no estamos en dictadura ahora hay ms formalidad entonces la ayuda de asesores se hace imprescindible. En la corte es un juicio por lo tanto tiene que haber Abogado, antes la comisin haca de Abogado y las ONGs de derechos humanos como el FASIC, pero hoy ya no existen estos organismo salvo el caso Atala pero se debi a lo importante de lo debatido por eso la apoy la Corporacin Humanas, ya no hay instituciones que hagan esto gratuitamente, para eso se debera implementar este fondo para asistir a la vctima, los estados deben financiar este fondo y as hayan abogados para representar a las vctimas, Noruega fue el primer pas que don 200.000 euros. La corte celebr un acuerdo con la asociacin latinoamericana de defensores pblicos para que los pases aporten letrados mientras no opere este fondo legal. Por eso ahora los defensores deben prepararse para litigar en este foro. Se trabaja en idioma espaol, tambin estn los otros idiomas oficiales que pueden ser utilizados en sesiones de trabajo ingls, francs y portugus, pero el espaol es el oficial. Las sesiones pueden ser ordinarias o extraordinarias. Se realizan en la sede de San Jos de Costa Rica, pero los estados pueden solicitar que sesione en algunos pases eventualmente. Los jueces van solamente a la corte cuando estn en sesin, el resto del ao est el secretario. El secretario Saavedra (chileno) sin embargo les est enviando permanentemente los materiales para que estn al da de lo que llega. Los estados demandados deben nombrar un agente que es el agente entre el estado y la corte, y el Estado responder a travs del agente. Depende del nmero de casos para que el Estado nombre agentes ante la corte, por cada caso debe haber un agente. Competencia. La corte no puede actuar de oficio, los estados deben reconocerle expresamente competencia en un documento especial y expreso. La corte ve asuntos que se traten de violaciones de instrumentos tales como: la convencin interamericana sobre la desaparicin forzada, la convencin interamericana sobre la tortura, la violencia contra la mujer, eso adems de la convencin americana. La corte tiene dos competencias, una consultiva y una contenciosa.

Competencia consultiva como su nombre lo indica un estado parte le puede pedir a la corte que dirima un conflicto que pueda tener ese estado en la aplicacin de la convencin americana y dudas por conflictos con su legislacin interna, ah se examinan las compatibilidades e incompatibilidades que pueda tener, as ilumina al estado para evitarle que despus lo lleven a juicio. No es obligatoria para el estado, pero s se hizo toda esa presentacin de gente tan prestigiosa hay que asumirlo (Igual que en La Haya). Competencia contenciosa es aquella que es propia de un tribunal, resolver un asunto y administrar justicia. A la corte pueden recurrir solamente los estados y la comisin, el asunto ante la corte se incoa solamente por la comisin despus aparece la vctima en su rol protagnico, nosotros no tenemos ius standi (derecho de personarse - derecho de acceso ante un rgano jurisdiccional), al tribunal de Estrasburgo va la vctima en Europa, ac no, est el filtro de la comisin. As las cosas s un estado quisiera denunciar a otro podra dirigirse directamente a la corte, pero esto reiteramos no ha pasado jams. La comisin tiene un plazo de tres meses para abrir esto ante la corte, no puede haber nada pendiente ante la comisin para que empiece esta segunda etapa. Todo esto se haya dispuesto en el Reglamento sobre el funcionamiento de la corte, artculos 35 y siguientes. Eso es lo que se puede modificar porque los tratados es muy difcil que se modifiquen. Desgraciadamente Chile ha hecho muy poco para que esto est al alcance de la gente, falta un Ministerio de derechos humanos, por lo menos una secretara. No obstante toda la historia que nos pas. Esta es la ltima instancia que tiene una persona para reclamar porque le violaron sus derechos ya agot todos sus medios en el pas, aqu se abre un espacio entre la Corte Suprema y el cielo. Hoy en da la comisin ya no va a ser la contradictoria del Estado, asume un rol de Ministerio Pblico va vigilando que el sistema interamericano cumpla su fin que es proteger los derechos humanos consagrados en los instrumentos regionales. La comisin solamente inicia el procedimiento ante la corte, no hay demanda. Notificada la presentacin de la comisin a ambas partes directamente aunque la vctima ya est enterada, al estado obviamente se le debe notificar, la vctima tiene dos meses para presentar su primer escrito que se llama solicitudes, argumentos y pruebas, la comisin a su vez tambin puede presentar un escrito dando su propia versin de los hechos para defender el sistema. La notificacin siempre es por escrito, por todas las

vas carta, fax y correo electrnico. La comisin puede presentar peritos, perdi la facultad de interrogar a los testigos, ahora eso le compete a la vctima y sus representantes, hoy no se habla de vctima se llama parte agraviada eso lo consiguieron los estados. Este proceso no es penal ya que tiene por objeto obtener la reparacin e indemnizacin de la parte agraviada porque nos estamos dirigiendo a un ente jurdico que es el estado nada ms. Cules son los principios que rigen este procedimiento? Oralidad, contradiccin y publicidad. Este proceso tiene una etapa escrita, una etapa oral y vuelve a tener una etapa escrita. La primera escrita est compuesta por el informe, el escrito de solicitud, argumentos y pruebas. La parte oral donde vienen todas las pruebas, instrumental, de peritos, testigos, etc. despus viene la otra parte escrita donde la parte agraviada presenta un escrito llamado observaciones finales y la comisin tambin puede hacer sus observaciones. Hay ac una intervencin que es comn; el amicus curiae, esta es una figura que es muy propia del sistema anglosajn, se trata de un tercero que no tiene inters en lo debatido, es un docto del derecho, y puede tomar el asunto discutido o una parte y elabora un informe o estudio sobre esto, los argentinos son muy aficionados al amicus curiae para iluminar al tribunal, hoy el instituto de derechos humanos est usando mucho esta figura, lo pueden presentar tanto el estado como la vctima. Ahora es muy caro este trabajo y no lo hace cualquiera, la corte no est obligada a asumirlo, pero se puede sentar un precedente, jams la corte lo va a solicitar. Cules son los elementos probatorios? testimonial, documental y peritos, la comisin solo puede presentar peritos, solo cuando lo que se discute en la corte afecte al sistema interamericano. Hoy en da se autorizan los medios audios visuales tambin. La prueba se evala como en la jurisprudencia internacional dndole la mayor flexibilidad, hay menos formalidad que en los procesos internos. El estado debe aportar los medios de prueba que fijen los hechos, porque si no dejara en una indefensin a la vctima y el Estado debe actuar de buena fe. El proceso puede terminar con un desistimiento del demandante, ah la vctima debe notificar la corte que va a desistirse, previa audiencia de ambas partes decidir si corresponde o no el desistimiento, desistimiento del demandado al igual que el anterior, pero aqu la corte puede entrar a fijar las reparaciones e indemnizaciones. Tambin puede haber una solucin amistosa, las parte se acercan y llegan a un arreglo

que se comunica a la corte y est da por terminado el caso (as esta solucin se puede alcanzar en la comisin y la corte) generalmente cuando el estado no tiene salida. Lo ltimo que puede pasar es que se prosiga el caso y se llegue a una sentencia que tiene las caractersticas de ser definitiva e inapelable. Los jueces se renen y redactan el fallo y van fallando por cada derecho que se consider violado, por unanimidad, por mayora de votos, cuando hay un juez en desacuerdo puede dejar un voto de minora donde consta su disenso, los votos de minora tambin pueden servir para resaltar algo como lo que hizo don Canado Trindade en la demanda contra el Per para resaltar la importancia de que se pueda denunciar por ONGs ante la comisin. Este fallo es obligatorio pero la corte no tiene imperio para hacerlo cumplir porque todo esto se basa en el pacta sunt servanda, un estado sabe que tiene que cumplir el fallo cuando Fujimori se fue el gobierno siguiente vio como cumpla este fallo. Los estados no pueden actuar ojo por ojo, el estado no puede tener sentimientos y as al criminal ms peligroso debe protegerlo. A la corte no se le dio la facultad de coaccionar a los estados, pero puede reclamar a la asamblea general de la OEA que un estado ha incumplido, no se ha hecho nunca, en general los estado han cumplido. Despus de 90 das que le notifiquen el fallo puede pedir una interpretacin de algunas partes oscuras del fallo, o una rectificacin si hay algn error. Debe indicar las medidas concretas que el estado debe cumplir si es condenado. Qu pasa si el estado habiendo sido condenado a pagar una indemnizacin no cumple? La jurisprudencia ha sealado que se podr ejecutar el cumplimiento de esta sentencia en el procedimiento interno que existe en el pas, en nuestro caso la ejecucin de las sentencias contra el fisco, hay que demandar al consejo de defensa del estado, la sentencia sirve de ttulo ejecutivo. El abogado Colombara es muy posible que lleve a la corte el caso de los 800 profesores porque la comisin ya determin que Chile ha violado los derechos previsionales de los profesores con la deuda histrica. 2.1.JURISPRUDENCIA DE LA CORTE. Chile ha pasado por estas instancias, no solamente ha servido a la parte agraviada sino a toda la sociedad porque se ha modificado la legislacin. 12. LA ULTIMA TENTACIN DE CRISTO (Olmedo Bustos, Colombara y otros contra Chile) En 1997 se present una denuncia contra el estado de Chile por

violacin a la convencin en particular el derecho a la libertad de conciencia y pensamiento. A raz de ellos Chile debi eliminar la censura previa. Chile termin de cumplir hacia 2001. 13. CASO PALAMARA POR EL LIBRO ETICA Y SERVICIOS DE INTELIGENCIA Esta persona fue condenada por un tribunal naval y torturada por la armada porque no les gust el libro, decomis el libro y toda la matricera electrosttica de la imprenta, invocaron razones de seguridad nacional. El CEJIL en 1996 se acerc al Seor Palamara y le propuso llegar a la comisin. Chile fue condenado a publicar la obra, dejar sin efecto la condena, adoptar todas la medidas necesarias para eliminar las normas que llevasen a los civiles a la justicia militar, gracias a l nos liberamos de la difamacin y del desacato. Ley 20477 de 30 de diciembre de 2010 se modific la competencia de los tribunales militares excluyendo a civiles y menores de edad cuya responsabilidad siempre ser debatida ante los tribunales penales. El decreto ley nmero 5 vena rigiendo desde el golpe de estado y nos pona en estado de guerra con todo lo que ello implica. 14. DECRETO LEY DE AMNISTIA: esto s que qued ah, una persona de Rancagua fue ultimada delante de su familia con inenarrables consecuencias en septiembre de 1973. Eso qued impune en virtud del decreto ley 2191, ley de amnista. La comisin la acepto a tramitacin bajo el numero 12097. En marzo de 2005 la corte concluy que el estado de Chile viol los derechos humanos de los familiares del Seor Almonacid. El fallo es tan importante que seal determinantemente que todos los estados deben juzgar a quienes cometen violaciones de esta naturaleza, Chile no puede volver a alegar la amnista, ni prescripcin, en definitiva no puede sobreseer a los responsables, debe adecuar su legislacin interna. La amnista es una aberracin toda vez que se la auto dicto el mismo gobierno dictatorial. Chile aleg incompetencia porque los hechos ocurrieron antes de la ratificacin de la convencin la corte dijo que eso era irrelevante porque era ahora cuando se aplicaba esa ley de amnista. 15. VIOLACION AL DERECHO A LA INFORMACION PUBLICA Se solicit al COMIT DE INVERSIONES EXTRANJERAS informacin sobre el proyecto trillium no hubo respuesta, en Chile se les deneg auxilio de la justicia. En 2003 la comisin aprob su admisibilidad, se concluy que Chile viol los derechos de los requirentes al negarles el acceso a la informacin sobre

inversin pblica, Chile no cumpli las observaciones de la comisin y el asunto pas a la corte. Por eso tenemos el nuevo artculo 8 en la constitucin. Chile viol la libertad de pensamiento y expresin, dej en desproteccin a los ciudadanos, se exige que establezca un recurso judicial sencillo para recurrir ante violaciones como esta. 26/04/2013 En ltimo lugar nos referiremos al caso de KAREN ATALA, la corte deba pronunciarse en torno a la discriminacin por orientacin sexual. Las sentencias de instancia le reconocen el derecho a la madre para cuidar a sus hijas. Se recurre de queja ante la corte suprema, esta determina que "no se puede ser madre y lesbiana a la vez" porque perjudicaba los derechos del nio, se bas en la convencin de los derechos del nio. Agotados los recursos internos se recurri al sistema interamericano de proteccin porque se haban vulnerado dos derechos: I. La igualdad o la no discriminacin.

II. El derecho a la vida privada. La comisin declar admisible esta denuncia en 2008 dndole a posteriori la razn a la requirente. Recomend reparar ntegramente a la vctima que a sido vulnerada en su derecho a vivir sin discriminacin, Chile debe modificar su legislacin y adoptar polticas pblicas, programas y directivas para erradicar la discriminacin con base en la orientacin sexual, no se deben repetir frases desafortunadas como no se puede ser madre y lesbiana a la vez. La comisin dio un plazo de dos meses a contar de diciembre de 2010 para implementar estas recomendaciones. La Corte Suprema no colabor y el asunto pas a la Corte Interamericana. El fallo es en s mismo una forma de reparacin, esto no habra ocurrido de haber sido los padres heterosexuales. Orden brindar asistencia psiquitrica a quienes lo requieran, publicar un resumen de la sentencia en el diario oficial y en uno de circulacin nacional y en la pgina web oficial, reconocer en un acto pblico su responsabilidad internacional, tambin hubo una indemnizacin en dinero, ms costas, desgraciadamente no se orden cambiar la legislacin chilena. 3- INSTRUMENTOS JURIDICOS BASICOS DE ESTE SISTEMA. Primeramente siempre hay que nombrar a la declaracin americana de los derechos y deberes del hombre y luego esto se completa con la convencin americana o pacto de San Jos de Costa Rica, por lo tanto la declaracin americana es la que inicia esto, pero tiene una caracterstica que no solo consagra derechos sino que tambin consagra deberes como aquellos que el individuo tiene consigo mismo, con

los hijos (amparar, alimentar y educar) y con los padres debe siempre honrarlos, asistirlos y ampararlos cuando lo requieran. Cada persona tiene el deber de instruirse. Como resultaba imprescindible tener un tratado en la reunin de Santiago de Chile de 1959 se tom el acuerdo de elaborar un tratado que sali a la firma en 1969 y entr a regir en 1978. Chile se hizo parte en 1991. Trinidad y Tobago denunci la convencin en 1998 al igual que la repblica Bolivariana de Venezuela. El retiro surte efecto un ao despus de recibida la notificacin por parte del secretario general de la OEA. La reserva es una declaracin unilateral que hace un estado al ratificar un tratado donde dice que deja sin efecto uno o ms artculos pero nunca puede dejar sin efecto lo medular del tratado. La convencin requiere que los estados le reconozcan competencia especficamente a la comisin y a la corte en instrumentos separados y de forma expresa, esto es a los organismos controladores. Chile lo hizo en dos documentos distintos pero con reserva, solo le va a reconocer competencia sobre hechos cuyo principio de ejecucin de principio el 11 de marzo de 1990. Cuando se interpreta un tratado de derechos humanos se debe hacer a favor del individuo. La comisin protege a personas naturales, en una ocasin acogi una denuncia a favor de una persona jurdica, la radio anduti, cuando fue cerrada arbitrariamente. La comisin legitima al individuo para que llegue a la corte, porque las personas naturales no pueden llegar a la corte, en el sistema nuestro no tenemos ius standi. Hoy en da no hay demanda hay informe. No olvidar los requisitos bsicos que son que el estado sea parte de la convencin, que le haya reconocido competencia a la comisin y a la corte, que se hayan agotados los recursos internos, plazo fatal de seis meses desde la notificacin de la ltima resolucin que deneg justicia, y que no haya sido vista en otra instancia internacional. La convencin americana contempla solamente derechos civiles y polticos genricamente se refiere a los derechos econmicos sociales y culturales, para eso est el Protocolo de San Salvador pero para Chile no est vigente. La convencin americana contempla la mayora de los derechos que estn en el pacto de derechos civiles y polticos, pero agrega el derecho a la personalidad jurdica es decir ser titular de derechos y obligaciones contempla el derecho al nombre y el derecho a indemnizacin por error judicial. Se debe probar que haberlo sometido a proceso se debi a una mala conducta de los funcionarios judiciales eso lo verifica la corte suprema, luego tiene derecho a pedir una indemnizacin, otorga proteccin a la familia y a los nios. La conducta del estado debe ser proteger es decir que las personas lo ejerzan sin ningn tipo de discriminacin sujetndose a ellos los funcionarios del estado NO

