Importancia de la Metodologa de la Investigacin Jurdica en la formacin de los estudiantes de Derecho

Gabriel lvarez Undurraga272

La investigacin jurdica
Histricamente la perspectiva tradicional de la investigacin en el Derecho ha sido de marcado carcter documental, no considerando pertinente combinar las tcnicas de investigacin de las Ciencias Sociales, especficamente las empricas; por lo mismo el avance del Derecho como Ciencia, en los pases latinoamericanos en general y en Chile, en particular, ha sido lento. En este sentido, debido al enfoque tradicional del objeto del conocimiento de las Ciencias Jurdicas como el estudio esttico de la norma, stas no han incorporado las tcnicas de investigacin de las Ciencias Sociales, o si lo han hecho, esto ha sido parcialmente. En el plano de la enseanza del Derecho, la investigacin jurdica se ha caracterizado por ser discursiva, memorstica y repetitiva, omitiendo la interpretacin crtica y creativa que puedan tener los estudiantes, generalmente acostumbrados a un sistema educativo que privilegia la pasividad y la descripcin de los fenmenos jurdicos.273

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Abogado, graduado en la Universidad Central de Venezuela y Profesor de Castellano y Literatura, graduado en la Universidad de Santiago de Chile. Ha realizado estudios de Post-grado (Maestra) en la Universidad Simn Bolvar, en la Universidad Central de Venezuela (especializacin en Derecho del trabajo), en la Universidad de los Andes de Venezuela (Metodologa de la Investigacin en Ciencias Sociales) y Magster en Derecho en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. Es Doctor (c) en Estudios Americanos, Mencin Relaciones Internacionales en la Universidad de Santiago (USACH). Ha sido profesor en Venezuela de la Universidad Central de Venezuela, de la Universidad de Los Andes, de la Universidad de Oriente y de la Universidad Metropolitana. En Chile ha trabajado en la Universidad de Atacama, Universidad Catlica del Norte, Universidad de Talca, Universidad de los Andes, Universidad de Heidelberg, entre otras. Actualmente trabaja como profesor en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, Universidad de Santiago, Academia de Guerra del Ejrcito de Chile, Universidad Central de Chile y en la Universidad San Sebastin. El profesor Jorge Witker en su texto Investigacin Jurdica, Mxico, Mc Graw Hill, 1995, hace una caracterizacin al respecto.

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En esta misma lnea, el profesor Jorge Witker establece un diagnstico del estado actual de la investigacin jurdica en Amrica Latina, sealando que La investigacin jurdica se encuentra en una crisis generalizada en Amrica Latina; varias son las causas que tentativamente explican la situacin: a) El predominio de la concepcin positivista-formalista del derecho; b) El aislamiento de los estudios jurdicos respecto al resto de las ciencias sociales que impiden enfoques globales a los problemas jurdicos; c) Una concepcin binaria entre teora y prctica, externo-interno, ser-deber ser, estructura-funcin, etctera, que parcializa y segmenta el fenmeno jurdico de su contexto sociocultural, y finalmente, d) Una enseanza jurdica discursiva, memorstica y repetitiva que omite todo juicio crtico y participativo de estudiantes pasivos y esencialmente receptivos. A estos factores se suman los complejos retos que la globalidad plantea a los sistemas jurdicos estructurados para regular espacios territoriales acotados (derecho positivo vigente); para ello, se hace necesario disear una apertura del conocimiento jurdico que permita superar los paradigmas que heredamos de los aos treinta, cuarenta y cincuenta del siglo pasado, y crear nuevos enfoques que adecuen el derecho a las necesidades de la sociedad actual.274 La caracterizacin del acadmico e investigador del Derecho en Chile estaba acentuada por sus conocimientos profesionales, exigindole ser un buen operador y, en el mejor caso, como docente, un descriptor de los estatutos jurdicos que le tocaban impartir. De esta manera, el profesor entregaba un conjunto de conocimientos y experiencias profesionales a los estudiantes, en formato de clase magistral, con escasa posibilidad de que los alumnos participaran en el proceso enseanza-aprendizaje. En su metodologa de la enseanza predominaba el mtodo pasivo, utilizando esencialmente como tcnicas la exposicin de los hechos y el derecho, y, a veces, la tcnica de la pregunta. No se empleaban mtodos activos, salvo en casos excepcionales, ni se consideraba el aporte de las ciencias jurdicas latinoamericanas en este aspecto. La investigacin jurdica, que realizaba este acadmico como forma de reciclar los conocimientos, prcticamente estaba reducida a un estudio meramente descriptivo de datos obtenidos en las normas, en la escasa doctrina y en la jurisprudencia de los tribunales; lo que reiteradamente entregaba en sus clases275. Este enfoque del estudio del Derecho, influido por el contexto poltico posterior al ao 1973, se profundiz ms, eliminando cualquier relacin que acompaara consideraciones que no fuesen estrictamente jurdicas formalistas. De esta manera, la escasa investigacin producida por los acadmicos en el perodo 1973-1990 fue mayoritariamente documental y dogmtica, empleando el mtodo exegtico principalmente. A partir de la segunda parte de la dcada del 70 predomina la tendencia
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WITKER, J. Hacia una investigacin jurdica integrativa. Boletn Mexicano de Derecho Comparado, mayoagosto, ao/vol. XLI, nmero 122, pp. 944 y 945, 2008. Universidad Nacional Autnoma de Mxico (UNAM), Mxico D. F. Esta caracterizacin es genrica; sin embargo, es conveniente sealar los esfuerzos por revertir esta situacin por parte del enfoque surgido en la reforma universitaria de 1967 en las universidades de Chile, Catlica y de Concepcin, apoyadas por el programa de modernizacin de la enseanza del derecho, financiado por la Fundacin Ford. Al respecto, mayores datos se pueden ver en el texto de LVAREZ Undurraga, G. Curso de Investigacin Jurdica. Unidad III La Investigacin Jurdica (3 Ed.). Santiago de Chile, Legal Publishing, 2009.

