ACCIONES: EL PRETOR

Mirta Noem Delfino Facultad de Derecho y Ciencia Sociales y Polticas de la U.N.N.E.

Hegin: Qu cosa ms grata que servir con acierto al bien comn? PLAUTUS. Captivi III, 2. Entre los jalones que marcan pocas en la historia y en la progresiva evolucin del Derecho, hay uno que, en razn de su importancia sobresale entre todos. Era una Magistratura que en la antigua Roma su titular llevaba el hoy ya perenne y polivalente- nombre de Praetor, ste era el pontfice de la razn natural y agorero leal de la conciencia social, era el libertador, que para los injuriados por la Justicia estrecha y rigurosamente legal, abri con manos firmes las puertas cerradas a la beninga Equidad, era el pacificador que entre las mltiples revoluciones del Derecho, supo hacer evolucin, marcando rumbos hacia la PAX JURIDICA, era el Pretor el herrero genial que saba forjar del crisol de todos los derechos, sobre el yunque de su fuerza creadora, un nuevo y mejor Derecho, porque, adems de justo, era tambin para todos igualmente bueno, es decir, equitativo y, precisamente por ello, til y honesto; era ste el antiqusimo creador del milenario Derecho y, adems de pontfice, tambin arquitecto del Templo de la Justicia Romana, constructor del grandioso y perpetuo Derecho Romano. El respeto y oficio que nos ligan al genial magistrado romano, nos autorizan- por medio de ste modesto aporte en homenaje al Dr. Luis Rodolfo Arguello- a encender una candela ms entre los tantos cirios que pretenden iluminar las sempiterna figura del Praetor Romano. (1) . NOMBRE Praetor, denominacin que tiene mayor antigedad que la Institucin Magistratura. Segn los antiguos autores los primeros cnsules, segn las triples funciones fueron llamados Pretores: cuando conducan los ejrcitos, cnsules cuando aconsejaban al Senado, y tambin judices, al dirimir los litigios entre sus conciudadanos. (2) La denominacin Judex qued suprimida ante la conversin de ttulos,los cn(1). Kornel Zoltan Mehesz- El Pretor y la Jurisprudencia Pretoriana- Bibliogrfica Jurdica Paraguay S.R.L. (2). M. T. Cicero, De leg. III, 3: Regio Imperio duo sunto, ilique praeundo judicando consulendo,praetores-judices consules appellamino.N. del A.: L a palabra praetor o prae-itor, el que va adelante, el que conduce y gua los sodados, en la lengua latina el Dux, en guergo (strategos) en italliano Duce, en alemn Heer-zog o Furst, ttulos aristocrticos cuya versin en espaol se corresponde con la palabra caudillo.