VIOLANDO y despus se sigue con el libre ejercicio de estos derechos que las personas tengan las facilidades para ejercerlos, adems el estado tiene el deber de prevenir tomando todas las medidas necesarias para impedir que las personas se vean privadas de ellos. Por eso las sentencias se envan a todos los estados para que modifiquen su conducta, adems debe proteger a las personas para que nos sean violentadas en sus derechos esto es castigar a los represores esto se vincula con materia procesal penal investigar, procesar, condenar. Tambin tenemos que decir que la corte a razn de los derechos civiles que ha tenido que analizar ha dado una definicin de impunidad esta sentencia le correspondi al Per Paniagua Morales se llama el fallo que es un caso de secuestro tortura y asesinato es la falta en su conjunto de investigacin, persecucin, captura, enjuiciamiento y condena de los responsables, es una falta en conjunto de una serie de actos que tiene que cumplir el estado. Tambin una de las caractersticas de la corte es que consagra el principio de la no discriminacin y adems los estados en sus polticas no tienen que aplicar discriminacin. Si hay que hacer una diferenciacin esta tiene que ser siempre jurdica. El estado debe cooperar enviando los informes a los que se ha comprometido y los informes que se le han solicitado. Adems debe ayudar en las visitas in loco, permitiendo la revisin de todos los lugares que desee, crceles, centros de detencin etc. Es feo que un estado restrinja la entrada. 4- SE PUEDEN RESTRINGIR ESTOS DERECHOS DE LA CONVENCION AMERICANA? La restriccin debe estar autorizada por la ley, debe hallarse establecida por el inters general, ahora que estableci la corte que se pueden restringir ciertos derechos en beneficio del inters general, o sea el bien comn. Las causales de restriccin deben estar basadas en la seguridad nacional, cuando lo pide el orden pblico, la proteccin de la salud, la moral pblica, la OEA seala que se establecen en estados que son democracias que respetan el sistema democrtico, se establecen restricciones para proteger un estado democrtico. La convencin americana al igual que el pacto de derechos civiles y polticos tiene un protocolo que tiende a abolir la pena de muerte, Chile lo tiene ratificado en el pacto de derechos civiles y polticos pero con una reserva aplicarla en tiempos de guerra. Lo mismo con la convencin americana, se hizo la misma reserva. 11 estados figuran apoyando la abolicin de la pena de muerte. La convencin americana establece que abolida la pena de muerte no puede ser reimplantada. Hay que tener presente la obligacin de los estados de frenar el terrorismo. No hay una definicin de terrorismo en la ONU, existe una convencin americana contra el

terrorismo que se discuti en 2004, el 2005 Chile ya lo tiene ratificado, se establece que daa la economa y los estados fortalecen su cooperacin en la lucha contra el terrorismo. Hay 10 acuerdos internacionales que se refieren a actos terroristas, se trata de actos que califican de terroristas, primeramente todo lo que tenga que ver con actos que vayan a poner en peligro la vida de personas, eso tiene que ver con la jurisdiccin universal, el secuestro de las naves en vuelo, ese es un tratado internacional que reconoce este como una acto de terrorismo es de 1970, hay otra convencin que se refiere a actos ilcitos que se cometen contra la aviacin civil de 1971, la convencin que castiga todo acto contra personas internacionalmente protegidas como embajadores personas que trabajan para organismos internacionales es de 1973, el acto de la toma de rehenes tambin es un acto terrorista es de 1979, adems tambin hay una convencin que se refiere a la proteccin de materiales nucleares, hay otra convencin que sanciona cualquier acto ilcito de represin en los aeropuertos es de 1988. Actos que se cometen con bombas ese es de 1997, el ltimo es el convenio internacional de represin del financiamiento del terrorismo, parti en 1999 en la ONU eso ahora est en el sistema interamericano. Esas son las 10 convenciones internacionales. Procede siempre la extradicin y deben tener asistencia jurdica pero no califican de delitos polticos o conexos con delitos polticos, delito comn terrorista. Adems las personas que son acusadas por estos delitos no pueden tener el status de refugiados ni pueden recibir asilo, los dejan como parias, se les tienen que respetar los derechos humanos y el derecho humanitario, es lo que acaba de pasar con ese nio en Estados Unidos por la bomba en Boston en principio ni siquiera le haban ledo sus derechos. Para evitar actos terroristas los estados se comprometen a cooperar para evitar este tipo de actuaciones, cada estado parte debe establecer una unidad de inteligencia financiera como centro nacional para analizar, recopilar y difundir informacin sobre lavado de dinero y financiacin del terrorismo. En Chile est la unidad de anlisis financiero no se utiliz la expresin inteligencia por los malos recuerdos que trae la expresin, se relaciona con el ministerio de Hacienda, participa en el anlisis de la informacin recopilada, no tiene funciones operativas eso le corresponde a la polica, Chile al ser parte de este tratado interamericano est siendo parte de varios comits participando en reuniones y tomando decisiones comunes contra el terrorismo. El estado se obliga a tomar medidas para identificar a las personas, embargando los bienes de dudosa procedencia. Eso es la convencin interamericana de prevencin del acto terrorista. No tenemos la definicin de acto terrorista, tampoco se logr en el estatuto de

Roma, por eso nos referimos a convenciones a actos que califican de. La convencin ha dicho que las consecuencias de un acto que califica de terrorista puede ser visto por la Corte interamericana. La convencin de la ONU es de 1999, la del sistema interamericano es de 2004.

23.- LA JUSTICIA PENAL INTERNACIONAL.

En la justicia penal internacional distinguimos dos mbitos el derecho penal sustantivo y el derecho procesal aplicable, en esta justicia penal internacional, el derecho penal sustantivo se refiere a la tipificacin de los delitos y la determinacin de las condenas, las responsabilidades, esto empieza con Nremberg, ah se establecen los primeros tres tipos de delitos internacionales, crmenes de guerra, crmenes contra la paz y crimen de agresin, son los primeros que se tipifican en el tribunal, adems en 1948 la ONU aprueba la primera convencin internacional contra el genocidio, de prevencin y castigo, esto contina desarrollndose hasta que en 1998 llegamos al estatuto de Roma que crea la Corte Penal Internacional, eso en cuanto al derecho sustantivo, el derecho procesal aplicable es quienes aplican esta justicia, primero hay que nombrar a Nremberg y Tokio a principios de 1990 se crearon dos tribunales el tribunal para la antigua Yugoslavia y el Tribunal de Ruanda y en 1998 se instala la corte penal internacional, aplican la extraterritorialidad de la ley, cada estado tiene el deber de investigar, procesar y castigar los delitos cometidos dentro de sus fronteras, pero a veces no hay legislacin, no hay voluntad poltica entonces entra esta justicia penal internacional. Cul es el objetivo de esta justicia penal internacional? Castigar los ms atroces crmenes y prevenirlos, impedir que se instale la impunidad, que los agresores reciban castigo, que se vayan redactando normas internacionales para sancionar conductas de quienes cometen este tipo de atrocidades ese es el otro objetivo, aqu cualquiera puede caer no hay inmunidad diplomtica. Cul es el fundamento de esta jurisdiccin? es buscar la responsabilidad penal del individuo su origen est en los tribunales de Nremberg y Tokio, dieron origen a una doctrina que lleva a tratados internacionales como el que mencionbamos de 1948, despus salen los Convenios de Ginebra dando origen al derecho internacional humanitario. En Nremberg y Tokio se investigaron crmenes contra la paz, desde los actos preparatorios hasta la premeditacin, tambin tomaron otro tipo de delitos, delitos de guerra que se cometen en un conflicto internacional, crmenes de lesa humanidad aqu

se tomaron como una prolongacin de los crmenes de guerra y por ltimo est el crimen de agresin que recin est tipificado en la corte penal internacional. El Tribunal de Nremberg es el primer tribunal penal internacional que se instala por acuerdo de las potencias vencedoras. Se acord llevar a un tribunal a los perpetradores de los horribles crmenes cometidos en el devenir de la guerra, eso se acord en Londres y en un portaviones, esa fue una de las ltimas reuniones a las que acudi Rooselvelt, no hay documentos, todo se va armando en el camino. Se celebr en Nremberg porque ah se haban hecho las ms grandes concentraciones nazis y adems es una de las ciudades menos daadas. Ah se tom en cuenta que todo iba a ser repartido entre las potencias vencedoras, el presidente del Tribunal sera un lord Ingls (Lawrence), el fiscal un norteamericano (Jackson) cada pas deba nombrar dos jueces (URSS, EEUU, Reino Unido, Francia) se us el sistema anglosajn, el juicio se desarroll en cuatro idiomas (ingls, francs, ruso y alemn) se investigaron los crmenes de los nazis desde que invadieron Polonia. Se llevaron a 22 jerarcas entre civiles y militares, en la primera parte del juicio se nombraron abogados a alemanes para que los defendiera, se llevaron testigos y este juicio dur 11 meses, se dictaron 12 penas de muerte, el resto se reparte entre presidios perpetuos y menores, los procesados estaban en el subterrneo del palacio de justicia de Nremberg. Solo 10 fueron efectivamente ajusticiados porque Martin Borman nunca fue habido y Gring se suicid antes de ser ejecutado. Las cenizas de los ejecutados fueron lanzadas a un rio. Solamente Rudolf Hess permaneci en Spandau toda su vida en prisin, fue el redactor de material de libro de Hitler y quera incitar al Reino Unido contra la Unin Sovitica. 27/04/2013 Ayer estbamos hablando del Tribunal de Nremberg se hizo un relato de qu haba sido este primer tribunal internacional que enfrenta crmenes atroces. Pero qu es lo que nos interesa a nosotros? La base jurdica que permiti la instalacin de este tribunal, primeramente e dieron una carta, un tratado que estableci este tribunal militar, que determina que todo lo que se iba a decir ah iba a establecerse como norma de conducta para toda la humanidad para evitar que se repitan semejantes actitudes en el futuro. Por qu no se respet el principio de territorialidad de la ley? Habitualmente es el propio Estado donde se cometieron los delitos quien juzga a estos, conocer, juzgar y condenar ac se estableci que no se iba a aplicar este principio que habra dejado en manos de los alemanes el juzgar estos crmenes porque tomaron como base el acta de rendicin incondicional de Alemania y la asuncin del mando supremo de las cuatro potencias vencedoras, todo esto haba quedado previamente acordado en Londres y

luego se firman unas actas en Berln, todo eso permite que se aplique el principio de extraterritorialidad, esto permite que se vayan elaborando documentos con el tratado contra el genocidio de 1948. Tambin hubo un tribunal en Tokio, el tribunal militar de Tokio. En enero de 1946 el general McArthur como jefe supremo de las fuerzas aliadas en extremo oriente publica la orden convocando a este tribunal militar. Tambin se dict una carta, o sea un tratado, que estableci la forma de operar de este tribunal, dur ms de un ao termin en 1947. Ac se reunieron 11 naciones alrededor de este tribunal presidindolo un juez australiano, su organizacin es muy similar a Nremberg. El rol de acusador le correspondi a los Estados Unidos de Norteamrica. Los idiomas empleados fueron el ingls y el japons. Aqu hubo una particularidad se le reconoci a los acusados el principio de la obediencia debida, es decir cuando estaban cumpliendo rdenes de un jefe superior y cul era la posicin que ellos tenan al momento de la comisin del delito. 25 personas fueron llevadas a este tribunal, a 7 se les conden a la horca, 16 fueron condenados a cadena perpetua y el resto a penas menores. Qu crticas se les han hecho a los tribunales? Primeramente se vulneraron los principios de legalidad y de irretroactividad de la ley penal, porque todo esto parte de ese llamado acuerdo de Londres, no se respet este principio bsico ningn crimen sin ley, tambin no se nombraron jueces de nacionalidad de los acusados ni de naciones neutrales, no se investigaron las atrocidades que cometieron las fuerzas aliadas en estos territorios por eso se le denomina justicia de vencedores, se prohibi adems el derecho a la recusacin, tambin en el procedimiento en la parte oral los acusados no tuvieron defensa, adems se acus y se conden a personas in absentia (en ausencia) como en el caso de Borman. El tribunal militar de Nremberg determin conforme al acuerdo de Londres que el ordenamiento que aplica este tribunal era la expresin del derecho internacional existente a la poca, de ah empieza este derecho internacional penal y la base est en el acuerdo de Londres, donde est la voluntad de enjuiciar estos crmenes y despus dictan los tratados que ponen en funcionamiento estos dos tribunales, son tribunales ad hoc, post facto. Finalizados estos tribunales lo acordado aqu fue llevado a la asamblea de la ONU para aprobar todo lo que se acord en estos dos tribunales, y al ao siguiente a finales de 1947 la Asamblea General le encarg a la comisin que elaborara un estatuto que tipificara los delitos que haban sido vistos en estos juicios y elaborase un borrador de una futura corte penal internacional, esto fue antes de los aos 50 tratar de juridizar lo que se haba hecho en estos tribunales.

Se realiz este borrador, en 1954 sali a la discusin en la Asamblea General pero esta no lo aprob y uno de los grandes topes fue determinar que se entiende por delito de agresin, adems viene todo el enfrentamiento de la guerra fra. Esto se retoma cuando cae la Unin Sovitica. Esto se concreta en Roma, en la sede de la FAO, en junio y julio de 1998 se discute el Estatuto de Roma. No obstante se sigui avanzando en derecho internacional humanitario, reglas para la guerra, y normas que miran a las vctimas de los enfrentamientos armados. Despus que termina Nremberg empiezan a hacerse en juicio en Alemania en un proceso llamado desnazificacin, se instalaron tribunales donde se llevaron a mdicos, jueces y abogados que aplicaron la ideologa nazi, eso dur hasta 1950 aproximadamente. Hay una pelcula que se llama El Tribunal de Nremberg donde se juzga a unos jueces que aplicaron las leyes racistas conocidas como leyes de Nremberg, no se trata del mismo juicio que hemos estudiado nosotros. En Italia los partisanos encontraron a Mussolini huyendo con su amante (Clara Petacci) y los asesinan y los dejan colgados de los pies en la plaza pblica de Miln por ms de dos das, vino una desgraciada revancha tremenda donde los civiles cobraron venganza contra los fascistas, las mujeres francesas amantes de alemanes fueron ferozmente castigadas, la gente las sacaba en turbas y las sometan a vejmenes, muriendo algunas de ellas, las rapaban y las trataban como traidoras. Algunos jerarcas nazis huyeron a Sudamrica, incluyendo Chile donde se da la situacin de Walter Rauff, que no fue extraditado a Alemania como se peda. Bolivia extradit a Klaus Barbie, que fue descubierto por un grupo llamado los que nunca olvidarn ahora el fue reclamado por atrocidades que haba cometido en Francia, no fue pedido por Alemania sino por la Repblica francesa. No hay que olvidar la metdica labor del arquitecto judo ucraniano Simn Wiesenthal para cazar a todos los criminales fascistas que estaban ocultos en distintos pases, hoy en da su centro est en Israel porque para all se lo llevaron despus de la muerte del cazador de nazis, l era un partidario de la memoria de los pueblos, no se puede olvidar lo ocurrido porque se corre el riesgo de volver a cometer los mismos atropellos. El caso ms emblemtico es el de Adolf Eichman, el arquitecto de la solucin final, huy con la ayuda de Pern a Argentina va Italia, con salvoconducto de la Cruz Roja Internacional. Fue descubierto por el estado de Israel, Ben Gurion ordena su captura aprovechando una feria que iba a tener lugar en Buenos Aires (mayo de 1960) envi un selecto comando del Mossad que exitosamente lo atrapa (el comando especializado se llamaba nokmin que significa vengadores) y le lleva a Israel para ser juzgado, all fue condenado a la horca. Jurdicamente Israel no exista a la poca de la

comisin de los hechos por lo tanto su sustento jurdico fue el principio de la jurisdiccin pasiva, de que un estado puede juzgar y condenar a personas que han violado los derechos de nacionales de ese estado, los judos, y basados en un principio de ius cogens esto era un genocidio y por lo tanto cualquiera puede hacer justicia. Fue ejecutado en 1962. Argentina reclam la violacin de sus fronteras pero eso no fue tomado en cuenta. La regla general es que opera el principio de la territorialidad de la ley penal que todo estado tiene el derecho y el deber de juzgar y condenar los actos delictivos que se cometan dentro de su territorio. Eso es lo que discuti el gobierno de Frei Ruiz-Tagle en el caso de Pinochet. Pero a veces no hay los medios para hacer justicia, polticamente los gobiernos no lo desean hacer como nos pas a nosotros, entonces opera esta justicia penal internacional, y Cul es el principio que es la base de la Corte Penal internacional? Esto viene de antes, el principio de la jurisdiccin universal, esto quiere decir que se trata de un principio del derecho consuetudinario en virtud del cual un estado sin tener ningn nexo de jurisdiccin ni con el lugar de la comisin de los delitos, ni con la nacionalidad del perpetrador puede entrar a juzgar estos crmenes internacionales, es un principio que viene del derecho consuetudinario. Caso tpico Pinochet en Londres, es el primero del mundo contra un jefe de Estado. Es un principio del derecho consuetudinario porque viene desde muy antiguo, tiene su origen en el delito de piratera, estamos hablando del siglo XV y del XVI, donde los grandes imperios coloniales trasladaban por barco sus riquezas y en alta mar se encontraban con piratas que robaban las riquezas y mataban a los tripulantes, ya fuera que se tratase de un pirata corso (como es el caso de Sir Walter Raleigh autorizado por Su Majestad britnica) o por un pirata simple que obraba por su riesgo y cuenta. Se determin que como al pirata se lo consider un enemigo de la humanidad cualquiera que se encontrase con un barco pirata tena derecho a eliminarlo y quedarse con lo que tuviera y no estaban protegidos por ningn pabelln, son un peligro para la humanidad. Este principio tiene dos partes, primero cmo se aplica? Que est establecido en el ordenamiento jurdico interno, o que este en el cdigo de procedimiento penal, como era el caso de Espaa cuando Pinochet cay en Londres, la segunda forma es que est establecida en un tratado internacional, como el tratado contra la tortura tratos crueles inhumanos y degradantes, el otro tratado es el que protege a personas internacionales, embajadores, el otro tratado es la toma de rehenes, el otro es el secuestro de las naves en vuelo, esos tratados permiten que un estado ejerza el principio de la jurisdiccin universal. A Pinochet ms que nada lo tomaron por el