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a estudiar slo la legislacin positiva, aislndola de su contexto social, poltico y econmico; consecuencialmente la investigacin jurdica decae sensiblemente. Sin embargo, con la creacin de algunas universidades privadas y universidades regionales se inicia una ola de transformaciones en las mallas de las Facultades de Derecho del pas. Posterior al advenimiento de la democracia formal, las facultades de Derecho de algunas universidades inician un proceso de revisin de las mallas curriculares en la formacin del abogado. Es as que se recupera una visin ms amplia del estudio del Derecho, incorporando asignaturas como Sociologa del Derecho, Filosofa del Derecho, Ciencias Polticas, Antropologa Jurdica, Metodologa de la Investigacin Jurdica, que permiten a los estudiantes tener una perspectiva integral y reflexiva de las Ciencias Jurdicas. En los ltimos aos, fruto de los cambios acelerados que se producen en la sociedad chilena, diversas escuelas de Derecho, tanto tradicionales como nuevas, han incluido la asignatura de Metodologa de la Investigacin Jurdica, con el objetivo de aproximarse en los estudios tericos y en la aplicacin prctica de los principales mtodos y tcnicas de investigacin jurdica. Para tal efecto, las universidades han incorporado tal asignatura en calidad de obligatoria a veces, electiva en otras. El nfasis de su estudio vara dependiendo del nivel donde est ubicado en la formacin del futuro abogado, en primer o segundo ao (como preseminario) o en quinto ao (como seminario o taller de memoria). En los ltimos aos se intenta complementar el estudio de la investigacin dogmtica y documental, con las posibilidades emergentes de la investigacin emprica o de campo con el objetivo de conocer la eficacia de la norma jurdica, es decir, estudiar la realidad jurdica en las fuentes directas. En este sentido, se destacan los aportes del profesor Jorge Correa Sutil y de otros investigadores en desarrollar investigacin jurdica emprica276. En el nivel de postgrado, la asignatura de Metodologa de la Investigacin Jurdica intenta, a partir del nuevo enfoque que se maneja en los estudios de cuarto nivel (Magster), formar a un abogado con una visin integral y una actitud cientfica, de tal forma que enfrente la realidad con una posicin que vaya ms all de lo que la dogmtica jurdica le plantea; por lo tanto, que cumpla con un rol activo y creador en los procesos de bsqueda, adquisicin y aplicacin de los conocimientos jurdicos, que se materializarn en la presentacin de la tesis. En el Doctorado en Derecho, la asignatura intentar que el postulante aporte cualitativa y cuantitativamente en la creacin de un conocimiento jurdico relevante dentro de las lneas de investigacin emergentes277. Intentaremos aproximarnos a un concepto de investigacin jurdica, estimando que es el conjunto de procedimientos de carcter reflexivo, sistemtico, controlado, crtico y creativo, cuyo objetivo es la bsqueda, indagacin y el estudio de las normas, los hechos

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Un ejemplo de esta tipologa de investigacin la encontramos en el estudio de CORREA Sutil, J. y Barros, L. Justicia y marginalidad. Percepcin de los pobres. Santiago de Chile, CPU, 1993. LVAREZ Undurraga, G. Importancia de la Metodologa de la Investigacin Jurdica en la formacin del abogado. La Semana Jurdica, ao 3, N 139: 14, 2003. Santiago de Chile, Semana del 7 al 13 de julio.

