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CIENCIA DEL DERECHO Considero importante la realizacin del presente trabajo; nos encontramos a diario con la problemtica de que

si el derecho es una ciencia o no, para poder definir nuestra posicin como juristas tenemos que tener claridad de que es ciencia y que es el derecho como tal, por su trascendencia en la esfera social. INTRODUCCIN Existen autores que consideran, que el punto de partida debe ser la distincin entre conocimiento vulgar y conocimiento cientfico. La tarea de facilitar el aprendizaje de la materia jurdica exige muchos acercamientos preliminares, entre los cuales est el de la etimologa. Segn Peces Barba se trata, de obtener a travs de los datos etimolgicos y del lenguaje vulgar actual, criterios orientados a llegar al concepto provisional del Derecho. Aquellos objetos que representan inters para nuestra actividad cognoscitiva y de los cuales buscamos una comprensin que sea reflexiva, sistemtica y ordenada, es lo que se llama episteme . En su Retrica Iscrates , distingue dos formas de conocimiento: la doxa o mera opinin, y la episteme o saber. La doxa : es la forma inmediata en que adquirimos el conocimiento sobre las cosas, una idea preliminar sobre lo que son y para qu sirven. Ese conocimiento es fragmentario, superficial y carente de profundidad. La complejidad de los fenmenos jurdicos , la forma en que se interrelacionan con la vida de las sociedades humanas, hace casi inevitable, que todas las disciplinas que se ocupan del hacer del hombre, tengan relacin con lo jurdico. Una de las primeras salvedades que hay que tener respecto al Derecho, es que no hay una sola episteme sino varias. Antes de comenzar analizar al derecho como ciencia, debemos hacer las siguientes preguntas: Que es Derecho? y Qu es ciencia?. Algunas posiciones doctrinales acerca del Derecho como Ciencia a travs de la historia * Von Krichman: Proclamo con mucho nfasis que el saber jurdico no tiene carcter de ciencia, por que no es saber racional sino de orden efectivo que reside en las obscuras y del tacto natural. * Savigny y su metodologa de la Ciencia del Derecho. Federico Savigny, fundador de la Escuela Histrica del Derecho, se manifiesta en franca reaccin contra el naturrecht y la codificacin por considerar que petrificaba el Derecho, un obstculo para su desenvolvimiento. Para nuestro autor, en su poca de juventud, la materia del Derecho estaba constituida slo por la ley positiva, por lo que, en consecuencia, reconoci a la Ley como fuente del Derecho, y limit la labor del juez a la reconstruccin del pensamiento (claro u oscuro, es igual) expresado en la ley en cuanto fuera conocible en ella misma; el juez slo deba atender a lo que de hecho el legislador haba expuesto, a lo que haba hallado en las palabras de la ley segn el sentido lgico, el gramatical y el que se infera de la conexin sistemtica de esas normas existentes en el tiempo. * Puchta, Ihering, Windscheid y la Jurisprudencia de conceptos. Desde la Escuela Histrica y dando pasos hacia el positivismo lgico encontramos tres filsofos del Derecho que, al igual que el anterior, han marcado pautas en el desarrollo de la conceptuacin del Derecho, de la Ciencia y de los quehaceres necesarios para su aplicacin.

