BUENOS AIRES

LA

CASACION
TOMO
VOLUMEN

CIVIL
II

Ejemplar

IMPRESO

EN

LA

ARGENTINA

Queda hecho el depsito que previene la ley 11723. Derechos adquiridos para todos los pases de ha bla espaola por el editor Aniceto Lpez, y cedidos para esta primera edicin de 1.500 ejemplares a la EDITORIAL BIBLIOGRAFICA ARGENTINA Cangallo 860 Aires Buenos

PIERO
PROFESOR

CALAMANDREI
DE LA UNIVERSIDAD DE FLORENCIA

LA CASACIN CIVIL

TOMO

HISTORIA

Y LEGISLACIONES
VOLUMEN 2

EDITORIAL BIBLIOGRAFICA CANGALLO 860 1945

ARGENTINA BUENOS AIRES

SECCION SEGUNDA

NACIMIENTO DE LA CASACION MODERNA Y EXITO DE LA MISMA EN LAS LEGISLACIONES

TITULO

QUINTO

LA OBRA DE LA REVOLUCION FRANCESA Y SU DESARROLLO EN FRANCIA

LITERATURA CABEELOTTO, Cassazione e Corte di cassazione civile (en Dig vol. VI, P. 1); CAPONE, Discorso sulla storia delle leggi patrie, cit.; CHIOENDA, Principii di diritto processuale civiie (33 cd.), pgs. 1020-1021; CoNzo, Intorno alta cosa irrevocabilmente giudicata (Na poli, 1836); FERRONE, Processo civile moderno (S. M. Capua Vetere, 1912), pg. 35; GRGIUL0, Cassazione, en Ene. Giur.; MATTIROLO, Trattato di diritto giudiziario civile (5 ed., vol. 1 y IV); MORTARA, Commenta7io del C. e delle leggi di pr. c., 1; PESCATORE,Filoso fia e dot trine giuridiche (Tormo, 1881, 2 cd.), 1, pg. 423 y sigs.; PISANELLI, Della Corte di cassazione, eit.; STOLFI, La riforma della Corte di cassa. zione, cit.; Vrzi, Cassazione (en Diz. d. priv.). a)

it.,

b) ALOLAVE, Action du Ministre public, citado; ARGENSON (D), Considratwns sur le gouvernement de la France (Amsterdam, 1765); AUBERT, Des causes douverture d cassation en matire civile (1884); BARDOT, Du pourvoi en cassation (Tesis para el doctorado), Paris, 1873; BERNARD; Manuel des pourvois et des formes de procder devant la Cour de cassatioa en matire civile et en matire criminelle (2 ed., 1868) 2 volmenes; BERRIAT SAINT-PRIX, Thorie du droit constitutionnel fran ais (Paris, 1851-53) ; Cours de procdure civile (73 cd., Paris, 1855) BONCENNE, Thorie, cit.; CAJAC, De la distintion des bis constitutio nelles et des bis ordinaires (1911); CHENON, Origines, conditions et effets de la cassation, cit.; Code (Le) Civil 1804-1904 Livre du centenaire (2 volmenes, Paris, 1904); COLIN, Du recours en cassa tion pour violation de la loi trangre (Journ. de droit mt, priv, 1890, 406); COURNOT, Essai sur les fondements de nos connaissances (Paris, 1851); COURTIN, Cassation (Encycl. moderne, 1825); CREPON, Du pourvoi en cassatson en matire civile, 1 (Paris, 1892); DALLOZ, &p., voz Cassation; DUGUIT, La sparation des pouvoirs et lssemble nationale de 1789 (Rey. dcon. po1. 1893, 99 y sigs.); FAYE, La Cour de cassation (Paris, 1903); FENET, Recueil des travauz prp. du Code civ. (Vol. 1: Prcis hist.) ; GARSONNET,Trait, cit., vol. 1

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PIERO C

La Casacin Civil

(trad. LESSONA) VI; Gazette (La) Nationale ou Moniteur Universel, y commenc le 5 mai 1789 (Paris, lan IV de la Rp.: contiene los dis cursos parlamentarios citados en el texto) ; GENY, Mthode d interpre tation et sources en droit priv positif (Paris, 1899) ; GLASSON, Cas scetion, cit.; Prcis tho7. et. prat. cle proc. civ. ed., TIssIER, Pars, 1908); GOBLET, Proposition de loi sur lorg. judiciaire, 27 enero 1880; GODAEDDE SAPONNAY, Le Manuel de la Gour de cassation (1832) ; GRAS SERlE (DE i&), De la fonction et des jurisdictions de cass. (Pars, 1911) GUICHARD, Le Code oit Mmorial du Tribunal de cassation (Paris, an IV); HENRION, De lautorit judiciaire, cit.; Houyv, La Chambre des requtes de la Gour de cassation (Tesis para el doctorado, Paris, 1906); JAPIOT, Trait lmentaire de proc. civ. et cornm. (Paris, 1916); LANGLOIS, Guide de la proc. en matire civile devant la Gour de cass. (1887); LAVAUX, Manuel du Tribunal de cassation (Paris, 1797); Ex position d lesprit des bis concernant la cassation en matire civile (1809); LOCR, Esprit du Code Napoleon, vol. 1; L0LME (DE), Consti tution de Angleterre ou tat du Gouvernement anglais; Luio, Des suites d un arre de cassation en rnatire civile (Toulouse, 1905) ; MABLY (ABB DE), Des droits et des devoirs du cito yen, cit.; MARCAD, Expli cation thor. et pratique du Code Napoleon (5 ed., Paris, 1855); M RJLLOT, La Gour de cassation, Conseil suprieur de la Magistrature (Tesis para el doctorado, Toulouse, 1910); MATTELIN, La Cour de cas sation (Tesis para el doctorado, Paris, 1880); MErLIs, Le principe de la sp. des pouvoirs daprs lAbb de Mably (Toulouse, 1907) ; MEaLIN, Rpertoire y Questions, voz Cassation; MORNET, Du rle et des drois de la jurisprudence (Paris, 1904); ODILON-BARROT,De lorganisatio.n judiciaire en France (Comptes-rendus de 1Acadmie des Sciences morales et politiques, XCVI, 1871) ; PERRIN, Du pourvoi en cass. (Te sis para el doctorado, Paris, 1879); RENOUARD, Le Tribunal et la Cour de cassation (Paris, 1879); REVERCHON, La Chambre des requtes de la Cour do cassation (Revue pratique de droit franais, XI, 1861, 305); RoDIaE, Cours de procdure civile, 1 (Pars, 1850); R0GERY, Du recours en cassation pour non application ou violalion de la boi trangre (Tesis doctoral, Paris, 1910); ROUSSEAU,Lettres crites de la montagne, II partie; ROVER(DE), Des origines &t de autorit de la Cour de cas sation (Discurso inaugural del 3 de Noviembre de 1854, Gaz. des Trib., 1854); SAGNAC, Lgislation civile de la Rvolution franaise (Paris, 1898); SELIGMAN, La justice en France, cit.; Smsy, De la Cour de Cassation, Notice (Jurispr. de la Cour de cass., 2 edic., Paris,

La obra de la revolucinfrancesa
1809, vol. 1, pgs. I-XIV); I?ecueil, cit.; TAINE, Les origines de la France contemporaire (1876); TARB, Lois et rglements de la Gour de cass., cit.; THOURET, Analyse des ides principales sur la reconnais sance des droits de lhomme (Procs verbal de lAss., 19 Agosto 1789); TOCQUEVILLE, L ancien rgimen et la rvolution, cit.; VARAMBON, Pro pos de loi tendant la rforme de lorg. judiciare (27 Enero 1880). Das Rechtsmittel II. Instanz im dents. U. P. (Tena, 1871); Gronze zwischen Tatfrago und Rochtsfrage (Schs. A, 1904, 154); ENGELMANN, Der romanischkanonische Prozoss, cit., 63-67; FETJERBACH, Botrachtun gen ber die Oeffentlickeit und Mundlickeit der Gerechtigkeitspflege (Giessen, 1825, II BD.); FULD, Das deutsche Reichsgericht verglichen mit den oborsten Gerichsthfen der wichligsten Staaten (Arch. fr iff. Recht, II, 1887); GERAU, Bemerkungen ber das Rechtsmittel dor tiassation des franz. Proz. und dossen ufnahme in dio deuts. Prozessgesetzgebung (Zeits. fur Civilrecht und Prozess de LINDE, vol. VI, pg. 41 y sigs.); HAEGETI, Der Franz6sische ZivL prozoss und dio deutsche Zivilprozossroform; HARRASOWSKY, Dio Rechtsmittel im Civilprocesse (Wien, 1879); JELLINEK, Die Erkirung dor Menschen und Brgerrechto (1895) ; JONS, Studien aus dom Ge biete des franz. Civilrechts und Civilprocessrechts (Berlin, 1870) ; LEnE, Ideen zu einer Gorichts-und Prozessordnung fr Doutschland (Leip zig, 1861); LINDE, Handbuch, cit.; MEYER, Origino, spirito e progressi dello istituz. giud. (eit.), vol. IV; MITTERMAIER, Dor gom. douts. brg. Prozess, III, cit.; REDSLOB, Die Staastheorion der franzsischen Natio nalvorsammlung von 1879 (Leipzig, 1912); SAVIGNY, Von Boruf unserer Zoit fr Gesetzegebung und Rechtswissonschaft, 33 cd., 1840; ScmINn, Kommentar ber dio franz. Civilprozossordunung (Coblenz, 1906); SCHMIDT, Lehrbuch dos douts. Zivilprozessrochts (2a ed., Leipzig, 1906); Dio Roichsgericht und dio doutsche Rechtswissenschaft, cit.; STEIN Das private Wisson dos Richters (Leipzig, 1893) ; WALDEK, Die Nichtigkeits boschwerde als das alloinige Rochtsmittel ht5chster Instanz (Ber un, 1861) ; ZACHARIAE, Handbuch dos Franz6sischon Civilrechts (8 cd., bearb. y. CROME), Freiburg, 1894, 1; ZINK, Tjebor dio Ermittlung dor Swhverhaltes ini. franz. Civilprozosso (Mnchen, 1860).
BAHR, BOYENS,

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c)

CAPITULO XIX

EL COEFICIENTE HISTORICO Y EL COEFiCIENTE DOCTRINAL EN LA CREACION DEL INSTITUTO

SUMARIO 138. El Tribunal de cassation es el producto de factores histricos y de factores doctrinales. 139. a) El factor histrico. Idea fundamental del instituto derivado del Conseil des parties. 140. Necesidad de impedir las invasiones en el campo legislativo cometidas bajo el ancien rgiine por los Parlamentos. 141. Necesidad de limitar el poder de interpretacin de los jueces. 142. Hostilidad de la Revoluci6n contra el Conseil des parties. 143.b) El factor doctrinal: ROUSEAU y la doctrina del contrato sociaL 144. La teora de la divisin de los poderes de MONTESQUIEU. 145. c) Se niega que en el origen del instituto haya tenido influjo el ejemplo de las constituciones inglesa y norteamericana.

138. Se ha observado justamente por los historiadores de la Re volucin Francesa que la constitucin poltica que naci de las discu siones de la Asamblea Nacional, representa por su origen un fenmeno absolutamente nuevo en la historia del derecho: pues aquella consti tucin, en lugar de ser la consecuencia del desarrollo o de la reforma o de la imitacin de una constitucin ya existente en la prctica, deriv nicamente de un sistema de principios doctrinales aceptados en abs tracto como regla fundamental de todo ordenamiento concreto, en tal modo que no fu la teora la que result de la observacin de los insti tutos positivos, sino que fueron estos, mediante un proceso deductivo, los que se modelaron sobre la teora Este fenmeno singular, en virtud del cual la doctrina, perdiendo su funcin normal de criticar las instituciones ya existentes en la realidad concreta, asumi el of i cio de adelantarse a la realidad y de crearla, se puede apreciar ntida mente en la mayor parte de la obra revolucionaria, pero no se manifiesta con igual evidencia en el origen de aquel Tribunal de cassation, que fij verdaderamente uno de los monumentos ms notables y ms vita les de la obra legislativa llevada a cabo por la Revolucin francesa. En efecto, si la creacin de este instituto tuvo lugar bajo el influjo
.

1. RED5L0B, Staatstheorien, en la Einleitung, pgs. 1-12; y ERC0LE, en la Receneione a este volumen, en Arch. stor. it. (segunda entrega de 1914), pgs. 3-4 de la edicin separada. Sobre el doctrinarismo de la obra de la Asamblea vase tambin TAJNE, La Rvolution, 1, Lib. II, cap. III, pgs. 243 y sigs.; DUGUIP, Spa.ration des pouvoirs, pgs. 99 y sigs.

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PlEno CALAMANDREI La Casacin Civil

innovador de las ideologas revolucionarias, de suerte que el mismo pudo integrar, en perfecta armona de principios, el edificio poltico construdo por la Asamblea Nacional, no se puede decir que la sola teora bastase para determinar su nacimiento. El Tribunal de casacin no puede considerarse un producto puramente doctrinal: si exteriormente el mismo lleva, de una manera evidente, las huellas de aquellos postulados abstractos, en los cuales se inpir toda la constitucin revolucionaria, su ncleo central es un vestigio histrico procedente del ancien rgime; y aun ms que el ncleo central, tiene origen histrico en el Tribunal de Casacin, lo que podra llamarse su armazn elemental, su esqueleto simple y des nudo, que la Revolucin supo utilizar para sus fines, escondindolo bajo una envoltura de nuevos principios y de nuevos significados. Si en cuanto a la mayor parte de la constitucin poltica, la Asamblea francesa hech por tierra las viejas instituciones para reedificar ex novo desde sus cimientos, por lo que se refiere al Tribunal de Casa cin la Asamblea construy sobre lo ya existente de antiguo; y aun cuando en la sesin de 24 de marzo de 1790 la Asamblea, con el nfa sis acostumbrado, afirmase que quera construir tambin el ordena miento judicial sobre bases enteramente nuevas 2, lo cierto es que el nacimiento del Tribunal de Casacin no podra interpretarse en su verdadero significado, s, entre los varios elementos que cooperaron al mismo, se olvidase el factor histrico en beneficio exclusivo del factor doctrinal: quiero decir que es necesario entender, con absolu ta claridad, que la actual Corte de Casacin no habra nacido nunca de las teoras de los filsofos revolucionarios, si la edad anterior no hubiese ofrecido a la nueva creacin el ejemplo, aunque fuera im perfecto y primario, de un instituto positivo, y no hubiese transmi tido a la doctrina, que nicamente de los cnones abstractos deduca los remedios, la experiencia prctica de los males a remediar. Realmente sera un modo de ver demasiado simplista el de quien considerase al Tribunal de Casacin como un genial hallazgo de las calenturientas mentes revolucionarias; por el contrario, una rpida resea de los elementos que contribuyeron al nacimiento del instituto, nos mostrar que su gnesis no se madur enteramente en las abstrac tas concepciones de los iuspublicitas, sino que fu preparada en una parte muy notable por las instituciones polticas vigentes en Francia en el ltimo siglo del ancien rgime.
2. Moniteur, 1790,

pg.

344.

El coeficiente histrico y el coeficiente doctrinal 139. a) El definitivo triunfo del absolutismo centralizador so bre las tendencias disgregadoras del feudalismo, haba hecho ya gene ral en Francia bajo el ancien rgime la idea de un control nico que desde la cspide del Estado vigilase el recto funcionamiento de los mltiples rganos jurisdiccionales, entre los cuales estaba distribudo el territorio francs, y que coordinase y disciplinase la actividad de os mismos a base de criterios homogneos: se ha visto, en efecto (an teriormente, ns. 100 y sigs.), que el monarca francs era considerado como el juez supremo de todo el Estado y que ejerca en mil diversas formas su poder de inspeccin y de revisin sobre los jueces inferio res. Pero no solamente este concepto comn, por lo dems, tambin a las antiguas monarquas (vanse, anteriormente, ns. 49 y 87) y consecuencia de la idea de absolutismo de un nico control supre mo sobre toda la administracin de la justicia, fu transmitido a los reformadores revolucionarios por la realidad histrica: en efecto, ya bajo el ancien rgime se haba delineado la tendencia a separar este poder supreno del control del soberano, y a crear en el Conseil des parties un rgano especial encargado de su ejercicio; y si en el Con .seil des parties no encontramos todava, como se ha visto, un insti tuto plenamente autnomo, ya que el mismo constitua solamente una seccin especializada del Consejo de Estado, una directa emanacin del soberano en funcin de juez supremo, lo cierto es que en su exis tencia puede verse ya un primer paso hacia aquella separacin de los poderes pblicos, de la cual deba nacer despus, en la constitu cin revolucionaria, un Tribunal de casacin independiente del so berano. Pero hay ms: que ya bajo la monarqua el control supremo ejercido sobre toda la administracin de la justicia responda a una finalidad diversa de aquella para la cual eran institudos los tribu nales ordinarios; en el funcionamiento del Conseil des parties, arma del soberano en la lucha contra los Parlamentos, ya se verificaba, en efecto, la subordinacin del poder judicial a un inters poltico de otra naturaleza, de la que despus con significado profundamente diverso 4 Tribunal de casacin deriv la razn de ser y de sobre vivir a la poca revolucionaria. No puede, pues, ponerse en duda que en el Conseil des parties de la poea monrquica encontraron los reformadores de la Revolu cin la idea, auncue embrionaria e informe, del Tribunal de casa cin. Ya a mitad del siglo XVIII, en los primeros proyectos de refor mas del ordenamiento judicial, se encuentra comnmente aceptada la

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PlEno CALAMANDREI La Casacin Civil

idea de un consejo supremo destinado a regular la actividad de todos los tribunales; y tal idea aparece evidentemente sugerida por el ejemplo concreto del Conseil des parties. DARGENsON, en una me moria editada en 1765, pero ya antes difundida en manuscritos , comprenda en un plan de ordenamiento judicial, un Consejo supre mo de casacin, institudo para repimir las chicanas y para regular la jurisprudencia4 y MAUPEAU, en un memorial dirigido a Luis XVI, afirmaba que ya en 1771 haba tenido l la idea de instituir au sornmet cl.e lordre judiciaire un tribunal dont les lumires comman dent le respect aux autres tribunaux, qui les rappeile la lettre des bis borsquils sen cartent, qui leur en dveloppe lesprit et le motif, qui, dans la ,nobilit des ,noeurs et des usages, indique les change ments que doit prouver la lgislation, en rapproche les parties, leur donne cet ensemble et cette harnionie qui leur assure la- vencration du peuple et en garantit la dure. Estas expresiones, y otras con las cuales contina el memorial , demuestran que, aun antes de que la Revolucin hubiese construdo, obedeciendo a la teora, un edificio poltico enteramente nuevo, ya la idea del Tribunal de casacin haba nacido de la conereta experiencia del Conseil des parties: en los cahiers mediante los cuales los electores franceses exponan sus deside rata a los diputados para los Estados generales del 1789, el Tribunal de casacin era considerado como un instituto ya consagrado en princi pio por la prctica, para la perfeccin del cual se requera solamente algn pequeo retoque en los detalles Por lo dems, que el Tribunal de casacin es, al menos en su parte exterior, un sucesor del Conseil des parties creado por el ancien rgime est demostrado por la continuidad con que tiene lugar el trnsito de uno a otro instituto, en tal forma que el Conseil des parties no ces de funcionar hasta el momento en que el Tribunal de cassa tion estuvo dispuesto para recoger inmediatamente toda su herencia. Entre el funcionamiento del Conseil des parties y el del Tribunal de
. ,

Considrations sur le gouvernelneflt ancin et prseni de la France. Vase SELIGMAN, Justice, pg. 73, nota. 2. SELIGMAN, Justice, pg. 90. 6. SELIGMAN public en apndice a su volumen una Notice raisonne en la que se resumen las peticiones contenidas en los cahiers: los arts. 49-50 de tal Notice tratan precisamente de la casacin, respecto de la cual se piden solamente limiten ms rigurosos y medidas contra los abusos (obra cit., pg. 498; vase, ms ade lante, n. 142). 7. Vase STEIN, Gesehichie cit, pg. 656; HARRASOWSKY,llechtsmittel, pgs. 6-7 ENGELMANN, 1lon. Kan. Pr., III, pg. 193.

3. 4. 5.

El coeficiente histrico

y el coeficiente doctrinal

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cassation no se produjo ninguna interrupcin 8: en efecto, por decre to de 20 de octubre de 1789 la Asamblea nacional estableci que el Consejo del rey continuase funcionando, si bien con poderes limita dos, como rgano de casacin hasta tanto que la reforma judicial fuese un hecho realizado -, y cuando, despus de ms de un ao, el decreto de 27 de noviembre de 1790 vino a regular de un modo definitivo el nuevo Tribunal de cassation, estableci simultneamente, en su art. 30, que le Conseil des parties est supprim et ji cessera ses fonctions le jour que le Tribunal de cassation aura t install 11; y la supresin del Conseil des parties no determin la supresin de aquel Reglamento de 1738, el cual continu, de la misma manera que, en parte, contina, despus de casi dos siglos, regulando el procedi miento de la casacin ante el nuevo organismo (vase, ms adelante, n. 195). El Tribunal de casacin fu as, ms que el heredero universal del Conseil des parties, el mismo Conseil des parties rejuvenecido y vivificado por los nuevos principios: pero cuando, en una de las dis cusiones de la Asamblea Nacional 12, el abate BOYER, antiguo conse jero del Conseil du roi, quiso poner de relieve la analoga que exista entre los dos institutos, la Asamblea lo hizo callar en medio de siseos, pues la misma quera creer, autosugestionndose, que haba ideado en el Tribunal de cassaiion un instituto perfectamente original, libre de toda derivacin del ordenamiento precedente. Pero en realidad tam bin los miembros de la asamblea partcipes de tal sugestin caan in conscientemente, en sus discursos, en continuas referencias al Conseil des parties 13: y en la discusin del 10 de noviembre de 1790 14, el abate MAURY, para definir bien el carcter que habra debido tener
8. CREPON, Cassation, 1, u. 76. 9. Vase Moniteur, 1789, pg. 308. 10. OREP0N, Cassation, 1, u. 75; CHENON, Cassation, pg. 65; TARB, Lois, u. 547 nota. 11. TARB, Lois, n. 547; CREsOS, Ca.uation, 1, u. 76, en los cuales pueden verse los aspectos particulares prcticos de la sucesin. 12. El 25 de mayo de 1790. Vase Moniteur, 1790, pg. 594. 13. Vanse, por ejemplo, los discursos de ltoNGINS DE RoquEFoitT, del 25 de mayo de 1790 (Moniteur, 1790, 593) y de LoYs del 26 de mayo de 1790 (Mo. niteur, 1790, 597). 14. Moniteur, 1790, 1306. Contra aquellos que en la Asamblea Nacional queran dividir el Tribunal de casacin en diversas secciones con sedes diversas, los fautores de la unicidad citaban el ejemplo del ejemplo del Conseil des parties: Loys, en la sesin del 26 de mayo de 1790 (Monitelir, 1790, 598) deca: Le Conseil toit lunique tribunal de cassation du Royaume et ji navoit pas de granda lfleonvnjents.