tratado de la tortura, pero adems los espaoles lo tenan en su ordenamiento interno. En esas condiciones los pases deben proceder, sino est en condiciones de juzgarlo debe extraditarlo a un pas donde lo vayan a juzgar. Qu pasa cuando est en el ordenamiento jurdico interno? Hay un caso que fue emblemtico que abri las puertas para que Espaa empezara a investigar casos en los que ni siquiera hay espaoles, como el Tbet o en Gaza, fue el caso de una guatemalteca que se llama Rigoberta Mench (premio nobel de la paz), su pas pas por una cruenta guerra civil, los padres y hermanos de Rigoberta estaban relacionados con organizaciones populares, ingresaron a la embajada espaola y ah fueron atacados por el ejrcito donde murieron sus hermanos y su padre, su madre fue asesinada despus, Espaa le ofreci ayuda jurdica y all demand al gobierno de Guatemala. Algunas personas fueron sancionadas, Jos Efran Ros Montt no por razones polticas (general guatemalteco y presidente golpista acusado de genocida). Pero dados los altos costos Espaa modific la legislacin y ahora entra a conocer solamente cuando haya espaoles involucrados y esto resulte de inters relevante para Espaa, no dej sin efecto los procesos anteriores pero les estaba saliendo muy caro, Espaa colabor mucho para esclarecer los crmenes cometidos por la dictadura argentina. La otra forma de operar son los tratados internacionales. El artculo 6 de la convencin de las naciones unidas contra la tortura obliga a juzgar a toda persona acusada de este delito donde sea que se encuentre: Artculo 6 1. Todo Estado Parte en cuyo territorio se encuentre la persona de la que se supone que ha cometido cualquiera de los delitos a que se hace referencia en el artculo 4, si, tras examinar la informacin de que dispone, considera que las circunstancias lo justifican, proceder a la detencin de dicha persona o tomar otras medidas para asegurar su presencia. La detencin y dems medidas se llevarn a cabo de conformidad con las leyes de tal Estado y se mantendrn solamente por el perodo que sea necesario a fin de permitir la iniciacin de un procedimiento penal o de extradicin. 2. Tal Estado proceder inmediatamente a una investigacin preliminar de los hechos. 3. La persona detenida de conformidad con el prrafo 1 del presente artculo tendr toda clase de facilidades para comunicarse inmediatamente con el representante correspondiente del Estado de su nacionalidad que se encuentre ms prximo o, si se trata de un aptrida, con el representante del Estado en que habitualmente resida. 4. Cuando un Estado, en virtud del presente artculo, detenga a una persona,

notificar inmediatamente tal detencin y las circunstancias que la justifican a los Estados a que se hace referencia en el prrafo 1 del artculo 5. El Estado que proceda a la investigacin preliminar prevista en el prrafo 2 del presente artculo comunicar sin dilacin sus resultados a los Estados antes mencionados e indicar si se propone ejercer su jurisdiccin. En virtud de esto Pinochet fue a dar a Londres. Esta justicia universal presenta las siguientes caractersticas: Es complementaria y sancionadora, porque suple la falta de voluntad del propio estado de hacer justicia, trata de suplir la impunidad. Es reparadora, porque opera cuando ya los pases han entrado en un proceso de reconciliacin, de reconstruccin. Es preventiva, nunca hay que olvidar que toda esta cosa penal la gente tiene que saberla, si traspasan ciertos lmites se pueden ver expuestos a estas sanciones, tanto civiles como militares. Antes de Pinochet no se tocaba a los presidentes en ejercicio o ex presidentes, Fidel Castro ya no sale libremente por el mundo. Chile como que est marcado, las primeras cosas en estas materias ah est Chile y eso que estamos alejados de los centros de poder. Esto se pregunta en el examen de grado, definicin y como opera con todas sus distinciones. Los Tribunales penales ad hoc de los aos 90, antigua Yugoslavia y Ruanda. El concejo de seguridad de la ONU tiene la facultad de crear tribunales para perseguir graves delitos que vayan contra qu derechos, derechos del derecho

internacional humanitario. El concejo de seguridad tambin tiene derecho a ejercer jurisdiccin internacional. Dict dos resoluciones en las cuales cre dos tribunales penales ad hoc: 1. Para averiguar y sancionar las gravsimas violaciones que ocurrieron en la antigua Yugoslavia. 2. Para investigar el genocidio acaecido en Ruanda. Cul fue la razn jurdica? Aqu en estos dos grandes conflictos se violaron gravemente las normas del derecho internacional humanitario, adems pudieron haber puesto en peligro la paz mundial, porque ese es uno de los objetivos del concejo de seguridad la paz mundial. Todava no se aprobaba la corte penal internacional.

Caractersticas: 1) No son permanentes. 2) No son universales. 3) Tienen competencia geogrficamente limitada. 4) Tienen su sede limitada. Cules son sus funciones? Sus funciones son tres: I. Preventiva: que la gente sepa en otra parte del mundo que pueden caer en estos tribunales ad hoc en caso de incurrir en estas conductas, es decir disuadir, siempre la prevencin. II. III. Represiva: porque identifica a los autores y les impone castigos. Es simblica: porque hace respetar las normas del derecho internacional humanitario evitando la impunidad.

23.1 LA ANTIGUA YUGOSLAVIA Esto se remonta al siglo XVI cuando los turcos derrotaron a los serbios e islamizaron la regin, especialmente Kosovo, y se la entregaron a los albaneses. Despus a principios del siglo XX vienen las guerras balcnicas, desaparece Turqua como una potencia europea incorporndose Kosovo a Serbia. Cuando termina la segunda guerra mundial se aboli la monarqua y se proclama la repblica popular de Yugoslavia integrada por seis repblicas autnomas que tienen un solo jefe el Mariscal Josip Broz Tito quien estaba separado del control de la Unin Sovitica. Al fallecer el dictador en 1980 empiezan los problemas. Acuerdan las repblicas irse rotando el poder con un mandato de 5 aos para mantener la unidad yugoslava. Las repblicas son Eslovenia, Serbia, Croacia, Bosnia Herzegovina, Macedonia y la provincia autnoma de Kosovo. Hay de las ms diversas etnias: eslovenos, croatas, serbios, musulmanes, albaneses, turcos, hngaros, etc. El problema se genera a partir de finales de 1987 con un radicalismo muy fuerte de Serbia, en el sentido de aparecer siendo la cabeza de todas, siendo la Gran Serbia. Algunas de las repblicas queran independizarse y otras no. En 1990 se empieza un proceso de disolucin, en 1992 Eslovenia, Croacia y Macedonia se declaran independientes ingresando a la ONU y a la Unin Europea, y

despus viene Bosnia Herzegovina lo que desencadena el enfrentamiento que va desde 1991 a 1995 entre serbios, croatas y bosnios. El conflicto termina con los acuerdos de Dayton de 1995 formando una federacin croata musulmana, Serbia queda independiente controlando el 49% del territorios. Un alto comisionado controla el mantenimiento de la paz y depende de la unin europea. Con eso se da por finalizado el conflicto poltico ahora vienen las investigaciones de las atrocidades. En 2003 Serbia y Montenegro crearon una federacin y se dieron una constitucin y en ella determinaron que la poblacin tres aos despus mediante plebiscito determinara si seguan siendo independientes o se unan a Serbia, gan la opcin de independencia en mayo de 2006. Kosovo, capital Pristina, qued en el aire, la tena en administracin las naciones unidas. La corte internacional de justicia de La Haya indic en 2010 que Kosovo al declarar unilateralmente su independencia de Serbia en 2008 no viol el derecho internacional. La etnia de Kosovo son albaneses. Hoy en da Kosovo que ha sido un problema grande de todo esto, 69 estados de la ONU la reconocen, siendo apoyada por Estados Unidos, Francia y Reino Unido en el Concejo de Seguridad, en Sudamrica lo han reconocido solamente Per y Colombia. Al concejo de seguridad le preocupaba la depuracin tnica que impuso Serbia en este territorio. Sacando a los musulmanes, croatas y albano kosovares. Se determin que ocurrieron en masa violaciones, arrestos, torturas en masa y dems actos arbitrarios en este conflicto tnico. Por eso se recomend el establecimiento de un tribunal penal ad hoc. En mayo de 1993 se cre este tribunal para castigar a las cabezas de mando. El tribunal dice se van a investigar todas las atrocidades cometidas en este territorio desde 1991 en adelante. Su sede est en La Haya. Es el rgano jurisdiccional con el mandato de investigar ms amplio desde Nremberg. Investigar los siguientes delitos: genocidio, crmenes de guerra y crmenes de lesa humanidad. En el fondo son los mismos que tiene la corte penal. Aqu por primera vez se instala la idea de que no hay inmunidad diplomtica, el trmino de la inmunidad diplomtica. Tiene que investigar todos los crmenes cometidos en el territorio de la antigua Yugoslavia, tierra, mar y aire. Ocupa mucha gente y es de un alto financiamiento. El idioma del tribunal es el ingls y el francs. El presidente del tribunal debe elaborar un informa anual que enva a la

asamblea de las naciones unidas y al concejo de seguridad. Est compuesto por 11 jueces de distintas nacionalidades, se eligen cada cuatro

aos, la lista la elabora el concejo de seguridad y la elige la asamblea general. Es presidido por tres jueces. Hay un fiscal que no pertenece al tribunal, es independiente. Hay salas de primera instancia, que son dos. Y tiene una sala de apelacin. Tiene un procurador o fiscal que es el dueo de la accin penal y tiene investigacin. Han pasado dos fiscales resaltando por su agudeza una seora de nacionalidad suiza, la abogada Carla del Ponte, de un cantn de origen italiano en Suiza, actualmente es embajadora de la Confederacin Helvtica en Argentina. Ella se enfrent muy cidamente a Slobodan Milosevic. Actualmente hay un seor de apellido Gromme. El fiscal es nombrado por el concejo de seguridad por cuatro aos, puede ser reelecto. Tambin tiene una secretara, que es nombrado por el secretario general de la ONU. Los jueces tienen inmunidad diplomtica. Este tribunal tiene primaca sobre las jurisdicciones nacionales y puede emitir rdenes de detencin internacional que las cumple el concejo de seguridad. Los crmenes son genocidio, que es eliminar a grupos humanos por razones de raza, de religin, no por razones polticas, eso se aclar en el Estatuto de Roma. La persecucin por razones polticas es un crimen de lesa humanidad. El procedimiento esta estatuido, aplica el sistema anglosajn y el codificado. No puede aplicar penas de muerte, qued expresamente excluida por resolucin de la asamblea general en virtud de lo dispuesto en el pacto internacional de derechos civiles y polticos. La condena se cumple en los estados que faciliten espacios para tal efecto. Una persona condenada va a cumplir esa pena a un estado que ms tarde desea indultarlo debe consultrselo primeramente al tribunal. Argentina ha sido el primer pas de Sudamrica que ha colocado un presunto criminal en este tribunal entregando a un seor de apellido Lukic. Ha habido condenas a partir de 2003, condenas de 20 aos, ningn soldado ha sido condenado solamente altos mandos. Una sola mujer ha sido condenada por este tribunal, la ex presidenta serbo bosnia de apellido Plavsic, la dama de hierro de los Balcanes, fue a cumplir su pena a Suecia, la indultaron al cumplir los 79 aos. El juicio ms importante ha sido el contra de Slobodan Milosevic, se le acusaba de asesinato, de deportacin, de atrocidades cometidas en Kosovo. Como Abogado el tomo su defensa, enfrentndose a la implacable fiscal del Ponte. Tena muchos problemas de salud. Este hombre tena el apoyo de Rusia. Muri en 2006 estando en proceso an. Le hicieron tres autopsias internacionales, al final se determin que l se provoc la muerte a su cargo la

con los medicamentos que consuma para combatir sus afecciones pulmonares, afectando severamente su corazn. En 2007 se conden al General Dragomil Milosevic, por crmenes de guerra, crmenes contra la humanidad, infundir terror a la comunidad. El dio la orden de eliminar a doce mil personas en la ciudad de Sarajevo durante el sitio. Hubo 1600 nios muertos. Condenado a 29 aos de presidio. En 2008 el gobierno actual de Serbia tuvo que entregar al carnicero de los Balcanes Radovan Karadzic que es un mdico siquiatra, tiene crmenes de guerra orden matar a ocho mil musulmanes. Serbia est entregando a todos estos personajes de sombra malvada para ingresar a la Unin Europea y as mejorar su pauprrima economa. En 2011 se atrap a Ratko Mladi brazo derecho del anterior, estuvo 16 aos prfugo del tribunal. Lo encontraron trabajando el campo. Era un comandante militar famoso por su crueldad en el asedio a la ciudad de Sarajevo, lleg la hora de vengarse de los musulmanes el acu esa frase. Las matanzas que realiz son las peores desde la segunda guerra. Se le acusa de tortura, tom como rehenes a los cascos azules holandeses, instigacin para el homicidio. Fue extraditado hoy enfrenta 15 cargos. Por todo esto y por primera vez el parlamento serbio pidi perdn. El ltimo en ser entregado por el gobierno serbio es Gordan Hasic, es el ltimo criminal de guerra que estaba prfugo. Ingres al tribunal en junio de 2011. Se le imputan 14 crmenes. Con esta ltima entrega Serbia quedara en condiciones de que la Unin Europea vote su ingreso, pero aun no lo ha hecho. Esta gente est en una crcel holandesa (Scheveningen) frente al mar del norte donde tienen diversas comodidades entre ellas el venusterio que consiste en contacto carnal con sus parejas, es un beneficio carcelario. La ONU haba determinado ponerle trmino a este tribunal en 2011, pero esto no ha sido posible, cada ao la ONU ha debido reforzar el presupuesto de todo esto con 180 millones de dlares. Ha surgido mucha doctrina sobre el derecho internacional humanitario para este tribunal, se elaboran tesis sobre lo que se ha discutido y el funcionamiento de este tribunal. Durante la secuela de este conflicto los serbios violaban a las musulmanas para romper su unidad racial al tener hijos de los enemigos.

