UNIVERSIDAD CATLICA DEL NORTE ESCUELA DE DERECHO

Bianca Bribbo Pablo Casanova Javiera Fernndez Alexis Gonzlez Isamara Rodrguez Vanesa Villalobos

 INDICE

Introduccin.... 3 Concepto de derecho subjetivo...... 4 Crtica de Kelsen al derecho subjetivo..... 4 Teoras sobre la naturaleza del derecho subjetivo.. 5 Formas de manifestacin del derecho subjetivo.. 6 Clasificaciones del derecho subjetivo.... 6 Posiciones de las corrientes iusfilosficas.... 8 Aplicacin en nuestro ordenamiento jurdico..... 9 Conclusin.. 11 Bibliografa. 12

 INTRODUCCIN Al plantear el concepto de derecho debemos tener en cuenta la distincin que se realiza de este, diferenciando el derecho objetivo y subjetivo, comprendiendo el derecho objetivo como el conjunto de normas que regulan la conducta humana y al derecho subjetivo de forma intuitiva como un medio que utilizan las personas para hacer cumplir o defender sus derechos. A continuacin procederemos a analizar el concepto de derecho subjetivo, entendindolo hasta el momento de manera sencilla como la facultad de la que una persona puede estar dotada. Para conseguir nuestro propsito de realizar una bsqueda plena, utilizamos como fundamento las obras de varios autores, de modo que no slo nos permita obtener una definicin de dicho concepto, sino adems obtener la materializacin de un trabajo que d respuesta a la universalidad de cuestionamientos que surgen tanto de su concepto, como de sus alcances, su aplicacin, su repercusin en el diario vivir de la sociedad y su utilidad pedaggica. Adems indagamos la utilizacin y aplicacin de este concepto en nuestra legislacin chilena, vindolo desde el punto de vista del Derecho Civil y relacionndolo con uno de los artculos primordiales de la Constitucin Poltica de la Republica. Es as que esperamos que al trmino de este anlisis exhaustivo de dicho concepto, logremos comprenderlo y por otro lado que a los sujetos a quienes va dirigido nuestro trabajo, logren comprender de manera rpida y concisa las tantas definiciones y cuestionamientos que rodean al derecho subjetivo.

 CONCEPTO DE DERECHO SUBJETIVO El derecho subjetivo puede ser definido como la facultad que una norma jurdica reconoce o atribuye a un sujeto de derecho para exigir d otro un determinado comportamiento que se denomina prestacin1. Para entender el derecho subjetivo como concepto bsico en su totalidad, es necesario analizar la anterior explicacin y los haremos desglosando cada parte de dicho concepto anteriormente expuesto; es una facultad, en cuanto otorga un poder o autoridad a una persona para que realice algo; que una norma jurdica reconoce o atribuye, en otras palabras enunciados que regulan la conducta del hombre y le asignan algo a alguien como de su competencia; a un sujeto de derecho, es decir, se refiere a las personas a quienes se les puede imputar derechos y obligaciones; para exigir de otro un determinado comportamiento, o sea, demandar una conducta de manera precisa; que se denomina prestacin, entendiendo por prestacin la cosa o servicio exigido por una autoridad o convenido en un pacto. Es importante comprender cada parte de la nocin antes afirmada, debido a que teniendo claro su contenido es posible profundizar de manera ntegra la materia.

