II- EL MINIMALISMO Y LA ABOLICION DEL DERECHO PENAL

El llamado Derecho Penal Mnimo, tiene por fin la reduccin de la violencia punitiva estatal, para asegurar la proteccin del mas dbil contra el ms fuerte, as, tanto el ofendido (vctima) por delito, o agresor amenazado por la pena, en los diferentes casos, cualquiera puede ser el ms dbil. Desde este punto de vista Luigi Ferrajoli, sustenta con base en una perspectiva garantista, que el fin de la prevencin general negativa, debe cumplir una doble funcin, la prevencin de los delitos y la prevencin general de las penas no arbitrarias ni desproporcionadas; la sancin no debe titular solamente al ofendido por el delito, si no, del mismo modo, proteger al delincuente de las reacciones punitivas legales y extralegales.

Dentro de las concepciones Minimalistas, la sociedad debe estar estructurada segn las divisiones de clases para garantizar las necesidades reales, de los Derechos Humanos (Alesandro Baratta); estructurada slo en los aspectos de mejor situacin econmica (Ral Zaffaroni); a travs de una poltica criminal alternativa crtica al sistema, deslegitimando y negando la eficacia del instrumento punitivo estatal (L. Ferrajoli). Para M. Pavarini, es imprescindible la abolicin de la prisin, pero no del sistema penal, por su utilidad y necesidad. La propuesta abolicionista surge principalmente en el norte de Europa, ms especificamente en los pases escandinavos como en Holanda, donde destacamos al profesor Louk Hulsman, con su obra "Penas Perdidas", publicada en 1982.En sntesis, los abolicionistas proponen abolir la crcel, y el Derecho Penal, sustituyendo estos sistemas por intervenciones comunitarias, y una Justicia popular de micro-sociedad, para una estructura social menos desigual y menos injusta, donde el Derecho Penal al privilegiar a la clase alta es selectivo para la clase baja y refuerza la desigualdad. (7). Los abolicionistas pretenden revelar los trminos inconvenientes usados en el Derecho Penal, porque dramatizan las situaciones; primero el cambio de la palabra crimen por actos lamentables, abusos, ofensas, comportamientos indeseables, o situaciones problema; de delincuentes por personas implicadas, protagonistas; culpa por obligacin, error, o deuda; usndose preferencialmente expresiones biblicas como: perdn, reparacin, y arrepentimiento. El sistema penal acusado por los abolicionistas se encuentra estructurado a travs de un concepto de delito y de peligrosidad, creado y manejado por la clase poderosa, que estimagtiza a las conductas de los menos favorecidos econmicamente; se trata de un sistema intil, una vez que la sancin no tiene carcter resocilizador o reeducador; por el contrario, produce la reincidencia y no intimida a nadie del cometimiento de crmenes; la prisin es una pena ilegtima porque no priva de la libertad solamente al autor del delito, trae consecuencias transcendentales mucho ms serias; el sistema no defiende y no titula los bienes del ofendido, apenas entrega un diploma a la vctima, no define los conflictos apenas redefine de una forma burocrtica, productora de ms sufrimientos a las personas envueltas. Para los abolicionistas, un sistema penal alternativo, se compone en una Justicia comunitaria o popular, efectivada por el cambio de la Justicia Penal por la Justicia Civil, compensatoria y conciliadora (8), una Justicia consensual por decisin de la mayora, o sea, colectiva; informal por no trabajar sobre las costumbres forenses (trajes especiales, expresiones y tratamientos, y suntuosidad de los edificios), y no profesional, a travs de jueces colegiados con funcin de orientadores en cambio de ordenadores, pasando los Tribunales a una misin educadora, de ayuda a vivir. La abolicin del Derecho Penal debe ser gradual por medio de la descriminalizacin y despenalizacin, extinguindose los establecimientos prisionales, y adoptndose las garantas iluministas. El Abolicionismo es una manera de actuar y de comprender, es una interpretacin transformada.

El cdigo penal brasileo tambin trae referencias a algunas especies de compensacin y reconciliacin, entre reo y vctima, podemos citar los casos de crmenes contra las costumbres, donde se extingue la punibilidad con el casamiento de la vctima como agresor; el perdn o la renuncia de la vctima en las acciones penales de caractersticas privadas, lleva a la extincin del procesamiento criminal. El movimiento Abolicionista en verdad no es contemporneo, como pueden pensar algunos, ya por vuelta de los aos 30, Francisco Carnelutti, (9) declaraba "no s si algun da la humanidad llegar a la perfeccin que le permita abolir la pena".

Crticas presentadas a lo largo de los tiempos, defensores de la corriente Minimalista, rechazn el Abolicionismo en Amrica Latina, por considerarla una sociedad en desenvolvimiento, donde el grado de cultura-social esta muy bajo por la escasa consideracin de la dignidad humana que todava se conserva (R. Zaffaroni) no sera posible, dentro de una perspectiva, de un derecho penal humanitario, cualquier composicin que no sea la vuelta al barbarismo o de la violencia en una especie de venganza privada.

Se debe reducir el derecho penal antes de abolirlo. La abolicin favorecera las penas sin proceso, y se perdera la oportunidad de un derecho penal ms democrtico. En la fase de transfromacin del derecho penal, antes de abolirlo tenemos que pasar por una toma de instrumentos de reduccin y de control de la violencia punitiva estatal (A. Baratta), usndose medios de sustitucin de la pena privativa de libertad, por otras de contenido social. La sugerencia abolicionista es para que tengamos poco Estado en la administracin de Justicia, a cambio de sistemas pequeos independientes y participativos de sus miembros; entiende N. Cristie (10), que la gente se sentira cohibida para usar el dolor como especie de sancin; no creemos en la argumentacin, pues el uso del sufrimiento fsico para las pretendidas soluciones de problemas est presente desde el medio familiar, en las agresiones entre marido y mujer, y padres con hijos.Lola Aniyar de Castro (11), entiende que el abolicionismo es ideal para el sistema capitalista, pues torna los delitos un objeto de mercado.Los antecedentes de la Justicia comunitaria o popular no son los mejores, por ejemplo la Ley de Talin, los daos no guardaban proporciones, se transferan a la persona de los envueltos y a sus familiares. El fracaso de las composiciones en los dias actuales, se puede medir da a da, con los accidentes de trnsito, que generalmente carecen de acuerdos y entendimentos tanto en relacin a los daos materiales, como principalmente a los fsicos.Solamente con la evolucin social y educacional se podr colocar frente a frente vctima y victimario, el modelo abolicionista es caraterstico de una sociedad primitiva, la experiencia de auto-disciplina no es posible ser aplicada al mundo de la competencia desleal del sistema capitalista contemporneo. Por otro lado, sin el desenvolvimento estructural de la sociedad, segn sus necesidades bsicas, no hay como reparar el dao de un delito, en una poblacin carente financieramente, cliente del sistema penal. Existe en la mayora de las legislaciones penales la llamada "accin ex-delictun", que sirve para la reparacin del dao causado por el crimen (12), si se quiere es efectivada en la prctica por imposibilidad de cobranza a los delincuentes que en su mayora son pertenecientes a las ms baja clase de la sociedad y el Derecho Civil por naturaleza, un ramo del derecho burgus.