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y los valores, considerando la dinmica de los cambios sociales, polticos, econmicos y culturales que se desarrollan en la sociedad.278 La investigacin jurdica permite al estudiante estar al tanto de los cambios que se producen en el dinmico mundo del conocimiento jurdico, adems, con la consolidacin de las nuevas tecnologas de la informacin el alumno buscar por s mismo los materiales de enseanza del derecho; por lo que resulta importante la orientacin del profesor resendole cules son las fuentes relevantes para el estudio y cmo se debe hacer dicha bsqueda de la informacin. La investigacin en las ciencias del derecho significa una actitud indagadora del estudiante, construyendo sus propios conceptos a partir de las diferentes posiciones conceptuales que deber estudiar; por lo tanto, supone una actividad creativa, sistemtica e interdisciplinaria en la cual existe una interaccin entre el sujeto (investigador) y su objeto (el conocimiento) que se intenta aprehender. Esta interaccin tambin se da entre las normas y la realidad social regulada. Adems, la investigacin en derecho es un instrumento que intenta superar los procesos memorsticos y reiterativos de datos que aparecen en los cdigos y en las leyes, sin una capacidad mnima de anlisis, sin reflexin ni interpretacin crtica del fenmeno o institucin jurdica estudiada. Debe ser una herramienta para desbloquear las mentes de la perspectiva positivista, normativista y exegtica, que reduce el derecho a lo que dicen las normas escritas, sin considerar los contextos econmicos, sociales, polticos, culturales y los intereses materiales, que determinan la creacin y el impacto que tienen estas normas en la sociedad. Nuestro enfoque considera que el objeto de estudio del Derecho no son solamente las fuentes formales del Derecho (Constitucin, ley, decretos, reglamentos, ordenanzas, instrucciones, resoluciones, jurisprudencia, costumbre, actos jurdicos, actos corporativos y principios generales del derecho), sino tambin las realidades sociales que definen la eficacia de las normas jurdicas. Por lo tanto, el objeto de investigacin del Derecho son las normas, los hechos y los valores, los que no se dan separados, coexisten incorporados en una unidad armnica, dialctica y concreta. Respecto de la norma, se investiga lo que los hombres dicen que hacen en el Derecho. Del hecho o conducta social, se investiga lo que los hombres hacen en la vida cotidiana con el Derecho. De la variable axiolgica o valorativa, se seala que tanto sobre la norma como del hecho social regulado hay valores o intereses protegidos que cruzan el discurso normativo y la realidad sociohistrica. Por lo tanto, el objeto del conocimiento en las Ciencias Jurdicas son los hechos, las normas y los valores. El investigador jurdico estudia el mundo objetivo y real donde operan las normas. El conocimiento jurdico es el resultado de la investigacin que se ha realizado en el derecho en el tiempo y en el espacio. Luego, las caractersticas del conocimiento jurdico son la objetividad, racionalidad, logicidad, metodicidad, sistematicidad, flexibilidad, lenguaje tcnico y preciso.
278

LVAREZ Undurraga, G. Curso de Investigacin Jurdica (3 ed.). Santiago de Chile, Legal Publishing, p. 249, 2009.

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La funcin interdisciplinaria de la ciencia es un aspecto que se da en la prctica cotidiana cuando se forman equipos de investigacin con profesionales de diferentes reas del conocimiento, dentro de las cuales estn los abogados, lo que permite obtener un conocimiento ms integral de la realidad que pretendemos estudiar. La funcin transdisciplinaria consiste en entregar un aporte relevante y pertinente que cruce a las distintas disciplinas del derecho. La funcin disciplinaria est dada por el valor y utilidad que tiene la disciplina en la formacin del futuro abogado. Desde la perspectiva de Guillermo Briones, La investigacin social considera la realidad desde los puntos de vista de dos continuos en los cuales ubica sus problemas de estudio. El primero de ellos es el continuo microscpico-macroscpico dentro del cual se definen poblaciones de distinto tamaos que pueden ser objetos de estudio. El segundo es el continuo objetivo-subjetivo compuesto de conductas, acciones, representaciones y actitudes de las personas que interesan en una investigacin. En el cruzamiento de ambos continuos se definen problemas de investigacin. Es dentro de algunos de esos niveles de investigacin donde las ciencias sociales plantean sus problemas de investigacin buscndoles respuestas.279 Se infiere que la investigacin social entrega un aporte al Derecho con la diversidad de metodologas, tcnicas y enfoques que las ciencias jurdicas pueden adaptar a sus propios objetos de estudio. Posteriormente, el profesor Briones seala que En el plano terico, el investigar plantea sus preguntas desde uno u otro de los dos paradigmas principales y desde una teora especfica; en el plano metodolgico, sus preguntas pueden ser abordadas desde una perspectiva cuantitativa descriptiva-explicativa o desde una perspectiva cualitativa descriptiva-interpretativa, o dicho en otros trminos, la investigacin social puede formularse desde un paradigma cuantitativo o desde un paradigma cualitativo.280 En nuestro pas, los principales problemas que tiene la investigacin jurdica para constituirse como un aporte cualitativo y cuantitativo en el proceso enseanzaaprendizaje del Derecho son los que, a continuacin, se esbozan.

Desconocimiento de la importancia de la investigacin jurdica, por parte de los

docentes, y del aporte que ste puede tener en el aprendizaje de los alumnos.