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La Casacin Civil

el nuevo Tribunal de cassaiion, no saba encontrar frase ms eficaz que aquella que el canciller D AGUESSEAU haba empleado para el Conseil des parties: la garde du corps des bis. 140. La idea de un control central sobre toda la administra cin de la justicia no surgi, pues, de las teoras revolucionarias; estaba ya formada bajo el ancien rgime, el cual la transmiti a la Revolucin en unin de la experiencia de los abusos y de los iiicen venientes, para reprimir los cuales tal control se manifestaba como necesario. En efecto, probablemente aquel odio ciego con el cual Tos revolucionarios tendan a destruir todos los institutos creados por e rgimen absoluto, habra apartado a la Asamblea Nacional de la creacin de un tribunal supremo que tuviese parentesco con el Conseil des parties, si sobre las deliberaciones de la Asamblea no hubiese de jado sentir su peso el recuerdo de las pretensiones que bajo la mo narqua los Parlamentos haban sostenido frente al soberano, atribu yndose, con un oficio puramente jurisdiccjonal, funciones casi legis lativas (vase, anteriormente, ns. 108 y siguientes). Llegaba todava potente, del perodo histrico que iba a cerrarse, el eco de la lucha entre los Parlamentos y el monarca: la experiencia de una oposicin secular adverta tambin aqu a los reformadores que deban defen der la autoridad de la ley instaurada por ellos, de los posibles ata ques de aquellos cuerpos judiciales demasiado potentes que ya con tanta pertinacia se haban colocado frente al poder soberano. Aun cuando, durante los decenios que prepararon la Revolucin, con fre cuencia los Parlamentos hubiesen sostenido la causa del progreso y de las ideas innovadoras, lo cierto es que en ellos la Revolucin vea a los representantes ms eminentes de un ordenamiento judicial ya con denado a desaparecer, los campeones de peligrosas tendencias disgrega doras que queran sobreponerse a la autoridad central, los mulos indisciplinados del poder legislativo: los Parlamentos representaban, a los ojos de los reformadores, la venalidad de los oficios, la jurisdic cin feudal, la complicacin de la justicia 15 Por esto, cuando la Asam blea nacional hubo de decidirse a construir ex novo l ordenamiento poltico de Francia y especialmente el ordenamiento de la justicia, consider con terror sagrado la posibilidad de que se reprodujeran en

15.

TOCQUEVILLE, Ancien. rgime, Lib. III, c. 3.

El coeficiente histrico y ci coeficiente doctrinal la nueva constitucin los abusos de las Cortes soberanas, y acogi to dos los medios que pudieran servir para evitar la resurreccin de aqullos. La hostilidad contra los Parlamentos, por la cual estaba animado el discurso en que TII0URET, en la sesin del 24 de mayo de 1790, expuso a la Asamblea los principios fundamentales del nue vo ordenamiento judicial 16, y en la cual aparecen de acuerdo todos los oradores que hablaron sobre el tema 17, no slo di lugar a la prohibicin expresa de los arrts de rgiernent que haban sido la ms singular prerrogativa de los Parlamentos i8, no slo origin la prohibicin genrica hecha a todos los jueces de inmiscuirse de cual quier modo en el poder legislativo sino que indujo a la Asamblea a adoptar providencias prcticas de mayor eficacia, entre las cuales es caracterstica aqulla en virtud de la cual las apelaciones contra una sentencia de un tribunal de primera instancia deban interponerse ante otro tribunal del mismo grado, pues se tema que, de haberse insti tudo tribunales especiales de apelacin, con autoridad superior a la de los otros jueces, su preeminencia los habra impulsado a renovar los ex cesos de las Ccirtes soberanas 20 Entre estas medidas prcticas dirigidas a impedir la renovacin de los abusos de los antiguos Parlamentos, el retorno de los cuales se quera impedir a toda costa, se puede enumerar tambin, en un cierto sentido, la institucin del Tribunal de casacin. La Asamblea nacional no se habra decidido probablemente a la creacin de este rgano supremo de disciplina, si no hubiese tenido delante el ejemplo reciente de la indisciplina de los Parlamentos: tambin aqu, en las deliberaciones de los innovadores, intervena predominantemente el fac tor histrico, con el espectro pavoroso de los males que haban afligido durante siglos al rgimen ya llegado a su ocaso.
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16. Moniteur, 1790, pg. 344. Ya tambin en la relacin presentada por BEROASBE el 17 de agosto de 1789 a la Asamblea (Moniteur, 1789, 17-19 agosto) se manifiesta 1a hostilidad contra los poderes polticos de los Parlamentos. 17. Vase el discurso de BEUMETZ de 26 de mayo de 1790, Moniteur, 1790, 598. 18. Tal prohibicin que ya se encontraba en el tt. 1 del Proyecto presentado al Comit de Constitution el 22 de diciembre de 1789 por THOUREP (Moniteur, 1789, pg. 496), fu despus definitivamente impuesta por el Decreto de 16 de agosto de 1790, tt. II, art. 12. Vase REDSLOB, Staatstheorien, pg. 331, nota 2. 19. Const. del 3 de septiembre de 1791, tt. III, cap. 5, art. 3; vase REDSLOB, cit., pgs. 330-331. 20. Ley sobre el ordenamiento judicial de 16-24 agosto de 1790, tt. V. Vase SELIQMAN, Justice, pg. 299; y Moniteur, 3-5 nov. 1789.

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La Casacin Civil

141. La hostilidad contra los Parlamentos derivaba en los re formadores especialmente de razones de naturaleza poltica, en cuanto stos apreciaban en aquellos potentes consejos judiciales del ancien rgime un peligro para la unidad del Estado y un atentado a la sobe rana del poder legislativo; pero lo cierto es, sin embargo, que, tambin desde el punto de vista del inters privado, el rgimen monr. quico dejaba a la Revolucin una herencia de odio contra todo el ordenamiento judicial y especialmente contra las Cortes soberanas, y una aspiracin comn a una reforma radical del ordenamiento judicial bajo una ley nica. La necesidad de ordenar, y, sobre todo, de unificar la administracin de la justicia era profundamente y urgentemente sentida por las clases burguesas y populares, que, en la falta de certeza y en la multiplicidad de las normas de derecho, en la inestabilidad y en la heterogeneidad de las interpretaciones, en la intrincada com plicacin de los rganos jurisdiccjonales invocaban una sola ley, una justicia simple e imparcial, un control desinteresado que con un criterio nico mantuviese a todos los jueces dentro de los lmites de su poder y les prohibiese transgredir, bajo apariencia de interpretarlo, el derecho objetivo. Heixos indicado cul era, en la Francia monrquica, la falta de certeza de las fuentes jurdicas y SU heterogeneidad en las diversas regiones del mismo Estado; y hemos visto que tal falta de certeza y tal heterogeneidad venan aumentadas por el amplio poder de interpre tacin que de hecho se ejercitaba por los Parlamentos (vase, ante riormente, n. 108); para poner remedio a tal anarqua jurdica, si por una parte se hacan cada vez ms frecuentes en el siglo XVIII las invocacionea de una legislacin ms simple y homognea o en absoluto de un Cdigo nico para toda la Francia (vase, ms adelante, u. 149), se pedan, por otra, providencias eficaces contra las arbitrariedades del poder judicial, el cual invada, poco a poco, con los arr&ts de rgie ment y con la casi ilimitada facultad de interpretacin, el campo del poder legislati0 Si en los cahiers de los electores para los Estados generales se encontraba frecuentemente formulado el deseo de una codificacin nica, para toda la Francia 21, a la cual ya en el 1771 el Canciller MAupEAu haba tenido el pensamiento de llegar 22, otro voto
21. Vase SELIOMAN, Justice, cit., pgs. 89-90 y referencias que all se hacen. 22. Vase SELIOMAN, Justice, pg. 172 y los lugares citados de la Notice rai sOnne, en que tales Votos se resumen a pginas 489.492; vase tambin SAGNAC, Lgislation civile, pg. 11 y textos en la nota 3.

El coeficiente histrico y el coeficiente doctrinal se expresaba con igual energa por los cahiers: Que la jurisprudence soit uniforme dans tous les tribunaux; leur dfendre den introduire une contraire ax bis 23 Exista, pues, sugerida por el puro inters privado, uila comn aspiracin de todo el pueblo francs a la homo geneidad de la administracin de la justicia: la igualdad de todos los ciudadanos ante la ley, que la Revolucin deba establecer como canon del nuevo ordenamiento, derivndola de abstractas construcciones filo sficas, ya haba sido reclamada como urgente necesidad prctica, por quien, bajo el ordenamiento judicial de la monarqua, haba sufrido la arbitrariedad y los favoritismos de los consejos soberanos, y haba visto acomodar un texto nico de ley a tantos significados diversos cuantos eran los jueces y los procesos. 142. Surge ahora, de manera natural, una pregunta: si del ancien rgine la Revolucin haba recibido como herencia la idea de un contral central sobre toda la administracin de la justicia, (vase, an teriormente, n. 139) ; si el mantenimiento de tal control tambin en la nueva constitucin estaba aconsejado, adems de por la oportunidad po ltica de impedir la renovacin de las invasiones de los Parlamentos en el poder legislativo (vase, anteriormente, n. 140), tambin por el inte rs privado que reclamaba la unificacin del ordenamiento judicial (n. 141), por qu los reformadores no aceptaron del ordenamiento mo nrquico el Conseil des parties, y no lo dejaron en pie, tal como era, para continuar la funcin que el mismo haba desempeado hasta aquel momento? En verdad, en aquellas discusiones a travs de las cuales la Asam blea nacional quiso, con el Tribunal de cassation, crear un rgano ente ramente nuevo, alguien formul esta pregunta, en apariencia tan apremiante. Fu el abate ROGER, quien cndidamente confesaba su extraeza, al ver cunto trabajo se perda en crear lo que ya exista: Ja suis tonn de voir mettre en question sil sara tabli un tribunal de cassaiion puis que cette fonction a toujour t attribue au pouv oir excutif. 24 A las observaciones de ROGER la Asamblea, que se apre sur a hacer callar en medio de desaprobaciones al antiguo miembro del (Jonseil des parties, no dedic ni siquiera el honor de una refutacin. Pero lo cierto es que al mantenimiento del Conseil des parties en la
. . .

23

23. 24.

Es el art. 19 de la citada Notice raisonv vase SELIGMAN, Justice, Sesin del 25 de mayo de 1790: Moniteur, 1790, pg. 594.

492.

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La Casacin Civil

nueva constitucin se oponan dos rdenes de razones, algunas de ca rcter prctico, otras de carcter terico. De las razones de este se gundo grupo hablar dentro de poco (en el n. 143), cuando exponga la inconciliabjljdad de la estructura del Conseil des parties con los principios fundamentales establecidos por los reformadores como base del nuevo ordenamiento, en primer trmino con el de la separacin de poderes; a las razones de ndole prctica podemos, en cambio, refe rirnos ya desde este momento, puesto que tal referencia, al demostrar que el Conseil des parties haba sido ya antes de la Revolucin conde nado a muerte por el sentimiento popular, viene a integrar la enu meracin de los coeficientes histricos que tuvieron influjo sobre la creacin del tribunal de casacin. Si por el anejen rgime se transmita a la Revolucin una herencia de desconfianza contra las Cortes soberanas, no menor era la falta de confianza acumulada por los siglos contr el Conseil des parties real, el cual, si bien a veces haba sabido reprimir los excesos come tidos por ]os Parlamentos al administrar justicia, muchas veces se laba convertido l mismo en instrumentc de favoritismo y de arbitra riedad. Se ha visto que originariamente el control sobre todos los tri bunales del reino atribudo al Conseil des parties haba estado destinado a defender un inters poltico propio del monarca, no a garantizar, en el puro inters de la justicia, la imparcialidad y la regularidad de los juicios a los particulares litigantes; se ha visto tambin, pres cindiendo del origen fundamental del instituto, que su organismo exte rior, su composicin personal, los ritos que se observaban ante el mismo, se resentan de su origen poltico y hacan de l, ms que un cuerpo judicial ecunime, capaz de medir y de reintegrar el derecho, un con sejo partidista creado por la autocracia para sus fines particulares. Por esto el Conseji des parties era en Francia temido y odiado: el pueblo vea en l, ms que al supremo vindicador de la justicia violada, el instrumento de la tirana que trataba de someter, por su mediacin, bajo la apariencia de mantener la justicia, tambin el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Los cahiers del 1789, aun sin llegar a reclamar la abolicin del Conseil, pedan reformas que simplificaran y disci plinaran su funcionamiento: pocos y taxativamente determinados los motivos de Casacin; garantas en el reclutamiento de los consejeros; prohibicin de presentar ms de un recurso en el mismo negocio25.
25. SELIGMN, Justice, pg. 498: Art. 49 Que les cas oii lon pourra se pour en cassation soient rduite un petit nombre et bien clairement exprims. Que

voir

FI coeficiente histrico y el coeficiente doctrinal Pero estos votos de los cahiers expresaban solamente de una matiera plida la desconfianza que la opinin pblica senta contra el Conseil: tal desconfianza aparece en cambio toda entera en una frase de MIRA BEAIJ, el cual, en mayo de 1789, escriba a sus electores: Personne nig nore, aujourdhui, que les arrts du Conseil sont de faux ternels o les ministres se.permettent dapposer le sceau du roi26. Mantener vivo un instituto del cual la opinin pblica tena se mejante concepto no habra podido hacerlo la Revolucin, aun cuando el mismo no hubiese sido incompatible con el sistema de principios filo sficos adoptado por ella. Si, al construir el nuevo ordenamiento, los reformadores tuvieron cuidado de destruir enteramente todas las huellas de las precedentes instituciones, debieron derribar, en primer trmino, esta creacin del despotismo, que representaba a sus ojos la ilcita inge rencia del prncipe en la esfera intangible de la jurisdiccin, el some timiento de la funcin judicial a los fines polticos de la Coronan. Para resumir ahora los diversos factores histricos que cooperaron al nacimiento del Tribunal de casacin, y la diversa direccin segn la cual hi.ieron sentir el propio impulso, vemos, pues, que el abicien rgime transmiti a la Revolucin dos tendencias: una, dirigida a con servar en sustancia el supremo control sobre la justicia, ejercido hasta ahora por el Conseil des parties; la otra, dirigida a abolir en la forma el rgano por el cual este control haba sido ejercitado hasta aquel momento. El ordenamiento monrquico haba dado el ejemplo en el Conseil des parties de un consejo, nico para todo el Estado, destinado a. mantener a los jueces dentro de los lmites de su poder; la experien cia de la indisciplina de los jueces, tan amenazadora bajo la monarqua, aconsejaba el mantenimiento de semejante consejo disciplinario; pero, al mismo tiempo, la experiencia de las graves imperfecciones de las cuales en varios siglos de vida haba puesto de manifiesto estar
linjutice vidente nen serve plus de prtexte, et que les juges du bureas et tri bunal de Cassation aient as moins quarante ans. Art. 50. Quen toutes matires on ne puisse se pourvoir quune seule fois pour la mme affaire, au Conseil priv, jamais au Conseil des dpches, en eassation ou rvision contre les arrts des eours suoveraines. 26. Vase SELIGMAN, Jvstice, pg. 188. Vase tambin el discurso dirigido a la Asamblea por el diputado CAMUS en la sesin del 15 de octubre de 1789 (Moniteur, 1789, pg. 304): 11 se nous fait pas dguiser que cest le conseil da rol qua introduit le despot.isme en France. Ce tribunal, compos presque tou,jours dofficiers qui se sont ni niagistrats, ni hommes publics, et qui, par circonstance, sont lun et lautre la fois, a envahi toas les pouvoirs, etc. 27. Vase CREPON, Casaation, 1, n. 72.

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afectado, aconsejaban una fundamental reforma del mismo. En otras palabras, la enseanza histrica afirmaba la necesidad de un control supremo semejante a aquel ejercido hasta ahora por el Conseil des parties; pero negaba que el modo con el cual el Conseil des parties lo haba ejercido fuera el mejor. Hasta este punto llega el elemento his trico, pero no ms all: puesto que a partir de l la creacin del Tribunal de cassation no se entendera en su significado verdadero, si no se tuviese en cuenta el elemento filosfico, el cual interviene aqu no slo para sugerir a los reformadores el diseo segn el cual debe ser constiudo el nuevo rgano de control supremo, sino tambin para dar del oficio ejercido hasta ahora por el Conseil des parties una in t.erpretacin absolutamente nueva, que, desplazando ligeramente kl punto de vista, entona admirablemente con las nuevas ideas y con la nueva constitucin, aquella funcin de control sobre los jueces, que, para fines ya superados, haba sido instituda por el agonizante orde namiento monrquico. 143. b) Tomando, acaso inconscientemente, del anejen rginve los ejemplos y las tendencias de que nos hemos ocupado hasta alhora, la Revolucin quiso crear en el Tribunal de casacin un instituto en armona con aquel sistema de principios filosficos segn el cual deba ser construdo el nuevo ordenamiento poltico; si nosotros quisiramos, pues, buscar todas las premisas tericas con las cuales el Tribunal de casacin puede considerarse conexo, deberamos probablemente enume rar todos 105 cnones que los reformadores tuvieron presentes al edifi car la nueva constitucin, en la cual todos los institutos no fueron ms que consetuencias y aplicaciones mltiples de unos pocos axiomas fun damentales. En todas las doctrinas polticas que preceden y preparan la Revolucin se puede encontrar alguna proposicin a la cual est ligado, aunque sea dbilmente, el concepto que informa el tribunal de casacin; toda la obra legislativa de la asamblea puede proporcionar la oportuni dad de comparaciones y de aproximaciones, en las que nuestro instituto se ilumina y se colorea mejor en presencia de institutos derivados de las mismas premisas tericas. Pero si, entre estas premisas tericas, que se integran todas entre s en un solo sistema, queremos seleccionar aquellas a las cuales el Tribunal de casacin est conectado ms inme diata y dircctamente, vemos que este instituto, como por lo dems toda la obra de la Asamblea nacional, siente por una parte el influjo de

El coeficiente histrico y el coeficiente doctrinal las teoras de

ROUSSEAU,

27

y por otra parte el del pensamiento poltico de

MONTESQUIEU28

Sobre la fundacin del Tribunal de casacin y sobre la gran im portancia que la Asamblea atribua a su regular funcionamiento, tuvo cierto notable influjo el nuevo significado que el concepto de ley asumi a travs de la teora del contrato social. Mientras, bajo la auto cracia, en la que tena fuerza obligatoria todo aquello que el prncipe ordenaba, quod principi placuit, la ley no era ms que la voluntad, con frecuencia arbitraria, de un monarca irresponsable, en la constitu cin edificada por la Asamblea nacional la ley era la expresin de la voluntad general el comn mandato de todo el pueblo asociado es pontneamente en el Estado ; de suerte que, frente al Conseil des parties, que haba sido el custodio del querer y a menudo del capricho de uno soio, otra dignidad asuma a los ojos de los reformadores el Tribunal de cassation, destinado a vigilar sobre la observancia de aquel complejo de normas, que expresaban, independientemente de todo ar bitrio personal, la solemne voluntad del pueblo soberano. Transformada as la ley, de mandato de un tirano en consentimiento de todo un pueblo, y habindose realizado por primera vez el llamado Estado de derecho 31, en el que no poda encontrar lugar un prncipe legibus solutus, el rgano encargado de defender la ley deba elevarse a la dignidad de un instituto colocado para defensa de la base fundamental del Estado mismo. El nacimiento del Tribunal de casacin est, pues, conectado a este nuevo contenido que las doctrinas de ROUSSEAU dieron en general al concepto de ley. Pero este nacimiento est ms particularmente unido a un principio que la Revolucin, en la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano, proclam, siguiendo las lneas de la teora del contrato social: el principio de la originaria igualdad jurdica de todos los miembros de la consociacin, y la consiguiente igualdad de
,

28. Sobre el influjo, frecuentemente antagnico, de ROUSS1AU y de Mon rESQTJIEU sobre la obra revolucionaria, vase REDSLOB, y la citada Recensione de EnCOLE, en la que se indica tambin la ms reciente literatura italiana sobre el tema. 29. Art. 6 de la Dclaration des droits: La loi est lexpression de la volont gnrale. 30. Sobre los precedentes de este concepto, especialmente en las teoras de Locxz, vase SCHMIIYr, Aligeineine Staatslehre, 1, 57-66; II, parte E, pg. 798. 31. Confrntese acerca de la historia y de la evolucin de este coneepto, DALEssIo, Dalia dichiarazione dei dirilti deiluomo al moderno Stato di diritto (Roma, 1915) y la bibliografa que all se cita sobre el tema.

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La Casacin Civil

todos los ciudadanos ante la ley 32 Les hommes afirma el art. 1 de la Dclaration des droits.--naissent demeurent libres et gaux en droits et y, en armona con tal premisa, el art. 6 de la misma Dclaration pro dama que la loi doit tre la mrne pour bus, soit quelle protge, soit quelle permisse Dados estos principios, establecidos en la Dclaration entre los cnones fundamentales de la vida estatal, se comprende la importancia que asumi a los ojos de los reformadores el hallazgo de un medio prctico idneo para garantizar que, aun en la aplicacin concreta, la ley fuese igual para todos: la proclamacin terica de la igualdad de tods los ciudadanos ante la ley, la creacin de un cuerpo nico de leyes iguales en abstracto para todos, se habra convertido en la realidad en una catica desigualdad, cuando, en la adaptacin posi tiva de la ley a los casos especficos singulares, una misma norma hubiese podido, en casos diversos, ser llevada por los jueces a signi ficados diversos. El Tribunal de cassation era elevado as no slo a custodio de aquella voluntad general que, segn la doctrina de Rous SEAU, era la primera fuente del Estado, sino tambin a defensor de la igualdad jurdica de todos los consociados, que era, al mismo tiempo, el presupuesto y la consecuencia del contrato social diseado por
.

ROUSSEAU

144. El Tribunal de cassation surgi, pues, como todos los ins titutos revolucionarios, a la sombra de las abstractas ideologas de ROUSSEAU; pero un influjo mucho ms concreto y directo sobre su constitucin positiva le deriv de las doctrinas de MONTESQUIEU, es pecialmente del famoso principio de la separacin de los poderes, en el que la Asamblea quiso, con tanta fidelidad, inspirar toda su obra.

32. En cuanto a la conexin de la Declaracin de los derechos del hombre con la doctrina de ROUSSEAU, negada por JELLINFK, Dic Erciiirung der Mensehen nnd Brgerrechte (1895), vase ScrneIDx, Aligemeine Slaatslehrc, II, 2, 804; REDSLOB, Staatstheorjen, 4. Kap.; ERCOLE, Recensione, cit., n. 3 y bibliografa en nota. Vase tambin TAINE, Les origines de la France contemporajne: Ancien r gime, pgs. 303 y sigs. (Paris, 1876); La Rvolution, jgs. 283 y sigs. (Paris, 1878). 33. Vase el Bili of rjghts de Virginia del 12 de junio de 1776, art. 1: That ah men are by nature equally. . . . 34. Vase sobre el art. 6 lo que observa agudamente REDSLOBen las pgs. 96-97 del citado volumen, afirmando que este artculo no es una consecuencia necesaria de aquella igualdad jurdica que constituye el fundamento del contrato social. 35. Sobre la importancia que tuvo en la obra de la Asamblea Nacional el principio de la igualdad jurdica de los consociados, vase especialmente T&INE, en los lugares ya citados ea la nota precedente.