Puchta, discpulo de Savigny y su colaborador ms directo en su segunda etapa, fue quien aport la nocin de la conviccin popular como fuente del Derecho, continu su desarrollo vinculado a concepciones lgico formales dando lugar a lo que se ha llamado "la genealoga de los conceptos". Del espritu nacional, de la conviccin inmediata de los miembros del pueblo, mediante un proceso deductivo de conceptos el Derecho era sacado a la luz mediante la actividad de los juristas. Para este autor la Ciencia del Derecho fue una tercera fuente del Derecho, teniendo como misin conocer las normas jurdicas en conexin orgnica, condicionndose unas otras y procediendo unas de otras, a fin de poder seguir la genealoga de las normas particulares hasta la altura de su principio y asimismo descender los principios hasta sus ltimos vstagos. Rudolf von Ihering es otro de los autores de esta Escuela, ms bien quien culmina y consolida su existencia. Aprovech los aportes de Savigny y de Puchta en cuanto al carcter histrico del Derecho, su nocin de sistema y organicidad, llegando incluso a concebir al Derecho como una maquinaria. * El modelo de Ciencia normativa de Carlos S. Nino. Concibe que el Derecho se caracteriza por la ambigedad, la vaguedad y la textura abierta de las normas, todo lo cual adems posibilita la existencia de lagunas y antinomias en el Derecho. * Calsamiglia y la Dogmtica jurdica. Este autor parte del criterio de que el Derecho es parte de la Ciencia del Derecho, ofreciendo como fundamento para tal afirmacin el hecho de que la no-aceptacin traera como consecuencia que no se pudiera reformular el Derecho a partir de la jurisprudencia. Denomina dogmtica la ciencia jurdica, comprendiendo en ella al conjunto de actividades que los juristas llevan a cabo dentro de una comunidad instituida, en la que se comparten presupuestos, reglas de juegos y valores determinado y cuyo objeto de estudio es conjunto de normas de un ordenamiento jurdico positivo. * RecasnsSichs y su Estimativa jurdica ideal. Para Recasns, el Derecho era resultado de una instancia determinadora de aquello a lo cual el hombre tiene que atenerse en sus relaciones con los dems, certeza que habra de ser terica y prctica, y especialmente certeza efectiva, de lo que habra de ocurrir con toda seguridad, conforme a los valores superiores de esa sociedad. Puntualiz adems que el Derecho estaba constituido por complejos de significaciones normativas, dado para regular las relaciones sociales; una especie de quehacer humano que se hace por algo y para algo, y que tiene, en otras palabras, la finalidad de defender y de realizar un ideal de Justicia. Asimismo emple los trminos de Derecho natural y positivo, designando al segundo como un fenmeno cultural, definible slo como una determinacin que intenta regular las relaciones sociales conforme a un patrn al que se le atribuye una razn de preferencia sobre las dems maneras posibles de regulacin, o tambin como el conjunto de normas jurdicas que constituyen la cristalizacin de una serie de procesos sociales que las engendran. Con una fuerte carga de iusnaturalismo, este autor sita a los valores, especialmente a la idea de Justicia, como centro del Derecho, al extremo de afirmar que las normas no pueden obligar sino en cuanto se reconoce que el Derecho positivo es algo justificado y en cuanto esas normas dimanan de una autoridad legtima. * El modelo de Ciencia jurdica pura de Kelsen. La concepcin normativista kelseniana del Derecho es resultado de circunstancias histrico concretas, con el objetivo de hacer prevalecer el Derecho respecto al decisionismo poltico y la consecuente inseguridad jurdica y el iusnaturalismo, manifestados a la sazn en la Europa continental.