CRTICA: KELSEN OBJETA QUE NO EXISTE UNA DISTINCIN ENTRE DERECHO OBJETIVO Y DERECHO SUBJETIVO El derecho subjetivo segn Kelsen se puede entender como el derecho a la conducta ajena, o sea, a la conducta que otro esta jurdicamente obligado 2. Este derecho est vinculado ciertamente a otra persona, como expresa en La Teora General del Derecho cuando nos dice mi libertad jurdica es siempre la sujecin jurdica de otro, y mi derecho subjetivo es en todo caso el deber jurdico de una persona distinta 3, cosa que podra suceder si alguien me prohbe realizar cierto acto que est permitido, exponindose de esta manera a una sancin. Normalmente se tiende a pensar que el derecho subjetivo son los intereses que tiene el hombre y que estn protegidos por el derecho objetivo bajo el orden jurdico, pero Kelsen aclara que definir el derecho subjetivo como un inters protegido o voluntad reconocida por la ley, es igualmente incorrecto 4 y que el derecho subjetivo tiene que consistir por ende no en el presunto inters, sino en la proteccin jurdica 5,
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Esquella, Narducci, Agustn, Introduccin al Derecho, Editorial Jurdica de Chile, ao 2000, pg. 102. Kelsen, Hans, Teora General del Derecho y del Estado, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, ao 1988, pg. 87. 3 Kelsen, Hans, Teora General del Derecho y del Estado, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, ao 1988, pg. 88. 4 Kelsen, Hans, Teora General del Derecho y del Estado, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, ao 1988, pg. 93. 5 Kelsen, Hans, Teora General del Derecho y del Estado, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, ao 1988, pg. 94.

por consiguiente Kelsen considera al derecho subjetivo y el derecho objetivo como un todo, reunindolos en uno solo. Demostrndonos diferentes formas de llevarse a cabo el derecho, nos explica que puede en ciertos casos diferenciarse el derecho subjetivo del objetivo cuando dice: el derecho subjetivo es, por tanto, la norma jurdica en relacin con aquel individuo que debe expresar su voluntad para el efecto de que la sancin sea ejecutada 6, es decir, que si el individuo puede elegir presentar una demanda es sujeto de derecho y se le concede entonces un derecho subjetivo.

TEORAS SOBRE LA NATURALEZA DEL DERECHO SUBJETIVO 7 La esencia del derecho subjetivo es abordada por distintos autores, originndose de este modo diversas teoras que intentan explicar la existencia de este. Las siguientes teoras que atienden a su naturaleza, han sido extradas del libro Introduccin al Derecho cuya composicin es realizada por el autor Jorge Ivan Hbner Gallo. A. Teora de la Voluntad: Para Windscheid y Von Savigny lo esencial del derecho subjetivo es "un poder o seoro de la voluntad, reconocido por el orden jurdico". Por lo tanto, el substrato del derecho subjetivo es la voluntad libre de su titular o sujeto. Esta teora no explica la existencia de derechos subjetivos en sujetos que carecen de voluntad, como la criatura por nacer. Tampoco explica cmo se pueden poseer derechos, ya sea previo acto de voluntad o por ignorancia (como el caso del heredero). B. Teora del Inters: Ihering sostiene que los derechos existen por la necesidad de los individuos de realizar ciertos fines. Dichos fines constituyen siempre un inters que la ley protege, comprendiendo aquellos intereses no susceptibles de apreciacin pecuniaria. As, el derecho subjetivo es "un inters jurdicamente protegido". Como crtica se aprecia lo vago y subjetivo del concepto, que ms bien apunta al fin perseguido y no a la esencia del derecho subjetivo. C. Teora Eclctica: Tanto Jellinek como otros afirman que el derecho subjetivo es un inters tutelado por la ley mediante el reconocimiento de la voluntad individual; una potestad de querer, reconocida y protegida por el ordenamiento jurdico, en cuanto est dirigida a un bien o a un inters.

Kelsen, Hans, Teora General del Derecho y del Estado, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, ao 1988, pg. 97. 7 Hbner Gallo, Jorge Ivan, Introduccin al derecho, Editorial Jurdica de Chile, ao 2006.

 FORMAS DE MANIFESTACIN DEL DERECHO SUBJETIVO La siguiente organizacin sobre las formas de manifestacin del derecho subjetivo, pertenece al autor Mximo Pacheco explicadas en su libro Teora del Derecho. Exponiendo el contenido de modo breve: El derecho subjetivo se puede comprender 9; Como derecho de la libertad jurdica: El titular de derecho decide si ejecutar o no la conducta que estipula la facultad jurdica. Como poder de creacin de derechos y deberes o poder jurdico: Utilizando la libertad de su voluntad el titular de derecho puede crear nuevos derechos y obligaciones. Como pretensin de derecho o exigir el cumplimiento de deber ajeno: Se da cuando el titular de derecho exige el cumplimiento de la obligacin correspondiente y determinada. Como derecho de cumplir el propio deber: Es el derecho del titular de cumplir el deber que se le ha estipulado y pedir que se prohba que no lo dejen realizar tal cumplimento.