23.2 TRIBUNAL ESPECIAL PARA RUANDA. Ruanda es un pas oriental del centro de frica. Se supone que el origen de la

humanidad est por aqu, su capital es Kigali, su poblacin es de 8 a 9 millones de habitantes. Habla francs, kiarguanda. La religin mayoritaria es la catlica, tiene musulmanes y cultos tradicionales. Su produccin ms importante es el caf. Qu grupos tnicos encontramos aqu? Los hutus que constituyen el 85% de la poblacin, son agricultores y habran llegado por el siglo VI D.C., despus tenemos los tutsis que son la clase aristocrtica con poder, granjeros y ganaderos, ellos llegaron en el siglo XII D.C, y estn los pigmeos que son cazadores y constituyen el 1% de la poblacin habran arribado en el siglo IV D.C. El conflicto es entre hutus y tutsis, por ejemplo en el siglo XVI los jefes tutsis iniciaban campaas contra los hutus masacrando a sus lderes extirpando sus genitales que colgaban en sus tambores y lanzas. Los tutsis siendo minora siempre han dominado. Esto ha generado mucho resentimiento, un odio acendrado. En el siglo XX Ruanda estuvo bajo dominacin europea, primero los alemanes, luego la sociedad de las naciones pasa este territorio a Blgica, aqu la burocracia belga inici formalmente la discriminacin al instalar un carnet que distingua a los tutsis lo que les daba otro estatus, los belgas los incitan a crear partidos polticos. En 1961 Ruanda liderada por los hutus se independiza de Blgica. La ONU hace un referndum y proclama la Repblica de Ruanda acabando con la monarqua de los tutsis. En 1994 se crea un frente patritico de Ruanda liderado por los tutsis. En Abril de 1994 se derriba el avin que transportaba a los presidentes de Ruanda (hutu) y el de Burundi. Los hutus culparon a los tutsis, nunca se aclar del todo, y eso prendi la llama del odio racial. Los hutus sealan que los tutsis los quieren volver al estado de esclavitud ancestral, por lo que empiezan a exterminar a los tutsis. Se sospecha que aqu participaron instituciones internacionales, no est probado, se cree que hubo recursos del fondo monetario internacional y del banco mundial. Los hutus gastaron ms de 130 millones de dlares para la guerra, cabe destacar que compraron muchas hachas y martillos para dar una feroz muerte a sus adversarios. Entre abril y julio de 1994 se desata el genocidio a gran escala, los hutus aniquilaron ms de 1 milln de tutsis, tambin cayeron hutus moderados. Aqu intervinieron todas las clases sociales, sacerdotes, profesionales etc., los enemigos fueron masacrados. Las mujeres fueron mutiladas para que no pudieran procrear, o las embarazaban, esto fue terrible porque adems se expandi el SIDA y otras enfermedades de transmisin sexual con funestas consecuencias. Es por ello que los atentados sexuales contra las mujeres en poca de conflicto tambin son crmenes de

lesa humanidad, eso se debe a esta situacin tan atroz. Todas las categoras de hutus incluyendo nios participaron de esta masacre, intervinieron a los menos 30 mil hutus. Los tutsis se refugiaron en pases vecinos pero los hutus atravesaban la frontera subrepticiamente y los mataban. Aqu participaron hasta monjas y curas. 5 mil nios producto de violaciones tambin fueron asesinados. En noviembre de 1994 el concejo de seguridad emite una resolucin creando un tribunal para investigar los crmenes cometidos en Ruanda entre enero y diciembre de 1994, se deben investigar violaciones graves al derecho humanitario, genocidio, crmenes de guerra y crmenes contra la humanidad. La palabra genocidio fue creada por el jurista polaco Raphel Lemkin en 1944, de las races genos (trmino griego que significa familia, tribu o raza) y cidio (del latn cidere, forma combinatoria de caedere, matar) es negar que un grupo humano tiene derecho a existir. Este tribunal tiene su sede en Tanzania en la ciudad de Arusha. El fiscal est en el lugar de la comisin de los delitos, est en Kigali. La segunda instancia de este tribunal es el tribunal de la antigua Yugoslavia, adems el fiscal de este tribunal europeo colabora con el fiscal de este africano tribunal. Entre las crticas que se le hacen es que ha sido demasiado lento. Ha dictado condenas de cadena perpetua contra un ministro ruands. Un alcalde fue condenado por actos inhumanos, especficamente canibalismo. En 2008 se condena al Coronel Barbasora a cadena perpetua porque se le considera el cerebro de esta matanza, l asume el control poltico cuando mataron al presidente. Estaba en Camern cuando fue arrestado en 2006. Habra asesinado a 10 cascos azules de Blgica. Tambin cay el carnicero de Carbala, asesin a la ltima reina de la monarqua de los tutsis. Por l se ofrecan 5 millones de dlares por su captura. El problema es que la justicia occidental es desconocida para las estructuras lgicas de los pueblos africanos. El problema se ha agilizado con la justicia de csped que es del derecho consuetudinario, las gakaka. Haban ms de 200 mil personas presas, con lo que eso cuesta, un tribunal lento que no puede imponer un sistema occidental de justicia, por ello pidieron autorizacin para emplear las gakaka para quienes no hayan cometido crmenes tan graves. Se elige a una persona de la comunidad que llevan un pauelo con la bandera de Ruanda y la gente se sienta alrededor en el pasto con sus paraguas para el sol, los hombres se ganan bajo los rboles, se escuchan los testimonios de los que cometieron crmenes y piden perdn, esto genera una catarsis colectiva

donde los deudos del difunto por fin saben que ocurri con su familiar y la comunidad absuelve al criminal. En general esta justicia no est bajo el amparo de un Tribunal. Este sistema se emple por Mandela en Sudfrica, ahora la diferencia es que Sudfrica es un pas muy rico. El rol de las iglesias en estas matanzas fue gigantesco desgraciadamente. El primero en caer fue un cura catlico hutu de apellido Ceromba que entreg a las personas que se haban refugiado en su iglesia, el vaticano lo manda a Florencia, Italia. Lo condenaron a 15 aos. Pero lo cierto es que representantes de todas las iglesias participaron, por eso hoy los memoriales de las vctimas estn tristemente en las iglesias mayoritariamente. Los belgas capturaron a dos monjas catlicas y las condenaron por crmenes de lesa humanidad a 15 aos. En abril de 2000 el concejo de seguridad reconoci que no haba estado a la altura del desafo al no haber evitado este genocidio retirando las tropas de all inexplicablemente, no obstante las protestas del jefe militar de la ONU el general Romo Dellaire (Real ejrcito de Canad), quien escribi un libro he dado la mano al diablo donde expone como la comunidad internacional dejo abandonadas a su suerte a las personas. Butros Ghali y Kofi Annan pidieron perdn. No est muy claro el rol de Francia que mediante la operacin turquesa intent limpiar su imagen en este conflicto. 03/05/2013 23.3 CORTE PENAL INTERNACIONAL O TRIBUNAL PENAL

INTERNACIONAL. Aqu primeramente les llamo la atencin en el sentido de no confundir con la corte internacional de justicia de La Haya, qu es donde Chile est demandado por Per y Bolivia, esa corte pertenece a la ONU. Ambas estn en La Haya junto al tribunal penal para la antigua Yugoslavia. Uno es para estados, la corte internacional de justicia, los otros dos son para personas que son responsables de la comisin de los delitos que son competencia de estos tribunales. El primer tribunal que se instala para perseguir la responsabilidad penal individual es Nremberg, el fiscal Robert Jackson inicia su alegato diciendo lo que aqu vamos a determinar es el derecho internacional vigente, no haba nada hacia atrs ah se inicia, por eso cuando terminan los tribunales de Nremberg y Tokio habiendo ocurrido violaciones tan atroces de los derechos de los judos la ONU acord elaborar el primer tratado de prevencin y castigo del delito de genocidio que es de 1948, sale en vigencia internacional en 1951, Chile lo ratifica en 1953. Despus todos esos documentos fueron llevados a la Asamblea General de la ONU la que lo aprob y se

transform en norma de ius cogens estableciendo que sera conveniente que el mundo tuviera una corte penal internacional permanente, se le encarg a la comisin la elaboracin de un borrador para este tratado, pero ah empezaron a surgir los problemas, de partida no se ponen de acuerdo con el delito de agresin lo mencionamos porque cuando despus se instala la corte penal internacional a fines de los 90 qued como tipo penal en blanco, situacin que resolvieron en 2010. Pero el problema poltico de la guerra fra impidi que se estableciera este tribunal, el tema vuelve a estar en agenda cuando se desploma la URSS. En 1998 la ONU convoca en la ciudad de Roma a una reunin de plenipotenciarios en el edificio de la FAO, durante poco ms de un mes los pases se renen, Chile se hizo acompaar por acadmicos de primer nivel, Chile se lo tom muy en serio, pero despus vino el papeln de que no lo pudieron ratificar ac sino 10 aos despus, pero en la discusin Chile presidi hasta una de las mesas. En Roma se discute la aprobacin de un tratado multilateral internacional abierto, porque concurren todos los estados que son parte de la ONU es lo que se denomina estatuto de Roma (es un tratado internacional multilateral abierto que regula el funcionamiento de la corte penal internacional). Es un tratado largo tiene 128 artculos, funcionamiento del tribunal y los delitos sobre los que tiene competencia. Hubo opositores duros a que se instalara este tribunal, Estados Unidos de Norteamrica, Israel, China, Libia y Cuba principalmente. La posicin de los pases europeos enmarcados en la Unin Europea en bloque apoyaron la creacin de este tribunal, 3 pases del concejo de seguridad igualmente estuvieron a favor de la creacin de este tribunal: Francia, Reino Unido y la Federacin Rusa. Pases como Canad y Japn apoyaron y eso permiti que NO se impusiera la tesis de quienes no queran una corte penal internacional. Como esto se vena duro se hizo lo que se llam la plataforma de la corte penal internacional estos pases principalmente la Unin Europea dieron mucho financiamiento para que las reas geogrficas tuvieran conciencia de la necesidad de establecer una corte penal internacional. En el GRULAC con el apoyo de organismos internacionales tomaron el liderazgo para dar a conocer la necesidad de establecer este tribunal, eso financiado por estos pases fue tarea de Amnista Internacional que desarroll una labor titnica desde su oficina en Buenos Aires. Mandaban informacin permanentemente por e-mail sobre crmenes y violaciones de derechos humanos, tambin se emiti un diario donde se daban noticias cortas de cmo se estaban comportando los diversos pases para incentivar la ratificacin del estatuto de Roma que requera la ratificacin de 60 estados para entrar en vigencia internacional, para que la sociedad civil empujara a sus propios estados. Todo este esfuerzo respondi a los

empeos de los enemigos muy fuertes que haba como Estados Unidos, que ya ellos interviniendo en muchos pases del mundo cometen violaciones, por esto cuando sali en vigencia este tratado ellos sacaron un acta que en el fondo es un tratado bilateral no recproco es decir usted no me toca ningn funcionario norteamericano, tambin son llamados acuerdos bilaterales de inmunidad (ASPA American Servicemembers'

Protection Act) me reservo el derecho de rescatarlo, los pases que se negaron a firmar este tratado como Brasil y Uruguay les cerro la ayuda de inteligencia y militar, a Bolivia tambin le pas, Chile no pas por esto porque ac no se aprobaba este tratado estbamos discutiendo nosotros. Rusia que si bien lo firm no lo ratific porque tiene problemas dado que su ejrcito mantiene invadida Chechenia. Adems del tiempo de la URSS tambin quedaron resabios de imperialismo con algunas ex repblicas y eso le podra traer problemas. La India tampoco lo ratific por los problemas que tiene con Pakistn en la regin de Cachemira donde hay permanentes enfrentamientos. Es una corte penal permanente para que no opere lo que pas con el General Pinochet en 1998, donde un pas hace uso de la jurisdiccin universal provocando todo tipo de problemas tanto a nivel interno como externo en los pases, los pases se sienten menoscabados en su soberana por otros estados, en fin. Para ello existe este tribunal. Su sede la tiene en La Haya, se inaugur en marzo de 2003. La ceremonia fue presidida por la Reina Beatriz de Holanda con el Secretario General de la ONU, se les tom juramento a los 18 jueces. El estatuto de Roma establece los delitos que son competencia de este tribunal su principio de ejecucin debe ser 1 de julio de 2002 en adelante. No opera retroactivamente, en esa fecha se deben haber comenzado a cometer como mximo. Esto va a permitir que ningn jefe de estado, miembro de junta o cualquier persona quede impune cuando ha cometido atrocidades, ese es el carcter disuasivo de este tribunal, la gente debe saber que si llegan a traspasar el umbral de los derechos humanos va ser sancionado severamente. Aqu la responsabilidad es de los mandos, generales, coroneles, etc. ellos no pueden mandar a sus subordinados a cometer atrocidades, lo mismo pasa con el derecho internacional humanitario Quin debe instruir a las tropas que no deben cometer atrocidades? Los mandos, toda orden que contravenga esto es ilcita siempre por eso lo dice Kofi Annan cuando se inaugura el tribunal, la maldad humana hizo necesario que se estableciera este tribunal. Est muy abocado este tribunal a los problemas que hay en frica pero sin embargo ha hecho odos sordos con lo que pasa en la Franja de Gaza.

Caractersticas de este tribunal: 1) Es un tribunal de carcter permanente: porque ya est instalado a partir de marzo de 2003. 2) El responsable de este tribunal es la asamblea de los estados partes: es decir los que han ratificado el estatuto de Roma ellos son los responsables de que esto funcione. Chile se incorpor con el nmero 109 en 2009. 121 estados lo han ratificado, ellos financian a este tribunal adems de las donaciones voluntarias. 3) Est basado en el principio de la jurisdiccin universal. 4) Aqu llegan personas naturales: mayores de 18 aos a la poca de la comisin de los delitos que son competencia de esta corte. 5) Tambin operan eximentes de la responsabilidad penal: igual como estn establecidos en las legislaciones internas. 6) Aqu no se busca responsabilidad internacional de los estados: aqu se busca la responsabilidad de las personas naturales. 7) Tampoco se pueden llevar personas jurdicas: no pueden ser llevadas a la corte las personas jurdicas como tales, si personas naturales que forman parte de la persona jurdica. Se aplica condena de presidio por lo tanto tienen que ser personas naturales. 8) No opera la INMUNIDAD DIPLOMTICA: ningn jefe de estado, ni alto miembro de las fuerzas armadas, clrigo queda fuera de esta corte. Tampoco le atena la pena 9) Se aplica el principio subsidiario: ante los delitos que son competencia de los estados estos deben cumplir con su obligacin de investigar, procesar y

condenar. S el estado no lo hace porque no tiene capacidad para hacerlo, no hay voluntad, o se ha hecho un juicio falso para liberar de responsabilidad a los criminales ah puede operar la corte. Pero el primer obligado a hacer justicia es el estado. Chile cuando aprueba la reforma constitucional para formar parte del estatuto de Roma en la clusula transitoria 24 establece que siempre tiene preferencia para investigar la legislacin interna. 10) Esta corte NO pertenece a la ONU: no es un rgano controlador, se vincula con la ONU a travs de un acuerdo, los responsables son los estados que ratifican el

estatuto, se vincula con la ONU por acuerdo en que el concejo de seguridad se reserva el derecho de poner en funcionamiento, cuando lo hace tiene que pagar los gastos. 11) Los delitos que son competencia de esta corte son imprescriptibles: el tiempo no los afecta. 12) No opera la obediencia debida: una persona no queda exenta de responsabilidad alegando que obedeci una orden superior. Por eso se busca que el superior no de ordenes ilegales. Toda orden as es siempre ilcita. 13) No podr actuar retroactivamente: los delitos que son competencia de esta corte deben haber principiado a ejecutarse el 1 de julio de 2002. 14) El estatuto de Roma no admite reservas: se debe ratificar completo, no se puede menoscabar su valor moral, adems con eso se limitara su efecto disuasorio, hay que mantener la unidad del texto. Francia y Colombia hicieron una declaracin que durante 7 aos no iban a aceptar la competencia de la corte en crmenes de Guerra, Colombia se entiende por su guerra con las FARC, Francia no se entiende. 15) Un estado parte puede denunciar el estatuto de Roma: debe mandar una nota a la asamblea de los estados parte y surte efecto un ao despus que lo comunique. 16) Este es un tratado que incorpora la perspectiva de gnero: en dos situaciones, primeramente incorpora como crimen de lesa humanidad todo atentado sexual que se cometa contra una mujer en conflictos internos como internacionales (violaciones, esclavitud sexual, etc.) la corte tiene una asesora jurdica experta en temas de gnero, segundo: entre los 18 jueces deben haber 9 hombres y 9 mujeres, la primera vez solo hubieron 7 seoras en 2003. Qu elementos son propios del estatuto de Roma?, qu principios son respetados en el estatuto de Roma? El principio de la legalidad es decir no hay un crimen sin ley, el delito del que se le acusa a una persona tiene que estar tipificado en el Estatuto de Roma. Tambin responsabilidad penal individual solamente alcanza a personas naturales no a personas jurdicas. La irretroactividad es decir 1 de julio de 2002, tambin se reconoce la presuncin de inocencia de la persona que est investigada. El principio pro reo es reconocido cuando hay una ambigedad en la norma jurdica a aplicar. La imprescriptibilidad el tiempo no afecta a la persecucin de los delitos. La