El coeficiente histrico y el coeficiente ckctrinal El dogma fundamental de la separacin de los poderes que la Asamblea, aceptndolo directamente de los escritos de MONTESQUIEU introdujo tambin en la Dclaration des droits, cuyo art. 16 procla maba que toute societ darts laquelle la garantie des droits nest pas assure, ni la sparation des pouvoirs dtermine, na pas de constitution, tuvo influjo sobre la creacin del Tribunal de Casacin de un doble modo: por una parte, confirmando con razones filosficas la necesidad, ya demostrada por la experiencia histrica (vase, anteriormente, u. 141), de impedir que el poder judicial invadiese el campo del poder legis lativo; por otra, excluyendo que la funcin de control dirigida a im pedir tal invasin, continuase estando, como lo haba estado, bajo el anejen rgime, confiada al poder ejecutivo. MONTESQUIEU, quien al sustituir el principio de la biparticin de los poderes por el de triparticin, afirmaba por primera vez la nece sidad de que el poder judicial fuese independiente del poder legislativo y del ejecutivo , pona por otra parte en claro todos los peligros que podan derivar para el recto funcionamiento del Estado de una usurpacin de las funciones legislativas cometida por el poder judicial. Partiendo del principio de que u ny a point de libert si la puis sanee de juger nest pas spare de la puissance legislative el de lex cutrice 38, observaba que, donde la funcin jurisdiceional no hubiese sido separada netamente de la funcin legislativa, quedaran a mer ced de la arbitrariedad la vida y la libertad de los ciudadanos, ya que el juez, al no estar obligado a la estricta observancia de la ley, se transformara en legislador omnipotente; y en varios lugares de su Espril des bis volva a afirmar que los jueces deben en sus sentencias observar rigurosamente la letra de la ley, sin poder en modo alguno se pararse de ella. Plus le gouvernement approche de la rpublique, obser va MONTESQUIEU, plus la manire de juger devient fixe.. Dans le gow vernenvent rpublicain, ji est de la nature de la constitut ion que les juges suivent la lettre de la loi. Y en otro pasaje:... les jugemens doivent tre fixes d un tel point quils nc soient jamais quun texte
. .

29

36. Vase REDSLOB, .Staatstheorien, Kap. IX. 37. Esprit des bis, Lib. XI, cap. VI; vase REDSLOB, Staatstheorien, X. Kap., especialmente pg. 288; en contra DuGUIT, Sparation des pouvoirs, cit., quien, en pgs. 106 y sigs., afirma que tambin MONTESQUIEU se basaba en el principio de la biparticin y haca del poder judicial una rama del poder ejecutivo. 38. Esprit des bis, Lib. XI, cap. VI. 39. Esprit, Lib. VI, cap. III.

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CALAMANDREI PII3RO

La

Casacin Civil

prcis de la loi 40 La Asamblea nacional, que, por una parte, sigui las enseanzas de MONTESQUIEU, hacer del poder judicial un tercer al poder independien de los otros dos 41, trat, por otra parte, de impedir por todos los medios que el mismo poder judicial, que MONTESQUIEU haba llamado si terrible parmj les hommes , se saliese del campo que se le haba asignado para ingerirse en la funcin legislativa, y expresamente proclam que les tribunaux ne peuvent simrniscer dans lexercice du pouvoir lgislatjf Insistir en seguida sobre este punto para poner de manifiesto las providencias prcticas que la Asamblea escogit al objeto de impedir que el poder judicial traspasase los lmites que lo separan del poder legislativo (vase, ms adelante, u. 148); pero ya desde ahora se puede entrever el influjo que tuvieron sobre el nacimiento del Tribunal de cassat ion las enseanzas de MON TESQUIEU, en virtud de las cuales los reformadores se vieron impulsados a instituir en la nueva COflstituj un rgano de control, que, impi diendo a ks jueces considerarse superiores a la ley, mantuviesen tam bin en las relaciones entre los institutos judiciales y legislativos el dogma fundamental de la separacin de los poderes. Desde un segundo punto de vista, como he anunciado ya, tal dogma fundamental ejerci una gran eficacia sobre el origen del Tribunal de cassation: en cuanto puso de manifiesto que la funcin de mantener dentro de los justos lmites el poder judicial no poda, sin que el Canon de la separacin de los poderes resultase violado, ser confiada, al Con sejo real, esto es, a un rgano perteneciente al poder ejecutivo. Vere mos en seguida que, para el ejercicio de tal funcin, la Asamblea cre un instituto nuevo e independiente, el cual fu precisamente el Tri bunal de eassation; y veremos que en las discusiones ante la Asamblea se intent definir la naturaleza de este organismo (ms adelante, n. 154) ; lo cierto es, sin embargo, que la creacin de este instituto independiente fu, en gran parte, debida a aquel principio de la se paracin, en obediencia al cual le pouvoir judiciaire ne peut. tre
..

Lib. XI, cap. VI. Vase GENY, Mthd, ch., pgs. 66-67. Tambin Discours (Nouv. d., Lyon, 1822), vol. 1, deca (1706) que el ma gistrado et la loi Vivanie. 41. Constitucin deI 3 de septiembre de 1791, tt. III, cap. V, art. 1: Le pouvoir judiciaire he peut en aucun cas tre exerc par le col-ps lgislatif et par le roi; vase REDSLOB, Staatstheorjen, pg. 313. 42. Esprit des bis, Lib. XI, cap. VI. La frase la refiri GOTJPILas PRFIEN en la sesin del 24 de mayo de 1790 (Moniteur, 1790, pg. 590). 43. Const. de 3 de septiembre de 1791, tt. III, cap. V, art. 3; vase REDSLOB, Staatstheorien, pgs. 330-331 y notas de las mismas.
DAGUESSEAIJ,

40.

Id.,

El coeficiente histrico y el coeficiente doctrinal exerc par la roi, y les fonetions judiciaires sont distinctes et de meureront ion jours sparcs des fonctions administratives La funcin de controlar el poder judicial no habra podido seguir atribuyndose al Conseil des parties, sin afirmar, de este modo, una cierta depen dencia del poder judicial al poder ejecutivo: contribuyeron as a la abolicin del Conseil des parties y a su sustitucin por medio del nuevo instituto tambin las teoras de MONTESQUIEU, quien haba afirmado de un modo explcito que ji y a, par la nature des choses, une espce de contradiction entre le Conseil du monar que et ses tribunauz Por lo que se refiere, pues, a la creacin del Tribunal de cassation, los escritos de MONTESQUIEU no hicieron ms que reforzar las tendencias derivadas de la tradicin histrica (vase, anteriormente, n. 143) : por que si el principio de la separacin de los poderes incitaba, por una parte, a instituir un rgano de control, que tuviese la funcin de man tener inviolados los confines entre los jueces y el legislador, el mismo principio demostraba la imposibilidad de dejar confiada tal funcin al Conseil des parties de la poca monrquica, instituto poltico de naturaleza predominantemente ejecutiva
. .

31

145. e) Despus de haber indicado cmo a la creacin del Tri bunal de cassation cooperaron por una parte los precedentes histricos del ancien rgirne y por otra las orientaciones filosficas que formaban la base de toda la nueva constitucin, se puede preguntar si la Asam blea, al construir este supremo rgano de control, situado por encima de todo el ordenamiento judicial, no tuvo presente tambin el modelo prctico de un instituto similar que ya funcionaba en algn Estado constitucional diverso de Francia. La interrogacin puede parecer su perflua, desde el momento en que el nacimiento del Tribunal de ca sacin es el efecto natural como ya se ha visto y como se ver todava mejor en seguida (en el cap. XX) de causas histricas y doctrinales

44. Constit. de 3 de septiembre de 1791, tt. III, cap. V, art. 1. 45. Decr. de 16 de agosto de 1790 sobre la organizacin judicial, tt. II, art. 13. Vase, tambin para la nota precedente, REDSLOB, pgs. 344 y sigs. 46. Esprit des ois, Lib. VI, cap. III. Tambin RoussEAu, Lettres crites de la montagne, II partie, lettre VII, encuentra que son dos cosas partout incompa tibles. . ladministration des affaires de 1tat et lexercise suprme de la justice. 47. Otro precursor de la Revolucin, el abate MABLY, negaba tambin la ne cesidad de este supremo control, proponiendo en absoluto que contra las sentencias de los Parlamentos no se diese ningn recurso a autoridad superior. (Droits et devojrs du citoyen, lettre septime). Vase MELLIS, Sparation des pouvoirs,. pg. 149.

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PlEito CALAMANDREI

La Casacin Civil

propias de Francia, a base de las cuales se justifica plenamente, sin necesidad de recurrir a impulsos extranjeros; pero si quisiramos pro ceder tambin a tal investigacin, veramos que ninguno de los Esta dos cuya constitucin se pudiera tomar como modelo por los reforma dores franceses me refiero a la monarqua inglesa y a la cotifede racin norteamericana posea en sus ordenamientos un instituto que pudiese con su ejemplo sugerir a la Revolucin francesa la idea del Tribunal de casacin. No se puede negar que sobre toda la obra de la Asamblea nacional, el ejemplo de la constitucin inglesa, conocida a travs de los escritos de MONTESQUIEU y de la descripcin de DE L0LME 48, ejerci un potente influjo, del cual se encuentra con frecuencia la huella an en las discusiones sobre el ordenamiento judicial Y es notable, tambin, que MERLIN, en una de estas discusiones, pona de manifiesto que apre ciaba preeisamente en los ordenamientos de Inglaterra un precedente del Tribunal de casacin: Avoir un tribunal unique deca cest le grand moyen dempcher dans ltat toute scission, toute divisin. Les Anglais vous en ont do-nn lexeniple: cest d leur Chambre Haute quils ont confi le pouvoir de la cassation 50 Concediendo una extra ordinaria trascendencia a esta analoga absolutamente exterior entre un instituto ingls y el instituto creado por la Revolucin francesa alguien 51 afirm de una manera terminante que el Tribunal de cas saion debe su origen al ordenamiento judicial de Inglaterra, puesto que, correspondiendo a la Cmara de los Lores juzgar en ltima ins tancia de los recursos contra las sentencias de los tribunales inferiores, basadas sobre un error in law (vase, ms adelante, cap. XXVIII), se encuentra en ello el primer ejemplo tpico de un control ejercido
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por el poder legislativo sobre el poder judicial, al objeto de impedir que los jueces se salgan de la rbita de su oficio. Pero, en realidad,
48. Constitution de ZAngieterre ox tat du Gouvernement ngiajs, de la que tengo a la vista una traduccin italiana editada cn Siena en 1778. Vase EnCOLE, Recensione cita4a de REDSLOB, pg. 23 de la ed. separada; y DUGUIT, Sparation des pouvoirs, pgs. 109-110. 49. Vanse las discusiones del 6, 7, 8, 28, 29 de abril y le de mayo de 1790 en Moniteur, en las que las instituciones inglesas se tienen presentes, sea a pro psito de los jurados en lo civil, sea a propsito de los jueces ambulantes; tambin la expresin de juge de paix deriva de la constitucin inglesa. Vase GLASSON, Cassation, pg. 681. 50. Discusin del 24 de mayo de 1790: Moniteur, 1790, 589. 51. Coxzo, Cosa giudicata; tambin WALDECK, Nichtiglceitsbeschwerde, pg. 31, parece que atribuya el origen de la Casacin a Inglaterra; pero se limita a afir marlo sin demostrarlo.

El coeficiente histrico y el coeficiente doctrinal el recurso de casacin del ordenamiento francs, desde su nacimiento, nada tuvo de comn con la ap peal inglesa a la Cmara de los Lores, en la cual no se encuentra ni siquiera la huella de aquella finalidad Poltica de nomofilaquia que constituy en Francia la razn de er del instituto: en efecto, el oficio de tribunal supremo se atribuye en Inglaterra a la Cmara de los Lores, no en cuanto la misma es un rgano legislativo, sino en cuanto constitua histricamente el greit covncil dei soberano, al cual corresponde, como a juez supremo, dictar la ltima sentencia sobre las controversias ya decididas por los jueces inferiores y la ap peal a la Cmara de los Lores no es un recurso al rgano legislativo para advertirle que el poder judicial se ha negado a obedecer la ley, sino que es simplemente, como demuestran tambin las frmu1as que el recurrente debe emplear ante este consejo una reclamacin dirigida, en el puro inters de la justicia, al soberano, fuente de toda jurisdiccin Todava menos que en la constitucin inglesa se puede encontrar precedente alguno en la constitucin norteamericana, cuyo ejemplo, sin embargo, corno pone de manifiesto DUGUIT , ejerci en otros cam pos alguna influencia sobre la obra de la Asamblea. A la Suprema Corte que exista en el ordenamiento americano desde que se fund la confederacin, se le atribua, en efecto, la funcin de controlar la constitucionalidad de las leyes, y de acoger las reclamaciones de los particulares lesionados por cualquier ley inconstitucional ; y se com prende muy bien que esta competencia sobre la conformidad de las leyes con los principios fundamentales del Estado, no tiene nada de comn con la funcin propia del Tribuial de cassation, consistente en controlar el modo con que las leyes son observadas y aplicadas por los jueces.
.

33

52. BRonIE-INNEs, Comparative Principies of ihe Laws of England and Seat and, Courls and procedure (Edinburgh, 1903), pg. 92; PETERS, Das englische Irgeriiche Streitverfahren (Berlin, 1908), pg. 41. 53. Vase PETERa, obra citada, pg. 41. 54. Es notable que DE LOLME, al enumerar en el cap. VIII de su Constitunione ingiese (pg. 78 de la traduccin italiana) los ms importantes tribunales de Ingla terra, no encuentra en la jurisdiccin de la Cmara de los Lores ninguna finalidad poltica de nomofilaquia diferente de la de todos los otros organismos judiciales. 55. Sparation des pouvoirs, pgs. 111 y sigs. 56. De conformidad con la constitucin americana, art. III, see. II, 1, segn la cual el poder judicial puede conocer de la constitucionalidad de las leyes. Vase Duaun, Sparation des pouvoirs, pg. 111; CARLIER, La rpublique amn came (Paris, 1890), II, pgs. 179 y sigs.; TAINE, La Rvolution, pg. 275.

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Sera, pues, intil buscar fuera de Francia el primer germen de aquel Tribunal de casacin, que deba adquirir en Francia tanta im portancia y tanta autoridad; conviene recordar tambin aqu que la Asamblea, absolutamente entusiasmada por los principios filosficos establecidos como base de su obra, desdeaba los consejos de la expe riencia y las huellas de los modelos positivos r, por lo que, tambin al fundar ci Tribunal de casacin, tena el convencimiento de crear un instituto nuevo en la historia de los ordenamientos pblicos: despus de haber demostrado la necesidad de instituir un medio para defender la ley de los atentados de los jueces, G0uPIL DE PREFELN, en la sesin dei 24 de mayo, afirmaba solemnemente: Ce moyen a manqu jusqud present d toutes les nations modernes 58

57.

TAXNS, La Rvolution.

Lasgemble

constijuani

ci son oeuvre,

pgs.

154

y sigs. 58.

Moniteur, 1790, pg. 590.

CAPITULO XX

EL TRIBUNAL DE CASSATION, TAL COMODEBIA SER EN LA CONCEPCIONDE LA ASAMBLEA NACIONAL

SUMARIO 146. Objeto de la exposicin: preparacin parlamentaria del insti tuto. 147. El Tribunal de cassation como rgano destinado a garantizar la separacin entre el poder legislativo y el judicial. 148. Prohibicin a los jueces de emanar normas generales. 149. Elevacin del concepto de poder legislativo y transformacin del concepto de jurisdiccin. 150. Idea de los reformadores de que el poder legislativo es invadido por el juez que viola la ley o la interpreta: prohibicin absoluta de interpretacin juris prudencial. 151. El rfr facultativo y la casacin. 152. En cul de los tres poderes pblicos est comprendida la funcin de casacin. 153. A qu rgano debe confiarse tal funcin. 154. El Tribunal le cassation, en la intencin de los fundadores, no es un rgano judicial. 155. En qu consisti la innovacin de la Revolucin respecto del Conseil des parties.

146. -No sin razn, TAINE ha acusado todos los discursos de los oradores revolucionarios de imprecisin y de tener un carcter abs tracto, y ha visto en ellos enfilades dabstractions creuses conime dans une conf erence dcoiiers de rhtorique qui sexerceni ou dan une SOCit de vieux lettrs qui sa.musevt 1; pero la soberbia ostentacin de doctrinarismo y de argumentaciones derivadas de la teora, que se en cuentra en las discusiones de la Asamblea nacional, es preciosa para quien, como yo, busca el significado filosfico de algn instituto creado por la Revolucin, ci principio fundamental en el que los reformadores han inspirado su obra. Por esto, queriendo darme cuenta, antes de ver lo que el Tribunal de casacin fu concretamente, de la idea abs tracta que del mismo tuvieron, antes de crearlo, sus fundadores, re currir con fruto a las discusiones que se desarrollaron sobre el tema ante la Asamblea nacional, pobres de noticias positivas y de datos Prcticos, pero ricas en razonamientos sobre la importancia terica del instituto: y solamente cuando haya puesto de manifiesto, a travs de las palabras de los oradores revolucionarios, lo que habra debido ser el Tribunal de casacin en las mentes de la Asamblea nacional, pasar a examinar en qu medida su funcionamiento concreto corres. . .

1. Justice,

pg. 281.

La Rvolution,

1,

pg.

161;

vase, sin

embargo,

en contra,

SELIGMAN,

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pondi a los propsitos de los fundadores, y cmo su contacto con la realidad prctica lo llev a fines diversos de aquellos que haban con tribuido a su nacimiento. Si el movimiento legislativo en torno a la Casacin perdura sin interrupcin durante la Revolucin y durante el Imperio, y no se cierra nunca definitivamente tampoco bajo la Restauracin, la formu lacin de las normas que deban consagrar las lneas caractersticas del instituto se remonta a aquellos aos 1789 y 1790, que representan en todos los campos el perodo ms fecundo de la obra revolucionaria: y la creacin del Tribunal de cassation, ya anunciada en aquel de creto de 20 de octubre de 1789 que dejaba en funciones el Conseit des parties sl) provisorjamente (vase, anteriormente, u. 139), pudo con siderarse realizada cuando el decreto de 27 de noviembre de 1790 vino a regular de un modo sistemtico las atribuciones del nuevo organismo supremo. El perodo de tiempo que corre entre estas dos fechas vi afirmarse y madurarse en la Asamblea nacional la idea del nuevo instituto, vi concretarse de un modo cada vez ms preciso las lneas su fisonoma: en agosto de 1789, TII0URET, en una disertacin sobre la reforma de la constitucin 2, demostraba, en lo que se refiere a la Casacin, no haber superado todava el punto de vista del ancien rgime, y escriba que les actes dv pouvoir judiciaire contraires aux bis peuvent tre annuls par le ron en son Conseil 3; tampoco apareca la idea de un rgano de casacin en aquel Rapport sur lorganisation du pouvoir judiciaire que BERGASSE present a la Asamblea, cii la sesin del 17 de agosto de 1789 Pero cinco meses despus el mismo THOTJRET ya haba dado el paso decisivo hacia el nuevo instituto, cuando, en nombre del Comit de constitution, presentaba a la Asamblea, ci 22 de di ciembre de 1789, el Nouveau projet sur lordre judiciaire cuyo ttu lo X propona la institucin de una Cour suprme de revision, qui, maintenani lexecution des bis et les formes de la procdure, devrat remplacer le Conseil des parties, dont la composition avait et calcule ponur dautres temps et pour un autre rginie 6 Aunque con otro nom
. ,

2. Anairse de ides principales sur la reconnaissance des droits de lhomme en socit et sur les bases de la Constitution (Procs verbal de lAss., n. 38, 19 agosto 1789. Suplemento; en SELmMAN, Justice, pg. 199, nota 2). 3. En SELIGMAN, loe. eit. 4. Moniteur, 1789, pgs. 171 y sigs. 5. Vase un resumen en SELIGMAN, pg. 285, nota 1. Vase Moniteur, 1789, pg. 496. 6. Vase CHENON, Cassation, pg. 66.

El Tribunal de Cassation bre y con atribuciones no del todo precisas aun el Tribuno2 de cas sation puede considerarse, pues, ya concebido en el ttulo X de aquel proyecto de 22 de diciembre de 1789, que sentaba las bases de todo el nuevo ordenamiento judicial; pero largas fueron las discusiones y varias las vicisitudes parlamentarias antes de que el diseo pudiese llegar a la actuacin. El tema de la casacin fu, en un principio, sometido a las discusiones de la Asamblea en unin de las otras ma terias concernientes a la reforma del ordenamiento judicial; y cuando BARRRE formul la propuesta de que el debate se desarrollase en torno a diez cuestiones fundamentales 8, el problema relativo a la institucin del rgano de casacin constituy la octava pregunta del cuestionariO, en estos trminos: Y aura-t-il un Tribunal de eassation ou des grans juges dassises? . La propuesta, hecha por un miembro de la Asam blea 10, de considerar preferible a la creacin de un rgano separado la atribucin a los tribunales de apelacin de un poder recproco de revisin, ni siquiera se tuvo en cuenta, pues pareca que la importancia de la funcin haca necesaria la autonoma del rgano; y frente a la tendencia, defendida primeramente por ANDR 11, de aquellos que, aceptando el ejemplo ingls 2, queran que este rgano autnomo esestuviese constitudo, en lugar de por un consejo nico inmvil, por numerosos magistrados ambulantes encargados de inspecionar en reco rrido por Francia el funcionamiento de los tribunales, la Asamblea nacional, a travs de las discusiones de los das 8, 24, 25 y 26 de mayo de 1790 13, afirm que la funcin de la casacin deba ser ejercida por un rgano sedentario, y di encargo al Comit de constitucin de preparar, en obediencia a este concepto, un nuevo proyecto de ley, separado de la ley concerniente a todas las otras partes del ordena miento judicial 14 El nuevo proyecto de ley que, aislando a la Casa,

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7. En el Moniteur, 1789, pg. 496, se dice, con muy poca precisin, que la nueva Cour Supr?ne de rvision deber estar charge de la rvision en inatire eriminelle, de connoitre des prises parties, contre le tribunauz ou contre les geus du roi, etc.. 8. Vase SELIGMAN, Justice, cit., pg. 290. 9. Vase Moniteur, 1790, pg. 524. 10. DELLEY DAoiEa; vase CHENON, Cassation, pg. 66. 11. Moniteur, 1790, pg. 524. 12. GLASSON, Caatiofl, cit., pg. 81. 13 Moniteur, 1790, pgs 524, 589 590, 593 594, 597 598 elacioneB resmenes de la discusin sobre el tema en SELIGMAN,Juste, pg. 321 y slgs$; y en CREPON, Ganatton, 1, ns 77 81 14 Sesin del 26 de mayo de 1790, Moniteur, 1790, 598, CUEN0N, Ca.8t4 iton, pg 69

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cin de los verdaderos y propios rganos judiciales, pareci querer reconocer que el instituto, dada su singular importancia poltica, me reca ser regulado aparte propona a la Asamblea, a la que fu presentado el 12 de agosto de 1790 que el rgano de casacin estu viese compuesto dc siete diversas secciones sedentarias, residentes seis en las principales ciudades de provincia para la instruccin, y una central en Pars para las decisiones 17; pero la Asamblea, rechazando este sistema de fraccionamiento, decret, a propuesta de DIJPORT, que le Tribunal (le cassation sera unique et sedntaire auprs da corps legislatif 18 y de este modo, estableciendo la unicidad como Canon fundamental del instituto, vino a imprimirle definitivamente la fisonoma que todava conserva. El decreto de 12 de agosto, tan importante para la his toria del Tribunal de casacin 19, hizo as necesaria la elaboracin de un ltimo proyecto de ley, el cual, presentado a la Asamblea en la sesin del 25 de octubre de 1790 20, se convirti, a travs de las discusiones de los das 10, 11, 17, 18 y 21 de noviembre de 1790 21, en el decreto del 27 de noviembre 19 de diciembre de 1790 22, esto es, en el texto de derecho positivo que refleja en la forma ms genuina la originaria concepcin que del Tribunal de cassation tuvieron sus fundadores. Con este decreto la gnesis del Tribunal de cassation puede considerarse acabada: y las mltiples disposiciones legislativas que en los aos inmediatamente Sucesivos, como en el momento oportuno indicar, vinieron a retocar, bien un punto bien otro del instituto, introdujeron (con excepcin de la de 19 de abril de 1837) modificaciones accesorias en su funcionamiento exterior, no variaciones sustanciales en su pri mitivo Concepto.
, , -

147. Si en las pginas precedentes he querido demostrar que, en sustancia, el nacimiento del instituto que estoy estudiando fu el resultado de factores histricos y de factores doctrinales, es necesario advertir inmediatamente que la ASAMBLEA NACIONAL se preodup casi exclusivamente del significado doctrinal del instituto mismo, y lo con

15. 16. 17. 18. 19. 20. 21. 22.