227

H OMENAJE D R. LUIS R ODOLFO ARGELLO

sules al conducir el ejrcito, conservaron el ttulo de cnsules y reservaron el nombre de Praetor para un patricio senador, encargado de administrar justicia en la ciudad durante la ausencia de los aconsejadorescnsules. (3) . Ms adelante el trmino Pretor qued reservado a los representantes de la Magistratura del mismo nombre. Ante la expansin poltico, social, econmica de la Plebe en el ao 367 A.C. la Lex Licinia llev al Consulado al plebeyo Sextus Lateranus con la concesin de los patricios, ellos decidieron reservar para si en forma provisoria la administracin de Justicia por medio de un Magistrado de origen patricio que llevaba el nombre de Praetor, sta Magistratura durante siete siglos fue la mejor servidora de la Justicia. El pretor en la Magistratura perteneca a la clase superior, y era colega minor del cnsul. (4). El candidato para desempear ste Munus Publicum tena q contar con los pentaderechos en el campo del Derecho Privado y con los pertenecientes al mbito del Derecho Pblico: Ius Suffragii y el Ius Honorum, que demostrar cierta cultura jurdica y elevada posicin social para competir con xito en los Comicios por centurias. (5). El candidato a Praetor deba tener el beneplcito del Colegio Patricial de los Intrpretes Jovi, de los Augures Pblicos, para obtener el auspicio favorable para la realizacin de los comicios. (6) . Tenan que contar con el voto seguro de por lo menos cuatro centurias (cuatro votos) de la primera clase de Timocrtes y Optimates, representantes de los noventa y ocho votos frente a los noventa y cinco votos de la clase media y de los pobres, y por ello proletarios, siempre que el candidato a Praetor no fuera uno de los Patricios. Al ganar las elecciones el Praetor electo necesitaba la ratificacin del Senado, la auctoritas patrum, que era una de las condiciones esenciales para el desempeo de la Magistratura.(7) . NUMERO DE PRETORES ELECTOS Esta fue la nica Magistratura en cuya eleccin no se prest atencin a los principios de la Diarqua. (8) . La eleccin cuantitativa fue un postulado de las necesidades estatales de manera tal que:
(3). T. LIVIUS, ab urbe condita, III, 55: que el juez es el cnsul. Fcil es refutar esta interpretacin, pues en esta poca (449 A. C.) se acostumbraba llamar juex al praetor y no al cnsul.N. del A.: 82 aos antes de la creacin de la magistratura del praetor. (4). A. Gellius, Noct. Att. XII, 15: El Cnsul era superior al pretor y el inferior no puede interrogar a un colega superior a l. (5). A. Gellius, Noct. Att. XIII, 15: Los magistrados inferiores son elegidos en los comicios por tribus o mas bien por una ley votada por las curias. Los magistrados superiores (como v.gr. el pretor) son nombrados en los comicios por centurias. (6). La antigua teologa romana, opositora por excelencia de las Adivinatuones, privaba al hombre laico de las facultades y posibili dades de poder prever acontecimientos. Reservaba ste derecho slo para los dioses, especialmente para Ju-Piter Maximus, que en su carcter de padre auxiliador- dio a entender su voluntad de propia iniciativa (Auguria oblativa) por medio de signos, o manifestaba su opinin solicitada (Augurium Impetrativum) por medio de ceremonias sacro-religiosas, en que fueron reveladas por los augures. (7). T. LIVIUS, VIII, 12. N. del A.: Las dems condiciones eran: 1)_ La ratificacin de los auspicios por parte de los cnsules, 2)_ otorgar en Imperium, 3)_ tomar el juramento. (8). Cmo ocurri por ej. En el caso de la eleccin de los cnsules y sensores.