Escaso apoyo institucional. A pesar de que se reconoce como una de las

principales funciones que tiene la universidad a la investigacin, sin embargo, en la comunidad cientfica se le deja en un plano secundario o inexistente, tal vez al considerar que los resultados que se obtienen de la investigacin en las Ciencias Jurdicas no son propiamente cientficos al no ser mensurados o experimentales. del valor que entrega para la cultura jurdica la investigacin. Esta situacin se aprecia, especialmente, en la escasa convocatoria que tienen los cursos de

Bajo nivel de conocimiento y experiencia, por parte de algunos acadmicos,

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BRIONES, G. Metodologa de la Investigacin en las Ciencias Sociales y en el Derecho. Ponencia expuesta en Seminario Internacional de la Universidad Libre, Bogot, octubre, p. 3, 2002. BRIONES, G. Op. Cit. p. 3.

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capacitacin en la materia realizados por diversas instituciones de Educacin Superior del pas, dirigidos a los abogados, y de la mnima presencia de proyectos de investigacin jurdica en los concursos que tiene la comunidad cientfica nacional e internacional. La gran mayora de los cursos no utiliza como metodologa ni como sistema de evaluacin a la investigacin, y si lo hacen unos pocos, su porcentaje es mnimo. La tradicin jurdica emplea principalmente el mtodo expositivo y de clase magistral, y sistemas que ya han sido considerados como probados por la experiencia, de esta manera prevalecen las pruebas solemnes orales y escritas. Adems, el estudiante chileno, acostumbrado a esta prctica pedaggica, no impulsa cambios sustantivos, porque no supone ningn esfuerzo adicional al ser un sujeto meramente pasivo. En general, el adiestramiento en las tcnicas de investigacin jurdica, por parte de los profesores y profesoras que imparten la asignatura, es deficiente, porque no se relaciona la teora con la prctica cuando se aplican los instrumentos de recoleccin de datos. Adems, por un problema de formacin, muy pocos de estos acadmicos poseen los conocimientos necesarios y la preparacin requerida para impartir los contenidos de la asignatura, lo que produce incomprensin y desnimo de los estudiantes. Frente a esta situacin, es conveniente considerar a la investigacin como parte de la formacin del futuro abogado y, en este sentido, como el proceso que permite facilitar a los estudiantes la bsqueda de la informacin, a travs del uso de un conjunto de metodologas. Por lo mismo, es necesaria una propuesta ms integral que tenga un curso de Metodologa de la Investigacin Jurdica que habilite al estudiante a localizar la informacin jurdica relevante, en la medida que utilice con eficacia las herramientas bsicas para reconstruir intelectualmente conceptos, categoras e instituciones que conforman el Derecho y la realidad sociojurdica, adems, que lo ayude a comprender el conocimiento jurdico y estimule su espritu creativo en los trabajos que se le pedirn durante su carrera. Por otra parte, si entendemos que la enseanza del Derecho tiene como contenido central ejercitar al estudiante en el conjunto de tcnicas, de mtodos y de procedimientos que le permitan conocer al Derecho por s mismo, identificar y resolver por s mismo los problemas que plantea su interpretacin y aplicacin y formular por s mismo las soluciones que puedan solventarlos281, resulta que en gran parte de este contenido, la investigacin jurdica est presente, teniendo un rol destacado. De esta forma pasamos del modelo de enseanza, que prima en nuestras universidades, a un modelo de aprendizaje, en el cual se trata de incentivar al alumno a pensar el Derecho. Adems, con la incorporacin progresiva de las nuevas tecnologas de informacin, Internet y las redes de transmisin de datos a la organizacin y gestin de la docencia y al desarrollo de las actividades que implica el proceso enseanza-aprendizaje, el papel de la investigacin jurdica aumenta significativamente para ambas partes: profesor y
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GONZLEZ Rus, J. J. Reflexiones sobre el futuro de la enseanza del Derecho y sobre la enseanza del Derecho en el futuro. Revista Electrnica de Ciencia Penal y Criminologa. Espaa, Universidad de Crdoba, 2003 11 p. <http://criminet.ugr.es/recpc>;[fecha de consulta: 20/1/2010/]