Vase HARRASOWSKY, Rechtsn,ittei, pg. 5, nota 6. Moniteur, 1790, pg. 930. SELIOMAN, Jsstice, pg. 321; CHENON, Cassation, pg. 69. TARB,Lois, n. 516; Moniteur, 1700, pg. 930. Vase SELIOMAN, Justice, pg. 321. El texto se encuentra en Moniteur, 1790, pg. 1239. Moniteur, 1790, pgs. 1306 y sigs., 1334, 1336, 1337, 1350. Texto en TABB, Lois, n. 517 y sigs.

El Tribunal de Cassation sider solamente como necesaria consecuencia de aquellos cnones abs tractos en os cuales la misma inspiraba toda su obra; de suerte que si queremos recorrer hoy da el camino lgico a travs del cual los miembros de la Asamblea Nacional llegaron a instituir el Tribunal de Cassation, deberemos partir de alguno de aquellos principios tericos, que los mismos, en sus discusiones, tuvieron constantemente presentes. Podemos, desde luego, afirmar que el dogma fundamental al cual, en el pensamiento de la Asamblea Nacional, va ligada la fundacin del Tribunal de Cassation, es, ante todo, el principio de la separacin de los poderes: ya que el Tribunal de cassation nace precisamente como un rgano destinado a mantener en la constitucin estatal la observancia de este principio. Todo el ordenamiento pblico nacido de la Revolucin fu cons trudo, en cada una de sus partes, en forma que mantuviese, ms O menos rigurosamente, la separacin de los tres poderes fundamentales, que MONTESQUIEU haba considerado diferenciados en la soberana: de suerte que no debemos asombrarnos si la Asamblea Nacional, a fin de mantener cii todos los campos inviolada tal separacin, pens en insti tuir, por cncima de la constitucin, un rgano supremo de control, destinado a vigilar las recprocas relaciones entre los rganos de los tres poderes, y a evitar las respectivas invasiones de uno cualquiera de ellas en el campo reservado a cada uno de los otros dos. El Tribunal de cassation naci, precisamente, al objeto de impedir que un poder pblico se salga del propio dominio; pero su control, en lugar de extenderse a las relaciones entre los tres poderes en todos los campos de la constitucin 23, se limita a las relaciones que tienen lugar entre dos de estos poderes, el legislativo y el judicial; y ni siquiera. en este campo tan restringido el Tribunal de cassation ejerce una vigilancia bilateral, dirigida a mantener dentro de los justos lmites tanto al uno como al otro de estos dos poderes, sino que se preocupa nicamente de impedir que el poder judicial invada el territorio correspondiente al poder legislativo sin preocuparse en modo alguno de los eventua les desbordamientos cometidos por el poder legislativo en territorio
23. Acerca del modo con que la Revolucin francesa trat de tutelar prctica mente el mantenimiento de la constitucin, vase REDSLOB, StaatsUieorien. La cons titucin del ao VIII atribuy al senado la funcin de anular los actos de todos los poderes contrarios a la constitucin (Snat conservciteur). Se pudo hablar, pues, en tal caso de una Conr de ca. politiqze en oposicin a la C. de ca-ss. udtciaire; tal instituto fu reproducido por la Constitucin de 14 de enero de 1852, art. 29. Vase BERRIAT SAINP PRIx, Droit coast. frana.is (Pars, 1851-53), u. 98 y pg. 760.

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del poder judicial. El Tribunal de cassation nace, pues, como un rgano de control destinado a vigilar que el poder judicial no viole, en dao del poder legislativo, el canon fundamental de la separacin de los poderes. 148. Si el poder legislativo, por su elemental definicin, es aquel que establece en abstracto, sin actuarlas en concreto, normas ge nerales y obligatorias para la futura conducta de todos los coasociados, se comprende bien que el caso tpico en que se podra decir que el poder judicial ha invadido el campo del poder legislativo sera aquel en que el juez, por medio de una sentencia (acto destinado normal mente a aplicar en el caso concreto una regla ya establecida en abs tracto por el legislador), hubiese pretendido establecer un precepto de carcter general, dirigido a regular coactivamente una serie inde terminada de casos. El hecho del juez que de su poder de sentenciar inter partes se vale, por el contrario, para emitir mandatos generales con carcter de ley, parecera hoy absurdo y casi prcticamente in concebible; pero el ordenamiento pblico del ancien rginie, con sus Parlamentos siempre dispuestos a sustituir, en los territorios some tidos a ellos, normas propias a las ordenanzas de la autoridad central, haba dado ejemplos frecuentes de tales extravos del poder judicial: la historia de las ]uchas entre rarlamentos y monarqua en torno al derecho de enregistrement de las ordenanzas reales, y la facultad con cedida a los Cortes soberanas de emitir arris de rglement con eficacia que excediese al caso singular (vase, anteriormente, u. 108), muestran de un modo evidentsimo en la realidad la tendencia de los ms pode rosos cuerpos judiciales franceses a usurpar, poco a poco, las funciones del legislador. Para impedir la renovacin de semejantes Usurpaciones, por efecto de las cuales vena verdaderamente a transferirse a los rganos judi ciales una parte del poder legislativo, la Revolucin Francesa trat por medio de rigurosas disposiciones de evitar de un modo absoluto que los jueces pudieran valerse de su poder para emanar normas de carcter general. Si la Constitucin del 3 de septiembre de 1791 prohibi de un modo genrico, como se ha visto (anteriormente 11. 144), a todos los tribunales inmiscuirse en el ejercicio del poder legislativo 24, otros

24. En el lapport presentado por BERGASSE a la Asamblea el 17 de agosto de 178P, que enumeraba las condiciones sin las cuales no poda subsistir un buen ordenamiento judicial, se recomendaba: ...en second lieu, que les ddpositaires du pouvoir judiciaire nc Partieipent en rien la puissance lgislative.

El Tribunal de Cassation textos de iC expresaron con la ms enrgica determinacin la prohi bicin. El Decreto de 16 de agosto de 1790 (Tt. II, art. 10), dispona: Les tribwnaux nc pourront prendre directement ou indirectement aucanc part lexercice du pouvoir lgislatif, ni empcher ou suspendre lexcution des dcrets du Corps lgislatif sanctionns par ie Roi; y tambin (Tt. II, art. 12) : Les tribunaux ne pourront point faire des rcglement 25 Y esta ltima prohibicin fu despus repetida bajo otra forma en el art. 5 del Cdigo de Napolen, segn el cual: Ii esi dfendu aux juges de prononcer, par voie de disposition gnrale el rglarnenlaire, sur les causes qui leur sont soumises. Por otra pare, la Constitucin del 3-14 de septiembre de 1791 prohiba la acumulacin en una misma persona de funciones judiciales y funciones legislativas, estableciendo que lexercice des fonctions judiciaires sera incompatible ayee celles de reprsentant de la nation, pendant toute la durc de la lgislature 26 Puesto que semejantes disposiciones prohibitivas prevean el caso en el que tpicamente se manifiesta la violacin del canon de la sepa racin de los poderes cometida por la autoridad judicial en dao del legislador, es procedente pensar que el oficio del Tribunal de cassation, rgano destinado a alcanzar prcticamente la misma finalidad, fu precisamente el de impedir que los concretos pronunciamientos de los juicios se transformasen en disposiciones de carcter general y abs tracto, o sea que, a travs de sentencias, fuesen emanadas leyes. Pero en realidad el oficio del Tribunal de cassation fu, desde su origen, mucho ms amplio: no porque, lgicamente, sean concebibles otros casos, diversos de aquel recordado antes, en que se pueda decir que el poder judicial ha invadido el campo del poder legislativo, sino porque los hombres de la Revolucin, por una extraa aberracin terica, fueron propensos, al considerar las relaciones entre el poder legislativo y el poder judicial, a exagerar desmesuradamente en detrimento de ste el campo atribudo a aqul; de suerte que consideraron como desbor damientos de los jueces en el campo legislativo, y, por consiguiente, sometieron al control de la casacin, no slo el caso tpico en que el juez hubiese dietado disposiciones de earcte.r general, sino tambin muchos otros casos que en realidad no tenan gran cosa que ver con el dogma de la separacin de los poderes.
presentado por TJIOIJRET, en nombre del Comit de de 1789 a la Asamblea, el tt. 1 contiene esta prohibicin (Moniteur, 1789, 496). 26. Const. 3-14 sept. 1791, cap. 1, see. 35, art. 5 (TARB, Lois, 57). 25. Ya en el proyecto

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Constitution, el 23 de diciembre

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149. Toda la obra de los reformadores revolucionarios aparece inspirada como por un ciego fetichismo por la omnipotencia de la Ley, por la ilimitada autoridad del poder legislativo; el derecho objetivo, ms bien que un producto histrico en continua evolucin, es considerado co mo el resultado de algunos principios filosficos abstractos, buenos para todos los tiempos y para todos los lugares, fijado en modo definitivo por la voluntad del legislador que todo lo prev. Nace as, de tal concepcin, la que, con una frase de Baum, se puede llamar la ilusin del cdigo 27: considerando haber alcanzado la cspide de la civili dad y confiando en la infalibilidad de la razn, los filsofos del final del siglo XVIII creyeron que haba llegado el momento de reunir de una vez para siempre en un texto al)SolUtalllellte completo todas las normas que agotasen en cada campo las posibles contingencias jur dicas; y quisieron, por consiguiente, que el Cdigo, la redaccin del cual fu, desde los momentos iniciales de la Revolucin, uno de los m tenaces propsitos de los reformadores, debiese bastar para todo en el dominio jurdico 28 El concepto dominante en la filosofa de la llamada poca de las luces, segn el cual el oficio del legislador no era el de re gistrar caso por caso, en normas escritos, principios que ya la conciencia jurdica nacional hubiese elaborado a travs de las necesidades de la vida prctica, sino el de establecer ex novo un sistema de reglas inmu tables obtenidas deductivamente de pocos axiomas tericos, engrandeci excesivamente la idea de la funcin legislativa, en detrimento absoluto de la funcin jurisdiecional. Unica fuente de derecho fu considerada la ley; nica norma jurdica, la palabra salida de la boca del legislador 29; y como se tena la idea de que la ley, a travs de la codificacin, habra sido en cada una de sus partes clara y completa, de modo que en ella habra encontrado fcil y rpida regulacin todo hecho especfico con creto que pudiera verificarse en el mundo jurdico, se pens que la funcin del juez deba limitarse, en cada caso, a una simple labor de busca para encontrar, entre los diversos artculos del Cdigo, aquel que se adaptase al caso a decidir, y que, en un cuerpo de leyes carente de lagunas, fl3 poda absolutamente faltar.
27. algunos 28. Es el ttulo de una conferencia que el profesor BRUGI pronunci hace aos en la inauguracin del Crculo jurdico florentino. GENY, Mthode, pgs. 19 y sigs.; especialmente pgs. 67 y sigs.; MITrEn MAJEn, Gem. Proa., III, pgs. 143 y sigs. Vase tambin SAVIGNY, Beruf, pgs. 6-7. 29. Observa exactamente REDENTI, Intorno al concetto di giurisdizione (Par ma, 1914), pg. 13, que ya para MONTESQUIEU el derecho est todo en la ley.

El Tribunal de Cassation A este engrandecimiento del concepto de funcin legislativa, co rrespondi, por otra parte, una radical variacin del concepto de fun cin jurisdiccional, la cual fu llevada por la Revolucin a ser una funcin propia exclusivamente del Estado y ejercitada por los jueces non ex iure propio, sino solamente como funcionarios pblicos. Si bajo el anejen rgime la facultad de administrar justicia poda considerarse como uno derecho patrimonial (vase, anteriormente, u. 137), corres pondiente a los jueces como particulares y no como agentes del Estado, la Revolucin desde su iniciacin proclam inmediatamente, y por boca de BERGASSE, que un pouvoir publie nc peut tre la propriet de personne, y consider necesario que les charges de la magistrature ne soient pas vnales et que le droit de faire rendre la justice nc soit la pro prit oa la prrogative daucun citoyen clans itat 30; de suerte que, abolidos de un modo absoluto la venalidad de los oficios y el derecho pa trimonial de administrar justicia , que era, segn TH0URET, le plus bi sarre et le plus malfaisant de toes les abus 32, la jurisdiccin vena a ser una funcin absolutamente pblica y estatal, y los jueces asuman la cualidad de los rganos del Estado De este modo, desaparecidas todas aquellas multiformes autonomas jurisdiccionales que, en la poca mo nrquica, haban dado ocasin a los investidos de ellas de ampliar los propios poderes en detrimento de la autoridad soberana o de mante ner celosamente las propias prerrogativas, los jueces fueron todos, sin diferencia alguna entre ellos, funcionarios pblicos; y pudieron los reformadores, que vean en los jueces solamente funcionarios institudos al servicio del inters pblico, limitar a su arbitrio el campo de activi dad de los mismos, y, obedeciendo a las concepciones filosficas domi nantes, desvalorizar la importancia de la funcin jurisdicional en pro vecho de la funcin legislativa. 150. En realidad, en todas las discusiones preparatorias de las que deba nacer el Tribunal de cassation, aparece continuamente la tendencia a extender exageradamente el campo del poder legislativo,

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30. Relacin sobre el ordenamiento judicial, sesin de la Asamblea de 17 agosto de 1789: Moniteur, 1789, pgs. 171-173. 31. Decr. de 10 de agosto de 1789 aboliendo en general la venalidad de los oficios; Decr. de 14 de agosto de 1790, tt. II, art. 2, para los oficios judiciales. Vase BONCENNE, Thorie, 1, cap. VIII, pg. 147. 32. Relacin sobre la justicia, sesin de la Asamblea de 24 de marzo de 1700: Moniteur, 1790, 344. 33. Vase CHIOVENDA, Principii, pg. 312. de

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y a restringir en correspondencia el dominio del poder jurisdiccional. Se quiere impedir (vase, anteriormente, n. 148) que los jueces emanen normas de carcter general, ya que se piensa y no sin razn que ello producira un atentado al canon de la separacin de los poderes; pero, acaso bajo el estmulo de las enseanzas de MONTESQUIEU, que limitan con tailto rigor las facultades de los jueces frente a la ley (n. 144), se ven atentados al canon de la separacin de los poderes aun en casos en los cuales el juez, si bien olvidando obligaciones de su oficio, nada hace que signifique usurpacin del oficio propio del le gislador. Al legislador, se dice, corresponde establecer la ley en abs tracto, al juez, aplicarla en el caso concreto; el juez, por consiguiente, debe limitdrse a aceptar la ley tal cual le es ofrecida por el legislador, y a sacar de ella, mecnicamente, automticamente, las consecuencias particulares; pues cuando el juez, al dictar su sentencia, quisiera sus traerse al mandato de la ley, vendra a usurpar las atribuciones del legislador, violando de tal modo el principio de la separacin de los poderes. Este concepto (del cual he tenido ocasin de encontrar una indicacin espordica con anterioridad en un comentador de los cno nes, quien escribe que si contra ius expresse iudex pronuntiat, fune jionen iudiejs egressus iegislatorern se facit) n predomina en todos los discursos de los oradores revolucionarios: ROBESPIERRE, para citar uno de los ms significativos, afirma precisamente que le pouvoir lgis latif ntablissant que la ioi gnrale, dont la force dpend de iexacte observation si les magisirais pouvaiet y snbsiituer leur volont propre, ji seraient lgislateurs Es un concepto errneo, evidentemente, ya que el juez usurpara la funcin del legislador solamente cuando se arrogase la facultad de emanar disposiciones de carcter general, lo que no ocurre cuando viola la ley en una decisin limitada al caso concreto 36, pero es precisamente este concepto el que debe tenerse pre sente si se quiere comprender cmo los reformadores, al crear un rgano que debiese impedir a los jueces violar la ley en sus decisiones, crean salvaguardar aun mejor el principio de la separacin de los poderes.
.

34. GONZLES-TELLEZ,ad. e. 1, X, de seni. et re iud., II, 27, u. 10; vase nii Error in iudicando, u. 62. 35. Sesin de la Asamblea del 10 de noviembre de 1790 (Moniteur, 1790, pg. 1302). 36. GENY, pg. 181: Si tendue mit la facult dapprciation personelle, que nous reconnaissons auz juges, son exercise ne saurait constituer une emprise sur le terrain lgislatif, du moment que lautorit de la dcision judiciasre reste limite lespce sur laquelle elle statue.

El Tribunal de Cassation Pero hay ms que los reformadores creyeron mantener rgidamente el canon de la separacin entre el poder legislativo y el judicial, al imponer a los jueces, en un modo enrgico y absoluto, la prohibicin de interpretar en cualquier modo la ley. Recogiendo la prohibicin ya contenida en la Ordenanza del 1667 (vase, anteriormente, n. 131) n, y apoyndola con la autoridad de textos romanos mal entendidos (va se, anteriormente, u. 135), los reformadores confundieron en una nocin nica la interpretacin autntica en abstracto y la interpreta cin jurisprudencia1 o doctrinal en concreto; y proclamaron que la interpretacin de las leyes, de cualquier gnero que la misma fuese, deba quedar comprendida en la esfera del poder legislativo Se ha visto que ya en los anhelos expresados por los cahiers se expusieron quejas contra la facultad demasiado amplia de interpretar las leyes que tantas injusticias haba permitido a los jueces del ancien rgimc (vase, anteriormente, u. 141) ; y una de las ideas fundamentales que se encuentran en casi todos los proyectos de reformas judiciales com pilados por los hombres de la Revolucin, es precisamente la de limitar, o en absoluto de abolir, el poder interpretativo de los jueces En las discusiones sobre la casacin, que tuvieron lugar en la Asamblea, ROBESPIERRE expres de un modo categrico el prinipiO, segn l derivado del derecho romano, de que la facultad de interpretar la ley forma parte en todos los casos del poder legislativo 40; y a base de tal principio, aceptado como indiscutible por todos los reformadores, la prohibiciu a los jueces de interpretar la ley pas al derecho posi tivo u sin que, en modo alguno, se pensase limitarla a la sola inter pretacin autntica.
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37. GaNY, Mihode, pgs. 67 y siga. 38. Vase ampliamente GENY, pgs. 67 y siga. y notas, y las referencias que all se hacen a las legislaciones antiguas y extranjeras; vase tambin MORTARA, Co?n?nentariO, 1, a. 64, nota. 39. Txouazr, Analyse des ides principales, etc., see. IV: Les juges appli queront la loi au seas littrale sana sen carter ni linterprter, en SELIGMAN, Jnstice, pg. 200; BERGASSE, Rapport del 17 de agosto de 1789: Le pouvoir judicinire sera done mal organis, si le juge jouit du dangereux privilge dinter prter la loi ou dajouter h scs dispositions (MoniteUr, 1789, 172); . . .quau cun juge. . . nait le droit dinterprter la loi, ou den tendre les dispositions h son gr (id., 173). 40. Sesin del 25 de mayo de 1790 (Moniteur, 1790, 593); sesin del 10 de noviembre de 1790 (id., 1790, 1302). 41. I)ecr. 16-29 de agosto de 1790 tt. II, art. 10 y 11; Decr. 14-16 frim., ao II, see. II. art. 11. Vase GENY, Mihode, pgs. 67 y notas; BED5LOB, Staaisth., pg. 331.
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En realidad, mientras el negar a los jueces la facultad de interpre tar las leyes en abstracto responda a la ms recta nocin de los lmites entre poder legislativo y poder judicial, el negarles tambin la facuh tad de interpretar las leyes en concreto, caso por caso, para adaptarlas a medida que la oportunidad se presentase a los siempre varios y nuevos casos particulares controvertidos, vena, por una parte, a negar al poder jurisdiccional su funcionamiento prctico 42, y por otra, al atribuir al poder legislativo la interpretacin en concreto, desnatura lizaba el carcter de generalidad y abstracto que deben tener todas las disposiciones dadas por este poder Por esto, considerando que la rigurosa observancia de tan absoluto principio habra hecho imposible a los jueces el ejercicio de su oficio, alguien ha intentado atenuar el alcance de la prohibicin, que, tomada en su sentido literal, parecera inactual y absurda MERLIN, por ejemplo, enseaba que la prohibi cin de interpretacin hecha a los jueces por la Revolucin no iba ms all de la interpretacin autntica y entre los modernos, REDSLOB supone que la prohibicin de interpretacin no ha querido impedir a los jueces sacar de las leyes existentes, por va de analoga, consecuen cias jurdicas (Rechtssiztze) limitadas al caso singular a decidirse, sino que ms bien ha querido alejar la posibilidad de que se dedujeran de las leyes existentes, por medio de la interpretacin, otros principios generales de derecho (Rec.htsregeln) aplicables tambin a casos futu ros Pero de semejante distincii 110 hay ni sombra en los textos que nos conservan el pensamiento de los reformadores: y las reput, por consiguiente, extraas a las originarias concepciones de stos. Creo ms bien que los oradores de la Asamblea, al formular un principio tan absoluto, ni siquiera se dieron cuenta de lo que el mismo habra signi ficado en la prctica, ni comprendieron que se encontraba en incon ciliable desacuerdo con la idea ms elemental de jurisdiccin 47; infa
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42. As se expresaba TRONCHET en la discusin sobre el art. 5 del Cdigo de Napolen. Vase MERLIN, Rp., voz Interprtation, n. lii. 43. La misma Corte de casacin reconoci este contrasentido: vase MERLIN, voz Rfr ae lgislateur. 44. SELIGMAN, Justice, pg. 200; GENY, 1. e. 45. Rp., voz Interprtation, III. 46. REDSLOB, Staatstheorien, pg. 331. 47. BEROASSE, en el ya citado Rapport de 17 de agosto de 1789 (Moniteur, 1789, 173) justificaba as la prohibicin: On aperoit sans peine que, si la loi pet tre interprte, augmente, ou, ce qui est la mme chose, applique au gr dune volont particulire, lhoniiue nest plus sous la sauvegarde de la loi, mai

El Tribunal de Cassation tuados como estaban de la idea de que el derecho codificado habra provisto por s mismo a todo, y habra ido, por decirlo as, por s mismo al encuentro de los jueces, creyeron verdaderamente que todas las sentencias habran podido ser, de ahora en adelante, un texte prcis de la loi, como las quera MONTESQUIEU (vase, anteriormente, u. 144). Dans un tat qui a une constitution, une lgislation, la jurisprudence des tribunaux nest autre chose que la loi, afirmaba con nfasis ROBESPIERRE 48; palabras solemnes que, desde luego, deban encontrar aplauso en la Asamblea, tan ferviente partidaria de la omnipotencia de la ley, pero de las cuales podemos, desde ahora, aprender a no maravillarnos si el instituto de la Casacin, basado sobre premisas tericas que res pondan tan poco a la realidad positiva, parece en su funcionamiento prctico desmentir gran parte de aquellos principios abstractos que haban sido invocados para justificar su institucin
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151. Despus de haber visto a base de qu criterios la Revolu cin defina los lmites de actividad entre poder legislativo y poder ju dicial en absoluto perjuicio de este ltimo, y dentro de qu lmites tan restringidos quera que el juez se mantuviera para 110 invadir el do minio reservado al legislador (vase, anteriormente, ns. 148-150), de bemos ver ahora cules fueron los medios que los reformadores csco gitaron para conseguir que, no slo en la teora abstracta sino tambin en la conereta realidad de la vida estatal, el poder jurisdiccional se mantuviese rigurosamente en el campo de accin con tanta restriccin reservado al mismo.

sous la puissance de celui qui linterprte. . , etc. Y as vena a negar al juez incluso la facultad de aplicar la ley segn el propio criterio; o sea que negaba al propio juez! 48. Sesin del 18 de noviembre de 1790 (Moniteur, 1790, 1336). 49. Cuando algunos aos despus de la institucin del Trib. de cas. se volvi& a distinguir entre interpretacin autntica e interpretacin jurisprudencial (vase ms adelante, us. 186-187), los mismos franceses comprendieron esta aberracin de los reformadores. Deca PERSIL, discutiendo el 21 de febrero de 1837 ante la Cmara de los Pares (Moniteur, 1837, 352: Ti fut un temps o, abusant dune rgle de notre anclen droit, qui attribuait linterprtation celui-la qul avait fait la loi, on croyait pouvoir paralyser et mme dtruire linterprtation doetrinale. . - . Vase tambin KERGORLAY, sesin del 19 de julio de 1928 (Mo niteur, 1828, 1192). Ya en los trabajos preparatorios del Cdigo de Napolen, por el que fu restituida a los jueces la facultad de interpretar la ley en el caso singular (ms adelante, u. 179), TRONCHETreconoca que lon a abus, pour rduire les juges un tat purement passif, de la dfense que leur avait faite lassemhle Constituante, dinterprter les bis et de rglementer (en Locat, 1, 229. ProcesG verbal del C. de S. de 14 term., ao IX).