igualdad ante la ley qu quiere decir eso? Que nadie queda fuera de la corte, es decir no a la inmunidad diplomtica. El financiamiento le corresponde a los estados parte del Estatuto de Roma y tambin puede recibir donaciones de entidades, corporaciones y gobiernos, adems la ONU tiene que recurrir a pagar los gastos cuando acta por orden del concejo de seguridad. Cules son los delitos que son competencia de esta corte? Son cuatro, son grandes crmenes: El crimen de genocidio. Geno quiere decir raza o tribu y cidio quiere decir asesinato, o sea asesinato de la raza, de la tribu. Este trmino Cundo aparece? Cuando termina la segunda guerra mundial. Hacia 1944 un abogado judo polaco acua este trmino de genocidio para indicar que genocidio eran las atrocidades cometidas por los nazis contra los judos y otros grupos humanos como los gitanos. Hoy en da esta expresin est contemplada en dos grandes diccionarios, el de la Real academia espaola de la lengua y en el de Oxford. El hecho de exterminar a razas viene de muy antiguo, verbigracia en la primera guerra mundial el Imperio Otomano se encarg de enviar a dos tercios de su poblacin de origen armenio a zonas desrticas (Siria) se calcula que un milln ochocientas mil personas murieron asesinadas y de sed y hambre. En la dcada de los 30 y 40 tenemos lo que pas con el rgimen nazi. En 1975 est lo que pas en Camboya con el Khmer Rouge ms de tres millones de muertos, tambin estn en 1979 las atrocidades de Nigeria y Biafra. En 1970 en Uganda el dictador Idi Amin que estuvo involucrado en el secuestro del avin israel rescatado despus espectacularmente por un comando de elite hebreo (Sayeret Matkal) asesin a millones de personas. Irak, ah se intent gasear a los kurdos por orden de Sadam Hussein, muchos murieron y tenemos Ruanda en 1994 como vimos anteriormente. Este delito se ha cometido siempre, pero la diferencia es que estos delitos nunca fueron castigados efectivamente, salvo el caso de Hussein. El caso de la antigua Yugoslavia se discute, se le tiene como crimen de lesa humanidad no como genocidio, pero se discute. Ahora est tipificado en el Estatuto de Roma, Nremberg los consider como una figura agravada de los crmenes de lesa humanidad dentro de los crmenes de guerra. El Estatuto de Roma seala que genocidio son actos perpetrados con la intencin de matar o causar dao grave con la intencin de destruir total o parcialmente a miembros de un grupo nacional tnico, racial y religioso como tal, la persecucin poltica social no es genocidio es crimen de lesa humanidad,

eso se realiza con diferentes actos ejemplo matanza de miembros del grupo como eliminar a toda la elite intelectual o eliminar mujeres para que no puedan procrear, tambin lesiones graves a la integridad fsica y psquica a miembros del grupo, trastornndolos, tambin medidas destinadas a impedir el nacimiento de nuevos miembros del grupo, esterilizaciones en masa, trasladar a nios pequeos de un grupo tnico a otro grupo para que pierdan su identidad, la idea es matar o destruir total o parcialmente a un grupo racial o religioso. Son dos elementos la intencin de destruir y el acto. La ONU en 1996 distingui entre genocidio y homicidio, el genocidio es la negacin del derecho a la existencia de un grupo humano, en cambio el homicidio es la negacin a un individuo del derecho de vivir. En 1992 la ONU preparndose para los tribunales ad hoc dijo que la depuracin tnica es una especie de genocidio. Los autores dicen que en 1962 cuando sale la sentencia contra Eichmann en Israel tambin mencionan que se cometi un delito de genocidio porque es el crimen ms grave contra la humanidad, ah se menciona esto, por eso hay una estrecha relacin entre genocidio y crimen de lesa humanidad, hay que mirar el Estatuto para diferenciar. El crimen de lesa humanidad. El Estatuto de Roma hace una enumeracin de figuras que califica como crimen de lesa humanidad. Esta expresin viene mirando el desarrollo histrico se fija a principios del siglo XX cuando se elabora un tratado sobre los usos de la guerra, dentro del cual hay una clausula conocida como la clausula Mrtens del ao 1907 dice siempre los beligerante como los pueblos estn protegidos por el derecho de gentes y las leyes de la humanidad de ah se parte con la idea de que hay una proteccin superior de la humanidad, eso es parte del derecho internacional humanitario, porque lo primero que hicieron los estados fue legislar la guerra, esta tiene reglas, el derecho de la Haya es el derecho de la guerra, el derecho de Ginebra es el derecho humanitario. Delito de lesa humanidad para el estatuto de Roma es un ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque (este es el elemento intencional) as se configura el delito de lesa humanidad, generalizado quiere decir que abarca una multiplicidad de vctimas, sistematizado quiere decir que es una poltica de estado. Tiene un grado mayor de responsabilidad moral es como destruir a la humanidad. La corte conoce los siguientes: asesinato (muerte de personas inocentes), exterminio, (privacin de la vida a un grupo de personas inocentes

mediante hambruna por ejemplo, aqu la diferencia con el genocidio es que las personas tienen caractersticas comunes en ese delito ac no), la esclavitud, la deportacin forzada (tomar a un grupo de personas y expulsarlas del pas), la tortura, la desaparicin forzada, los actos sexuales que se cometen contra las mujeres en poca de conflicto (violacin, prostitucin, embarazo forzado), persecucin de un grupo por razones polticas o razones sociales. Esta no es una enumeracin taxativa, y todo otro acto inhumano que provoque dolores insoportables y dae gravemente la integridad fsica y psquica de la personas, porque no se sabe que va a inventar los seres humanos para infringir sufrimiento. Crmenes de guerra o bien violaciones al derecho internacional humanitario. Hay tratados que protegen al ser humano, estn los convenios de Ginebra son de 1949, son 4, el primero protege a las tropas en tierra, el segundo a las tropas en alta mar y a los nufragos, el tercero protege a los prisioneros de guerra, y el cuarto a la poblacin civil, Chile los ratific en 1951. Adems despus se agregaron unos protocolos que se publicaron en la poca de Aylwin porque salieron cuando estbamos en dictadura. Matar intencionalmente, torturar, someter a experimentos biolgicos a un prisionero de guerra o someterlo a graves sufrimiento. Tomar rehenes. Hay una serie de actos que pueden ser considerados infraccin al derecho internacional humanitario que se pueden cometer en un conflicto interno o externo, pero para que califiquen como tales tienen que ser parte de un plan de una poltica a gran escala, no puede ser acusada una persona por un solo acto que hasta podra ser un caso fortuito, como que se arrase a una comunidad. Los casos que llegan a la corte son jefes polticos el caso de la antigua Yugoslavia estn los jefes militares y polticos no soldados. Los pases que no son parte del Estatuto de Roma pueden ser investigados sus excesos cometidos por sus lderes igual por orden del concejo de seguridad. Esta corte no tiene tropas, las rdenes de detencin se envan al concejo de seguridad y la hace efectiva, la idea es que esto sea disuasivo. El fiscal debe vigilar que se lleve a delante la investigacin y debe cautelar los derechos del imputado. El crimen de agresin. No fue definido en el proyecto del Estatuto de Roma es un tipo penal abierto porque los estados no llegaron a un acuerdo pero en junio de 2010 la asamblea de los estados parte aprob por consenso una enmienda a los estatutos y ah enfrentan una definicin dijeron: esto est incorporado

recin ahora al estatuto, una persona comete el crimen de agresin cuando estando en condiciones de controlar o dirigir efectivamente la accin poltica o militar de un estado ella planifica, prepara, inicia o realiza un acto de agresin que va a ser contrario a la carta de la ONU. Un jefe en vez de realizar su tarea para la cual est llamada a realizar hace esto, es el uso de la fuerza armada de un estado en contra de otro estado provocando peligro a la integridad territorial, a la independencia del estado agredido. Es complejo saber cundo estamos frente a este crimen, en 1976 la ONU calific como acto agresin algunas figuras: la invasin de un estado por otro, un bombardeo, el bloqueo de puertos o costas de un estado, el ataque de fuerzas armadas de un estado contra las fuerzas armadas de otro estado, el envo de grupos irregulares paramilitares, mercenarios, por parte de un estado. El delito terrorista no est contemplado en ninguna de estas figuras, la corte ha sealado que se podra considerar como competencia de la corte las consecuencias de una acto terrorista, la posicin de Estados Unidos ha dificultado incluir el terrorismo en estas materias, sobre todo despus del 11 de septiembre de 2001. 04/05/2013 23.4 LEGISLACION APLICABLE ANTE LA CORTE PENAL

INTERNACIONAL Primeramente el Estatuto de Roma y adems todas las reglas de procedimiento y de prueba que ha ido dictando la corte penal, segundo tambin se tienen que considerar todos los tratados de derecho internacional de derechos humanos y de derecho internacional de derechos humanos, tercero tambin tiene que aplicar los principios generales del derecho de los pases ms civilizados del mundo. Lo que no puede hacer es aplicar la legislacin de un determinado estado. La corte est compuesta por la presidencia y las salas (tambin les llaman secciones). Estn las salas de las cuestiones preliminares, la sala de primera instancia y la sala de apelacin. Eso constituye la corte, la presidencia y las salas es el tribunal. La fiscala es independiente, no pertenece al tribunal. Despus viene la secretara. Esos son los rganos de la corte. Los jueces son 18, tiene que haber un nmero equivalente de hombres y mujeres, duran 9 aos en el cargo, no pueden ser reelectos, son personas de alta moralidad, conocimientos comprobados, son imparciales, tienen que ser especialistas en

derecho penal internacional, en derechos humanos y en derecho internacional humanitario, no hay lmite de edad, son de dedicacin exclusiva, tienen que dominar uno de los dos idiomas oficiales de la corte (ingls o francs), la lista que domina es la de derecho penal. Cuando la corte se constituy ah de Amrica latina solamente quedaron tres jueces, una costarricense Elizabeth Odio Benito, la otra seora es una brasilea Figueiredo y un boliviano de apellido Blackman. En 2009 se renov parcialmente la corte, ah entraron jueces de Blgica, Japn, Botsuana y una persona de Kenia Justicia Aluche. La fiscala es un rgano autnomo, separado de la corte, lo dirige una persona natural que tiene el nombre de Fiscal de la corte es elegido en voto secreto por los estados parte, es un cargo crucial. Dura 9 aos sin derecho a reeleccin, se puede remover por mal comportamiento. Lus Moreno Ocampo (argentino) fue el primero, lo reemplaz la vice fiscal Ftima Benzuda (Gambia). Es el dueo de la accin penal, ya sea que reciba la noticia criminis analizando el asunto lo enva a la sala de cuestiones preliminares y si consideran que efectivamente est dentro de la competencia de la corte le da el vamos, o tambin cuando recibe la indicacin del concejo de seguridad. El fiscal puede desestimar una denuncia. Su labor la puede desempear en la sede de la corte como en el lugar de los hechos, hay un acuerdo de la inmunidad para este funcionario porque es muy peligroso este trabajo. l a su vez tiene todo un equipo de fiscales adjuntos, est acompaado de asesores en distintos temas por ejemplo s hay problemas de mujer, de nios hay especialistas. Los fiscales adjuntos tambin son especialistas que concursan para llegar a ese cargo, vienen de distintos pases miembros del estatuto. El fiscal, como no hay juez de instruccin, debe reunir todas las pruebas tanto las que exoneran como las que gravan o incriminan a las personas que son investigadas por el tribunal. Frente al principio de legalidad empieza a operar el principio de oportunidad respecto de los medios de prueba atendiendo la dificultad para reunir las pruebas. La persona que est siendo investigada tiene derecho al debido proceso, tiene derecho a la defensa. Las detenciones se tienen que ajustar a derecho, puede ocurrir que la corte decrete la libertad y pedirle a un estado parte que vigile la libertad de esa persona. La secretara es el rgano administrativo que permite el funcionamiento de la corte. Este secretario lo eligen los jueces dura 5 aos en su cargo y puede ser reelecto. Los casos se inician ante la corte en primer lugar se obliga a los estados parte del estatuto de Roma, salvas las excepciones del concejo de seguridad y otra que ya

oportunamente estudiaremos. Primeramente estn obligados a cooperar con la corte el estado en cuyo territorio se cometi el delito, es la competencia territorial. Tambin est la de la nacionalidad del perpetrador, es lo que se llama competencia activa de nacionalidad. Tambin cuando un estado que no es parte del estatuto de Roma decide reconocer competencia a la corte, le enva una nota a la secretara sealando este hecho, eso ha ocurrido con Costa de Marfil Ahora est la excepcin del concejo de seguridad, s los estados son o no parte del estatuto de Roma eso no le interesa al consejo, se mandan los antecedentes al fiscal para que se inicie la investigacin. El caso ms emblemtico es Sudn. Otra forma de iniciar el caso es que el fiscal reciba antecedentes fidedignos de que en algn lugar que forma parte del estatuto de Roma se estn violando los derechos humanos eleva los antecedentes a la sala preliminar, es lo que se llama noticia criminis. Estas son las formas de iniciar un asunto ante la corte. La corte penal NO pertenece a la ONU, se vincula por un acuerdo para pagar los gastos en caso que el concejo de seguridad inicie una investigacin. Este tiene una mirada de control sobre la corte. Esto se hizo para desincentivar al concejo de seguridad de crear tribunales ad hoc, eso no se pudo eliminar por lo que podra crear estos tribunales igualmente. Son muy caros s, de hecho no ha conseguido los fondos para dos tribunales. Los titulares de la accin penal ante la corte son los estados parte, el concejo de seguridad, y el fiscal. Los estados parte estn obligados a apoyar plenamente el trabajo de la corte. S un estado se niega a colaborar con la corte, esto lo comunica la corte a la asamblea de los estados parte o al concejo de seguridad. Aqu no se discute la responsabilidad del estado, se busca la responsabilidad penal de personas naturales. Hay una disposicin que habla del veto invertido, qu significa eso? Hay que recordar el concejo de seguridad, de los 15 miembros 5 tienen derecho a veto, ahora el veto invertido parte del hecho de que estos 5 pueden en algn momento cuando ya se ha puesto en marcha la corte pedir que se suspenda la investigacin o que derechamente no la contine, los estados que tienen veto renunciar a esta prerrogativa y se comprometen a no obstaculizar la investigacin. En el caso de Sudn que es el primer presidente en ejercicio que se ve en estos asuntos ha sido protegido por China, tambin por Rusia.

Qu sanciones puede aplicar la corte? Ciertamente no la pena de muerte, si la pena inmediatamente inferior, cadena perpetua, pases que ratificaron el estatuto de Roma, para el caso que una persona fuere condenada por la corte a presidio perpetuo sin sealar una fecha de trmino, ese presidio perpetuo queda fijo en 30 aos como en el caso de Espaa, la corte se reserv el derecho a revisar el fallo cuando la persona ha cumplido 25 aos de condena o bien cuando se han cumplido 3 cuartas partes de la condena. Las penas que aplica la corte son de prisin y pueden llegar hasta multa, pero no sustitutivas de pena de crcel. La multa en dinero nunca puede ser superior al 75% de su patrimonio. La corte busca reconstruir la vida de las vctimas, eso lo hace con dinero para ese fin existe un fondo fiduciario compuesto por estas multas y decomisos de bienes o por donaciones para ayudar a las vctimas a reconstruir sus vidas. Respecto de la sentencia de primera instancia procede el recurso de apelacin y el recurso de revisin. La apelacin que puede interponer el condenado se asemeja al recurso de casacin nuestro, tiene 30 das para interponerlo desde su notificacin, se interpone ante la sala de apelacin, que puede revocar, enmendar, decretar la celebracin de un nuevo juicio si hubo vicios de procedimiento que sirvieron de base a la sentencia, o bien modificar la pena. Tambin est el recurso de revisin que busca dejar sin efecto el fallo cuando se demuestra que se ha basado en hechos falsos o surgen hechos nuevos no conocidos en su momento, este recurso lo puede interponer el condenado o el fiscal por su doble rol. La familia de un condenado ya fallecido puede probar que la condena de su familiar se bas en hechos falsos o aparecieron hechos nuevos es lo que se llama rehabilitacin del difunto en el fondo es rehabilitar a la familia de los estigmas colaterales. Se puede indemnizar a una persona que fue mal procesada? Ilegalmente detenido, si es posible, indemnizacin por mal funcionamiento del sistema. La persona tiene un plazo de 6 meses para presentar esta demanda para que se le indemnice por lo que ha sufrido. La presidencia debe elegir una sala distinta de los jueces que conocieron originalmente. En 2009 hubo un anlisis del funcionamiento de esta corte, se le encontraron fortalezas y debilidades. Fortalezas: hay un gran nmero de pases que la tienen ratificada. Los procedimientos de la corte se han ido estandarizando, las audiencias se pueden seguir en video. Estn a disposicin las actas del tribunal, hay copia de cada una de las resoluciones del tribunal, hay transparencia mucha informacin en internet. Debilidades: se le critica a la corte que su nica mirada ha sido a frica. Se

defienden diciendo que lo que est pasando aqu es producto del abandono de parte de las potencias coloniales cuando abandonaron sus colonias, la gente no estaba preparada para hacerse cargo del poder. Se ha escrito mucho sobre esta corte. Todo parte con el tribunal para la antigua Yugoslavia, aunque este solo mira una parte del derecho, el derecho internacional humanitario. La corte ha logrado que la asamblea de los estados parte acuerde un documento en que se determinen los privilegios e inmunidades que tiene el personal de esta corte. Esto se justifica por lo riesgoso de su labor, se enfrentan a grupos armados desquiciados. La Haya asegura que la corte va a funcionar, el problema aparece cuando hay que trasladarse a otro lugar. Este acuerdo fue adoptado en 2002. Se espera que la corte llegue a dar documentos de viaje, una especie de laissez passer (dejar pasar) como los que otorga la Cruz Roja. 23.5 ALGUNAS INVESTIGACIONES. El primer caso que abri la corte fue el caso de la Repblica Democrtica del Congo. Est condenado el criminal Lubanga. Aqu vivi Patricio Lumumba, que fue un lder de la independencia congolesa, cruelmente asesinado, en la URSS se haba fundado la Universidad Patricio Lumumba de la amistad de los pueblos. Por todo el caso post colonial ha habido horrorosas violaciones. Reclutaban nio combatientes, se los hizo dependientes de las drogas, las nias abusadas como esclavas sexuales por poner un ejemplo. Lubanga fue capturado en Kinsasa en el ao 2006 gracias a que las autoridades en ese momento en el poder ayudaron a su captura. Fue condenado a 14 aos de presidio, an est en la crcel para la antigua Yugoslavia. Despus est el caso de Uganda, capital Kampala, hay un hombre brutal Idi Amin que lleg a practicar el canibalismo. Hoy en da a este pas se le ve con preocupacin por la cantidad de absurdas leyes homofbicas que ha ido dictando. En 2005 se dict una orden detencin contra los cabecillas del ejrcito de resistencia del seor de Uganda, por una masacre cometida contra un campo de refugiados, el ms cruel es Joseph Kony, busca establecer un sistema poltico teocrtico basado en los 10 mandamientos. Se le acusa de haber secuestrado a 40 mil nios y nias para esclavizarlos sexualmente y militarizarlos, se le acusa de haber obligado a muchos de estos nios a asesinar a sus padres, esto son atrocidades por eso llegan a estos tribunales. Los nios los utilizan como burros de carga verdaderamente. Kony aparentemente se oculta en Sudn del sur.