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alumno, pero tambin para la institucin, la cual debe comprometerse ms en este sentido, porque en el futuro la universidad ser una combinacin de actividades presenciales y virtuales, ya que una significativa parte de la oferta acadmica se desarrollar mediante las redes de transmisin de datos, y todo esto supone investigar. Finalmente, la enseanza de la investigacin jurdica a los estudiantes pasa a ser de trascendental importancia, porque cada da se multiplican las fuentes informativas (bases de datos que recogen y sistematizan jurisprudencia, legislacin, doctrina, tratados, entre otros), adems, se incrementa la mediatizacin de la informacin en el acceso a los soportes tradicionales. Tambin, porque el conocimiento de los ordenamientos jurdicos nacional e internacional se complejiza cada vez ms. Por ltimo, la conveniencia de uniformar y estandarizar los trabajos acadmicos, a partir de las Convenciones de la UNESCO, sin perder las particularidades de normativa que pueda tener cada institucin superior universitaria. Los estudios del Derecho requieren de la investigacin documental y emprica con el objetivo de obtener datos o informacin para analizarlos y tomar decisiones adecuadas, resolver problemas, conocer nuevas teoras y sus desarrollos, profundizar aspectos de la realidad sociojurdica, conceptos e ideas, revisar documentos y textos existentes utilizando la artesana intelectual, crear nuevos enfoques metodolgicos, vincular la teora con la prctica o el deber ser con el ser o realidad social, evaluar la eficacia de la norma jurdica, diagnosticar y conocer el derecho y sus transformaciones, enriquecer nuestro patrimonio cultural, comprobar o verificar hiptesis, ayudar a encontrar datos para resolver problemas jurdicos (conflictos, negociaciones, demandas, etc.), mejorar, reformar o crear nuevas leyes que atiendan a satisfacer necesidades de la comunidad, realizar proyectos de investigacin que permitan entregar datos para tomar decisiones de modernizacin y transformacin del sistema judicial y su normativa, reciclar conocimiento, en fin, es largo el inventario de metas que se pueden alcanzar mediante la promocin de la investigacin en el Derecho, tanto en actividades universitarias de pregrado, postgrado o en las labores profesionales, interdisciplinarias y en diferentes mbitos de la vida cotidiana. Las instituciones jurdicas estn insertas en un proceso de cambios, por otra parte, la globalizacin y la obsolescencia del conocimiento es acelerada. La investigacin jurdica cumple una funcin destacada cuando diagnostica un problema, entrega un pronstico y crea posibles respuestas o soluciones a dichos problemas jurdicos, de esta forma su papel social es determinante en la sociedad.282

Caracterizacin de la Metodologa de la Investigacin Jurdica

La metodologa de la investigacin jurdica, conceptualizada como el estudio y aplicacin del conjunto de mtodos, tcnicas y recursos que se utilizarn en la bsqueda de las fuentes formales y materiales de Derecho, se debe adecuar al objeto del conocimiento; por consiguiente, el investigador debe ser flexible y creativo en la utilizacin de la diversidad de mtodos: analtico, sinttico, deductivo, inductivo,
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LVAREZ Undurraga, G. Importancia de la Metodologa de la Investigacin Jurdica en la formacin del abogado. La Semana Jurdica, ao 3, N 139, p. 14, 2003. Santiago de Chile, Semana del 7 al 13 de julio.

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comparativo, dialctico, histrico, sistemtico, exegtico, de observacin, estadstico, intuitivo y otros. Tambin se deben utilizar tcnicas e instrumentos que estarn vinculados a si la investigacin, segn el diseo, es documental, emprica o mixta. En Chile la gran mayora de investigacin jurdica ha sido documental, utilizando la dogmtica jurdica con un nfasis fundamental, por esto el avance no es significativo en el enriquecimiento del Derecho; por otra parte, la investigacin emprica es escasa y se ha centrado en estudios sobre la eficacia de la norma o percepcin acerca de sta. Ambos tipos de investigacin son necesarias para el avance del Derecho. Es cierto que en nuestro sistema jurdico prevalece ms esta forma de artesana intelectual, pero no es menos cierto que nuestra cultura jurdica tambin requiere mayor pluralidad en el proceso de la investigacin en el Derecho. Finalmente, se deben considerar los niveles de profundidad de los estudios: exploratorios, descriptivos y explicativos. Dependiendo del tipo y nivel de investigacin se utilizarn una serie de tcnicas e instrumentos de recoleccin de datos que sean necesarios y estn en funcin del objeto del conocimiento jurdico. Por lo tanto, si bien se han preferido histricamente la utilizacin de metodologas de la investigacin documental, actualmente esta tendencia est cambiando con la combinacin de mtodos, tcnicas e instrumentos de recoleccin de datos documentales y empricos. Lo importante es que sean empleados en forma creativa y no rgida, que posibiliten los cambios institucionales jurdicos que la sociedad chilena aspira283. Actualmente podemos notar deficiencias en la enseanza-aprendizaje de la investigacin jurdica como metodologa. Los problemas ms habituales los tenemos en que cuando estos cursos se instrumentan muchos alumnos no le dan importancia, creen que son asignaturas de relleno, por lo que hacen un trabajo de investigacin vagamente recensionario y descriptivo o bien, copia literal de otros textos. Respecto del profesor, si no cuenta con la asistencia de ayudantes, su labor en la revisin de estos trabajos resulta muy sacrificada. La metodologa de la investigacin jurdica permite al estudiante aproximarse al objeto del conocimiento del Derecho con una perspectiva ms organizada, coherente, crtica y creativa. La metodologa entrega un orden en las actividades que el investigador debe realizar, en ese sentido el derecho facilita este accionar si se entiende a ste como un sistema, al igual que al proceso de la investigacin. Este orden implica un conjunto de etapas que deben cumplirse sistemticamente. Por otra parte, la metodologa otorga una coherencia y logicidad en el proceso y en el resultado, lo que implica un trabajo en que el uso combinado de un conjunto de mtodos efectivice el cumplimiento de los objetivos. En el derecho no puede haber un mtodo nico que resuelva la investigacin; al contrario, es conveniente fomentar el pluralismo propio de las metodologas cualitativas y cuantitativas, porque ambos enfoques estn basados en teoras que intentan persuadir y legitimar los diferentes discursos jurdicos. Por lo tanto, el enfoque pluralista o multimetdico asume el uso de una variedad de metodologas que enriquecen la construccin de la realidad y su explicacin jurdica
283