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Estos medios fueron dos: el uno preventivo, y el otro represivo. El preventivo fu el llamado rfr lgislatif facultativo , esta blecido por el art. 12 del Tt II del Dcc. de 16 de agosto de 1790, ei virtud del cual a los jueces se les daba permiso de dirigirse para aclaraciones al cuerpo legislativo toutes les fois quils croiront nces saire soit dinterprter une loi, soit den faire nne nouvelle Por esta disposicin (la cual demuestra que en el fondo tampoco los re formadores estaban absolutamente seguros de la claridad y de la ple nitud de su codificacin), se vena a ofrecer a los jueces un medio para salir del apuro en todos los casos en que no consiguieran encon trar en el derecho positivo una norma que pudiese literalmente adap tarse al caso particular a decidir; para evitar que los jueces se vieran obligados, por la necesidad de decidir a toda costa, a interpretar o a extender e] derecho vigente, se les daba el niedio de recurrir para conseguir luz a aquel que tena el poder de interpretar o de completar el derecho positivo, esto es, al legislador. Se afirmaba as, por medio de este rfr facultativo, que ya se encontraba en la Ordenanza de 1667 (vase, anteriormente, n. 131) y que vena en sustancia a trans formar al legislador en juez, la absoluta sujecin del poder judicial a la ley, y el absurdo desconocimiento de la importancia de la interpre tacin jurisprudencial, a la cual deba restituirse la debida considerc. cin nicamente por el art. 4 del Cdigo de Napolen 52 (vase n. 179). El otro medio el represivo fu la anulacin (integrada por el rfr obligatorio, de que se hablar ms adelante, en el n. 166) de las sentencias de los jueces que hubieran sido pronunciadas con des precio del principio de Ja separacin de los poderes. Como, no obstan te las rigurosas prohibiciones ineludas en textos de derecho positivo y no obstante la facultad del rfre con la que se trataba de garantizar que tales prohibiciones pudieran ser observadas en la prctica, se poda pensar que algn juez intentara tambin bajo el nuevo rgimen emanar en forma de sentencias disposiciones de carcter general, o,
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50. Facultativo en cuanto se dejaba al criterio de los jueces reconocer cuando se deba interpretar una ley; pero cuando tal reconocimiento se haba producido, entonces era obligatorio para el juez recurrir al rfr antes indi cado, ya que, como se ha dicho, al juez le estaba prohibida toda clase de inter pretacin. 51. Vase sobre este punto GENY, Mthode, pgs. 67 y sigs., pgs. 74 y sigs.; y MERLIN, Rp., voz Rfr au lgizlateur, ng. 11-111. 52. MERLIN, voz y locucin citada, n. 4. Vase tambin Sazr, Recueil, 1808, II, voz Interprtaion, II (pgs. 38-39); id. 1824, II, voz Intrprtation royale 1 (pgs. 18 y sigs.).

El Tribunal de Cassation caso ms frecuente, que pronunciara sentencias contrarias a la ley o basadas sobre interpretaciones ms o menos arbitrarias de la misma ley, era necesario conseguir que tales actos del juez, contrarios al prin cipio de la separacin de los poderes, no pudieran tener validez jur dica alguna. Se pens, pues, en garantizar el medio para invalidar estos actos del juez en inters del legislador; y se reconoci, a tal fin, en el Estado, el poder de casar las sentencias que contuvieran una contraven cin al pincipio de la separacin de los poderes. Para ejercer este poder estatal de casacin, se pens en institutir un rgano a propsito, que fu despus, como veremos, el Tribunal de eassation. 152. Admitido sin discusin por todos los oradores de la Asam blea que en la nueva Constitucin deba existir un control destinado a impedir a los jueces que invadiesen, en los modos antes descritos, el campo propio del legislador es interesante buscar en cul de los tres poderes que, segn la teora de MONTESQUIEU, agotan la soberana del Estado, se haca entrar por los reformadores esta funcin de control. Estaba comprendida esta funcin de anular las sentencias de los jueces que contuviesen un atentado al canon de la separacin de lo poderes, en el poder judicial, o bien en el ejecutivo, o bien en el legisIativo No faltan, en las discusiones desarrolladas ante la Asam blea, argumentaciones al respecto. Desde luego todos los oradores estuvieron de acuerdo en considerar que esta funcin de control no est en absoluto comprendida en el poder judicial: no slo porque, conceptualmente, anular sentencias contrarias al principio de la separacin de los poderes es cosa bien diversa de juzgar sino porque en la prctica habra sido absurdo confiar la funcin de vigilancia al mismo poder que se quera vigilar. Lo hacan notar con gran claridad ROBESPIERRE Ce pouvoir de .surveillance serat-il partie du pouvoir judiciaire? Non, puis que cest le pouvoir judiciaire quon surveille; y GouPIL: Aruantir un jugemeni, ce nest pas juger

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53. II est done ncessaire davoir une surveillance qui ramne les tribunaux aux principes de legislation; R0BESPIERRE, 19 de noviembre de 1790 (Moniteur, 1790, 1302). 54. mayo de 55. 56. Vase 1790 Sesin Sesin el discurso do CHAVROUX, pronunciado ante la Asamblea (Moniteur, 1790, 597). de 10 de noviembre de 1790 (Moniteur, 1790, 1302). de 24 de mayo de 1790 (Moniteur, 1790, 590). el 26 de

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ExcluIdo que la funcin de casacin formase parte del poder ju dicial , pocos fueron los que la quisieron incluir en el poder ejecutivo. Indicaba THOTJRET 58 que el poder judicial, cuando viola la ley, debe ser sometido a la vigilancia del poder ejecutivo; y explcitamente el Abate ROYER proclamaba ante la Asamblea que la funcin de casa cin a touours t attribue au pouvoir excutif et en nc peut iui ravir ce pouvoir... Pero ROBESPIERRE, y con l la mayora de los diputados, sin indagar si por ventura no poda ser el poder ejecutivo precisamente el ms a propsito para vigilar la recta ejecucin de las leyes por parte de los jueces, continuaba: Sera-ce le pouvoir excutif 7 Non, ji deviendrajt maure de la le; y, antes que l, LE CHAPELIER haba afirmado: la cassation des jugements en contravention la loi nest pas un droit du pouvoir excutif, auquel appartient senlernent ceiui de reprimaizde envers les juges. As la eleccin no poda ser dudosa; y ROBESPIERRE conclua: Sera-ce en fin un pon voir diffrent des pouvoirs igislatif, excutif, et judiciaire? Non; je nen connais pas quatre dans la constiution. Ce droit de surveiilance est doeic une dpendance da pouvoir lgislatif 61; su conclusin resuma verdaderamente el pensamiento de todos los oradores de la Asamblea 62, convencidos de que, de la misma manera, que corresponde al legislador el poder de crear leyes, y el de inter pretarlas (vase, anteriormente, n. 150), as tambin le corresponde le pouvoir de veiller au mantien des loix 63, paree que para decirlo con las palabras de LE CIIAPELIER al presentar a la Asamblea el pro yecto del Tribunal de casacin 64 aprs le pouvoir de faire la loi, venoit natureliernent ceiui den surveiller lobservatjon.

57. Vase, sin embargo, REDSLOB, Staatstheorien, pg. 343 y el discurso de ANTOINE, de 20 de octubre de 1790, reproducido all en nota 1. 58. En su ya citado Analyse, referido por SELIGMAN, Justice, pg. 200. 59. En la sesin del 25 de mayo de 1790 (Moniteur, 1790, 594). 60. Sesin del 25 de octubre de 1790 (Moniteur, 1790, 1238). 61. ROBESPIERRE, id. d. 62. SAINT-MARTIN, 25 de mayo de 1790 (id., 594): Dans les principes, le droit de prononcer contre la violation de la loi doit appartenir au pouvoir lgis latif; el poder de casacin es llamado rnanation du pouvoir lgislatif, ma nation de lautorit lgislative por G0uPIL DE PRSFELN, 24 de mayo de 1790 (Moniteur, 1790, 590) y 10 de noviembre de 1790 (id., 1790, 1302). 63. Es tambin Una expresin de ROBESPIEREE, 25 de mayo de 1790 (Mo niteur, 1790, 593). 64. Sesin del 25 de octubre de 1790 (Moniteur, 1790, 1238).

El Tribunal cte Cassation No es ste el lugar indicado ni, por otra parte, es necesaria amplia argumentacin para demostrar que el considerar como propia la anu lacin de sentencias singulares contrarias a la ley es idea que no re siste la crtica Verdad es que para la precisa inteligencia del insti tuto que aqu estudiamos, esta opinin, aun cuando equivocada, tiene una importancia capital, ya que en la misma, como veremos, se inspira ron todas las normas que regularon el rgano destinado a ejercer en la prctica esta funcin de anulacin.
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153. Se ha visto cul era, segn los conceptos de los reformado res, la naturaleza de la funcin de casacin y el puesto que los mismos le atribuau en el cuadro de los poderes pblicos. Debemos ahora ver, en correspondencia, con qu propsitos eligieron ellos el rgano desti nado a ejercer la misma funcin. Nadie pens, ni siquiera remotamente, por la razn ya expuesta hace poc, en confiarla a alguno de los rganos judiciales ya existen tes 65 Pero mientras todos estuvieron de acuerdo en cuanto a este punto negativo, fueron diversas las propuestas sobre el modo de re gular positivamente la funcin de casacin y de escoger el rgano al cual tal funcin debiese encomendarse. En la Asamblea se manifestaron dos tendencias: la una conside raba oportuno confiar la funcin de casacin a organismos pblicos ya existentes n la constitucin, acumulando as tal oficio en organismos ya investidos de otro oficio ms importante; la otra trataba en cambio de crear, para el ejercicio de la casacin, un rgano especial diverso de todos los rganos pblicos existentes hasta ahora. a) A la primera tendencia pertenecen dos propuestas, correspon dientes a las dos diversas opiniones que hemos visto expresadas por la Asamblea a propsito de la naturaleza del poder de casacin.

a) Los que reputaban la funcin de casacin comprendida en el poder ejecutivo, proponan que, en la prctica, tal funcin deba ser atribuda a un rgano de este poder, o, mejor dicho, al rgano que 65. Remito a la crtica de REDSLOB, Staatsih., pg. 342-343, quien escribe que Cuando la casacin, acto con eficacia limitada al caso singular, es parangonada a la legislacin, que se distingue por su carcter de generalidad, se intenta la Uflin infeliz de conceptos inconciliables. Vase tambin HOLZSCHUHER, Rechtsweg, pg. 122. 66. La propuesta, formulada por alguno (vase, anteriormente, n. 146), de transformar la funcin de casacin en un poder recproco de revisin pedida a los diversos tribunales, no fmi siquiera puesta a discusin.

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acumulaba y concentraba en s este poder, esto es, al soberano. THOU 67 quera que los actos del poder judicial contrarios a las leyes pudieran ser anulados par le Boj en son conseil; y, ante la Asamblea, el Abate BOYER (ya se ha visto, en el n. 139) explcitamente propona que la funcin de casacin deba, como ya ocurra bajo el anejen rgime, ser atribuda al rey asistido de sus consejeros de Estado 68 Pero tal propuesta no poda encontrar la aprobacin de la Asamblea, que vea un peligro para el poder legislativo en cualquier control sobre la ob servancia de las leyes confiado al poder ejecutivo, y que, por otra parte, recordaba las adverlencias de MONTESQUIEU sobre la inoportu nidad de dar al consejo real ingerencia en la administracin de la justicia (vase, anteriormente, n. 144) ; tal propuesta fu por eso cia morosameiite rechazada. 3) Por su parte ROBESPIERRE, que haba demostrado con tan apa rente rigor dialctico la naturaleza legislativa de la funcin de casa cin, propona pura y simplemente que tal funcin fuese confiada al mismo rgano en el que resida el poder de hacer las leyes: Mon avis est done que le tribunal de cassation soit tabli dans le sein du corps lgislatif, st quun comitat soit charg de linstruction et de faire le rapport d lAssemble qui dcidera Pero esta propuesta, en aparien cia la ms lgica entre todas, si obtuvo la aprobacin de algn miembro de la Asamblea 70, fu descartada tambin, no porque pareciese teri camente infundada 71, sino porque se tema que, al elegir en el seno de la Asamblea legislativa un comit para la instruccin de los pro cedimientos de casacin, se habra venido en la prctica a constituir una especie de Senado, esto es, un instituto que los reformadores no queran introducir en la nueva constitucin 72 b) Obtuvieron, pues, una victoria fcil aquellos que queran con fiar la funcin de casacin a un rgano expresamente creado para tal
67. Analye, cit.; en SELIGMAN, Justice, pg. 2Q9. 68. La demande en cassation nest autre chose quun appel au Prince: elle ne pet tre sparable de ea personne, etc., 25 de mayo de 1790 (Moni teur, 1790, 594). 69. 25 de mayo de 1790 (Moniteur, 1790, 593). 70. SAINT-MARTIN, id. id. 71. Aun cuando ya se haba decidido confiar la funcin de casacin a un consejo autnomo, Lz OHAFELIER deca que si cela etoit possible, u seroit dana les vritables principes que les jugeniens contraires la loi fussent casss par des Decrete (Moniteur, 1790, 1238; 25 de octubre de 1790). 72. BARatEE DE VIEUSAC, id. id.

El Tribunal de Cassation fin. Tal rgano, acerca de cuya composicin externa se desarrollaron discusiones a las cuales me he referido ya (en el n. 148), fu un con sejo autnomo que tom el nombre de Tribunal de cassation. 154. El nombre de Tribunal , que en las discusiones de la Asamblea vemos comnmente atribudo al rgano de casacin que se ha de instituir, y la consiguiente calificacin de juges que vemos dada a sus miembros, rio debe hacer creer que la Asamblea pretendiese crear en l un rgano jurisdiccional, similar a los verdaderos y propios tri bunales. Ya se ha demostrado claramente (vase ci n. 152) que en la funcin de casacin los reformadores vieron una funcin que nada tena que ver con la jurisdiccional; adems de esto es fcil constatar que, al crear el Tribunal de cassation sus fundadores nunca tienen a la vista el propsito de satisfacer derechos subjetivos privados o de actuar en concreto el derecho objetivo, lo que, segn los diversos mo dos de ver, constituye la esencia de la jurisdiccin; al contrario, los reformadores atribuyen al Tribunal de cassation un oficio que est muy por encima de los conflictos de intereses entre litigantes y de las singulares voluntades de ley invocadas por los particulares en con tienda, un oficio de naturaleza constitucional, destinado a mantener en su integridad aquel canon de la separacin de los poderes que es la primera condicin para la normal existencia del Estado. Es conveniente entresacar, de las discusiones desarrolladas ante la Asamblea, algunas entre las ms notables expresiones con las que los oradores intentaban definir el cometido del rgano de casacin a instituir. He aqu las frases ms caractersticas: BARRfRE: La bit peut etre vioie, et it faut empcher la violation de la loi; ji faut done tablir un tribunal charg de reprimer cette violation BARNAVE: Ji y a deux motifs principauz pour ltabiissement dune cour de cassation. Premirement conserver lunit monarchique, employer les flzoyens les plus pro pres a lier entre elles toutes les parties politiques de lEmpire, et prevenir une division qui conduiroit au gouvernement !dratif. Secondement, maintenir lunit de lgislation et de prevenir

73. Vase GARSONNET, Trattato (Trad. LEssoNA), 1, 74, nota, explica que el nombre del Tribunal fu preferido al de Corte, porque esta Palabra recordaba la procedencia feudal de los rganos juzgadores, que en su eran cortes del feudatario (sesin del 23 de julio de 1790: Moniteur, Juho de 1790, 848-849). 74. Sesin del 8 de mayo de 1790 (Moniteur, 1790, 524).

quien ltima origen 25 de

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la diversit de jurisprudence 75; MERLIN: Lintr.t de la nation est de fortifier les moyens dassurer lunit des tribunaux el dcarter ce qui pourroit laltrer. Avoir un tribunal unique, cest le grasd mo yen dempcher dans ltat toute scission 76; ROBESPIERRE: .Ufli quement tablie pour dfendre la ioi et la constitution,. 77; SAINT MARTIN: Le tribunal de cassation a pour objet de protger la libert et dassurer lexcution de la ioi 78; GARAT: Le bat de ce tribunal tant le maintien des bis 79; CHABROIJX: Ses fonctionn, consisterojent a re primer les carts des. juges, preparer avx lgislate.urs les mo yens de rparer les erreurs et linsufficience de la loi 8. De estas citas emerge claramente que la finalidad del rgano de casacin que se institua no deba ser, en el pensamiento de sus crea dores, el de hacer justicia a semejanza de los otros tribunales; y, aun en medio del nfasis oratorio de las frases que acabamos de reproducir, algunas de las cuales tienden a engrandecer la funcin de la Casacin ms all de sus naturales lmites, se consigue entender que la finalidad caracterstica del instituto deba ser la de defender al poder legislativo de los atentados de los jueces, y la de asegurar por parte d.c los jueces la ms escrupulosa observancia de las leyes en inters de la buena marcha d la constitucin pblica: finalidad de nomofilaquia, esto es, de control sobre el funcionamiento del Estado; y de ninguna manera finalidad jurisdiccional. El Tribunal de cassation, no obstante su nombre, no deba, pues, tener los requisitos de un rgano judicial. Se dijo de una manera ex plcita en las discusiones de la Asamblea: La Cassation, nest pas une partie du pouvoir judiciaire, mais une manation du pouvoir lgisiatif. Cest par rapport 4 lordre judiciaire un hors duvre, una espcc de comntission extraordinaire du corps lgislatif charg de reprimer la rhellion contre la volont gnrale de la loi 81; Nous devons la con sidrer non comnve une partie de lordre judiciaire, mais comme place entre le lgislateur el la boi rendue, pour rparer les atteints quon
. . .

75. 76. 77. 78. 79. 80. 81. 590).

Sesin deI 8 de mayo (id. id.). Sesin del 24 de mayo de 1790 (Moniteur, 1790, 589). Sesin deI 24 de mayo (id. id., 593). Id. (id. id., 594). Sesin del 26 de mayo (Id. id., 597). Id. (id. id.). G0UPIL DE PEEFELN, sesin de 24 de mayo de 1790 (Moniteur,

1790,

El Tribunal de Cassation pourroit lui porter 82 En consideracin a esta diferencia sustancial que deba existir entre el llamado Tribunal de cassation y los otros verda deros y propios tribunales, CHABROUX propona lgicamente que los miembros del rgano de casacin no se denominaran juges, sino ms pee teurs de justice 83, y que el rgano mismo, en lugar de con la impropia calificacin de tribunal, fuera denominado, en armona con su funcin, Conseil nationale pour la conservation des bis 84; no se segua un di verso criterio en el proyecto de constitucin presentado tres aos ms tarde por CONDORCET y por los Girondinos a la Convencin, en el cual, en lugar del Tribunal de casacin, se queran poner magistrados lla mados censeurs judiciaires 85 Semejantes denominaciones, que habran expresado sin posibilidad de confusiones el verdadero carcter inicial del instituto, no fueron adoptadas. Se llam Tribunal, y sus miembros juges; deba ocurrir, as, con el correr de los aos, lo que CHABROUX haba previsto, cuando ad verta que ceux que vous aunes nomrns juges, voudroient juger 80; esto es, deba ocurrir que el instituto, llamado al nacer impropiamente Tribunal, ira poco a poco en su desarrollo, asumiendo carcter y fun ciones judiciales. Pero en su origen y basta por ahora haber demos trado esto el mismo, en el pensamiento de sus fundadores, no tena carcter judicial: era solamente, empleando la frase metafrica de PRIEUR 87, une sentinelle tablie pour le maintien des bis.

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155. He tratado de poner en claro los propsitos con que los reformadores tendan a la fundacin del Tribunal de cassation. Vere mos, dentro de poco, en qu medida y a travs de qu conformacin, el instituto fundado por ellos correspondiese en la prctica a sus proyec tos; pero ya desde ahora podemos preguntarnos en qu se diferenciaba
82. ROBESPIERRE, sesin de 25 de mayo de 1790 (Moniteur, 1790, 593); vanse tambin los discursos de BARRRE, CLERMONT TONNEERE (id. id.) y GAnAr, 26 de mayo (id., 597). 83. Se6n deI 26 de mayo de 1790 (Moniteur, 1790, pg. 597). Vase MOnTAnA, Comm., 1, n. 66, que aprecia una prueba del originario carcter poli tico de la Casacin en el sistema electivo, con que originariamente fueron de 8lgnados sus miembros: vase, ms adelante, n. 195, nota. 84. Sesin del 10 de noviembre de 1790 (Moniteur, 1790, 1302). 85. Sesin del 15 de febrero de 1793 (Moniteur, 1793, 225). Vase CRENON, Cassation, pgs. 76-77; GLAssoN,Cassaiion, 681. La cada de los Giron laos determin que el proyecto ni siquiera fuera puesta a discusin. 86. Sesin del 26 de mayo de 1790 (Moniteur, 1790, 597). 87. Sesin del 11 de noviembre de 1790 (Moniteur, 1790, 1306).