Despus tenemos el caso de Sierra Leona, aqu tenemos a Charles Taylor presidente de Liberia que intervino avivando el fuego del odio. El 2001 empez una devastadora guerra civil. La esperanza de vida es bajsima 36 aos, el idioma oficial es el ingls, hablan un dialecto local mezcla de ingls y lenguas locales llamada krio. A partir de 1996 se cre un tribunal especial entre la ONU y Sierra Leona por todas las atrocidades. Taylor particip entregando armas a cambio de diamantes, esto ha dado origen a los diamantes de sangre, se le acusa de ultraje a la dignidad humana entre otros cargos. Presionado por los Estados Unidos en 2003 Taylor se exili en Nigeria, pero en 2006 se orden su detencin por las autoridades de Sierra Leona, este tribunal especial por orden del concejo de seguridad est en La Haya, lo condenaron a 50 aos de presidi, an est pendiente la apelacin, l quiere ir a Londres a cumplir su condena. El caso de Sudn con Hassan Al Bashir es igualmente remarcable por sus crueles connotaciones. En medio de una guerra fratricida cristianos luchan para evitar que el pas se vuelva musulmn, pero en realidad la teologa es la excusa para luchar por el control estratgico del agua en un pas agrcola. La zona conflictiva es Darfur, se calcula que van ms de 300.000 personas. El ao 2005 el concejo de seguridad envi los antecedentes al fiscal de la corte internacional de justicia, en 2008 la fiscala pidi a la sala de cuestiones preliminares que dictara una orden de detencin contra Al Bashir es el primer jefe de estado que tiene una orden de detencin. Al Bashir ha dicho torpemente que no reconoce esta corte porque no forma parte de ella, la liga rabe lo ha defendido ms que nada por la desestabilizacin que habra s lo capturan, incluso la Unin Africana lo defiende y pide que se suspendan las investigaciones contra este presidente. La repblica de Costa de Marfil se ha visto envuelta por un ex presidente Laurent Gbagbo, donde unos oscuros resultados eleccionarios han dado lugar a una cruenta guerra civil. Fue detenido en su bnker privado, se le acusa de actos de terror entre otras atrocidades. A Ghadaffi de Libia no lo alcanzaron a detener, la situacin hizo explosin. Respecto de Israel, la corte no investiga los crmenes cometidos por Israel en la franja de Gaza porque a pesar de las atrocidades cometidas no tiene jurisdiccin toda vez que Palestina no es estado miembro de la ONU, solamente estado observador como la Santa Sede. Ellos enviaron una declaracin reconociendo la jurisdiccin de la corte penal, pero la fiscala determin que eso debe resolverlo la asamblea general de la ONU o la asamblea de los estados parte. El papel que Chile jug durante las negociaciones del tratado de Roma fue muy notable. No obstante la situacin se entramp. Se firm el 11 de septiembre de

1998 por el Ministro de Relaciones Exteriores Jos Miguel Insulza, en enero de 1999 se envi al congreso para su ratificacin. En 2002 un grupo de parlamentarios de la derecha y la bancada militar del senado impugnaron la constitucionalidad de este tratado porque consideraban que ceda soberana y pona en riesgo la seguridad nacional, porque reconoca una jurisdiccin extranjera, por otra parte la constitucin no contemplaba la posibilidad de aceptar sentencias de tribunales extranjeros as como as. El Tribunal Constitucional acogi las reclamaciones indic que era necesario hacer previamente una reforma constitucional, y que este tratado vendra a menoscabar la jurisdiccin territorial chilena, fuera que el Tribunal penal internacional est exceptuado del control de la Corte Suprema, adems limitara facultades propias del Presidente de la Repblica en cuanto a indultar particularmente as como del parlamento con el indulto general, no reconoce el fuero parlamentario. Todo mal con esta sentencia. Adems seal que todos los tratados internacionales incluyendo los de derechos humanos NO tienen rango de ley, fall ultra petita. Frente a esto el gobierno en abril de 2002 envi al parlamento un mensaje dando por superadas las dificultades que planteaba el Tribunal Constitucional mediante una ley que fue rechazada. Esto muestra que no hubo un consenso previo entre las fuerzas polticas para aprobar esto. Ahora al ejecutivo no le qued ms que archivar el proyecto. Fue decisivo para esto la bancada militar y los parlamentarios de la UDI. En 2005 se aprob una reforma constitucional que permite a Chile ratificar este tratado. Se logr un acuerdo concertado para destrabar la situacin, tena ese acuerdo reservas encubiertas al final llegamos a esa reforma constitucional con la clusula 24 transitoria que autoriza expresamente a Chile a formar parte de la corte penal internacional subsidiariamente. Toda la colaboracin con la Corte penal internacional ser a travs del poder judicial. Adems para nosotros rige desde agosto de 2009, NO DESDE JULIO DE 2002, as se destrab el asunto. Haba necesidad de dictar legislacin adecuatoria, ley 20.352 sobre reforma constitucional que incorpora esa clusula transitoria la 24. La ley 20.357 tipifica todos los delitos de competencia de la corte, esta ley tiene tres ttulos y 44 artculos. Se modificaron disposiciones del Cdigo de Justicia Militar, artculos 261-264 fueron derogados, se referan a delitos contra el derecho internacional. Este tratado junto al convenio 169 de la OIT salieron finalmente durante el gobierno de Michelle Bachelet. 10/05/2013

24.- La poltica de Estados Unidos de Norteamrica frente a los derechos humanos

(especialmente durante la administracin de George W. Bush). Primeramente cuando sali el estatuto de Roma en 1998 uno de los opositores ms duros a este tratado fue precisamente Estados Unidos. Como no pudieron impedir su existencia qu hizo el Presidente Clinton antes de terminar su gobierno? Firm el tratado del estatuto de Roma (igual cosa hizo con el tratado de Kioto) y en ambas situaciones con la llegada de Bush hijo al poder se retir la firma norteamericana. Por lo tanto estas normas globales internacionales, como no pudieron impedir su entrada en vigencia, no pueden ser aplicadas a ciudadanos estadounidenses. Obligaron a los estados que eran parte del estatuto de Roma en ese momento y con los que vendran despus un tratado bilateral no recproco o acuerdo bilateral de inmunidad, es decir Estados Unidos no se compromete a lo mismo. En ingls este acuerdo se denomina ASPA y quiere decir American Servicemembers' Protection Act para excluir a sus tropas y dems funcionarios de la jurisdiccin internacional. Cualquier pas que quiera acusar a un funcionario estadounidense queda asilado en cuanto a cooperacin econmica y militar estadounidense. Los pases aliados de Estados Unidos de Norteamrica en la OTAN quedaron excluidos de firmar este acuerdo al igual que los pases extra OTAN (como Argentina). Tampoco debieron firmarlo los pases que no renunciaron a la inmunidad diplomtica, que es una caracterstica del Tribunal Penal Internacional el que no existe la inmunidad diplomtica para los criminales contra los derechos humanos. Tambin podran quedar exceptuados de firmar este humillante tratado algunos pases por razones estratgicas de seguridad, pero este punto consagrado en el mismo tratado no fue aplicado. Para Chile este era dems un problema aparte, ya se tena problemas para ratificar el Estatuto de Roma y ms encima esto. Chile haba renovado su fuerza disuasiva con material norteamericano y el negarnos a firmar un acuerdo como este podra significar dejar inoperativos estos materiales militares. Chile propuso no firmar ASPA pero comprometerse a ser un garante de la estabilidad de Amrica del Sur, esta idea no tuvo respuesta de parte del gobierno estadounidense. Hoy en da Estados Unidos ha ido liberando algunas prohibiciones creando algunas iniciativas como un fondo de apoyo a la educacin que permite a soldados latinoamericanos ir a estudiar a Estados Unidos, salvo Venezuela que sigue castigado. Estados Unidos a travs de cada embajada que tiene en el mundo elabora un Informe de los derechos humanos en el mundo, que es como la biblia para el mbito

diplomtico, tiene todo el mundo menos ellos obviamente. Ese informe comenz con Chile, cuando el golpe el embajador norteamericano empez a informar como evolucionaba la situacin en el pas, eso al departamento de estado le pareci tan bueno que se le encarg a todas las embajadas. Eso lo redactaba el funcionario de la CIA acreditado en la embajada. Antes era una verdadera gua telefnica antigua. Cuando nosotros estbamos en dictadura sala en espaol tambin. Esto abarcaba no solamente los derechos de primera generacin sino todos los derechos. Estados Unidos es el pas que menos tratados de derechos humanos tiene ratificados. No es parte de la convencin americana, tampoco de la convencin de derecho de la mujer, tampoco la convencin de derechos del nio, cuando ratific el pacto internacional de derechos civiles y polticos hizo una reserva que a los nios en algunos casos se les tratar como adultos, as como que les aplicar la pena de muerte a los enfermos mentales. Tiene cerca de 150.000 reos en condiciones inhumanas, que estn recluidos 23 horas al da, les aplican sillas de inmovilizacin, tranquilizadores qumicos, cinturones paralizantes, sufren una tortura permanente, estos son delincuentes comunes solamente. Guantnamo es una base norteamericana en Cuba. A fines de 2001 Estados Unidos empez a planificar una guerra global contra el terror, all esa base se trasform en crcel secreta. Hasta 2007 se supo cuntas personas haban prisioneras adentro, ms de 700 personas secuestradas o sacadas irregularmente de sus territorios. La Cruz Roja ha podido entrar una vez solamente. Hoy en da dicen que hay 206 personas detenidas, algunos estn desde 2001 ah, entre los que haba nios. No estn sometidos a juicio estn solamente en interrogatorio. Obama cuando llega al poder al tercer da de mandato se dio el plazo de un ao para cerrar la prisin de Guantnamo, no ha podido cumplir. Aqu se aplica la tortura, toda vez que Bush autoriz aplicar la tortura fuera del territorio estadounidense. Existe un programa de entregas que est en manos de la CIA para tratar de capturar a todos aquellos que son un peligro para la seguridad de Estados Unidos, son entregas ilegales por medio de empresas de transporte de pantalla donde sacan a las personas y se las llevan a las crceles secretas que hay en Europa y Asia. En Pakistn, Egipto, Jordania, Tailandia hay bases, tambin en Polonia todo a cambio de ayuda financiera y militar. Todos los interrogatorios son bajo tortura lo llaman los lugares oscuros. Siria tambin tena crceles secretas. La expresin oscura viene de la base de la USAF (Fuerza area de Estados Unidos) en Vagra (Afganistn) donde los prisioneros estaban siempre a oscuras y con msica estridente, adems los colgaban, la idea era que no pudieran dormir. Las comisiones militares no se han derogado en Estados Unidos, en esos proceso

no se respetan las normas internacionales del debido proceso, viola los derechos humanos y el derecho internacional humanitario, ni siquiera pueden ser controladas por la Suprema Corte norteamericana. La gente que est procesada por estas comisiones no sabe cundo va a comenzar su juicio, ni saben de qu se les acusa. La imparcialidad e independencia del tribunal aqu no existe. Estos juicios se hacen fuera del territorio norteamericano. En 2007 por la presin popular Bush tuvo que restringir la aplicacin de tortura a los combatientes enemigos. Esto implic un reconocimiento del protocolo tres de Ginebra, porque no les dan el estatus de prisioneros de guerra, les llaman enemigos combatientes, al menos oficialmente ya no se les puede torturar. En 2001 hubo un quiebre, vino una dureza an mayor de parte de Estados Unidos de Norteamrica. Una lucha sin cuartel contra la actividad terrorista. Collin Powell, secretario de Estado, seal que este tipo de normas iba a provocar dudas mundiales sobre las bases morales de Estados Unidos en la lucha contra el terrorismo, aparte del efecto boomerang s hacemos esto a lo enemigos nuestras tropas quedan expuestas a los mismo. El mismo seor reconoci que la historia de Chile no les enorgullece aludiendo a la intervencin estadounidense en la cada del gobierno de Salvador Allende. El libro La Lnea de Fuego de Parvez Musharraf (Presidente de Pakistn 2001) relata como este pas fue amenazado por el vice Ministro de Defensa de Estados Unidos Richard L. Armitage s no le facilitaban bases a Estados Unidos para atacar Afganistn Pakistn queda en la edad de piedra. Ahora Pakistn por su ayuda fue generosamente compensado al final. Todo esto es expresin de inmenso poder que tienen los estadounidenses en un mundo unipolar. 25.- DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO Es un conjunto de normas jurdicas que tiene por objeto regular la situacin de los estados cuando estn en conflictos armados. Por eso la sigla ms moderna que se refiere a este derecho excepcional es DICA (derecho internacional de los conflictos armados). Este derecho es un conjunto de normas jurdicas y consuetudinarias inspiradas en un principio de humanidad que buscan proteger al ser humano. Pueden tener un origen convencional, solamente se aplica a los conflictos armados internos, o internacionales. Eso ocurre cuando en un perodo de un estado hay fuerzas armadas que son fieles al gobierno de turno y se enfrentan con fuerzas armadas rebeldes, o con grupos beligerante, ah hay un conflicto no internacional.