228

XVII ENCUENTRO NACIONAL

DE

P ROFESORES

DE

DERECHO R OMANO

1.- Durante un siglo (367-242), designaron un solo pretor. (9). Para la administracin de la justicia. 2.- Desde el ao 242 A. C. fue nombrado y electo un segundo Pretor para atener las controversias surgidas entre los extranjeros y ciudadanos romanos dentro de Roma. 3.- Pocos aos despus-237 A.C. elevaron el nmero de los Pretores a cuatro. 4.- En el ao 198 A.C. celebraron los comicios pretorianos y se nombraron seis pretores porque el nmero de las provincias aumentaba con la ampliacin del Imperio Romano. 5.- A sta cifra, oscilante entre cuatro y seis, Sila agrag luego cuatro ms, elevando a ocho el nmero de pretores. Sila estableci que los ocho pretores, durante el primer ao Administraban justicia en Roma, entre los cuales el pretor urbanos y peregrinos atendieron los juicios privados, y los restantes la Justicia pblica. Los pretores de los Juicios Pblicos al terminar su Magistratura,Salan con el ttulo de Propretor como gobernadores de las provincias. Csar aument la cifra de los Pretores a diez y en el ao 45 A.C. llegaron a catorce. El Emperador AUGUSTO, en el ao 27 A.C. redujo a ocho. Claudio suprimi las dos preturas de aerarii, reemplazndolas con dos pretores para atender las cuestiones a los fideicomisos. Nerva cre una pretura para que fallacen las cuestiones entre el Fisco y los particulares, actuando en la ciudad dieciocho pretores. CLASES DE PRETORES Siguiendo un orden ontolgico y cronolgico de importancia, entre los pretores electos en los comicios por centurias, haban dos que por sus funciones especiales en los juicios privados llegaron a ser verdaderos creadores del Derecho, el primero era el Pretor Urbano, se llam as porque administraba justicia en la ciudad, otorgaba al pueblo Yplebe el supremo derecho en asuntos civiles. (10). El otro pretor segn POMPONIO, despus de transcurrido algunos aos y no bastando el pretor urbano, porque gran nmero de extranjeros acudan a la ciudad se cre el Pretor Peregrino, que administraba justicia entre exgranjeros (11) y entre los quirites y peregrinos dentro de la ciudad. En cuanto a la situacin jerrquica de las dos jurisdicciones urbanas, cabe destacar la prioridad del pretor urbano frente al pretor peregrino, en razn de la autoridad, el pretor urbano obtuvo para s la primaca en el momento en el que el pretor peregrino comenz a administrar derecho, del Edicto del pretor urbano. Los cargos adquiridos anticipadamente, de los que el pretor peregrino no poda
(9). El intervalo es de 115 aos. (10). T. LIVIUS, XXVI, 12: Presidir el pretor que administrara la justicia. (11). D.1.2.2.28. POMPONIO, Libr, sing, Henchir.; Post aliquot deinde annos, non sufficiente eo praetore, quod multa turba etiam peregrinorum in civitatem veniret, cratus est alius PRAETOR, QUI PEREGRINUS APPELLATUS EST AB EO, QUOD PLERUMBQUE INTER PEREGRINOS JUS DICEBAT !LEX RUBRICA : Is, quer Roma inter peregrinos jus deicet .

229

H OMENAJE D R. LUIS R ODOLFO ARGELLO

desvincularse, eran los del sacerdocio supremo como v. gr. El sacerdocio de Flamen dial, flamen quirinal o pontifex maximus, oficios honorficos y cuyo carcter sagrado ni siquiera les aseguraba siempre la imposibilidad de salir de la ciudad. Los cargos que tenan que asumir con posterioridad eran, las Magistraturas, que excepto la acumulacin de las preturas, demostraron que la presencia del pretor peregrino dentro de la ciudad no era indispensable. SORTITIO Despus de las elecciones, en el intervalo entre el comienzo del ao Magistral y el ao judicial ( 01 de enero- 01 de marzo) los pretores han sido designados por medio de un decreto o se repartan ellos mismos por medio del sortitio (sorteo) sus respectivas provincias. La palabra provincia en el sortitio aluda ms al concepto genrico de mando, que a un territorio que deba ser todava pacificados. ANUALIDAD La Magistratura del pretor duraba dos aos entre las dos kalendas de enero. Esto no era muy estricto porque poda tener una duracin mayor o menor como consecuencia de la prrroga justificada de las funciones del pretor, que con el ttulo de propraetor (12) otorgados por un decreto del Senado, atenda a la administracin de las provincias asignadas y por ello en casos excepcionales poda durar hasta dos aos su magistratura. CARACTERES La pretura perteneca a la Magistratura superior, como alta dignidad, aunque frente al cnsul el pretor era slo el collega minor.Posea las debidas llamadas insignias como expresin de su alta investidura, los lictores. El pretor urbano tena solamente dos lictores, mientras el pretor, gobernador de la provincia tena no menos de seis lictoes, por ello los llamaron Sexfascales. Disponan de un squito con distintas finalidades. Los pretores de las Provincias tenan sus escribas, alguaciles, arspices, pregoneros, lictores y mdicos, mientras los pretores urbanos y peregrinos, especialmente el primero estaban rodeados de jurisconsultos que formaron un consejo jurdico para resolver como peritos en cuestiones contradictorias de derecho. Los pretores designados al recibir el imperium, dentro del intervalo de cinco das, tenan que prestar el juramento en forma personal o por mediode representantes (13) en
(12). T. LIVIUS, XXV, 7: El propraetor C. Lertorio deba entregar su provincia. (13). MEHESZ, CORNEL ZOLTAN: Juramento Romano, Editorial Bibliogrfica Arg. Pg.29: El juramento en Romano era perso nal en cuanto ste era pronunciado por l o por los interesados ( indivual o global) en forma relativa y correlativa. En Roma conocieron la representacin en el juramento, y emplearon sta rara forma, siempre que las circunstancias imposibilitaran el juramento directo del interesado, y por ello representado por otra persona, que en vez del impedido prestaba el juramento u contraa l las obligaciones con las correspondientes consecuencias.