LVAREZ Undurraga, G. La investigacin jurdica ser un instrumento de adquisicin de conocimientos y de modificacin del ordenamiento jurdico. La Semana Jurdica, ao 5, N 215: p. 3, 2004. Santiago de Chile, Semana del 20 al 26 de diciembre.

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o sociojurdica. Adems, la metodologa promueve el espritu crtico e indagador al establecer diagnsticos y pronsticos de instituciones y sistemas normativos, por lo que los niveles de investigacin descriptiva, correlacional y explicativa tienen su validez y confiabilidad. La metodologa tambin es creativa en la medida que no se cierra a las diversas posibilidades de enfoques de investigacin, entregando propuestas innovadoras para el derecho, que permiten la generacin del nuevo conocimiento jurdico o perfeccionar los existentes a travs de nuevas lecturas o perspectivas en que la imaginacin debe tener un rol significativo. Por esto es determinante en la generacin de una actitud analtica e interpretativa de los fenmenos que engloba el derecho nacional e internacional, relacionndolo con el contexto social, poltico, econmico y cultural.

La metodologa de la enseanza del Derecho

En el plano de la metodologa de la enseanza del derecho, tanto el acadmico como el estudiante han continuado impulsando la tradicional clase expositiva magistral. En el caso del profesor, porque se trata de un mtodo que le ha dado resultados histricamente, adems, permite cumplir con todos los objetivos y la cantidad de contenidos establecidos en el programa, y porque innovar en otros mtodos activos supone mayor audacia y nuevos desafos que implican ms dedicacin respecto de las estrategias que tendra que aplicar. Lo mismo acontece en la gran mayora de los estudiantes chilenos, quienes se sienten ms seguros con la aplicacin de este mtodo, por parte de sus profesores, porque si se asumen metodologas ms activas, ste deber preparar ms las clases, leer los textos asignados, analizarlos, interpretarlos crticamente; por lo tanto, como en el sistema educativo de la enseanza bsica y enseanza media no se entregan estas competencias y habilidades, el estudiante universitario chileno tiene escasa comprensin de textos cuando se inserta en el sistema de Educacin Superior universitario. De la situacin expuesta no se escapan las instituciones formadoras de abogados, la que a travs de las distintas asignaturas que componen sus mallas curriculares la gran mayora de los acadmicos no utilizan la investigacin como mecanismo de aprendizaje del Derecho y, si la incluyen, sta tiene un papel marginal y solo descriptivo. Esto se manifiesta en gran parte de los programas de las asignaturas de las Escuelas de Derecho, los que no consideran a la investigacin como una estrategia aportativa en el proceso enseanza-aprendizaje del Derecho ni como un sistema de evaluacin. La estructura de los programas de la carrera, salvo en casos excepcionales, est concebida principalmente en los estudios de las fuentes formales del derecho, en forma esttica, desvinculando la relacin entre norma y los cambios econmicos, polticos y sociales que se estn produciendo en la sociedad mundial, en general, y en la sociedad chilena, en particular. Por lo tanto, el formalismo jurdico se impone como forma de razonamiento en el discurso didctico. La enseanza del Derecho ha tenido una evolucin que evidencia las diversas concepciones de la disciplina. En efecto, inicialmente se centr en el estudio de los artculos de los Cdigos y textos vigentes, mtodo que se denomin exegtico y que consista en que los alumnos analizaban, uno por uno, los artculos y respecto de ellos advertan los comentarios del docente, quien exiga en la evaluacin la reproduccin de los preceptos legales.