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el instituto anhelado por ellos en la nueva constitucin de aquel Conseil des parties que haba ejercitado la funcin de casacin bajo el anejen rgime. En verdad, si confrontamos la naturaleza y la finalidad que la funcin de casacin tena bajo la monarqua con la naturaleza y la finalidad de la Casacin en el rgimen revolucionario, encontramos una grandsim afinidad entre los dos trminos de parangn: en efecto, por una y otra parte, encontramos una facultad de anulacin unida a un poder pblico para reprimir los ataques dirigidos al mismo por otro poder pblico que se resiste a mantenerse dentro de un determinado campo de accin; en el primer caso el soberano anula los actos de los Parlamentos que contengan una violacin de sus ordenanzas, en el segundo caso el poder legislativo anula los actos de los jueces que con tienen una violacin de la ley. Cambian, en virtud del cambio del orde namiento poltieo, los dos sujetos de la relacin, pero no cambia la naturaleza de la relacin misma; la cual, lo mismo bajo la monarqua que en la constitucin revolucionaria, es la consecuencia de una riva lidad entre dos poderes pblicos; el exponente de un conflicto crnico existente entre los rganos del Estado. Variaba, como puede compren derse, el significado constitucional de este conflicto, ya que, mientras bajo el anejen rgime el rey casaba a fin de mantener intacta la propia autoridad de soberano frente a las rebeliones de los organismog judi ciales que tendan, en inters propio, a transformarse en organismos polticos, el desacuerdo era ms abstracto y menos personal en el rgimen revolucionario, en el que la casacin trataba de mantener intacto el principio de la separacin de los poderes pblicos que funcionaban ambos en inters del Estado; pero, en suma, la Casacin continuaba siendo tambin aqu, lo mismo que bajo la monarqua, un arma de combate (vase, anteriormente u. 113). Si la funcin de casacin haba recibido solamente de laRevolucin, ms que un cambio sustancial, una mayor determinacin terica, una interpretacin ms precisa que responda al sistema de principios en el que estaba inspirada toda la nueva constjtucin la verdadera inno vacin que los reformadores llevaron a cabo en este campo fa la de confiar el ejercicio de esta funcin, estrechamente ligada bajo el anejen rgime al soberano y a su consejo, a un rgano autnomo expresamente creado para ella. La Revolucin francesa no cre ex navo en la Casacin una funcin desconocida del rgimen precedente; sino que cre ex novo, en el Tribunal de cassation, un rgano separado, destinado a ejercer

El Tribunal de Cassation de un modo exclusivo la funcin de anulacin que hasta ahora haba estado confiada sin delimitacin precisa al soberano y a su corte s. Ms que en la sustancia de la funcin, la Revolucin innov en la forma de su ejercicio, en cuanto di autonoma y la consiguiente auto ridad al rgano investido de esta funcin 89; y si despus, en el ulterior desarrollo, tambin la sustancia de la funcin fu radicalmente trans formndos (corno veremos en las pginas prximas), esto no deriv de voluntad consciente de los reformadores, sino de una lenta evolucin prctica del instituto, en la cual sus fundadores ni siquiera haban pensado.

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88. Tambin MEaLIN, Rp., voz Cassation, 1, n. III, ve la innovacin de la Revolucin en este hecho de haber separado del rey la funcin de casacin: aujourdhui ce drolt est dlgu une autorit distincte du conseil d1tat. 89. En este sentido escribe MITTERMAIER, Gem. Pr., III, Beitr., pgs. 134 Y 5gs., que la casacin nielit als eme neue Revolutionsschopfung betrachtet werden kann. As FEUEEBACH, Befrachtnngen, II. Bd., 1, Abtheil, VI. Hauptstuch, p gInas 94-119, dice que el Trib. de casacin se diferencia del Consel des parties 8610 por su forma e independencia: TONAS, Studien, pg. 287; LEUE, Ideen, p gma 124. Vase WEISMANN, Einheitliches .Ztecht cit., pgs. 173-174.

CAPITULO XXI

TRIBUNAL DE CASACION TAL COMOFUE EN SU FORMA ORIGINARIA (ORGANO DE CONTROL CONSTITUCIONAL SOBRE LA ACTIVIDAD DEL PODER JUDICIAL)

SUMARIO 156. El principio del doble grado jurisdiccional: el Tribunal de casacin no constituye un tercer grado. 157. Decr. de 27 de noviembre 19 de diciembre de 1790: divisin de sus normas en dos grupos. 158. A) Normas que responden a la concepcin terica del instituto. 159. a) Prohibicin al Tribunal de casacin de juzgar le fond de las contro versias. 160. b) De qu vicios se ocupa el Tribunal de casacin: errores in iudicando: contravention d la loi. 161. Significado de tal locucin. 162. Aparente contradiccin de la misma con la prohibicin hecha a los jueces de interpretar la ley. 163. e) Carcter puramente negativo de la casacin. 164. Su justificacin. 165. d) Conflicto entre autoridad judicial y Tribunal de casacin: rfr obligatoire al legislador. 166. Significado de este sistema. 167. Afirmada dependencia del Tribunal de casacin del poder legislativo. 168. e) Impulso a la casacin: casacin dame lintrt de la ioi. 169. Cmo aparece de tal instituto la naturaleza no jurisdiccional del Tribunal de casacin. 170. Confirmacin obtenida de la anulacin por excs de pouvoir. 171. B) Normas que no responden a la concepcin terica del instituto. 172. a) La demande en eassation, como facultad concedida a los particulares de provocar la casacin. 173. b) La casacin por errores ja procedendo. 174. Su justificacin histrica. 175. e) Atribuciones heterogneas del Tribunal de casacin. 176. En la casacin por error in proc. y en las otras atribuciones accesorias del Tribunal de casacin no se aplican las reglas fundanientales de la casacin. 177. Conclusiones sobre el carcter del Tribunal de casacin en su forma originaria. 178. No sirve para mantener la unidad de la jurisprudencia.

156. A base del Decreto de 27 de noviembre 19 de diciembre de 1790 (vase, anteriormente, n. 146) el Tribunal de cassation inici el 20 de abril de 1791 su existencia prctica, estableciendo su sede en la antigua aula del Parlamento de Pars y recogiendo la herencia del Conseil des parties, que ces de funcionar el mismo da Su constitucin y su funcionamiento, como se ha visto, no fueron regulados por la ley general sobre el ordenamiento judicial de 16-24 de agosto de 1790;
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1. Decr. de 27 de nov.-19 de dic. de 1790, art. 30 (TAIm, n. 547); L. 13-20 de marzo de 1791 y 14-17 de abril de 1791 (TARB, ns. 566 y siguientes). Vase CaENON, Cassation, pg. 73 y nota 2.

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pero, a pesar de eso se puede afirmar que el mismo, desde su naci miento, haya tenido en realidad su puesto dentro del ordenamiento judicial, con el carcter de un Tribunal supremo? El Decreto de la Asamblea Constituyente que lleva la fecha del 10 de mayo de 1790 estableci que en el nuevo ordenamiento judicial u y aurait deux degrs de jurisdiction en rnatire civile 2; y a base de este principio se admiti contra las sentencias de primera instancia una sola apelacin, la cual, segn el sistema adoptado por el Decreto de 16-24 de ago$to de 1790, no deba llevarse a rganos especiales judi ciales de segundo grado, sino recprocamente de tribunal a tribunal limtrofe Tal sistema de apelacin recproca dur hasta la reforma judicial del ao VIII (Ley de 27 ventoso), la cual instituy, por encima de los tribunales de primera instancia, tribunales especiales de segundo grado, que despus, bajo el Imperio, asumieron el nombre de Gours dappel; as el ordenamiento de la justicia civil result compuesto de una doble serie de rganos correspondiente a la doble tramitacin a que toda causa poda sucesivamente aspirar. Por lo que se refiere a los fines de la justicia, la Revolucin francesa consider, pues, suficiente a las exigencias de una correcta y rpida resolucin de las litis, ofrecer a los litigantes la posibilidad de provocar normalmente un solo examen de la decisin obtenida en primera instancia; y, por consiguiente, ex cluy la oportunidad de constituir en el ordenamiento judicial, por encima de la indicada doble serie de rganos, una tercera serie para una ulterior tramitacin de los procesos ya pasados a travs de los jueces inferiores. El ordenamiento judicial formado por la Revolucin francesa no puede, como el de otros Estados, ser representado esque mticamente como una pirmide que culmina en un nico rgano su premo de jurisdiccin; la idea de una tercera instancia, propia, como se ha visto (en los ns. 87-95), del derecho comn italiano y alemn, era absolutamente extraa al ordenamiento francs, el cual, por encima de las dos estratificaciones de rganos destinados a los jueces de primera instancia y de apelacin, no comprenda un tribunal supremo que re sumiese y unificase el poder jurisdiccional. El ordenamiento judicial francs no tuvo, en su concepcin originaria, un vrtice, un centro: se opona a la idea de este rgano central el temor a los organismos judi
2. Vase BONCENNE, Thorie, 1, pg. 398. 3. Sobre el alcance del mismo en nuestro proceso, vase ZANZUCCHI M. T., Nuove demande, Euove eccezioni e nuove prove in appeilo (Milano, 1916, n. 68 y sigs.). 4. Vase BONCENNE, Thorie, 1, cap. XVI.

El Tribunal de Casacin en su forna originaria ojales demasiado potentes, que hizo parecer peligrosa, a los autores del Decreto de 16-24 de agosto de 1790 hasta la institucin de tribunales especiales de apelacin Ahora bien, cuando afirman BONCENNE que un tribunal de cas sation fut nstitu comme le centre da pouvoir judiciaire, y WEISMANN que el Trib. de casacin no debe ser como el antiguo Conseil una magis tratura puesta fuera del ordenamiento judicial, sino que debe formar una parte esencial del mismo, su punto supremo de culminacin 6, vienen evidentemente con ello a contradecir a aquel principio del doble grado de jurisdiccin que los reformadores establecieron como base de su sis tema. El poder judicial, en realidad, se agotaba en un doble orden de tribunales; a los fines tan diversos de aquellos por los cuales este doble orden de tribunales era institudo, deba servir, como veremos el rgano al cual se confiaba el poder de casacin: que, como deca el art. 19 del Decreto de 27 de noviembre-lO de diciembre de 1790, no estaba colo cado en el vrtice del ordenamiento judicial, sino tabli auprs du Gorps lgisiatif
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157. El Tribunal de cassation no fu, por tanto, tribunal supremo de ltima instancia. Pero cul result, pues, en el derecho positivo su funcin y su posicin? Numerosas fueron, despus del Decreto fundamental de 27 de no viembre y 19 de diciembre de 1790, las disposiciones legislativas que regularon en los detalles particulares el funcionamiento del instituto; pero, no siendo mi propsito, ni ahora ni despus, narrara en forma episdica y en orden cronolgico la historia externa del instituto 8, me abstendr ue hacer la resea de las mismas una por una9 si bien en la
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5. Thorie, 1, pg. 492. 6. Einheitliches Reehi cit., pg. 175. 7. Vase tambin, en confirmacin de la relacin existente entre el principio del doble grado y el instituto de la casacin, el dictamen del Consejo de Estado, de 18 de enero de 1806, recogido por MERLIN, Ep., voz Cassation, II, 1; y por MORTARA, Appello civile, parte gen., u. 210. 8. Remito, para esto, a los noticiarios de DALLOZ y de CREPON, y a la citada monografa de CHENON. 9. La coleccin de TARB, Lois et rgiements, varias veces citada, contiene, en la Deuxime Partie (pgs. 241 y sigs.) la relacin casi completa de las leyes y reglamentos posteriores al 1789, con el extracto de los artculos referentes a la casacin: la relacin llega al ao 1840. Tambin en FAYE, La Cour de Cassation, cit., se encuentra un Code des Lois qui rgissent la cour de cassation en inatire CSvsle, conteniendo, por orden de materias, todas las disposiciones que regulan actual mente la casacin en Francia (pgs. 601 y sigs.); este Code est seguido (pgs. 707 y sgs.) por una tabla cronolgica de las leyes y ordenanzas relativas a la casacin

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parte especial de este trabajo, podrn ser estudiadas, junto a los textos italianos, las disposiciones particulares de las leyes francesas relativas a nuestro tema, aqu me basta tener en cuenta aquellas normas particu larmente significativas, de las cuales, se pueda deducir si la concepcin abstracta que del instituto tenan sus fundadores, y que he intentado ya poner en claro, alcanzaba concreta actuacin en el ordenamiento posi tivo y dentro de qu lmites le alcanzaba. Hemos visto cmo deba ser el Tribunal de cassation; veamos ahora como fu: y en ningn texto podremos encontrar reflejada mejor su originaria fisonoma que en aquel primer decreto del 27 de nov.-1Q de dic. de 1790, el cual, si bien en medio de disposiciones de ndole que nada tiene de esencial (sobre el procedimiento, sobre la organizacin interna del organismo, de de recho transitorio, etc.), contiene, sin embargo, algunas normas funda mentales que dan el carcter al instituto. Si los legisladores de la Revolucin hubieran podido en realidad, como utpicamente pretendan, crear ex novo los rganos del nuevo ordenamiento, olvidando absolutamente las concepciones jurdicas del pasado, habramos acaso encontrado una perfecta correspondencia entre su concepcin abstracta de la Casacin y la actuacin prctica de la misma en los textos de ley salidos de la Asamblea. Pero como tal abstrac cin absoluta de la realidad histrica no es ms que una utopa, debernos darnos cuenta de que ya en este primer Decreto fundamental, no todas las normas que regulan la Casacin parecen en armona con las ideas que hemos encontrado expuestas con tanto nfasis por los oradores de la Revolucin: esto es, vemos que mientras algunas disposiciones co rresponden perfectamente a aquel tipo puro de rgano de casacin que los reformadores anhelaban, otras disposiciones ya parecen iniciar un movimiento de transformacin y de evolucin de este tipo originario hacia un instituto de naturaleza diversa y ms compleja. Examinemos separadamente estos dos grupos de disposiciones. 158. ) Si entre los diversos artculos del Decreto de 27 de no viembre-19 de diciembre de 1790 se quiere, por medio de una oportuna seleccin, aislar algunas disposiciones que tienen significacin especial, dejando de lado todas las otras y provisiona1ment ignorndolas, el instituto del Tribunal de cassation se nos presenta con singular eviden

del 1667 al 1899; pero contiene slo aquellas que, en todo o en parte, estn todava hoy en vigor. Escritos de carcter eminentemente prctico son los de GUICRARD,
LAVAUX, COUSTJN, GODARD DE SAPONNAY.

El Tribunal de Casacin en su forma originaria cia en perfecta correspondencia con los propsitos de sus fundadores. Recojamos aqu, a fin de poderlas confrontar en un cuadro resumido, este grupo de normas particularmente significativas. a) Sans aucun prtexte el en aucun cas, le Tribunal (de cassation) ne pourra connatre da fond des affaires (art. 3 inc. 2) 10. b) 11 annullera bat jugement qui coniiendra une contraven tion expresse au texte de la ici (art. 3) 11
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c) Aprs avor cass le jugement, ib renverra le fond des af faires aux tribunaux qui devront en connatre (art. 3 al final) 12
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d) Si le nouvean jugenzent est conforme d celui qui a t cass, ji pourra encore y avoir lieu d la cassat ion. Mais borsque le jugement aura t cass deuz fois, et quun troisime tribunal aura jug en dernier resnort de la mme manir que les deux premiers, la question ne pourra plus tre agite au Trjb. de cassation, queile nait t soumise au Corps legislatif qui en ce cas portera un dcret dclaratoire de la loi; et lors que ce dcret aura t sainctionn par le roi, le Tribunal de cas sation sy conf ormera dans son jujement (art. 21) 13 e) Si le cbmmissaire da Roi auprs da Tribunal de cassation ap prend quil ait et rendu un jugement en dernier ressort directement contraire cuz bis... ib en donnera connaissance au Tribunal de cassa tion; el sil est prouv que les. lcis ont te violes, le jugement sera cass, sans que les parties puissent sen prvaboir pour luder les dispo sitions de ce jugement, lequel vaudra transaction pour elles (art. 25) 14 Estas pocas disposiciones (he omitido de intento las normas rela tivas a las otras funciones del Tribunal de cassation, a la anulacin por violacin de formas procesales, y a la facultad de recurso, demande en Cassation, concedida a los particulares; sobre las cuales vase, ms ade lante, ns. 171 y sigs.) nos dan una silueta absolutamente lgica y homognea del instituto. Supongamos por un momento que slo ellas
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10. Vase Const. 3-14 de septiembre de 1791, art. 20; Const. 24 de junio de 1793, art. 99; Const. de 5 de fruct. del ao III; Const. de 22 de frumario del ano viii, art. 66 (en TARBt, Loi3, ns. 588, 650, 713, 823). 11. Vanse los arts. citados en la nota precedente. 12. Vanse, Const. 3-14 sept. de 1791, art. 20 Const. 5 de fruct., ao III, art. 255; Const. 22 frum., ao VIII, art. 66 (TARB, Loig, ns. 588, 713, 823). 13. Vase Const. 3-14 de sept. de 1791, art. 21; Const. de 5 fruct., ao III, art. 256 (TARB, Lois, 589, 714). 14. Vase art. 88, L. 27 ventoso, ao VIII (TaRB, Lois, n. 855).

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constituyeren la totalidad de las reglas positivas dietadas por la Asam blea sobre el rgano de casacin: y deduzcamos de ellas cuales fueron los lmites del control ejercido por ste, cules las providencias que el mismo deba tomar como consecuencia de tal control, cul el medio prctico para provocar el funcionamiento del control mismo. l59.a) El Tribunal de Casacin, establecido al lado de la Asam blea, como rgano complementario y subsidiario del poder legislativo, no deba, ca virtud de la proposicin referida sub a), ocuparse en caso alguno y bajo ningn pretexto del fond des affaires, o sea del mrito de las controversias surgidas entre los ciudadanos particulares. Esta prohibicin de conocer del fond de las controversias lleva, como ya se ha visto (en el n. 128), una doble limitacin; en cuanto por una parte contiene dentro de un campo restringido el examen dirigido a establecer la certeza de la existencia del vicio, y por otra limita la providencia que debe tomarse cuando la existencia del vicio est ya declarada. Aqu se habla de prohibicin de examinar el fond slo en el primer sentido (en cuanto al segundo vase, ms adelante, el n. 163) : esto es, en cuanto al rgano de casacin, y no obstante que el mismo tuviese el nombre de Tribunal, estaba expresamente prohibido llevar las propias investiga ciones, como es en cambio la funcin de los verdaderos y propios tribu nales, sobre la relacin jurdica concreta que formaba el objeto de la litis. Establecer quien de las dos partes en causa tena razn y quien no, o mejor dicho, declarar si de las normas abstractas impuestas por el legislador haba nacido en la prctica una concreta y singular volun tad de ley que garantizase a un particular el bien controvertido, no era, y no deba ser, funcin del Tribunal de cassation. El objeto de la actividad demandada al Tribunal de casacin era, pues, profundamente diverso de aquel que se atribua a los rganos de la jurisdiccin ordinaria. El Tribunal de casacin deba ignorar abso lutamente el mundo jurdico extraprocesal en el cual se producen las concretas voluntades de ley que garantizan a los particulares un bien de la vida, debiendo conocer solamente el resultado procesal de las investigaciones realizadas en este campo por el juez de mrito; en otras palabras, el Tribunal de casacin no deba indagar sobre el modo de ser de la relacin jurdica controvertida, sino solamente sobre el modo de ser de la sentencia que pronunciaba sobre tal relacin. Este es el con cepto fundamental que todos los autores tienen presente cuando dicen que les tribunauz et les cours jugent les procs: la cour de cassation

El Tribunal de Casacin en su forma originaria

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juge les jugemens et les arrts 15; que les cours et tribunaux ordinaires iugent les parties, la cour suprme fut charge de ne juger que les ar rts 16 El Tribunal de casacin no se preocupa de hacer un parangn entre el derecho nacido en la realidad y el derecho afirmado por la sentencia, o sea de controlar si la sentencia es justa, lo que implicara un examen de la controversia en mrito (fond); sino que se preocupa solamente de controlar si la sentencia, tomada separada y aisladamente, contiene en su tenor alguna proposicin que no se concilie con la abso luta observancia que el juez debe a la ley 17 poniendo de manifiesto una intromisin del juez en el campo reservado al poder legislativo 18 Se comprende con ello el significado de algunas frases que los escritores, casi por tradicin, repiten respecto de nuestro instituto, al decir de una manera figurada que el Tribunal de casacin nc prononce point entre un dernandeur ci un dfendeur, tous simples particuliers, nvais entre le pouvoir lgislatf et iautorit judiciaire 19; o que ici le procs se meut entre larrt et la loi 20 Esta absoluta prohibicin hecha al rgano de casacin de oeuparse del fond de las controversias 21 estt en perfecta correspondencia con las intenciones manifestadas, durante los trabajos preparatorios, por sus fundadores, los cuales al establecer las bases del nuevo institito haban sido impulsados, corno se ha visto, por fines absolutamente diversos del de garantizar a los litigantes una ms correcta administracin de la justicia.
15. 16. franceses pg. 168:
B0NCENNE, Tlzorie, 1, 498. MEYER, Inst.

jud. (ed. francesa), IV, 415. As tambin en los escritores de procedimientos ms modernos: vase GLASSON, Prcis (1908), vol. II, elle (la Cour de cass.) nc juge pas les affaires, mais les jugements. MARCAD, Explication da Code Napoleofl, 1, u. 91: Tout Arrt de cette cour re Vient ccci: Le jugement attaqu a bien interprt la loi: done je le laisse sub Sister, je rejette le pourvoi form contre lui; ou bien: le jugement a mal nter prt la loi; done je lannule; les juges comptents en rendront un nouveau. Vase tambin JAPIOT, Trait, u. 393, y CoNzo, obra citada, pg. 46, nota. 17. 11 prononee si le juge no sest pas cart de la loi. CLERMONT-TONNERRE, 25 de mayo de 1790 (Moniteur, 1790, 594). 18. GOTJPILDE PREFELN, en la sesin del 24 de mayo de 1790 (Moniteur, 1V90, 590), representaba as el razonamiento de la casacin: Telle loi existe; elle Cst conue en ces termes; tal jugement a-t-il contrevenu cette loil Voil le juge ment en eassation. 19. MEYER, Inst. jud. (cd. francesa), 1. e.; LINDE, Rechtsmittel, II, 646. 20. BONCENNE, Thorie, 1, 403-404. 21. En los inicios de la Revolucin, cuando se autoriz al Conseil des parties Para seguir en funciones hasta tanto que se estableciese el Tribunal de eassation, Un Decr. de 20 de octubre de 1789 le prohibi desde aquel momento en adelante les evocaiions ayee retentie da fond des affaires. Vase CHEN0N, Cassation, pg. 65.