Kelsen, a partir de su concepcin acerca de la inexistencia del Derecho en forma de normas aisladas, lo concibi como un sistema cerrado racional, en el cual unas normas se fundamentan y reciben validez de la existencia y validez de otras anteriores, todo lo cual otorgaba unidad, plenitud y coherencia al conjunto. Se creaba as, un sistema armnico, a partir del cual el aplicador del Derecho deba valerse slo de las normas, de interpretaciones dentro del propio sistema, subsumiendo el hecho en la norma. * Kirchmann y su concepcin acerca de la Ciencia del Derecho. La poca que le precedi y en la que se desarroll ofreci una defensa casi absoluta a la preeminencia de la ley positiva, a los conceptos y a la dogmtica jurdica como ciencia, pero Kirchmann(25), jurista prctico(26), en oposicin a la Escuela de la jurisprudencia de conceptos que haba predominado hasta ese entonces y en contra de la "dogmtica jurdica" como la reina de las Ciencias. Sus posiciones constituyeron una importante antesala de las escuelas antiformalistas, sustentadas en sus consideraciones acerca de la Jurisprudencia como fuente del Derecho y como Ciencia jurdica. ES EL DERECHO CIENCIA O NO ES CIENCIA? El anlisis que realizaremos en el presente trabajo nos llevar a muchas interrogantes y contradicciones por parte de los juristas dentro y fuera de nuestro pas, por un lado los que opinan que el derecho es una ciencia por que se encuentran en constantes cambios, existen otros juristas que definen al derecho como una simple disciplina. Comencemos ha recorrer un largo camino que nos conducirn hacia las la verdadera definicin de Derecho. El Derecho puede, como todos los objetos que integran el universo, ser objeto de un conocimiento de orden filosfico que indaga qu es lo que en el campo jurdico puede proclamarse con alcance universal. Es un dato histrico, al menos en la cultura occidental, el Derecho ha dado motivo al desarrollo de un saber especializado que pretende jerarqua cientfica. Habiendo distinguido el saber filosfico del saber cientfico conviene ahora diferenciar a la Ciencia de la corriente que expone que el Derecho no es ciencia, sino pura Filosofa como -frente al conocimiento- puede el estudioso adoptar dos actitudes: 1. La cientfica y, 2. La filosfica. La Ciencia del Derecho tiene por objeto el estudio, la interpretacin y sistematizacin de un ordenamiento jurdico determinado. Para Kant , la Ciencia jurdica no responde a la cuestin quid ius? (qu es lo que debe de entenderse in genere por Derecho) sino a la pregunta quisjuris? (que ha sido establecido como Derecho por un cierto sistema). Corresponde a la filosofa del Derecho indagar sobre los fundamentos y supuestos como la esencia general de lo jurdico, la ndole de conocimiento, el estilo del pensamiento que ejercitan los juristas, el ltimo sentido y la justificacin metafsica de los datos del Derecho. Es la disciplina filosfica que tiene por objeto el estudio del fenmeno jurdico en su totalidad. Histricamente, la primera forma de reflexin filosfica, sobre lo jurdico, que apareci fue la preocupacin por la justicia y el Derecho Natural , correspondiendo a autores de la cultura griega las primeras teorizaciones.. Se define la Filosofa del Derecho como: la inquisicin metdica de lo jurdico en su realidad universal por sus ltimas razones o fundamentos. El uso de la expresin

Filosofa del Derecho no aparece sino en 1778, siendo Gustavo Hugo el primero en utilizarla: ms tarde Hegel es el primero en publicar una obra con esa expresin. Determinados autores coinciden en que la Filosofa del Derecho comprende, estos temas fundamentales: la Ontologa Jurdica o problema de la esencia del Derecho; la Gnoseologa Jurdica o problema del conocimiento del Derecho, y la Deontologa o Estimativa, que trata el problema del fin o ideal del Derecho. El trmino equivalente en el idioma ingls Jurisprudence comienza a usarse con este sentido en la obra de John Austin en 1832. Norberto Bobbio, en su obra Naturaleza y funcin de la Filosofa del Derecho, seala que los contenidos de la Filosofa del Derecho seran los siguientes: 1. Teora del Derecho u Ontologa Jurdica : Entre otros temas, esta parte aborda el estudio del concepto y estructura del Derecho, el ser del Derecho en el contexto poltico y social que le da vida, las relaciones y diferencias entre el Derecho y otros sistemas normativos, como la moral y las reglas del trato social. El estudio del ser del Derecho, se llama para Del Vecchio Gnoseologa Jurdica, para Miguel RealeOntonoseologa Jurdica, para Julius Stone Jurisprudencia Analtica y para Hans Kelsen, Teora Fundamental del Derecho. Es saber qu es el Derecho para definirlo y precisar su concepto: tiene como problema fundamental determinar la nocin del Derecho, y que no debe ser confundida con la Teora General del Derecho , que sera ms bien una rama de la Ciencia jurdica. 