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De lo expuesto surge que la enseanza del Derecho, en este primer perodo, obedece a la idea de que el contenido est en los textos legales. A mediados del siglo XX, se comienza a desarrollar la fuente jurdica conocida como doctrina y que va a dar origen a una etapa muy valiosa de creacin intelectual, en que los Tratados y manuales de estudio son los que los docentes utilizan para efectos de ensear el Derecho, cuestin que no es irrelevante, ya que se comienza a trabajar en lo que el medio jurdico conceptualiza como la dogmtica, un conjunto de presupuestos de contenido que no hacen ms que sistematizar y explicar los textos legales siguiendo una cierta coherencia lgica. Si en la primera etapa la creencia fue que haba que aprenderse los textos legales, en la segunda se considera indispensable que el futuro abogado conozca el total del Derecho, asumindose un carcter enciclopdico en los conocimientos jurdicos. El mtodo en esta etapa comienza siendo la clase magistral, para luego pasar a la clase expositiva o conferencia. En el campo de la enseanza del derecho, durante la dcada del 60 y en los primeros aos del 70, se intent proponer metodologas ms activas, que considerasen al alumno como sujeto activo del proceso didctico. En este sentido en Mxico, Argentina, Colombia, Venezuela, Brasil y posteriormente en Chile, se establecen propuestas concretas a partir del proceso de transformacin de las universidades y su rol ms vinculado al desarrollo econmico, poltico y social. Sin embargo, producto de los cambios polticos implantados en algunos pases en que la institucionalidad democrtica resulta quebrantada, estas propuestas quedan congeladas. No ocurre as con otros pases que mantienen sus respectivos regmenes democrticos y se profundiza la reforma universitaria y con ello las transformaciones de los pensum o mallas curriculares de las distintas carreras universitarias, la readecuacin de stas a la nueva realidad que se vive. Este es el caso de Mxico, Venezuela y Colombia, donde se modernizan los programas de las Facultades de Derecho y se hace una profunda revisin de las metodologas empleadas. De esta manera, era comn establecer que en la enseanza del Derecho nos encontrbamos con una diversidad de profesores exgetas, interrogadores, lentos, asistemticos, rgidos, exagerados en su erudicin, inexpertos, excesivamente generosos, verbalistas, entre otros. Esto acentuado, principalmente, por la fuerte profesionalizacin del estudio de la carrera y el desconocimiento, de estos profesionales, de los aportes de la Didctica o Metodologa de la Enseanza. Actualmente, en Chile, se est iniciando el abordamiento de este tema a partir de los enfoques de las distintas instituciones tradicionales de Educacin Superior del pas; sin embargo, falta enriquecer la discusin con las experiencias del pasado y del presente que se vivencian en la prctica pedaggica y aprovechar las innovaciones que se estn dando en esta materia en Latinoamrica, Europa y USA principalmente. El reto hacia un cambio cualitativo y cuantitativo en la metodologa de la enseanza del derecho debe ser una realidad inaplazable284.
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LVAREZ Undurraga, G. Una aproximacin a la Metodologa de la enseanza del Derecho. Copiap,

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Frente a dos posiciones o tendencias observadas en la enseanza del Derecho: la refundacin del marco terico tradicionalista y la renovacin humanista, volviendo a nuestros orgenes, la Facultad de Derecho de la Universidad Autnoma de Nuevo Len plantea: Nuestra posicin se adentra en esta perspectiva: la renovacin humanista, volviendo a nuestros orgenes. Por Humanismo debemos entender: el poder definir y justipreciar al hombre individuo, en orden a su ser social y a sus instituciones y estructuras. Esto es, debemos entender que la sociedad y la cultura estn en funcin, al servicio del hombre. ste las crea para su servicio, son la herramienta que l necesita para elevarse al logro de los valores. El sustrato es el hombre, las estructuras (la sociedad y la cultura) debern servirle para alcanzar los objetivos (los valores). ste es el planteamiento ms genuino de un Humanismo ascendente y trascendente. Y el Derecho es el sustento de este estatus dinmico para lograr esos objetivos. Por volver a nuestros orgenes se entiende redescubrir nuestra historia universitaria, eminentemente humanista, con el objeto de lograr, inspirados en el pasado, reprogramar nuestro presente, en funcin de nuestras expectativas para el futuro. El nuevo abogado debe ser pionero y conductor de la sociedad en el nuevo milenio. As la metodologa y la tcnica que deber adoptar en su formacin, debern ser de tal manera dinmicas y propositivas, que pueda lograr asumir su papel de liderazgo social y conducir a su mbito social de accin, con su accin profesional al logro de los resultados que de l la sociedad toda espera285. A partir de inicios del 2000, se enfatiza, en algunas Facultades de Derecho, disear la carrera utilizando el modelo por competencias, proponiendo transformaciones en el aspecto valrico, actitudinal, en las habilidades profesionales y en el mbito del conocimiento jurdico y social; todo esto hace suponer cambios metodolgicos de fondo y de forma. Estas definiciones de competencias identifican dos rasgos caractersticos: una lgica que inspira el ejercicio y la enseanza del Derecho, y, por otra parte, la temprana profesionalizacin de los estudios. La lgica de la enseanza del Derecho considera cuatro pasos: identificacin del hecho jurdico, determinacin de los principios y normas aplicables, diseo de una estrategia de enfrentamiento, y ejercicio de las acciones jurdicas respectivas. La temprana profesionalizacin de los estudios se inicia cuando, desde el primer ao de la carrera, se incorporan asignaturas netamente profesionales, junto con otras, en menor medida, de formacin bsica. De lo expuesto, consideramos que la Metodologa de la enseanza del Derecho Consiste en el estudio y la aplicacin de un conjunto de mtodos, tcnicas y recursos que permitan dinamizar y hacer ms efectivo el proceso enseanza-aprendizaje del Derecho. Implica que los docentes que ensean en las Escuelas de Derecho se formen con una Didctica que modifique los hbitos y costumbres arraigados en la academia, especialmente las prcticas verticalistas, expositivas, memorsticas de los docentes y su impacto en los estudiantes. Para ello el acadmico debe aprender a ensear e
Escuela de Derecho, Universidad de Atacama, p. 71, 1997.
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FACULTAD DE DERECHO de la Universidad Autnoma de Nuevo Len. Las nuevas perspectivas de la Educacin del Derecho: Exigencias del reencuentro con nuestros orgenes. Ponencia presentada en el Primer Congreso Latinoamericano de Derecho. Mxico, UNAM, junio 17, 18 y 19 de pp. 6 y 7, 1999.