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160. b) El rgano de la casacin no deba oduparse del fond de

las controversias, sino slo controlar los jugemen.ts, siempre que los mis mos fueran en dernier ressort, esto es, siempre que los mismos no estu vieran ya sujetos a ser modificados en una fase ulterior del proceso sobre el mrito (vase, ms adelante, n. 96) 22 Pero en tal funcin de control sobre las sentencias dictadas en ltima instancia sobre qu vi cios deba el Trib. de cassation fijar su atencin? Observamos, ante todo, una cosa: que los vicios, los cuales deban estar contenidos (contiendra, dice la proposicin sub ) en la sentencia, o sea aparecer de su parte dispositiva y de su obligatoria motivacin 23, no podan ser mn que errores in iudicando, debido tambin a que los atentados del poder judicial en dao del poder legislativo, para reprimir los cuales la Asamblea haba institudo el Tribunal de casacin, eran tales que el juez puede cometerlos slo en el momento en que habla en nombre de la ley, esto es, en el momento en que juzga. Pero no todas las sentencias viciadas por un error in iudicando cualquiera, caan baj& la censura de la Casacin: sino solamente aquellas que contenan une contravention expresse au texte de la loi (proposicin sub b) 24 Examinemos el significado de esta frmula, la cual, en los trabajos preparatorios, fu fijada despus de algn debate 25 El error in iudicando sometido a la censura del Tribunal de cassa tion deba consistir en un inconciliable antagonismo 25 entre las afirma
22. Decr. de 27 de nov.-19 de dic. de 1790, art. 2 (TARB, n. 519). Regla ya existente bajo el anejen rgime: vase, anteriormente, n. 125. 23. L. 24 de agosto de 1790, tt. V, art. 15. 24. Un dictamen dado por el Consejo de Estado el 18 de enero de 1806 para frasea esta locucin diciendo: si un arrt se trouve en opposition formello ayee une disposition textuelle de la loi. Vase BONCENNE, Thorie, 1, pg. 499, y, siguiendo sus huellas, ZINK, Errnittlung der SachsverhaUes, 1, Bd., pg. 397. 25. En el proyecto original (Moniteur, 1790, pg. 1239) no se especificaban los motivos de casacin habindose abierto ante la Asamblea el debate sobre esta cuestin: Quelle .sera la eomptence de Trib. de eassation?, CIIABR0IJX fu el primero, en la sesin del 10 de noviembre (pg. 1303), en precisar tales motivos y en la sesin del 11 propuso esta frmula: La demande en cass. sera adrnse. . . pour la violation des bis constitutionnelles. GOurIL objeto que al limitarse la casacin a las solas leyes constitucionales (vase, ms ade]ante, n. 177) se le daba una fun cin muy restringida. LANJUINAIS propona que la casacin no pudiese tener lugar que pour une contravention nos bis, tellement earactrise quelle pourrait four nir un moyen dexercer une prise a partie. CHAPELIER propuso entonces la frmula de eontravention direete au texte de la boj, la cual fu acogida con aplausos y pas despus al texto del Decreto slo con la sustitucin de direete por expresse (Mo niteur, 1790, 1306). Vase tambin CHENON, Cassalion, pg. 70. 26. Tal antagonismo no deba ser meramente acadmico, y derivar de una errnea argumentacin en abstracto hecha por el juez en la motivacin, que no tuviese despus consecuencias prcticas sobre la parte dispositiva. La eontravention

El Tribunal de Casacin en su forma originaria ciones sentadas por el juez en la sentencia y un artculo de ley: esta absoluta oposicin deba ser expresa, esto es, observable a la primera lectura del tenor de la decisin, y deba, por otra parte, chocar no ya contra el espirito de una norma o contra un principio deducido por interpretacin de otras normas del Cdigo, sino precisamente contra el texto de una determinada disposicin escrita. Aun cuando no era nece sario, como algn autor ensea 27, que precisamente en el tenor de la sentencia se mencionase equivocadamente el artculo de ley violado, sin embargo, la frmula adoptada por los legisladores de la Asamblea, la cual recuerda os anlogos principios del derecho comn sobre el error expressus (vase, anteriormente, n. 66) y sobre el error contra litteran le gis, aparece singularmente restrictiva. En realidad la misma, de todos ios errores in iudicando que el juez puede cometer durante su trabajo lgico, exclua sin ms todos los errores de cualquier gnero que hubiesen sido cometidos en la premisa menor, ya que la premisa menor contiene siempre afirmaciones concretas, de derecho o de hecho, sobre la relacin singular sometida a decisin o sea sobre el mrito de la controversia (fond), en el cual, como se ha visto, el Tribunal de casacin no deba entrar poe ningn motivo. Exeluda, po consiguiente, toda eensura sobre los juicios relativos a hechos 28 o a la calificacin jurdica de los mismos; pero tampoco se puede decir que la frmula en examen con tuviese todos los casos de errores de derecho ocurridos en la premisa mayor, esto es, todos los errores de derecho en abstracto; la referencia al texte de la ley que en dicha frmula se introdujo intencionalmente, de
que el Tribunal de casacin quera reprimir no era ya la argumentacin doctrinal que el juez hubiese expuesto, como un jurista cualquiera, en los motivos de la sen tencia, sino el abuso de aquel poder de decisin en concreto, en virtud del cual el juez poda dar fuerza de les specialis a una conclusin contraria a la ley. As pues, mientras el juez se limitaba a contravenir a la ley con los razonamientos, el Tri bunal de casacin permaneca inerte; intervena, en cambio, cuando estos vicios de razonamiento determinaban consecuencias sobre la conclusin, esto es, sobre el acto de voluntad, sobre el mandato en el cual se resume la funcin jurisdiccional. En este sentido debe entenderse ]a regla aceptada desde un principio de una manera uniforme por la doctrina y por la jurisprudencia francesas (vase CIIENON, pg. 162, nota 2; FAYE, cit., n. 113) de que la contravencin debe ser en la parte dispositiva Y no en los motivos; no ya en el sentido de que el crror deba precisamente leerse en la parte dispositiva, y no pueda derivarse de los motivos, sentido que SCHLINK, Konim. tber dic franz. C. P. O. (Coblenz, 1843) atribuye a CAER, y justamente re futa. Se trata, en suma del principio de que el error debe ser causalis, ya afirmado por el derecho comn (vase, anteriormente, n. 66). 27. As, segn JONS, Stndien, pg. 299. 28. CHABROIJX, en la sesin del 26 de mayo de 1790 (Moniteur, 1790, p gina 597), deca: Si lon fait entrer le fait dans lexamen, ce tribunal devient mevltablement un troisime degr de jurisdiction.

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muestra, en efecto, que el Tribunal de cassation no deba indagar si el juez de mrito haba violado vim ac potestateni de alguna ley, aui respetando formalmente la letra de la misma. Eii otras palabras, pues, slo caan bajo la censura del Tribunal de casacin aquellos errores con los cuales el juez hubiese considerado inexistente una loi, o hubiese con siderado existente como loi una ley que no exista; aquellos que ne gaban la existencia, la general obligatoriedad de una ley literalmente especificada, no ya los que negaban su espritu o que desnaturali zaban su significado Se dir que de este modo el oficio del Trib. de Casacin vena nece sanamente a ser reducidsimo, por no decir irrisorio; y se dar la razn a nuestro PESCATORE30, cuando justamente escriba: Pobres casa ciones! Podan esperar tranquilamente las contravenciones que fuesen manifiestas, y que fuesen dirigidas contra el texto expreso de la ley. Pero, por otra parte, sobre el significado del principio establecido por el Decr. de 27 de noviembre-19 de dic. de 1790 no hay que engaarse; y si los escritores franceses posteriores a la Revolucin, refirindose todos a la ulterior evolucin del instituto (vase, ms adelante, n. 180), no admiten una limitacin tan rgida, es suficiente testimonio sobre la existencia de tal limitacin en la concepcin originaria del instituto la palabra de HENRION, quien, por haber asistido a la fundacin del Tri bunal de casacin y haber formado parte del mismo desde 1800, re presenta perfectamente aquel estadio mental en el cual tuvo su origen el instituto. Enrgicamente afirma 31 que el Trib. de Casacin debe solamente controlar si le jugement et la loi sont en opposition diamtrale et se dtTuisent respectivenlent; y que, segn su destino originario, escapa del todo a su censura el error de derecho cometido por el juez al interpretar una ley oscura, esto es, la llamada fausse interptation de 1oi32.
.

29. GRASSERIE,Cassaion, dice que esta contravenion se verifica cuando el estime lapplication de la loi contraire sa cqllscience, ji se met en rvolte centre elle. 30. Fiiosofia e dottrine giuridiche, 1, cap. XX, pg. 442. 31. Autorit judiciaire, chap. XXXI, seet. X. 32. Id. id., al final. Tambin GARSONNET,Trait, VI, 2333, nota 3, reconoce que sta fu la originaria restriccin de la funcin del Tribunal de Casacin, y cita algunas decisiones (5 floreal, ao V, D. A., voz Cassation, u. 1355; 5 de enero de 1809, D. A., voz Contrat de inariage, n. 4236) que admitan la casacin slo por violacin de la letra de la ley. Vnse tanibin CHENON, Cassat. cit., pg. 160, nota 2; refutacin de HENRION en DALLOZ, Rp., voz Cassation, as. 1351-1352. juez

El Tribunal de Casacin en su forma originaria

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161. Del anlisis de la locucin usada en el Decreto de 27 de nov.-19 de dic. de 1790 resulta evidente que la contravention expresse an texte de la loi se verifica en los mismos casos en que el derecho justinianeo deca que se haba producido una sentencia contra ms cons titutionis. HENRION, en efecto pone de relieve la analoga e incluso cita los pasajes de las leyes romanas examinados por m (en los ns. 1323), como comentario y explicacin de la ley francesa. Las dos expresiones, en realidad, tienen igual extensin, porque ambas comprenden slo una parte de los errores de derecho relativos a la premisa mayor; pero la analoga no debe llevarse ms all de esta identidad de extensin de las dos frmulas, porque, en lo dems, los criterios de que arrancan, de una parte, ci derecho romano y, de otra, el derecho francs son profundamente diversos. El derecho romano negaba validez a la sentencia dada contra ms constitutionis, porque, cuando estaba claro que ci juez haba establecido como base de su silogismo la negacin general y abstracta de la norma jurdica, cesaba la condicin primera que justificaba la obligatoriedad de la sentencia, vena a faltar el elemento esencial por el cual precisa mente se reconoce y se cualifica la actividad jurisdiccional. Dado este criterio, e derecho romano no se preocupaba tanto de la voluntad del juez de no observar la ley, cuanto de la evidente falta de correspondencia objetiva de la sentencia con el derecho, cualquiera que fuese la fuente de ste: hemos visto en efecto que, aun cuando los ejemplos prcticos ofrecidos por las colecciones justinianeas contengan siempre violaciones de constitutionis imperiales, en realidad la nulidad de la sentencia por error contra ms constitutionis se tena cualquiera que hubiese sido la fuente ( aun la costumbre!) de que derivase la norma abstracta de derecho negada por la sentencia (vase, anteriormente, u. 23). Lo contrario ocurra cii cuanto a las leves francesas. Demasiado viva era en los hombres de la Revolucin la experiencia de las luchas encarnizadas que se desarrollaron bajo el ancien rginle entre el sobe rano y los organismos judiciales, para que aqullos no vieran en la contravencin a las leyes cometida por el juez el ataque directo y casi dira persoiial contra el legislador. He dicho ya que el Tribunal de casacin naci como un instrumento de lucha entre poder legislativo y poder judicial (anteriormente, u. 113) ; por eso la mentalidad de los reformadores vi en la sentencia que contena una contraventiofl ex pg.
3. Autor it judiciaire, loe. eit. Tambin CoNzo, Cosa giudicata y TARB,Lois, 51.

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presse au texte de la loi ms bien la tentativa del juez de invadir el campo del poder legislativo que no la correspondencia de la premisa, sobre la cual se basa la sentencia, con el derecho objetivo; la violacin de la ley debe ser as una violation annonant chez le jnge iintention de se mettre en rbellion contre la loi Es una observacin que he hecho ya a propsito de la Casacin en el ancien rgime (anteriormente, n. 113), y que encuentra su confirmacin en algunas palabras con que HENRION, queriendo demostrar que la fausse iterprtation de ley no es un motivo de casacin, niega que en este caso haya en el juez la intencin de atacar el poder legislativo y, por consiguiente, la necesidad de reprimr su ataque Se ha visto (en el n. 149) que para los reformadores el derecho objetivo consista todo y exclusivamente en la ley: en consecuencia, el Tribunal de casacin debe censurar no toda violacin del derecho ob jetivo, sino slo la contravencin a la loi . Puesto que la ley debe bastar a todo, y el derecho est todo en la ley, esto es, en el mandato emanado del poder legislativo, no se admite casacin sino cuando el juez se haya situado en oposicin con el legislador, que materialmente se personifica en el texto de la ley emanada por l. Con tal que la sentencia del juez respete al legislador, o sea que no ofenda, de un modo directo y espe cfico, al artculo que lleva su sello, los otros errores de derecho que eventualmente pueda contener dejan indiferente al Tribunal de casa cin: excluda, por consiguiente, del control del rgano de casacin la violacin del derecho consuetudinario, o de los principios generales del derecho, que, aun cuando admitidos y observados en la prctica, no se encuentran consagrados en un texto preciso de ley; excluida igualmente la violacin del derecho extranjero, porque, aunque encuentra aplica. cin en ci Estado, no deriva del poder legislativo del Estado
. .

34. JrIop, Trait, pg. 689. 35. Autorit judiciaire, loe. eit.: On ne pouvait pas dire que le juge avait mpris la lol, quil tait en eontradiction expresse ayee elle: au eontraire, ji tait vident quil avait respeete autant quil tait en lui, puisquil navait ainsi jug que dans la persuasion que tel tait Son vritable sens,et que le tribunal le phis intgre et le plus elair no peut appliquer les aetes lgislatifs que de la manire dont ji les eonoit. Este concepto originario que vea en la casacin una represin personal contra el juez es aceptado tambin por MEYER, Ist. giud., V, pg. 184. 36. Vase GENY, Mthode, pg. 82 y autores que en ella se citan en flota 3. Conforme: ScHuLTz, Zum Uingestaltuzg des ltechtsm. der Revision, pg. 5 de la edicin separada. 37. Vanse decisiones en TARaS, Loi, Introduction, pgs. 51-54; SAVIONY, Berufung, pg. 78; ZINK, Erinittlung, pg. 402. Tal concepcin domina todavia sobre el procedimiento: el recurso debe contener, bajo pena de nulidad, la indica-

El Tribunal de Casacin en su forma originaria El carcter del instituto se revela tambin en estas pequeas cues tiones de detalle, que hoy en da, por la evolucin ocurrida en el mismo, deben, en cambio, resolverse en sentido absolutamente contrario. As es muy significativa una decisin del Trib. de casacin, de fecha 13 de Brumario del ao IX 38, por la cual el mismo consider que su censura deba comprender solamente las contravenciones a las leyes existentes en el momcnto del pronunciamiento de la sentencia censurada, no las contravenciones a las leyes sobrevenidas. Esta solucin, contraria a la que hoy la doctrina adopta , derivaba manifiestamente de considerar en la sentencia ms bien el elemento intencinal imputable al juez que la material discrepancia entre la sentencia y el derecho objetivo: si la sentencia del juez de mrito no guardaba relacin con una ley emanada despus del pronunciamiento de la sentencia, no se poda contemplar en ella ninguna ofensa al poder legislativo, porque el juez se haba encon trado en la imposibilidad de observar una ley que todava no conoca; por consiguiente, al no haber ofensa contra el poder legislativo, no haba necesidad de intervencin del Tribunal de casacin.

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162. De lo que ahora hemos dicho resulta que el oficio del Trib. de casacin, si hubiera debido contenerse dentro de aquellos lmites rigu rosos que le marcaban las normas del Decreto de 27 de nov.-l9 de dic. de 1790, raras veces habra encontrado en la prctica la oportunidad de manifestarse. En realidad, la frmula que determinaba los lmites de la censura del nuevo organismo, pareca preoduparse, sobre todo, de sustraer lo ms que fuese posible al control del Trib. de casacin la actividad llevaba a cabo por los jueces de mrito: mientras el Trib. de casacin haba nacido del temor casi obsesionante de un ataque de los jueces contra el poder legislativo, mientras los oradores de la Asamblea haban llegado en virtud de tal temor hasta el punto de prohibir al poder jurisdieeional cualquier forma de interpretacin del derecho, el Decreto que institua el rgano destinado a tutelar la ley contra toda violacin Qe los jueces vena en realidad a limitar de tal manera los poderes de este rgano, que, por necesidad, deban escaparle y quedar Sin censurar la mayor parte de las violaciones de ley cometidas por los

cin de los artculos que se pretenden violados (GARSONNET, Trait, VI, la sentencia de casacin debe contener la designacin del texto en virtud 80 casa (Decr. 1790, art. 17). 38. TARB, Lois, n. 520, nota 6. 39. CHJOVENOA, Principii, 1025; HELLWIG, Error ja iudicando, n. 67.

2387); del cual

Systern, 1, 855.

Vase tambin

mi

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jueces al decidir las controversias. Existe una contradiccin estridente entre las enrgicas protestas de los diputados revolucionarios contra toda suerte de interpretacin jurisprudencial y la exclusin de la fausse in terprtation de la ley de la censura del Trib. de casacin: mientras ste habra debido servir, en la, intencin de sus fundadores, para impedir a los jueces interpretar en cualquier modo las normas emanadas del poder legislativo, se les prohiba despus intervenir incluso en los casos en que los jueces de mrito no slo haban interpretado la ley, sino que la haban interpretado faussement. La contradiccin podra ser eliminada, sutilizando, con decir que si el Trib. de casacin no deba entrar a indagar si el juez de mrito haba interpretado bien o mal la ley (fausse interprtation), aqul poda, sin embargo, cuando de la sentencia apareciese claro que el juez de mrito haba interpretado la ley, encontrar en el solo hecho de la interpretacin una contravencin expresa a aquellas normas constitu cionales (vase, anteriormente, n. 150) que prohiban a los jueces toda tentativa de interpretar la ley (vase, en cuanto al anejen rgirne, ante riormente, n. 131). Mejor sera decir, por el contrario, que cuando los diputados de la Asamblea pasaron, de las enMticas disertaciones sobre los caracteres generales del rgano de casacin que se haba de instituir, a discutir prcticamente los particulares del mismo, debieron darse cuenta de que el conceder una amplia extensin al control del Trib. de casacin lo habra 1ransformado en un tercer grado de jurisdiccin y le habra quitado aquel carcter de rgano de control situado fuera del poder judicial, que ellos queran darle. Precisamente cii las discusiones que se desarrollaron en noviembre de 1790 ante la Asamnbl sobre los artculos del proyecto que despus se convirti en el definitivo Decreto, CI-JApE LIER expuso el temor de que los motivos de casacin vinieran a alcanzar la misma extensin que los motivos de apelacin, y, dando un ejemplo prctico, aanque no muy claro, de la diferencia que tiene lugar entre contravencin a la ley y falsa aplicacin de ley 40, propuso para la casacin la frmula restrictiva que despus fu casi ntegramente adoptada.
40. Ii faut bien distinguer les moyens dappel et ceux de cassation; je sais bien quun ahoyen de caseation est aussi un moyen dappel, rnais tout moyen dappel nen est pas un de cassation. Vous avez dcrt quil ny aurait plus dingalit de partage des fiefs, d raison de iancienne nobiesse de personnes et de choses. Si un juge portait un jugement coritraire ce dcret, ji y aurait contravention la ioi et lieu une demande en cassation, mais iorsque la loi a t mal applique des fiefs contests, ce nest quun moyen dappel et non de cassation (Sesin del 11 de noviembre de 1790, Moniteur, 1790, 1306).

El Tribunal de Casacin en su forma originaria Vemos as que la misma Asamblea, despus de haber proclamado que cualquier especie de interpretacin deba ser sustrada a los jueces, se vea constreida ms tarde, con las disposiciones positivas del De creto de 27 de nov.-19 de dic. de 1790, a hacer justicia respecto de este absoluto principio; ya que, al admitir la casacin slo por contravencin expresa al texto de la ley, vena implcitamente a reconocer que la in terpretacin in concreto de las leyes dudosas formaba parte de los poderes incensurables de los jueces de mrito. 163. e) Cuando el Trib. de casacin, por el simple examen de la sentencia, y prescindiendo totalmente de la decisin del fond, se per suada de la existencia de una cont ravent ion expresse au texte de la loi, . qu providencia deba adoptar en defensa del poder legislativo? Ji annullera, contesta el art. 3 (sub b); y aade: aprs avoir cass... le ugernent, u renvenrra le fond des affaires auz tribunaux qui devront en connaitre (sub e). Se encontraba en estas disposiciones enrgicamente afirmado el carcter negativo de la funcin a la cual era llamado el rgano de casacin; carcter que, por lo dems, resultaba ya implcita mente establecido por aquella prohibicin de conocer el fond de la litis, que precisamente, como se ha advertido (en el n. 128 y en el u. 159), significaba tambin limitacin de la providencia a adoptar despus de establecida la certeza de la existencia de una contravencin a la ley. Este carcter negativo de las providencias que el Trib. de casacin deba tomar cuando una sentencia caa bajo su censura, importa dos consecuencias

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19 Significa ante todo que el Trib. de casacin se limitaba a destruir la sentencia que contena la contravencin a la ley sin poner cii el pues to de la misma otra decisin correcta. El Trib. de casacin, en realidad, estaba llamado a quitar la eficacia jurdica (casser) a la sentencia vi ciada, no ya a corregirla, a reformarla, a sustituirla con un pronuncia miento positivo: de modo que la relacin jurdica controvertida, despus que el Trib. de casacin haba adoptado su providencia sobre la senten cia, no vena a eimcontrarse decidida en modo diverso de como lo haba decidido el juez de mrito, sino que vena a encontrarse de nuevo inde cisa e incierta, como lo estaba antes de que hubiese sido pronunciada la decisin censurada. Habiendo cado el efecto de la declaracin de cer teza judicial llevada a cabo por el juez de mrito, era necesaria de nue vo la intervencin de la jurisdiccin: y a tal fin el Trib. de casacin remita otra vez la causa a la autoridad judicial; a fin de que sta,

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sin

puesto que su primer pronunciamiento haba cado en la nada grar el objeto, jzgase una segunda vez.

lo

29 Peje el carcter negativo de la providencia que nicamente poda tomar el Trib. de casacin, debe entenderse tambin en el sentido de que, al quitar fuerza jurdica a la sentencia que contena contravencin a la ley, el Trib. de casacin no poda en modo alguno expresar su pare cer positivo sobre la cuestin de derecho que haba motivado la cesacin; esto es, no poda sugerir a los jueces de mrito, ni siquiera en cuanto al punto de derecho, la direccin en que habran debido resolver la con troversia. Los jueces de mrito deban quedar absolutamente libres en su nueva decisin y no estar sujetos ni siquiera al influjo moral que habra derivado para ellos de conocer la opinin positiva del Trib. de casacin. Observa justamente a este respecto GENY 41 que al Trib. de casacin le bastaba, para ejercer su misin, formarse de la ley una con cepcin meramente negativa, en forma de poder reprimir las violaciones flagrantes de la misma, ya que no tena el oficio de acompaar una con cepcin positiva, no correspondindole cortar definitivamente el proce so ni siquiera en la cuestin de derecho. Esta concepcin tan restringida que se tuvo originariamente de la oasacin, aparece expresada de un modo caracterstico en las discusio nes que se desarrollaron el 18 de noviembre de 1790 ante la Asamblea, sobre el modo de nombrar y renovar los miembros del Tribunal de cassation. Se propona que cada cuatro aos los miembros cesaran en su cargo todos juntos: y alguno (MARTINEAU, BARNAVE) haca observar que con tal sistema se habra destrudo en el Trib. de casacin la continui dad de la jurisprudencia. Pero responda enrgicamente CHAPEILIKR: Le tribunal de cassation, pas plus que les tribunaux de district, ne doit avoir de jurisprudence d lui. Si cette jurisprudence des tribunauz, la plus dtestable de bules les institutions, existait dans le Tribunal de cassation, ji faudrait le dtruire. Lunique but des dispositions sur les quelles vous allez dlibrer, est dempcher queile ne sintroduise. Y el final de sus palabras era acogido con aplausos por la Asamblea As, en su origen, el Trib. de casacin no deba en modo alguno expresar en su decisin su opinin sobre el modo de entender la ley violada, ni tratar de demostrar a los jueces de mrito el error cometido por ellos: a base del art. 17 del Decreto de 27 de nov. 19 de dic. de 1790, que pres
.