230

XVII ENCUENTRO NACIONAL

DE

P ROFESORES

DE

DERECHO R OMANO

el templo de los castores en presencia de un quaestor. Era sta una ceremonia en los anales pblicos, sin la cual el pretor no hubiera podido asumir la magistratura (14). El cumplimiento de todos stos requisitos otorg al magistrado un poder cuyos resultados, en virtud de su independencia, no podan ser cuestionados por los vicios que de jure y ex nunc ( pero jams ex tunc), afectacsen a la persona titular del imperium. LEX DE IMPERIUM Despus de la reparticin de las provincias, los pretores designados, tenan que solicitar por el mismo magistrado electo, la confirmacin en sus asignaturas por medio de la Lex de Imperium, que les otorgaba el imperium, la potencia. La evolucin cronolgica era trifsica pues: En la poca de la monarqua, el pueblo reunido en los comicios por curias, otorg el poder directamente al rey electo. Este procedimiento sencillo y directo durante la reforma, sufri cambios. Los magistrados en adelante fueron designados en los comicios por centurias, que eran fiel y casi exclusiva expresin de la voluntad patricia. Por sta razn el pueblo plebs para contrarestar la influencia aristocrtica se auxiliaba en forma eficiente ya que reservaba para si el derecho de confirmar, reconocer y otorgar el imperium o facilitar las funciones de la persona ingrata o electa viciosamente por medio de su negativa categrica. El comienzo de la tercera fase evolutiva demuestra decadencia en la eficiencia de la intervencin popular porque los comicios por curias se transformaron en un acto ceremonioso y simblico por medio del cual pretendieron confirmar los resultados de los comicios los patricios autores de las mismas listas electorales. En cuanto a la finalidad ontolgica de la lex imperium, cabe destacar su carcter trifsico, en cuanto sabemos que la ley: Confirmaban los resultados de los comicios electorales por centurias y Al reconocer la recepcin del imperium potencial por parte de los magistrados nombrados pretores sorteados. Otorgaba a stos el poder sin reserva alguna en forma actual, facultando a los magistrados para ejercer sus funciones especiales dentro de los lmites legales. CONTENIDO DEL IMPERIUM El imperium otorgado a un pretor electo y sorteado poda ser imperium militae, y si era desigando para ser urbano o peregrino, imperium domi. El imperium militar, llamdo tambin imperium dupplex, era dado a los pretores
(14). T. LIVIUS, XXXI, 50: los que dentro de cinco das omitieran prestar el juramento, cometieron un delito penado con mulctas y perdieron upso jure el magisterio