Tambin se dice que estas normas tratan por un lado de proteger a las personas y los bienes durante un conflicto armado, y buscan hacer ms humana la guerra. En una frase la guerra tiene reglas y eso es el derecho de la Haya. Pero hoy en da se habla del derecho de Ginebra que mira a los seres humanos y los bienes durante el conflicto. El objetivo es mitigar el sufrimiento humano causado por la guerra. Cundo se puede empezar a hablar de estas normas?, este es un derecho de excepcin de supervivencia nunca puede ser suspendido ni derogado, su origen primeramente viene de las pocas ms antiguas el primer antecedente jurdico del mundo occidental es un tratado de armisticio de 1820 entre Nueva Granada y el jefe de las tropas espaolas en la ciudad de Trujillo en Venezuela, ah hay un indicio que hay normas que pueden regular un conflicto armado. Este derecho empez a ser creado por una persona, un ciudadano suizo Henri Dunant quien tuvo un impacto personal grande cuando cruz el campo de batalla de Solferino, con el lema tutti fratelli quiso significar que una situacin tan horrenda como esa todos somos hermanos. De vuelta en Ginebra escribi un libro impactante llamado Recuerdos de Solferino donde plantea dos propuestas que cada pas constituya una sociedad voluntaria de socorro y que los estados ratificaran un principio de derecho internacional darle un principio de proteccin jurdica neutral a estas sociedades de socorro. As naci la Sociedad ginebrina de utilidad pblica, Suiza celebra una conferencia internacional para llevar adelante las ideas de Dunant, quince estados asistieron. Despus de esta reunin se redacta la primera convencin con esto nace el Derecho Humanitario. Chile en 1903 funda la primera sociedad de socorro, un cuerpo de salvavidas y guardias de propiedad, es la primera cosa que se dicta en Chile para proteger a otros. Henry Dunant en 1901 recibi el premio Nobel de la paz, por su labor que logra iniciar los convenios de Ginebra. Tuvo detractores que lo acusaron de legitimar la guerra. En 1945 se aprob la carta de la ONU ah qued prohibido que los estados resuelvan sus controversias a travs de la guerra. Sus fuentes de este derecho pueden ser los tratados, la costumbre internacional por ejemplo nunca se puede atacar un enemigo que se rinde. Este derecho nunca puede ser derogado ni suspendido, es una limitacin a la soberana de los estados porque tienen que respetar esas normas. Los estados deben aceptar la intervencin de la Cruz Roja y respetar la vida de las personas. Cuando hay un conflicto armado aparece la cruz roja, en oriente es la media luna roja, Persia antes usaba el len y el sol rojo que ya no usa. Ahora desde 2005 para evitar

las connotaciones religiosas se utiliza el cristal rojo. Cules son las fuentes del derecho internacional humanitario? Son iguales a las del derecho internacional de los derechos humanos salvo que se agrega la jurisprudencia y la doctrina. El comit de la cruz roja en Ginebra est compuesto exclusivamente por ciudadanos suizos, el resto de los estamentos es heterogneo, antes tambin todos deban ser suizos. Este comit elabora normas que despus enva a los estados para que las tengan presentes. Este comit implemente e interpreta el derecho internacional humanitario. Al trmino de la primera guerra mundial la sociedad de las naciones busc desvalorizar la guerra privando al vencedor de los incentivos que le puede dar la guerra y suprime el botn de guerra. Hizo modificaciones a lo que se llam el sistema de mandatos, a un estado se le otorga la administracin de un territorio perteneciente a otro estado, el mandatario debe respetar la libertad de conciencia y religin, mantener medidas justas y equitativas en el trabajo, tratar con justicia a los nativos, y evitar el trfico de personas, la prohibicin de la trata de blancas, hoy en da se llama trfico de personas. Cules son las funciones del derecho internacional humanitario? Funcin organizadora: en caso de un conflicto armado entra a organizar las relaciones entre los estados eso est en los convenios de Ginebra, los estados se denominan altas partes contratantes. Funcin protectora, ayudar amparar a las personas a los seres humanos. Esas son sus dos grandes funciones Qu principios tiene este derecho?: 1. Principio de la discriminacin. Las partes en conflicto tienen la obligacin de hacer una distincin entre los combatiente y la poblacin civil, su deber es proteger a la poblacin civil, los actos de violencia los beligerantes los deben dirigir solamente a objetivos militares 2. Principio de la proporcionalidad de los medios. Significa que la guerra tiene reglas, que los miembros de las fuerzas armadas, los grupos beligerantes no tienen un derecho ilimitado para usar medios y mtodos de combate, por lo tanto, las partes que estn en combate no pueden usar medios que produzcan perdidas intiles o provoquen sufrimientos excesivos. 3. Principio de la proteccin. Este es muy importante porque es la base del derecho de Ginebra, las personas que se encuentran fuera de combate por rendicin, estar heridos, haberse retirados, la poblacin civil encerrada en un territorio en

combate deben ser tratadas con humanidad. Este principio debe ser siempre respetado, no importa la reciprocidad es decir yo no lo cumplo porque el otro no lo cumple eso no corre. Algunos le llaman la pequea convencin, se llama el 3 comn porque los 4 convenios de Ginebra tienen este principio en el artculo 3. 11/05/2013 Hay como dos variantes de este derecho el derecho de la Haya que regula los medios y los mtodos del combate, el derecho de Ginebra es el derecho humanitario propiamente tal que protege al ser humano en el conflicto armado. El aporte que est emanando del tribunal para la antigua Yugoslavia, todo lo que sale de ah es derecho internacional humanitario, todo lo que sale de ah lo enriquece, se han interpretado y aplicado muchas normas de este derecho internacional humanitario. Todo esto a la larga es para la Corte Penal Internacional que tiene competencia sobre los crmenes de guerra que no son otra cosa que violaciones al derecho internacional humanitario. Estas normas deben ser conocidas por los oficiales en primer lugar luego por sus subalternos, eso es un medio para que se cumplan. PDI, Fuerzas Armadas y Carabineros tienen una ctedra de derechos humanos. Tienen que haber mecanismos de control, velar para que las tropas observen y cumplan estos principios. Se deben establecer sanciones cuando se infrinjan estas disposiciones, en el Cdigo de Justicia Militar deben establecerse. A nivel internacional se ha visto que hay una debilidad en el cumplimiento y en el control de estas normas, por ello en los 90 se debieron establecer tribunales ad hoc, hacia 2003 con el establecimiento de la Corte Penal esto queda bajo resguardo. El Derecho Internacional ha establecido desde la carta de la ONU que los estados han perdido la prerrogativa de resolver por la fuerza sus diferencias. La guerra interna y externa est prohibida, se prefiere hablar de conflictos armados porque la expresin guerra queda corta toda vez que uno la asocia a un enfrentamiento entre estados. Hay 3 excepciones en que se permite el uso de la fuerza: Guerra de legtima defensa: cuando un estado es agredido injustamente por otro. Las guerras de liberacin nacional: cuando un pueblo hace uso del principio de la autodeterminacin. Pueden usar la fuerza para conseguir su independencia las colonias. Las medidas que aplica el concejo de seguridad que segn la carta de la ONU

puede aplicar medidas coercitivas contra un estado que est siendo una amenaza contra la paz. Los cascos azules dependen del concejo de seguridad, la ONU como organizacin no es responsable por el cumplimiento de este derecho internacional humanitario, los estados son los que tienen tropas y son los responsables del cumplimiento de este derecho, la ONU como institucin no. Hay un distingo que es el derecho de la Haya y el derecho de Ginebra, son dos vertientes, primero el derecho de La Haya son normas muy antiguas que se acordaron ah en esa ciudad neerlandesa (holandesa). La convencin nmero dos de la Haya de 1899 es relativa a las leyes y usos de la guerra terrestre, aqu est la clusula Martens siempre la poblacin civil y los beligerantes estn protegidos por el derecho de gentes. Despus hay un protocolo que ha servido de base para que los estados se vayan obligando contra el tema de la crueldad, el protocolo de Ginebra (1925), prohbe el

uso pero no el manejo en la guerra de gases txicos, asfixiantes, otros similares y tambin medios bacteriolgicos porque eso se us brutalmente en la primera guerra mundial. Una convencin que nace despus de la segunda guerra mundial es la convencin de la Haya que protege los bienes culturales en un conflicto armado, es de 1954 eso se vio muy fuertemente en la segunda guerra mundial, la gente en ese conflicto se asociaba y pona sacos de arena en los frontis de esos edificios patrimoniales, las bibliotecas, los monumentos, los lugares de culto no se pueden atacar en un conflicto blico. La convencin de la Haya de 1972 junto con las de 1980 y la de 1997, esas se relacionan contra los ataques indiscriminados que pueden provocar prdidas intiles y dolores excesivos, la primera prohbe el desarrollo y almacenamiento de las armas bacteriolgicas y habla que deben ser destruidas, despus del protocolo de Ginebra esta es la segunda, con esta convencin Estados Unidos justific la invasin a Irak. La de 1980 restringe y prohbe el empleo de ciertas armas aparentemente convencionales pero que son excesivamente nocivas en el combate, se refiere a la prohibicin de aquellas armas que dejan fragmentos en el cuerpo que ni siquiera son localizables con rayos X, estn las minas, las trampas, las armas incendiarias, eso est prohibido. El lser tambin est prohibido. El de 1997 se refiere a la produccin, desarrollo y empleo de armas qumicas las que debieran ser destruidas, tambin su origen lo tiene en el protocolo de 1925. Aqu estn los gases mostaza, sarn (Eugenio Berrios Qumico de la DINA lo reprodujo ac), cianuro. Chile tienen ratificados estos tratados, Israel, Corea del Norte no los tienen ratificados.

Hay un tratado que vincula mucho a Chile es de 1997 el tratado de Ottawa que prohbe la fabricacin, venta y uso de minas antipersonales, Chile pidi prorroga hasta el 2020 para cumplir este tratado. El protocolo facultativo de la convencin de los derechos del nio que Chile ratific en 2003 que prohbe el uso de nios en la guerra, Chile le hizo una declaracin de que en casos excepcionales podra enrolar a mayores de 16 y menores de 18, eso porque en caso de guerra Chile se bate a tres frentes simultneamente lo que nos deja en inferioridad numrica ante argentinos, peruanos y bolivianos. El protocolo habla de nios que tengan capacidades especiales y que tengan autorizacin de sus representantes legales, eso es poco comprensible en nuestra declaracin ya que en la Escuela Libertador General Bernardo Ohiggins no se aceptan nios. Esto naci pensado en los horrores del continente africano donde hay ms de 300 mil nios soldados. El ltimo tratado es el tratado de Dubln que proscribe las bombas de racimo, es de 2008 y Chile lo ratific en 2010. Hoy en da Chile es el pas nmero 49 que ratifica este tratado. Brasil que es el pas que ms de estas armas tiene no lo ha firmado, tampoco Israel. Esos son los tratados que establecen que la guerra tiene reglas. Qu es lo que se llama el derecho al desarme? Es un conjunto de normas jurdicas que tienden a controlar la produccin, el traslado, el almacenamiento y la destruccin de estas armas. Adonde est basado esto, en dos principios bsicos: la supresin del sufrimiento intil y por otro lado el respeto al ser humano. Ahora veamos la otra vertiente EL DERECHO DE GINEBRA es un derecho intrnsecamente humanitario porque est dirigido a la proteccin del ser humano, lo propaga la Cruz Roja Internacional, y los otros encargados de su propagacin son los estados. Hay que nombrar los siguientes tratados: primero la convencin de supresin y castigo del delito de genocidio que es de 1948, despus tenemos un conjunto de normas jurdicas que se dictaron en 1949 que se llaman los convenios de Ginebra, todo esto es posterior a la segunda guerra mundial, luego hay que decir en 1973 aparece la

convencin internacional sobre la supresin y castigo de la poltica del apartheid porque es demasiado terrible esa discriminacin, est hecho para Sudfrica. El movimiento de la Cruz Roja consider que era necesario fortalecer los convenios de Ginebra se dictaron dos protocolos: protocolo 1 y protocolo 2, en 1984 se dicto la convencin internacional contra la tortura tratos crueles inhumanos y degradantes, en 2005 se dict el protocolo 3 que trata sobre el emblema del Cristal Rojo. Los convenios de Ginebra son tratados multilaterales abiertos porque se obligan

todos los pases que son miembros de la ONU, hay 156 estados que son parte de estos convenios. Chile los ratific en 1951. Son muy extensos y detallistas en cuanto al comportamiento esperado de las altas partes contratantes. Los titulares o beneficiarios de estos convenios son los siguientes: en el primer convenio alivia la suerte de los heridos o de los enfermos de las fuerzas armadas en tierra, el segundo alivia la suerte de los herido o de los nufragos o quienes caen al agua en alta mar, deben rescatar a la gente sin importar del lado que sea, el tercer convenio se refiere a los prisioneros de guerra , este es el que Estados Unidos se niega a aplicar a los presos de Guantnamo para eso crearon esa expresin combatientes enemigos, el cuarto convenio se refiere a la poblacin civil que queda atrapada en un conflicto armados. Las altas partes contratantes se obligan a propagar su contenido, darlos a conocer, tanto en tiempos de paz como de guerra, tambin deben tomar medidas legislativas y administrativas para poder establecer sanciones penales a quienes infrinjan estas disposiciones. Las altas partes contratantes pueden denunciar los convenios, siempre que no estn en conflicto, eso sera mala fe. Para hacerlo el estado se debe dirigir por escrito al Concejo Federal Suizo el que le comunica a todas las partes contratantes que tal estado no forma parte ya de los convenios, empieza a regir un ao despus de que envi el retiro. La denuncia no surtir efecto sobre obligaciones que el estado que se retira ya haya contrado, siempre va a estar obligado a respetar el derecho de gentes y la clusula Martens que son las leyes de la humanidad, no obstante no ser parte de los convenios hay normas que vienen del derecho consuetudinario que no puede obviar, no se va a mandar solo. Es lo que se llama el ius cogens. Qu son los protocolos adicionales? Era necesario fortalecer los convenios de Ginebra para proteger en forma ms eficiente a las vctimas de un conflicto a quienes hacan uso de las guerras de liberacin nacional. En 1977 salieron a la aprobacin estos dos protocolos adicionales, nosotros estbamos en un estatus jurdico que nos impeda estar en esto, por ello con la vuelta de la democracia en octubre de 1991 se ratificaron. El protocolo 1 protege a las vctimas de conflictos armados internacionales y a las vctimas de las guerras de liberacin nacional, el protocolo 2 protege a las vctimas de los conflictos internos y se aplica sin ningn tipo de discriminacin desfavorable, aade algo que es muy importante prohbe la orden de que no haya sobrevivientes hoy en da no se puede dar una orden de este tipo, habla tambin de los mercenarios que son soldados de alquiler, reclutados localmente o en el extranjero que van a obtener un provecho de tipo personal, adems este mercenario que no es nacional de un estado parte y no es miembro de las fuerzas armadas en conflicto eso es lo que caracteriza a los mercenarios que buscan una retribucin material econmica. El derecho internacional

humanitario castiga fuertemente a los mercenarios no les da el estatus de combatientes y no los reconoce como prisioneros de guerra, al igual que los espas tampoco son protegidos por el derecho internacional humanitario, porque hacen de la guerra un negocio. Los mercenarios pueden actuar en conflictos internos como internacionales en ambos casos se les repudia. Para terminar el tema de los mercenarios digamos que hay una convencin internacional que prohbe el reclutamiento, el entrenamiento, la financiacin de los mercenarios y su empleo, los actos de los mercenarios pueden llegar a la competencia de la corte penal internacional s cometen delitos no se les trata especialmente pero igual pueden quedar bajo la competencia. Los gurkhas no son mercenarios. Son un pueblo nepal que habla el nepals, se les considera feroces combatientes prestan servicios especiales a las fuerzas armadas de la India y del Reino Unido. La India, Nepal y el Reino Unido tienen un tratado donde consta que estas personas estn a disposicin de la corona britnica cuando se les necesitara, ganan sueldo de soldado hind, no britnico. Han estado sirviendo en la primera guerra mundial, en Palestina Lawranece de Arabia los us contra los turcos, ac vinieron durante la guerra de las Malvinas y cometieron atrocidades contra los

argentinos, tambin invadieron al servicio de Su Majestad britnica Irak ms de 300.000. A los 10 aos los empiezan a preparar y a los 30 aos se jubilan, son un pueblo guerrero, no se pueden definir de otra manera y cumplen una funcin poltico militar en el mundo y son un resabio del Imperio Britnico. La legin extranjera francesa fue creada en el siglo XIX por Lus Felipe de Orleans para captar en un regimiento a todos los extranjeros que estaban en el ejrcito francs. Tiene su origen en Argelia, fue originalmente creada para proteger al Imperio Francs, estuvieron en la guerra franco prusiana en las dos guerras mundiales, en Indochina y durante la primera guerra del golfo. Llega gente que ha tenido problemas con la justicia no criminales prfugos. Ingresan a los 17 aos y se retiran a los 40 aos, son una fuerza de elite. No hay franceses en sus filas por supuesto. Todos tienen que ser oficialmente solteros y deben tener un documento que los identifique y salud compatible con el servicio, el legionario despus de tres aos de haber prestado servicio puede llegar a solicitar la nacionalidad francesa. Tampoco son mercenarios. Hay de distintas nacionalidades desde norteamericanos hasta chinos, hay ms de 100 nacionalidades en sus filas. Es una fuerza sin escrpulos, no tienen filtros morales han asesinado a dirigentes en los pases que han invadido, principalmente en frica. Algunos piensan que la Legin tiende a desaparecer. Espaa y Holanda tuvieron legin hoy en da no existen. La legin holandesa se llamaba ejercito neerlands indio fue