CLASIFICACIONES DEL DERECHO SUBJETIVO Asimismo, las siguientes clasificaciones que se proponen forman parte del libro Teora del Derecho de Mximo Pacheco. A continuacin, se desarrollan cada una de manera individual con el fin de entender los distintos tipos existentes: 1. Clasificacin que atiende al carcter pblico o privado10: Son pblicos aquellos que en su norma positiva en la cual ellos se basan sea de derecho pblico, estos pertenecen al estado, a las dems comunidades de orden poltico y a particulares. Por el contrario son privados aquellos que en su norma positiva en que se basen sea de derecho privado, estos pertenecen a los particulares y puede que tambin al estado.

2. Clasificacin que atiende a la eficacia y naturaleza de los derechos subjetivos11: 1) Absolutos y Relativos: Los absolutos obligan a una sociedad completa con un titular, mientras que los relativos obligan a algunos miembros con el titular.

Pacheco, Mximo, Teora del Derecho, Editorial Jurdica, 4ta Edicin Limitada, 1990. Pacheco, Mximo, Teora del Derecho, Editorial Jurdica, 4ta Edicin Limitada, 1990. 11 Pacheco, Mximo, Teora del Derecho, Editorial Jurdica. 4ta Edicin Limitada, 1990.
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2) Originarios y Derivados: Los primeros los posee el titular con autonoma en un acto y los segundos los adquiere el titular como consecuencia de un acto del mismo. 3) Puros y Simples y Sujetos a Modalidades: En los primeros su existencia y ejecucin no estn sujeta a plazo y condicin, entretanto que los segundos en su existencia y ejecucin si estn sujetos a plazo y condicin. 4) Trasmisibles e Intransmisibles: Los primeros son posibles de ser transferidos de una persona a otra, y por el contrario los segundos no pueden ser traspasados de un sujeto a otro.

3. Clasificacin que atiende al objeto y contenido de los derechos subjetivos12: 1) Patrimoniales: Son aquellos que tienen valor en dinero y se subdividen en: A. Reales: Aquellos que se tienen relacin a una cosa, es absoluto, se puede hacer valer contra cualquier persona, implica para la comunidad un deber de abstencin, es perpetuo y se generan por la forma de adquirir. B. Personales: Aquellos se puede exigir de algunas personas que han adquirido una obligacin, implica hacer o no hacer algo a favor de la persona con la que se contrajo la obligacin, es temporal y un da se extinguir y se genera por las fuentes de las oblaciones. 2) Extra patrimoniales: Se subdividen en dos categoras: A. Los derechos de la personalidad: a. Los que se refieran al individuo considerado aisladamente: Hay dos categoras los referentes a la individualidad fsica del individuo y los que se refieren a la individualidad moral. Los primeros protegen la vida, la integridad corporal, la salud. Los segundos se refieren a la integridad fsica del individuo. b. Los que se refieren al individuo como miembro integrante de una familia: los principales son: - El derecho al hombre de familia: Hay dos formas de adquirirlo, el nacimiento dentro de una familia (legitimo) o si el nacimiento es producto de una relacin extramatrimonial, por el recogimiento de la madre, padre o ambos. - El derecho que se le reconozca la persona el estado civil que posee: No se puede dejar de reconocer este derecho, ya que es la calidad de una persona en la sociedad. -

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Pacheco, Mximo, Teora del Derecho, Editorial Jurdica. 4ta Edicin Limitada, ao 1990.

Los derechos de potestad: Estos se dividen en la patria potestad, aquellos derechos que se dan por ley al padre o madre sobre los bienes de sus hijos. Y la potestad marital, los derechos que se dan por ley al marido sobre la mujer y sus bienes. B. Los de Familia: Son los que se establecen como el resultado de las relaciones de la persona con los dems integrantes de la familia. a. Los derechos de la familia propiamente tal: No hay como consecuencia un aprovechamiento econmico. b. Los derechos de familia patrimoniales: Si hay como consecuencia un aprovechamiento econmico.