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Actas del Primer Congreso Nacional de Pedagoga Universitaria y Didctica del Derecho

investigar, lo que le permitir reciclar su conocimiento. Por otra parte, como tiene que asumir una actitud cientfica, debe conocer la problemtica universitaria actual de los estudios jurdicos, la metodologa de la investigacin, la metodologa informtica para la informacin y divulgacin del Derecho, entre otras.286

A modo de conclusin: nuestra propuesta metodolgica

Nuestra propuesta metodolgica apunta a que los alumnos identifiquen, primero, el tema que seleccionarn, en base a sus motivaciones personales, conocimiento, fuentes disponibles, controversia y delimitacin. Posteriormente, se formula el problema a travs de la pregunta principal; luego de esta interrogante se sistematizan las preguntas secundarias. Despus, se procede a redactar el objetivo general y los objetivos especficos, los que estarn ntimamente relacionados con la pregunta principal y las preguntas secundarias. Culmina esta primera fase de la investigacin, elaborando tres matrices, que permiten tener la idea inicial de la investigacin. Estas matrices estn constituidas de la siguiente manera: la primera, establece la relacin entre la pregunta principal, el objetivo general, la hiptesis y el ttulo tentativo del trabajo. La segunda matriz vincula las preguntas secundarias, los objetivos especficos y los ttulos de los captulos. La tercera matriz relaciona la hiptesis con las variables e indicadores y las fuentes de informacin que inicialmente se utilizarn. Tambin se incorpora la justificacin del tema, que consiste en la importancia y utilidad de la investigacin. Las matrices permiten visualizar grficamente la idea de la investigacin y entregan una primera aproximacin al objeto de estudio. A partir de este primer paso los alumnos estn en condiciones de elaborar el proyecto de investigacin, posteriormente, dependiendo de la retroalimentacin, pasarn a la etapa de recoleccin, procesamiento, anlisis e interpretacin de la informacin, para culminar en la fase final, la publicacin del informe de investigacin. Proponemos un modelo de aprendizaje del Derecho que tome en cuenta a la investigacin jurdica como un espacio que enriquezca las posibilidades del estudiante de conocer el Derecho por s mismo, identificando, planteando y formulando el problema objeto del conocimiento jurdico, analizando e interpretando normas, doctrinas y jurisprudencia de los tribunales y buscando soluciones a estos mismos problemas. Para ello, resulta indispensable un curso bsico que introduzca en el conocimiento de las tcnicas de investigacin sociojurdicas a nivel del primer ao, que sea instrumental a las asignaturas del primer ao de la carrera y que la impartan docentes que sean abogados con formacin en metodologas de investigacin en las Ciencias Sociales y en las Ciencias Jurdicas. Esta asignatura debe estar orientada a buscar las fuentes documentales, ensear a leer las obras jurdicas, para que los alumnos aprendan el derecho y reflexionen sobre los problemas que aparecen en estos textos. Finalmente, en este curso se le debe ensear la normativa que aplicar para redactar un informe breve, sencillo, pero personal y creativo. Por otra parte, es necesario que las asignaturas que estructuran la malla curricular de las Facultades de Derecho entreguen espacios para que el estudiante pueda divulgar esta reflexin del objeto jurdico estudiado a
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LVAREZ Undurraga, G. Curso de Investigacin Jurdica. Santiago de Chile, Legal Publishing, p. 254, 2009.

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Gabriel lvarez Undurraga

travs de un breve informe de investigacin. A nivel del ltimo ao de la carrera (quinto ao) las Facultades de Derecho deben incorporar dos Seminarios de Tesis o Talleres de Memoria, el primero dictado en el primer semestre, tiene como objetivo elaborar el proyecto de la memoria; y el segundo seminario o Taller, impartido en el segundo semestre, su objetivo es elaborar la memoria. Finalmente, se debe asumir una posicin integral frente al problema, que considere a todos los actores del proceso: acadmicos, estudiantes, directivos de las Facultades de Derecho y universidades, en la valoracin de la metodologa de la investigacin jurdica para que sta sea un medio que fomente la actividad de la investigacin y la produccin del conocimiento en las diversas reas del derecho.

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