2. Teora de la Ciencia Jurdica. Su ncleo temtico est formado, entre otros, por el problema de la cientificidad del Derecho, la situacin de la Ciencia Derecho en el panorama general de los conocimientos cientficos actuales y fundamentales, los problemas lgicos y metodolgicos que plantea la actividad cientfica prctica o concreta del jurista. Se trata de una teora del conocimiento jurdico o epistemologa jurdica, una reflexin critica sobre la Ciencia del Derecho y el estudio de los esquemas intelectuales empleados por los juristas para crear, interpretar, completar y conciliar entre s las reglas de un sistema jurdico. 3. La teora de la Ciencia Jurdica: Para Elas Daz, la axiologa jurdica habla, no de que es el Derecho (ontologa jurdica) ni de cmo es de hecho aqu y ahora (Ciencia jurdica), sino como debe ser, no se refiere, pues, al ser, sino al deber ser. Tiene por objeto el estudio de los valores generadores y fundamentadores del Derecho y los fines que este pretende y desea alcanzar, as como el anlisis critico-valorativo del Derecho Positivo y la discusin racional sobre los valores ticos que se desean ver reflejados en el Derecho, para que ste sea considerado como derecho justo. 1. Ciencia del Derecho La Ciencia del Derecho estudia el orden jurdico en su integridad, ocupndose nicamente del Derecho positivo, es decir, de las normas que estn o han estado vigentes en los diferentes pases, para extraer nociones generales que le permitan elaborar teoras, conceptos y construcciones jurdicas. Como consecuencia, la Filosofa jurdica deba ser reemplazada por una disciplina de tipo cientfico cuyos mtodos coincidieran con los de la investigacin naturalista. La Ciencia jurdica es relativamente moderna. En el ltimo tercio del siglo pasado, algunos autores (Bergbohm, Merkel, BierlingIhering, entre otros), influidos por el positivismo y deslumbrados por el progreso de las ciencias naturales, se decidieron a erradicar del Derecho toda consideracin de ndole filosfica o metafsica. Aunque todas ellas presentan las caractersticas cientficas y metodolgicas, algunos autores consideran que la Teora General del Derecho por el grado de abstraccin a que pretende llegar en

sus conceptos, escapa del mbito de la dogmtica jurdica. Esta orientacin sobre el mtodo de estudio del Derecho se llamo dogmtica Jurdica y ha sido desarrollada por diferentes escuelas con distintas denominaciones: Enciclopedia Jurdica (Dalloz, Filomusi), Introduccin a la Ciencia del Derecho (Legaz y Lacambra, Aftalin, Hber Gallo), Teora General del Derecho (Merkl, Roubier, Caso), Teora de los Conceptos Jurdicos Fundamentales (Bergbohm, Bierling, Soml) y Escuela Analtica de la Jurisprudencia (Austin). A la Ciencia del Derecho se le asigna, principalmente el estudio de los siguientes temas: 1. La Interpretacin del Derecho: que consiste en establecer el verdadero sentido y alcance de una o varias normas jurdicas. 2. La integracin del Derecho: mediante las construcciones jurdicas para las relaciones sociales no previstas expresamente en el Derecho Positivo. 3. La Sistematizacin: consistente en la ordenacin coherente y lgica de acuerdo con ciertos criterios clasificatorios del conjunto de normas jurdicas. 4. La Aplicacin del Derecho. La Tcnica Jurdica : Son los procedimientos especiales cuya observancia permite un trabajo bien organizado que asegura mejores resultados, tanto en lo que se refiere a la elaboracin de las normas como en lo relativo a su aplicacin. Otros autores consideran tambin como ncleo temtico: Los Elementos del Derecho, llamados tambin Conceptos Jurdicos Fundamentales (sujeto, objeto, relacin jurdica, norma, etc.), y los problemas que se vinculan a cada uno de ellos. El problema de las Fuentes del Derecho (ley, costumbre y jurisprudencia). En una forma panormica inicial podemos plantear las formas de conocimiento de la siguiente manera: FORMAS DEL CONOCIMIENTO JURDICO Desde un punto de vista trascendental o filosfico. Desde un punto de vista emprico cientficopositivo. Filosofa del Derecho. Ciencias especiales. Culturologa Jurdica. Sociologa Jurdica Historia del Derecho, Antropologa Jurdica, Psicologa Jurdica. Estimativa Jurdica. Poltica Jurdica. Teora Fundamental del Derecho. Ciencias Jurdicas. As pues es necesario comenzar, por una sumaria exposicin de las ideas relevantes en torno a los conceptos de filosofa y Ciencia. El supracitado esquema, para poder apreciar las distintas formas que asume el conocimiento sobre lo jurdico; formula una clara distincin entre Filosofa y Ciencia, entre conocimiento cientfico y conocimiento filosfico. Historia del Derecho como una ciencia Hasta que Alfonso Garca-Gallo escribiera su crtica, compuesta por una serie de observaciones que destacaban la problemtica de considerar a la Historia del Derecho como una ciencia histrica Adems, atribuy la crisis de la Historia del Derecho a la aplicacin estricta de los mtodos de la Historia general a una disciplina que posea una naturaleza peculiar, incompatible en cierto modo con los mtodos y la tcnica de su ciencia madre Derecho no era ms que una especializacin de la Historia general, de manera que se utilizara el mtodo histrico-crtico propio de la ciencia histrica..