POSTURA DE LAS CORRIENTES IUSFILOSFICAS13 Cul es la reflexin que hacen las dos posiciones iusfilosficas acerca del derecho subjetivo? Para el iusnaturalismo tradicional, los derechos subjetivos son independientes de lo que disponen las normas de derecho objetivo. Estos derechos son facultades y poderes innatos al hombre, que los tiene por el solo hecho de serlo y que existiran aun cuando se derogara la tcnica de regulacin y motivacin de la vida social que es caracterstica del derecho objetivo. Si dios ha introducido en la especie humana derechos como el de vivir, elegir gobernantes, etc. O que estos derechos subjetivos derivan de la naturaleza racional del hombre, los autores iusnaturalistas sostienen que lo nico que puede hacer con ellos el derecho positivo es reconocerlos y adems protegerlos. Esta ideologa est expuesta en la clebre declaracin de los derechos del hombre dictada en 1791 como culminacin de la revolucin francesa: los hombres nacen y permanecen libres y con iguales derechos. Por otro lado, una rama perteneciente a la corriente del positivismo, el positivismo metodolgico para ser precisos, no se opone a la idea de que pueda haber derechos con las caractersticas que los iusnaturalistas les asignan, es decir, que sean inherentes a la persona humana. Sin embargo, sostendr que tales derechos son morales y no jurdicos. El significado descriptivo que los positivistas asignan a la expresin derecho implica que las proposiciones acerca de derechos subjetivos y deberes jurdicos deben ser verificables en trminos de lo que determinadas normas disponen. Los llamados derechos individuales son derechos morales, sin perjuicio que pueda haber derechos jurdicos correlativos en el derecho internacional y en los derechos nacionales democrticos. Como los derechos morales, la libertad de culto, la libertad de expresin, el derecho la vida, el derecho a la integridad corporal, etc. Son derechos que la gente tiene independientemente de lo que disponga el sistema jurdico de un pas.

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Nino Carlos. Introduccin al anlisis del Derecho, Editorial Astrea, ao 1980, pg. 195, 196.

 APLICACIN DEL DERECHO ORDENAMIENTO JURDICO

SUBJETIVO

EN

NUESTRO

Si bien los derechos subjetivos no estn definidos legalmente en nuestro Cdigo Civil si algunas de sus clasificaciones, es por esto que citando a grandes civilistas de la talla de Carlos Ducci, Arturo Alessandri R., Manuel Somarriva y Antonio Vodanovic H, quienes juntos dieron vida al Tratado de Derecho Civil donde en conjunto explican lo que trataremos. La aplicacin del derecho subjetivo en nuestro pas tiene su regulacin ms clara tanto en el Cdigo Civil como en la Constitucin Poltica, ahora pasaremos a explicar una primera parte desde el enfoque del Cdigo Civil. Cdigo Civil Los limites al ejercicio del derecho subjetivo, los podemos agrupar en dos grandes secciones, primero las que son inherentes el derecho mismo (limitaciones intrnsecas) y en segundo lugar las limitaciones que se presentan cuando el derecho subjetivo se ponen en movimiento y se desenvuelve en el medio social.14 I. Limites Intrnsecos: Que provienen de la buena fe: La buena fe es uno de los principios bsicos del derecho civil, tanto el hecho de actuar de buena fe como de estar de buena fe, este lmite se ve reflejado en los artculos 1546 ejecutar contratos de buena fe, 1468 que no permite repetir lo dado o pagado por objeto o causa ilcita a sabiendas, 1617 n 5 al disponer que los acreedores no estn obligados a aceptar la cesin de bienes, cuando ha habido mala fe del deudor, y 1814 cuando se sanciona al que vendi a sabiendas lo que en todo o en una parte se considerable no exista. Limites determinados por la funcin social del derecho: Algunos autores como el mismsimo Ducci sealan que lo derechos subjetivos son reconocidos a los individuos como funciones sociales, y si este difiere del fin comete fraude y no merece la proteccin del derecho es por eso que nuestro cdigo civil nos seala ciertos artculos que limitan el derecho subjetivo tales como: artculos 600 y 601 prescriben limitaciones de construccin de edificios, otro lmites al derecho de propiedad, artculos 930, 932, 937, 948. Limites Extrnsecos:

II.