231

H OMENAJE D R. LUIS R ODOLFO ARGELLO

que se desempearon como jefes militares o que eran gobernadores de provincias, es decir, de territorios que se deba pacificar. El imperium domi se divida en dos clases principales: el imperium merum e imperium mixtum. El imperium merun otorgaba y autorizaba la pretor a tener derecho (jura habere) y el imperium mixtum a crear y decir derecho(just e-dicere, jurisdictio). El imperium merun autorizaba al pretor urbano a desempear funciones especiales en los tres distintos campos de la vida civil y dentro del mbito teocrtico. La amplitud de las facultades que el derecho sagrado otorgaba al praetor dependa naturalmente del hecho de que sta era un simple magistrado o consagrado para un sacerdocio, sea Flamen Dial, Quirinal, agorero o pontfex. El pretor sin ser investido de cualquier clase de sacerdocio, poda ser encargado de la organizacin de los juegos Apolinares, Florales, de los costosos Megalenses, Augustalia, en los cuales el pretor ex imperium estaba autorizado para hacer uso de su derecho de azote, tambin tena el derecho de multar con el exilio a los irrespetuosos espectadores. Presida el pretor las fiestas Compitales y era antigua costumbre festejar en su casa los misterios de Dea Bona, en los que slo podan participar mujeres. Era guardin de la planta misteriosa del romero que por orden especial del Senado deba entregar al pretor Prater Patratus jefe de los feciales, de sta manera se le otorgaba el poder necesario por sta insignia preciosa. El pretor era guardin de la religin. El pretor en base a su imperium merum tena adems su intervencin en los distintos campos de la vida civil. En el mbito legislativo el pretor intervena, no slo indirectamente, pero de todas maneras en forma eficiente, poda convocar o disolver no slo al cuerpo deliberativo frente a los senatusconsultos, sino tambin invitar al pueblo a los comicios inclusive decidiendo. En el mbito ejecutivo su imperium merum se expresaba en el uso de numerosos derechos entre los ms importantes: jus administrando, convocando, assignandi, jus agendi cum populo, jus referendi ad Senatum, jus applicationis, jus coercitiones, jus mulctandi con exilio, etc. El mismo imperium merum, que facultaba al pretor urbano a tener derechos ( jura habere), le autorizaba par ala atencin de diversas funciones que estaban relacionadas con la administracin de justicia, presida el concilio de las manumisiones, daba auxilio a los desamparados, nombraba tutor a los que no los tenan, estaba encargado de confeccionar la lista de los jueces privados. Imperium mixtum: la segunda parte principal del imperium domi era el imperium mixtum, destacbase por su mayor volumen y amplitud ya que facultaba al pretor no solamente a tener ( habere ) derechos sino tambin a crear ( e-dicere) y administrar ( jus dicere) derechos. El imperium ms la jurisdiccin formaron un imperium mixtum, que Cujacius llamaba la potestas. La parte integrante de la potestas del imperium mixtum era el imperium merum y la jurisdictio.

232

XVII ENCUENTRO NACIONAL

DE

P ROFESORES

DE

DERECHO R OMANO

JURISDICTIO: El contenido tena dos dimensiones, una de carcter territorial y otra material que determinaba la competencia. La jurisdiccin territorial para los pretores designados para gobernar, se extenda hasta los lmites de su provincia. Cada uno dentro de los lmites respectivos tenan la jurisdiccin material, que los facultaba para administrar justicia. El pretor en virtud de su jurisdiccin material estaba autorizado a Jus E-dicere, Jus Red-dere, ( jus-dare) y JUS-dicare: actividad trivalente judicial, en la cul segn orden ontolgico el pretor creaba derecho, otorgaba ste derecho y hasta ju (s)-decaba, es decir, juzgaba segn este derecho. El contenido de las facultades jurislativas ( crear derecho) y jurisdativas ( administar y otorgar derechos) se exteriorizaban en las forma de E-DICTUM, la tercera parte integrante de la jurisdiccin material, la potestas de JU (s) DICARE, ( aplicar el derecho), se manifestaban en la sentencia pronunciada por el judex praetor. La forma externa por medio de la cual el pretor publicaba el contenido, extencin y lmites de su competencia jurislativa y jurisdativa, su proyecto oficial, que en griego llamaron programa y el latn E-dictum (tablas blanqueadas album- que contena el programa del pretor. Originariamente era e-dicto, expresado oralmente, publicado en forma nuncupativa, con voz viva incontione. l pretor en su funcin de administrar derecho JUS REDDERE, de ndole JURIS DATIVO especificado en tres palabas DO-DICO-ADDICO. El lugar donde ejerca su jurisdiccin era donde l se constitua con su Sella currulis, puesta en lo alto, ste lugar se llam segn Paulo JUS, estaba vestido con su toga prpura, su asta pretorial rodeado por dos lictores, los accensi y los escribanos, el asta o la lanza insignia de la parte litigante y la espada: su imperium merum.
No se hacen las cosas por las palabras, sino las palabras por las cosas MISON, Diog. Laert.

233