Devenir de la Historia del Derecho A la inmensa labor desplegada por los historiadores alemanes del siglo XIX, hasta la poca actual. Los historiadores del Derecho la consideran el momento en que el derecho adquiere la categora de ciencia. Realizado un meta-anlisis histrico sobre el devenir de la Historia del Derecho. El carcter de la ciencia jurdica El 25 de noviembre de 1952, fue la primera vez que Garca-Gallo atribuyera el carcter de ciencia jurdica a la Historia del Derecho en la conferencia en homenaje a Hinojosa, ste sera el punto de inflexin que marcara el comienzo del debate de los historiadores del Derecho sobre su propia disciplina. Sera el propio Garca-Gallo, quien defendera el carcter sustantivo o esencial de la "persistencia de lo jurdico", desligndose de lo que hasta entonces era considerado como una mera caracterstica adjetiva y plantea el rechazo a la interpretacin dogmtica, que converta a la Historia del Derecho en una simple sucesin de sistemas. CONCLUSIN

Resulta incuestionable que el derecho es una de las ms importante ciencias sociales, ciencias que al decir de Kelsen: Son tan ciencias como las llamadas exactas, solo que las sociales son ciencias del deber ser, en tanto que las ciencias exactas son ciencias causales. La ciencia jurdica no suele comprender propiamente todo un sistema, sino que procede con ulteriores especificaciones y distinciones, considerando una parte singular del sistema en cuestin (Derecho publico o Derecho privado). Pero estas divisiones no han de entenderse de modo absoluto, siendo numerosas las conexiones e interferencias entre las distintas ramas, y no excluyndose la creacin de otras nuevas. Si queremos conocer el derecho en su integridad lgica, o sea, saber cuales son los elementos esenciales comunes a todos los sistemas jurdicos, debemos forzosamente superar las particularidades de estos sistemas, realizar una investigacin que trascienda las competencias de todas y cada una de las ciencias jurdicas particulares. La definicin derecho constituye precisamente el primer tema de la Filosofa del Derecho entonces podemos decir que la ciencia del Derecho tiene por objeto los sistemas particulares considerados singularmente para cada pueblo en una poca determinada. Bibliografia: 1. Escandn Alomar Jess, Profesor de Filosofa del Derecho Universidad de Concepcin. Revista de Derecho, Vol. XII, diciembre 2001, pp. 168-174, ISSN 0718-0950. 2. Jimnez Cano Roberto Marino, trabajo investigativo sobre Filosofa del Derecho, titulado Conflicto entre Ley y Justicia Panam, 25 de Abril de 1998 3. ROSS, ALF, Sobre el Derecho y la Justicia, pgina 39. Eudeba, Buenos Aires, 1994.

4. Tamayo y Salmorn, R. El Derecho y la Ciencia del Derecho. UNAM, Mxico, 1986, pgs.123-124. Internet: gestionpolis.com