14

Ducci Claro, Carlos, Derecho Civil. Parte general, Editorial Jurdica de Chile, ao 2005, pg. 230.

I.

II.

III.

Provienen del respeto a la buena fe de terceros: Como por ejemplo el articulo 94 n4 sobre la muerte presunta donde se presume de la buena fe de los terceros sobre las enajenaciones y gravmenes del presunto desaparecido. Limites inherentes a la concurrencia de derechos: Se trata de que hay ms de un derecho concurrente, sobre un objeto nico. Puede darse en el caso de derechos reales y personales ejemplo de esto como derecho real el dueo y el arrendatario y como derecho personal el arrendamiento. Limite originado por la colisin de derechos: Se pueden dar entre reales y personales (artculos 1962 sobre arrendamiento), entre derechos reales (artculo 2477 que seala sobre dos o ms acreedores hipotecarios) y entre derechos de distinta jerarqua y naturaleza (artculos 1815 sobre la venta de cosa ajena y 2185 sobre comodatario y comodante) y por ultimo entre derechos personales (artculo 2489 sobre los crditos que no gozan de preferencia para su pago). Constitucin Poltica de la Republica Por ltimo nuestra constitucin poltica tiene claramente en unos de sus artculos (el ms extenso claro est) la proteccin de derechos subjetivos pblicos, estos destacados en el artculo 19 sobre la proteccin de los derechos esenciales de las personas donde se puede ver claramente como ejemplo: La Constitucin asegura a todas las personas: Articulo 19 n 1: El derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la persona. La ley protege la vida del que est por nacer. La pena de muerte slo podr establecerse por delito contemplado en ley aprobada con qurum calificado. Se prohbe la aplicacin de todo apremio ilegtimo; 15 Y el artculo 19 n 3 inciso primero: La igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos. 16

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Constitucin Poltica de la Republica, Decimocuarta Edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, Ao 2010, Pagina 14, Capitulo III. 16 Constitucin Poltica de la Republica, Decimocuarta Edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, Ao 2010, Pagina 14, Captulo III.

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 CONCLUSIN: Finalizando, despus de haber realizado nuestra investigacin y de utilizar como herramientas la doctrina de diversos autores que desarrollaron el concepto de derecho subjetivo de manera cabal, somos capaces de entender el derecho subjetivo como el otorgamiento de una autoridad y competencia a una persona para que exija el cumplimiento de una determinada conducta. No nos cabe duda a diferencia de Kelsen que la distincin realizada entre derecho objetivo y subjetivo es de suma importancia, debido a que el derecho subjetivo como tal permite a las personas reconocer no slo sus obligaciones, sino tambin percatarse de los derechos que las mismas normas de un determinado ordenamiento jurdico establecen o dicho de otro modo consagran y tutelan. Por consiguiente, resulta bastante ventajoso para el estudio y aprendizaje que realice el alumno de dicho concepto, porque de esta manera quedan de manifiesto los alcances de su definicin y el papel que fundamental que cumple dentro del campo del derecho. El derecho subjetivo es una facultad por medio de la cual se busca garantizar el debido cumplimiento de un derecho, adems cabe destacar que al utilizar de cierto modo el concepto como sinnimo de facultad, no es menor sealar que las personas al relacionarlo con las distintas realidades que viven da a da.

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 BIBLIOGRAFA

1. Agustn Esquella, Introduccin al Derecho, Editorial Jurdica de Chile. 2. Hans Kelsen, Teora General del Derecho y del Estado, Universidad Nacional Autnoma de Mxico 3. Jorge Hbner Gallo, Introduccin al Derecho, Editorial Jurdica de Chile. 4. Mximo Pacheco, Teora del Derecho, Editorial Jurdica de Chile. 5. Carlos Nino, Introduccin al anlisis del Derecho, Editorial Astrea. 6. Carlos Ducci, Derecho Civil. Parte general, Editorial Jurdica de Chile. 7. Constitucin Poltica de la Republica, Editorial Jurdica de Chile.

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