disuelto en cuanto Indonesia se independiz. Se les considera fuerzas de elite no mercenarios. Para distinguir si un conflicto es internacional o interno hay que verificar el estatus jurdico de los beligerantes, entre estados es internacional, cuando no se da esta igualdad puede ser interno cuando se enfrentan fuerzas leales al gobierno contra alzadas o grupos disidentes ah hay un estatus jurdico diferente. El protocolo 3 de 2005 aprob un distintivo nuevo llamado cristal rojo . Se ha aprobado por el movimiento de la Cruz Roja y ha sido aceptado por los estados. El logo de la cruz roja data de 1864. Despus tenemos la media luna roja que fue utilizada por el Imperio Otomano en la guerra ruso turca porque a los soldados turcos les provocaba rechazo ver este signo cristiano en el campo de batalla, fue oficialmente aceptada en 1929. Tambin hubo otro el len y el sol rojo existi entre 1924 y 1980, sirvi a Persia que hoy en da es Irn, con el triunfo de la revolucin islmica avisaron que no emplearan ms este smbolo sino la media luna roja. El otro no se derogo solo se suspendi. En 2005 se dise este cristal rojo que es un marco tipo rombo de color rojo sobre un fondo blanco. Se lleg a esto porque siempre se deca que los otros dos emblemas encerraban ideas religiosas y polticas, el problema empez en Israel porque ellos consideraban que un smbolo era cristiano y el otro musulmn y empezaron a usar su propio smbolo religioso la estrella de David Roja (Maguen Danvid), entonces se consult a todos los estamentos suizos incluidos el ejrcito y se acord este smbolo que se llama igual en tres idiomas (cristal: Glas alemn, Glas holands, Glass ingls). Adems inspira paz, parece agua y por eso les gust, algo neutro. Los estados pueden libremente adoptar este emblema. Hay emblemas de proteccin de los bienes culturales, son emblemas culturales, adems estn los documentos de identidad del personal sanitario que trabaja en la Cruz Roja, no dejan de lado la parte religiosa hay gente de todas las religiones sirviendo all. Hay un signo de proteccin de las personas civiles un tringulo equiltero de color azul sobre un fondo naranja. Tres crculos naranja es peligro de explosivos, armamento. Los aviones sanitarios se distinguen por los destellos estroboscpicos que deben ser azules y de 60 a 100 destellos por minuto y por lo tanto no debieran ser derribados. Todas las personas que trabajan en esto gozan de inmunidad como personas y los bienes que emplean, las carpas, los vehculos, etc. ellos atienden a ambos bandos. Cmo se aplican los convenios de Ginebra? Hay que ver que normas jurdicas se aplican un conflicto internacional se aplican los 4 convenios de Ginebra ms el protocolo uno, cuando el conflicto es interno se aplica el articulo 3 comn del convenio

de Ginebra y el protocolo 2, si no se puede aplicar el protocolo se aplica siempre el 3 comn la pequea convencin . Las partes que estn en conflicto deben buscar siempre a los heridos y a los enfermos e impedir el pillaje. Los muertos deben ser sepultados e impedir que sean despojados. Cuando empieza el conflicto los militares deben organizar el Servicio oficial de Tumbas, enterrando honrosamente a los muertos, ojal agrupados por nacionalidad y con sus chapas de metal para que cuando se exhume esa tumba se pueda saber de quien se trate, excepcionalmente los muertos pueden ser incinerados por razones sanitarias pero las cenizas deben ser custodiadas. En caso de conflicto interno se aplica el protocolo 2 y el 3 comn de los convenios. Ah hablamos de estos grupos beligerantes que son aquellos que tienen un mando, un distintivo, dominan parte del territorio, hacen acciones militares y tienen las armas a la vista. Si se captura un enemigo no se puede matar tampoco se puede torturar. El artculo 3 comn de los convenios de Ginebra es un enunciado de humanidad, formula un trato humano mnimo exigible, establece garantas bsicas que deben siempre respetarse aunque no haya reciprocidad de la contraparte. A esto se le dio mucha importancia por el efecto traumtico de todas las violaciones cometidas por los nazis durante la segunda guerra mundial y los actos inhumanos cometidos durante la guerra civil espaola. Las personas que no participan en las hostilidades, las personas que estn fuera de combate porque entregaron sus armas o estn heridas deben ser tratadas con humanidad y si se les acusa de un delito tienen derecho a un debido proceso, se les debe respetar su identidad religiosa, se le debe respetar el honor a ese cado, no se puede cometer ningn acto de terrorismo contra esa persona. Qu pasa hoy en da con el derecho internacional humanitario? hay mucha ignorancia en cuanto a su contenido, los estados ayudados por la Cruz Roja Internacional deben difundir su conocimiento, hay ms falta de voluntad poltica. Los pases deben dictar normas adecuatorias, en ese sentido nos hemos adecuado bastante con el estatuto de Roma donde se tipifican estos delitos contra el derecho internacional. 17/05/2013 Hoy en da existen en el mundo internacional tensiones entre el derecho nacional y el derecho internacional, en el sentido que el concepto de soberana de los estados est en retirada porque existen un conjunto de normas que vienen a limitar este poder del estado. Respecto del derecho internacional humanitario hay varias normas que

contienen obligaciones para los estados que los vinculan, deben respetar el derecho internacional humanitarios. Se habla de que existen varios derechos (segn la clasificacin de derecho objetivo o subjetivo aqu se emplea la voz en el sentido subjetivo) derecho de asistencia, derecho a la asistencia, derecho de acceso a las vctimas. 1. Derecho de asistencia. Es el derecho internacional humanitario, es el conjunto de normas que constituyen este derecho y que lgicamente la asumen las organizaciones humanitarias encabezadas por la Cruz Roja Internacional, hay otras organizaciones tambin como Mdicos sin fronteras o Mdicos del mundo. Caritas internacional NO puede ser considerada dentro de este derecho internacional humanitarios, ellos son humanitarios pero ayudan a las personas que no tienen dinero para comprar alimentos. Estas instituciones operan en conflictos armados, con ese concepto englobamos todo

enfrentamiento que se d en una sociedad, no solamente las guerras entre estados sino las guerras entre estados igualmente. La Cruz Roja tiene una personalidad jurdica de derecho internacional, los estados la reconocen. 2. Derecho a la asistencia. Esto significa que las vctimas de un conflicto armado o de un desastre natural tienen el derecho a recibir la atencin de estas organizaciones humanitarias para satisfacer sus necesidades ms apremiantes. Esto se enmarca dentro de los derechos de tercera generacin, junto al derecho a la paz y el derecho al desarrollo 3. Derecho de acceso a las vctimas. Las organizaciones humanitarias tienen el derecho a entrar a un pas donde ha ocurrido un enfrentamiento o un desastre natural, esto es para que se les respete la vida y la integridad personas, que tengan la libertad de circulacin los funcionarios de estas organizaciones. Por eso cuando hay un gran conflicto se crean los corredores de seguridad que son partes del territorio que no van a ser atacadas y que no van a ser empleadas por los beligerantes, ah se protege a las personas y a las organizaciones. Los estados pueden restringir arbitrariamente la asistencia de estos organismos? Hay que distinguir en tiempos de paz y en tiempo de guerra, en tiempo de paz pueden obrar cuando ha acaecido un desastre como un terremoto o un aluvin, ah los pases envan ayuda y el gobierno de turno es consultado sobre lo que necesitan puntualmente para superar esa catstrofe, los pases de acuerdo al pacto de derechos econmicos, sociales y culturales estn obligados a aceptar esta ayuda, en caso de conflicto armado un pas puede excepcionalmente negarse a permitir

el acceso de las organizaciones cuando no le da seguridad de que esta gente que viene puede actuar parcialmente en el conflicto o que lo pueden agravar, pero el artculo 3 comn de los convenios de Ginebra estar siempre vigente. Nosotros como pas tuvimos esto, el primer organismo que llego fue el ACNUR que tena una preocupacin por los extranjeros que estaban aqu porque se desat una xenofobia que la vivimos todos en la que se llamaba a denunciar a los extranjeros, se le llamaba por radio a presentarse en las comisarias, ponan afiches en los correos donde aparecan las figuras de personas supuestamente extranjeras y decan chileno, este extranjero te vena a matar a ti y a tu familia, el ACNUR celebr un acuerdo con el General Bonilla que era el Ministro del Interior para que se le permitiera sacar a estos extranjeros, con ayuda de la iglesia catlica. Despus lleg la Cruz Roja Internacional y el General Bonilla no le pudo negar la entrada porque haban campos de detencin, haban torturados no haba normalidad entonces. Y despus se fueron organizando los entes de derechos humanos. La Iglesia Catlica era un verdadero paraguas para la defensa de los derechos humanos porque tena personalidad de derecho pblico, ya que cuando Alessandri negocia su vuelta al pas separa la iglesia del estado pero la iglesia mantiene su personalidad de derecho pblico. Ahora hablaremos de dos tratados recientes: Tratado de Ottawa: es el que tiene que ver con la prohibicin de la fabricacin, del uso, del almacenamiento y de la distribucin de minas antipersonales. Hoy en da el objetivo de este tratado es limpiar los campos que estn minados, eliminar todas estas minas que estn en los stocks de los pases, adems asistir a las vctimas de estas armas inhumanas. Hoy en da hay 160 estados que son parte de este tratado, desgraciadamente Estados Unidos, China, Rusia, Israel, India y Cuba no forman parte de este tratado, se calcula que tienen millones de estas minas. Hay diferentes tipos de minas hay unas que son conocidas como antitanque, hay otras que son llamadas de explosin que son las ms comunes estallando cuando alguien o algo las pisa, tambin tenemos la de fragmentacin que se van destruyendo cuando se lanzan, tambin tenemos las saltadoras que son aquellas que caen y saltan al cuerpo o bien alguien las toma y saltan al cuerpo, las diseminables se lanzan por avin y estallan cuando alguien las toma. Este tratado entr en vigencia en 1999 y a partir de que entr en vigencia se estima que se han destruido ms de 70 millones que haban en arsenales. Se ha conseguido que no se fabriquen ms, que no se distribuyan al menos legalmente

porque en el mercado negro puede pasar cualquier cosa. El comit que controla este tratado calcula que ms de 20.000 personas pierden la vida al ao por causa de estas minas que estn en los campos de batalla. Chile se oblig a eliminar todas estas minas que tenemos en las fronteras fruto de las tensiones fronterizas de los aos 70, desafortunadamente por los fenmenos naturales que abundan en nuestro pas como aluviones y terremotos no se sabe con exactitud la ubicacin de estas armas lo que encarece la labor de desactivacin. En 2008 Chile tuvo que arrendar un maquina que cost 10.000.000 de dlares para rectificar si hay o no minas en un territorio determinado, hay un comit de desminado, denominado Comisin nacional de desminado Es un organismo pblico, con representacin multisectorial y de carcter nacional; depende directamente del Presidente de la Repblica, es presidido por el Ministro de Defensa Nacional y lo integran los Subsecretarios de Relaciones Exteriores, Hacienda y Salud, el Jefe del Estado Mayor de la Defensa Nacional, los Jefes de Estado Mayor General de las Fuerzas Armadas y el Secretario Ejecutivo de la CNAD. Para efectos de trabajo y apoyo se radica en el Estado Mayor de la Defensa Nacional, dependiente del Ministerio de Defensa Nacional. La CNAD cuenta con un Comit de Asesora Tcnica, integrado por representantes de los distintos sectores involucrados en el tema de desminado humanitario. Por lo que se calcula Chile tienen alrededor de 500.000 minas sembradas en el territorio, en zonas fronterizas, los resultados de este CNAD ha sido pobre por las dificultades ya mencionadas, el trabajo de por s es lento. Don Luis Winter, funcionario de carrera del Ministerio de Relaciones Exteriores, Rector de la Universidad del Pacfico, es uno de los muchos casos de personas que han sido vctimas de estas armas, l estaba trabajando en ese momento en la direccin de fronteras y lmites del Ministerio de Relaciones Exteriores cuando el mvil en que se desplazaba pasa sobre una de estas armas que revienta mata a todos los ocupantes del vehculo salvo al Seor Winter que ve sus piernas mutilarse, ahora como fue un accidente laboral Chile lo mand a las mejores clnicas del mundo para rehabilitarlo hoy el hace una vida lo ms normal posible pero para llegar a eso cuesta mucho dinero. Chile no ha podido cumplir as que en 2012 pidi prorroga hasta el 2020, las minas con Argentina en el sur an no han empezado a ser desactivadas siquiera. Durante un aluvin en la zona norte las minas entraron a territorio peruano en una parte determinada, Chile ofreci sus expertos para que ingresaran a territorio peruano a desactivar esas minas, pero el Presidente Humala dijo que lo nico que aceptaba como solucin era que Chile

le pagara a terceros para que hicieran la labor de desactivado en territorio peruano por lo tanto se le pag a una empresa noruega para realizase esta labor y as no ofender an ms a nuestros enojadizos vecinos del norte. Estados Unidos de Norteamrica dej millones de estas minas sembradas en Afganistn, son de distintos colores, hay una que se confunde con las bombas de racimo de color amarillo, el plstico que las envuelve es de este color. El tratado de Dubln: es de 2008, tiene que ver la eliminacin del uso, la fabricacin, el almacenamiento y distribucin de las bombas de racimo , la base de este tratado es que la guerra tiene reglas, el principio de la proporcionalidad de los medios, no se puede aceptar hacerle dao innecesario a las personas. Estas bombas tienen un gran radio de accin y no solo afectan a las personas sino que inutilizan la tierra para trabajarla, una bomba deja intil cinco hectreas de campo, cada carcaza lleva aproximadamente trescientas bombas pequeas. Estados Unidos de Norteamrica ha utilizado masivamente estas bombas en Afganistn donde sdicamente las bombas eran de color amarillo del mismo color de la ayuda humanitaria con crueles resultados, las bombas llevaban unas advertencias escritas pero en ese pas el 70% de la poblacin es analfabeta. Israel las utiliz el 2006 en el Lbano, se estima que la fuerza area israel utiliz un milln de bombas de estas en esa campaa. Human Rights Watch estima que el 30% de estas bombas no estallan y quedan ah latentes siendo un peligro tremendo. Chile fue gran productor de estas minas en el mbito privado el empresario Carlos Cardoen (METALNOR) se dedic a producir y comercializar estas armas a Irak durante la guerra Irn Irak, en el mbito estatal la empresa FAMAE hizo lo propio pero vendindole a Irn durante ese conflicto. En Iquique estall una fbrica de Cardoen y ah METALNOR se fue a producir al Irak de Sadam Hussein. El ejrcito de Chile se vio envuelto en un escndalo internacional cuando se descubri la venta de armas Croacia durante la guerra de los Balcanes en la ex Yugoslavia, todo eso motiv a Chile a obligarse internacionalmente para frenar este tipo de problemas que enlodan la imagen del pas donde algunos generales obtienen ganancias mal habidas. Se estima que durante la operacin tormenta del desierto en los 90 se usaron ms de 30 millones de estas minas. La UNICEF ha dicho que ms de 2 millones de nios en 10 aos han muerto producto de estos artefactos blicos, se calculan que ms de 6 millones de nios se encuentran discapacitados gracias a esas armas, lo que es un costo enorme para la rehabilitacin, peor an Cuntos

de ellos no van a recibir tratamiento siquiera? Otro asunto que ha sido de suma preocupacin de los internacionalistas es el tema de las armas nucleares, pases que son potencias nucleares (Estados Unidos de Norteamrica, Rusia, China, Reino Unido, Francia, Israel, India, Pakistn, Sudfrica) solo los norteamericanos tienes 8.000 ojivas nucleares, y cada ojiva en promedio es 10 veces superior a las bombas empleadas en Japn (Hiroshima y Nagasaki) al trmino de la guerra. Chile gasta ms de 600 millones de dlares al ao en material blico, siendo el segundo en Amrica Latina despus de Venezuela, a nivel mundial Chile ocupa el puesto 17 en gasto militar. Hay transparencia en Chile sobre esto, el Ministerio de defensa publica un libro anualmente con el detalle de sus gastos defensivos. Est prohibida la perfidia o sea de actos que se cometen en un conflicto que apelando a la buena fe del adversario se le engaa diciendo que est bajo la proteccin del derecho internacional humanitario, no se le puede matar, herir o capturar utilizando la perfidia, falsa bandera blanca por ejemplo, o simular que se est enfermo o herido. En cambio las estratagemas no infringen ninguna norma en derecho porque no son prfidos, porque en base a astucia hacen caer en error al enemigo, eso no es penado, no estn utilizando la buena fe del otro, por ejemplo las aagazas que son los seuelos, o el camuflaje. Tanto el personal mdico como los religiosos deben ser respetados segn establecen los convenios de Ginebra. Las balas dum dum estn prohibidas que son aquellas que estallan al interior del cuerpo, para evitar los dolores innecesarios en las personas. Hay dos situaciones que pueden ocurrir al interior del pas que son los disturbios interiores y las tensiones interiores, ambos tienen caractersticas comunes y diferencias, los disturbios son situaciones de cierta gravedad en la cuela se enfrentan fuerzas armadas con civiles, el gobierno utiliza como respuesta a las policas y a las fuerzas armadas para sofocar el disturbio, trae como resultados un gran nmero de vctimas. Las tensiones tienen un grado menor suelen ser el resultado de un disturbio o de un conflicto interno, qu caractersticas comunes tienen? Tienen un gran nmero de personas detenidas por razones de seguridad, estn el lugares no destinados a este efecto como estadios, se aplican sanciones de tipo administrativo enviando a personas por largos periodos a lugares distintos de su domicilio, relegaciones; tambin hay tortura porque a esas personas se les considera enemigos del rgimen interno. En Julio de 2009 dictamos una ley interna para hacer posible la aplicacin del

Estatuto de Roma donde tipificamos los delitos de crmenes de guerra, dejando sin efecto las antiguas normas, as nos pusimos al da. El derecho internacional humanitario es un derecho de excepcin que opera cuando en un estados, en un territorio, hay un conflicto armado ya sea interno o internacional y buscas como objetivo que la persona traspase con vida el conflicto, s le puede salvar los bienes cuanto mejor, es un derecho de supervivencia.