41. 42.

Mthode, pg. 79. Moniteur, 1790,

pg.

1358.

El Tribunal de Casacin en su forma originaria criba que en las decisiones de casacin le dispositif contiendra le texte de la loi ou, des bis sur les quelles la dcision sera appuyc, los arrts del Trib. de casacin en los aos inmediatamente sucesivos a su forma cin no eran, como los de los aos posteriores hasta hoy, motivados con amplitud y con cuidado, sino que se limitaban a hacer mencin sola mente del artculo violado, con frmulas de este gnero: vn larticle de telle loi, casse; o bien: considrant que le jugement atta qu a viol les disposiiions de telle boi, casse El Trib. de casacin se encerraba as en su funcin de control mera mente negativo: poda quitar de en medio lo que en las sentencias de os jueces vena a ofender el poder legislativo, pero no poda en modo alguno, ni directo ni indirecto, concurrir al ejercicio del poder juris diccional. 164. Para justificar el rigor con que, en la concepcin originaria del Trib. de casacin, se encuentra acentuado el carcter puramente negativo de su oficio, se aduce tradicionalmente esta razn de carcter prctico: que si al Trib. de casacin le hubiese estado permitido susti tuir, en el lugar de la decisin casada, una decisin propia, y, por consi guiente, se le hubiera atribudo la facultad de decir la ltima palabra sobre todas las controversias ya pasadas a travs de los dos grados de jurisdiccin, el mismo habra asumido en el Estado, en dao de los otros poderes, uiia posicin de absoluta omnipotencia no frenada por ninguna Superior censura Este temor apareci tambin en las discusiones de la Asamblea, y fu uno de los argumentos utilizados por los partidarios del rgano de casacin plrimo y ambulante45 pero BARNAVEresponda que el correctivo eficaz de todo exceso en la funcin ejercitada por el Trib. de casacin deba ser su carcter esencialmente negativo: La Gour nationale nc pourroit exercer aucune tyrannie, car elle nauroit pas le POuvoir de niettre un autre jugement d la place de celui qui auroit t rendu Elle naura nulie puissance pour le mal .
. . . .

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43. Tx, Lois, n. Trib. de casacin. Otros Prudence de la Covr de rnerlsimas decisiones del 1792 (id., pg. 7).

534 y nota con citas de las ms antiguas decisiones del ejemplos de tal concisin se pueden ver en SiaEY, Juris eass. (2 ed., Pars, 1809), vol. 1, que contiene las pri Trib. de casacin: por ej. la decisin de 3 de agosto de

44. Vase Mayza, Ist. giud., V, pgs. 173 y sigs.; HARRA50WSKY, Recht8mtttel, pg. 6; Liunz, Rechismiltel, II, pg. 652. 45. Vans los discursos de CHABROUX y de Bzunzrz, en la sesin de 26 de Tflayo de 1790 (Moniteur, 1790, 597 y 598). 46. Sesin del 8 de mayo de 1790 (Moniteur, 1790, 524).

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Esta es la explicacin que se da comnmente; pero el carcter Ile gativo de la Casacin, mejor que con la prctica necesidad de evitar los peligros de excesos derivados del formidable poder, se justifica con la naturaleza extrajudicial que el Trib. de casacin deba tener segn los propsitos de sus fundadores. Desde el momento en que el Tribunal de casacin no deba formar parte de la jerarqua judicial y deba obrar por un inters del Estado absolutamente diverso de aquel al que sirven los tribunales ordinarios, se comprende bien que al atribuirle cualquier poder positivo sobre la decisin de las controversias habra constituido una infraccin al principio de la separacin de los poderes Veremos que en seguida, al transformarse el Trib. de casacin en un verdadero y
.

propio rgano jurisdiccional, el carcter negativo de su jurisdiccin po dr parecer un anacronismo y un contrasentido (vase, ms adelante, n. 192) ; pero mientras el Trib. de casacin quedaba fuera del ordena miento judicial, con funciones que nada tenan de jurisdiccionales, de ba por fuerza su actividad limitarse a destruir sin reconstruir, puesto que toda reconstruccin habra llevado consigo una invasin en el te rritorio reservado a otro poder 48 165. d) Puesto que la casacin de la sentencia que contena una contravencin a la ley haca necesaria una nueva decisin en mrito, la causa era remitida por el Trib. de casacin a la autoridad judicial ordi Imaria (vase, ms adelante, n. 201). Este nuevo tribunal no estaba vincu lado en su libertad de juicio por el hecho de que la controversia hubiese ya dado lugar a una casacin (in indicando; pero no tena igual liber tad in procedendo: vase, ms adelante, n. 176) y decida, por consi guiente, nicamente segn su criterio; poda ocurrir as que el tribunal de rinvio, cuya libertad de decisin no estaba sometida a lmites (ms que a aquellos que derivaban del hecho de ser juez en dernier ressort), cometiese todava una vez ms, en la nueva sentencia, una contraven cin a la ley, y acaso precisamente aquella misma contravencin por la cual la sentencia precedente haba sido casada la primera vez. Tena aplicacin entonces la regla (sub d) que si. le nouveau jugemeni esi con

47. GoupiL, en la sesin del 10 noviembre de 1790 (Moniteur, 1790, 1302) representaba as el poder negativo del rgano de casacin: La Cour de cassation doit dire: Le juge a t infidle son mandat, il a appliqu la loi dune manire injuste, allez trouver un mandataire qui jugera mieux. 48. As correctamente el carcter negativo de la Casacin viene referido al principio de la separacin de los poderes por HOLZSCrnJHER, Rechtsweg, pg. 127, y por LEUE, Ideen, pg. 126.

El Tribunal de Casacin en su forma originaria

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forme celui qui a t cass, u pourra encore y avoir lien la cassation; pero ni siquiera la segutida casacin, que quitaba de en medio esta se gunda sentencia, poda establecer una restriccin a la libertad de juicio del tercer tribunal al cual de nuevo era enviada la causa. Se habra podido de cste modo, continuando por el mismo camino, instaurar una especie de concurso sin posible salida entre el Tribunal de casacin de una parte y la autoridad judicial de la otra, obstinados ambos, sta en decidir positivamente de un modo contrario a la ley, y aqul en negar toda eficacia jurdica a la sentencia que contiene la contravencin Para poner un trmino a este juego, el cual revelaba de un modo patente un vicio de oscuridad o de falta de plenitud en la ley, en cuanto no se poda suponer que tres tribunales diversos se obstinasen en juzgar de un cierto modo por la sola deliberada voluntad de contravenir a la ley, la Asamblea encontr el remedio que pareca ms natural y ms lgico : puesto que ni la autoridad judicial ni el Trib. de casacin tenan la posibilidad de resolver el conflicto con los medios propios, y puesto que, por otra parte, este conflicto era revelador de un vicio existente en la obra del legislador, pareca lgico que se debiese invocar para cortar el desacuerdo la intervencin del legislador mismo, el cual con una inter pretacin autntica viniese a aclarar el sentido de la ley dudosa, indi cando as la va para componer el conflicto, y evitando, con su aclara cin, que se repitiera otras veces este conflicto. A tal fin el Decreto de 27 de nov. 19 de dic. de 1790 estableci que cuando tambin el tercer tribunal hubiese juzgado, despus de una segunda casacin, en modo conforme a las dos sentencias precedentemente casadas, el Trib. de casacin, antes de decidir si sera procedente casar tambin la tercera senteucia, deba someter la cuestin al Corps lgislatif, el cual por medio de un decreto, sancionado por el rey, daba la interpretacin autntica de la ley que haba originado el conflicto entre la autoridad judicial y el Trib. de casacin; ste, a base de la ley interpretativa, decida en tonces si era procedente casar tambin la tercera sentencia (vase, an teriormente, u. 158, sub ci) y aun cuando en el Decreto de 27 de nov. 19 de dic. de 1790 no se diga expresamente, si, en caso de tercera casa cin en base a ley interpretativa, el cuarto tribunal al que la causa era remitida estaba obligado a someterse a la interpretacin autntica, parece probable que ste fuese el pensamiento de los redactores del De creto referido, porque, en caso contrario, el haber provocado la inter
-

49.

Vase Cuznon,

Cassation, pg. 205.

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pretacin del legislador no habra servido para impedir la continuacin del conflicto. 166. Este sistema (no modificado en la sustancia por la Const. del 5 fruct., ao III, art. 256, la cual impuso el rfr al legislador tam bin en el aso de que, despus de una casacin, la segunda sentencia de mrito fuese denunciada por los mismos motivos), con lo cual el Trib. de casacin, en las cuestiones de derecho ms arduas provocaba por parte del poder legislativo una interpretacin autntica (sistema que, en contraposicin al rfr facultatif, de que se ha hablado anteriormen te, en el n. 151, ha sido llamado rfr obligatoire au lgisiateur), parece que en teora responda perfectamente a los rgidos principios de la separacin de los poderes. Puesto que cutre la autoridad judicial y el rgano encargado de reprimir los ataques de sta contra el poder legislativo, haba surgido un desacuerdo sobre el modo de entender una ley, el legislador, nico a quien corresponda el derecho de inter pretar en va general las propias leyes, era llamado no ya a resolver la controversia singular que haba dado lugar al desacuerdo, sino a aclarar en abstracto, por medio de un decreto de carcter general y obligatorio tambin para el futuro, el punto de derecho debatido. As el legislador no era invitado a juzgar, lo que habra violado un canon fundamental de la Constitucin 50, sino que era invitado a dar la interpretacin legislativa de sus leyes, con normas de carcter gene ral y abstracto; sacar de esta interpretacin en abstracto las conse cuencias relativas al caso concreto corresponda al Trib. de casacin, en lo que se refera a decidir si la sentencia del juez de mrito estu viera en oposicin con la ley interpretativa; y corresponda, sobre to do, a la autoridad judicial, en lo que se refera a la resolucin defini tiva de la controversia de mrito. El Trib. de casacin, tambin por estas normas relativas al rfr obligatoire, apareca cada vez mejor definido en su posicin de rgano extrajudicial colocado entre el poder judicial y el poder legislativo. Corresponda al Trib. de casacin, el cual en s mismo no juzgaba nj haca leyes, poner en relacin a la autoridad juzgadora con la autori dad encargada de dictar las leyes: el Tribunal de cassatioii era como el trmite entre el juez y el legislador, como la zona neutra puesta
50. Const. de 3 de sept. de 1791, tt. III, cap. Y, art. 1: Le pouvoir judi ne peut, en aucun cas, tie exerc par le Corps lgislatif, ni par le roi.

ciaire

El Tribunal de Casacin en su forma originaria entre los dos, el cual serva para separar y al mismo tiempo para poner en comunicacin los respectivos dominios. En la prctica, sin embargo, este sistema tena graves inconve nientes, ya que, si por una parte suspenda el rpido curso de la jus ticia en espera de que el rfr fuese tomado en consideracin por el Cuerpo legislativo 51, por otra, al llamar al legislador a emanar una ley en ocasin de un proceso todava no terminado, cuyo resultado po da precisamente depender de esa ley, colocaba al propio legislador en situacin de hacer una ley con criterios parciales, la cual, en lugar de ser una interpretacin autntica de la ley oscura, poda ser en realidad una ley nueva: en este sentido, pues, se puede decir que el sistema adoptado por el Dccr. de 1790, si en teora responda al principio de la separacin de los poderes, era en la prctica contrario al mismo, porque, al provocar la emanacin de una ley estando pendiente una litis, transformaba al legislador en juez 52 Desde este punto de vista puedo estar de acuerdo con REDSLOB cuando critica el sistema adop tado por la Asamblea, afirmando que, segn ese sistema, el legislador vena a invadir el campo de la jurisdiccin; pero no comprendo que este autor apunte su crtica contra el sistema del Decr. de 1790 no tanto porque el mismo llamaba al legislador a emanar una ley estando en curso la litis, cuanto porque, al decir de REDSLOB, pona en manos del poder legislativo la funcin de casar las sentencias singulares. En realidad, esta segunda acusacin no se le puede hacer al Deer. de 1790, ya que si la Asamblea, por boca de sus oradores haba afirmado, con evidente error (vase, anteriormente, el u. 152), que el poder de casa cin forma parte del poder legislativo, es necesario reconocer que precisamente con la creacin de un Tribunal de casacin, separado e
51. El cual, en pocas de cambios polticos como eran aquellas, en todo que pensar con preferencia a los rfrel Vase TARB, Introduction, 83; CHENON, Cassatioa, pgs. 206-207. 52. Esta consideracin hizo abolir, por los redactores del Cdigo de Napolen, el rfr facultatif (ms adelante, n. 179) ; vase PORTALIS, Discours prlim. au C. C., n. 15; Forcer le Magistrat de recourir au lgislateur, ce serait admettre le plus funeste des principes; ce serait renoilveler parmi nous la dsastreuse lgil lation des rescrits. . . (en LacR, 1, 159: y el mismo LacR, Esprit, 1, 212). La misma conBideracin fu hecha valer por PORTALIS en 1828 (ms adelante, u. 186, 39) para la abolicin tambin de este rfr obligatoire; vase Relacin al proyecto de 30 de julio de 1828, sesin del 25 de marzo de 1828 (Moniteur, 1828, 362) Lerreur du lgislateur de 1790 fut de subordonner lissue du procs qui tait devenu loccasion de linteprtation, au rsultat de cette interprtation mrne; PERSJL, Relazione a la ley de 19 de abril de 1837 (ms adelante, n. 188), en. Moniteur, 1837, 172. Acerca del tema, B0NCENNE, Thorie, 1, 540. 53. Staatstheorien, pg. 340. tena

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independiente del rgano legislativo, la Asamblea introdujo una en mienda voluntaria de tal error terico, puesto que al situar el Tribunal de casacin en posicin interinedja entre los jueces y la ley, reconoci implcitamente que la casacin es una funcin de naturaleza absoluta mente particular la cual debe ser ejercida por un rgano especial colocado en posicin autnoma entre los rganos judiciales y los rga nos legislativos
.

167. La posicin del Trib. de casacin, que deba servir de puente entre el poder judicial y el poder legislativo, sin formar parte, sin embargo, de ninguno de los dos ni depender en modo alguno de ellos, est confirmada por otras disposiciones accesorias que regularon el funcionamiento del Trib. de casacin. El art. 24 del Deer. de 27 de nov. 19 de dic. estableci que chaque anne le Tribunal de cassation sera tenu denvoyer la barre de lassernble du Corps lgislatif une dputation de huit de ses membres, qui lui prsenteront ltat des juge ments rendus, d cat de chacun desqueis sera la notice abrge de laf faire, et le texte de la loi qui aura dcide la cassation; tal disposi cin que fu repetida tambin por leyes posteriores , se transform
-

54. IREDSLOB dice que el sistema de 1790 estara inmune de crtica si se hu biera basado sobre el siguiente principio: que la norma, emanada por el legislador en ocasin de la litis singular, debiese tener carcter general, de modo que el proceso singular representase no el objeto de tal decisin, sino el camino par,a obtenerla. Ahora bien, en realidad, es precisamente ste, como he demostrado en el texto, el significado del rfr al legislador. Y REDSLOB probablemente se con funde entre el sistema del Deer. de 1790 y el de la intervencin rglementaire limitada al caso singular, de que hablar ms adelante, n. 186, 2. 55. Los hombres de la Revolucin, al plantearse el dilema (vase, anterior mente, n. 151) de si la casacin era acto de jurisdiccin o de legislacin, se sentan obligados, por la negacin de su carcter jurisdiccional, a admitir necesa riamente el carcter legislativo, sin pensar siquiera que la casacin pudiera tener un Carcter intermedio, que no estuviese comprendido en ninguno de los dos. Igualmente est mal planteado el problema por ALGLAVE, Mm. pub lic, Nota II (pgs. 636 y sigs.), cuando se pregunta: Les attributions de la Cour de cassation rentren-elles dans le pouvoir lgislatif ou dans le pouvoir judieiaire? Excluido que la Corte de casacin forme parte del poder judicial, se ve obligado natural mente a concluir que la misma forma parte del poder legislativo, siendo as que habra podido decir que, originariamente, no formaba parte ni de ste ni de aqul. Tambin REDSLOB (obra y loe. eit.) cae en el mismo error, aunque en sentido opuesto: al excluir que la casacin sea acto legislativo, concluye que, por tanto, es acto jurisdiccional. Tambin est viciada por el mismo error la argumentacin del diputado ANTOINE, en la Asamblea, 22 de octubre de 1790, referida en nota a la pg. 343. 56. TARB, Lois, n. 541. 57. Const. 3-14 sept. 1791, cap. y, art. 22; Const. 5 Fructidor, aSo III <1795), art. 257 (TARB, Lois, as. 590 y 715).

El Tribunal de Casacin en su forma originaria en la ley de 27 Ventoso, ao VIII (1800) sobre la organizacin de los tribunales, en estos trminos: Le tribunal de cassation enverra chaque anne an gouvernement une dputation pour lui inciiquer les points sur lesquels lexprience lui aura fait connaitre les vices ou linsuffi sance de a lgislation 58; y, en esta nueva redaccin, claramente de muestra que el Tribunal de casacin tena la funcin de vigilar la marcha de la administracin de la justicia, sin tomar parte en ella, para despus referir al poder legislativo los resultados de esta vigi lancia y provocar, como consecuencia, por parte del poder legislativo la emanacin de las oportunas normas. El rgano de casacin, tam bin en esta actividad, no participaba ni de la jurisdiccin ni de la legislacin; sino que integraba y coordinaba y pona en contacto los dos poderes. Si es correcto decir que el Trib. de casacin era una emanacin y un elemento subsidiario de la funcin legislativa, no es lcito afirmar que el mismo fuese un rgano directo del poder legislativo, ni que de pendiese de l. Durante el perodo del Terror vino a establecerse de hecho una especie de dependencia del Tribunal de casacin de la Con vencin Nacional, ya que la Convencin, en su omnipotencia, no tuvo escrpulos para acoger peticiones de ciudadanos particulares contra las decisiones del Iribunal de casacin y de revocar tales decisiones por medio de decretos 60; pero se trat solamente de un abuso derivado de la crisis revolucionaria, que muy pronto la misma Convencin, des pus de haber intentado disciplinar de un modo estable esta anmala forma de recurso extraordinario 81, aboli por el art. 264 de la Consti tucin del 5 Fructidor, ao III, el cual reafirm la independencia del Tribunal de casacin en estos trminos: Le Corps igislatif ne peut annuler les jugements da Tribunal de cassation, sanf d poursuivre per .sonellement les ja ges qui auraient encouru la forfaiture 62,
58. TARB, Luis, n. 853; vase tambin el rrt del 5 Ventoso, ao X (1802), en TARB, id., n. 929. Vase, en cuanto a estas disposiciones, ALULAVR, flota cit., loe, citada. 59. Giev, Mthode, pgs. 7071. 60. Ejemplos: Decreto de le de Brumario, ao II (1793); 6 de Brumario, ao II; 10 de Brumario, ao II (en TARB, Luis, ns. 676, 679, 680). Vase ALOLAVE, Mm,. pubi., loe. cit., que enumera otros decretos similares; CRPON, Cassation, 1, 115. 121 y sigs. 61. Decreto dei 26 Pluvioso, ao III (1795), art. 2 (en TARB, Luis, n. 708). 62. En TARB, Luis, n. 722. Sin embargo el senadoconsulto orgnico de la Constitucin del 16 Termidor, ao X (TARB, Luis, n. 930), dispuso (art. 55) que 811 Senado pudiera anular las sentencias de los tribunales cuando atentaran a la segurid del Estado.

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168. e) Hemos visto cules eran los lmites del examen permi tido al Tribunal de casacin, cual la naturaleza de la providencia que el mismo pcda tomar, cuales los efectos de esta providencia. Queda por ver ahora por qu medio se provocaba la actividad dci Tribunal de casacin, esto es, de qu parte vena el impulso para el ejercicio de la censura. Puesto que el Trib. de casacin, por lo que hemos dicho hasta aqu, derivaba de un criterio fundamental no diverso del que haba produci do en algunos Estados italianos magistraturas con funcin de nomo filaquia (Conservatori delle leggi, y similares: vase, anteriormente, ns. 80 y sigs), sera lgico pensar que tambin al Tribunal de casacin, io mismo que a aquellas magistraturas, le correspondiese un poder de iniciativa, al objeto de descubrir y reprimir de oficio las contravencio nes a la ley cometidas por los juzgadores 63 Se podra imaginar, por ejemplo, que el Trib. de casacin tuviese la facultad de llevar a cabo una inquisicin, una verificacin peridica sobre todas las sentencias en dernier ressort emitidas por la autoridad judicial, y que a tal fin todos los jueces de apelacin hubieran estado obligados a hacer llegar al Trib. de casacin copias de sus sentencias, para someterlas al exa men del rgano conservador de la ley . Pero este sistema, que, al menos tericamente, podra parecer el que respondiese mejor al con cepto originario del instituto, ni siquiera se les ocurri a los reforma dores, los cuales, acaso pensando que tambin para el rgano de casa cin, que tena el nombre y la apariencia de un tribunal, deba valer la regla judicial ne procedat judex ex officio, no le dejaron la iniciativa de su funcin. A quin correspondi, pues, dar impulso a la casacin? Deberemos referirnos aqu a la facultad de recurso concedida a los cm danos particulares; pero he advertido ya que me propongo, por ahora, dejar de lado este punto (acerca del cual vase, ms adelante, n. 172), porque el mismo nos muestra una fundamental desviacin del institu to. Figurmonos, pues, por ahora, que la facultad de recurso conce dida a los particulares no existiese, y que el nico caso posible de casa cin fuese la llamada cassatioa dans lintrt de la loi: sta se verif i caba en virtud del impulso que parta del commissaire du roi, que, se gn e) art. 23 del Decreto fundamental, deba residir al lado del Trib.
63. GRAsSERIE, Cassation, pg. 19. 64. MaYEn, Istituzioni gindiziarie, Libro VII, cap. VI (pg. 361 del vol. IV de la traduccin italiana) observa que un sistema semejante, aun no estando en contradiccin con el carcter originario de la Casacin, sera, sin embargo, prc ticamente irrealizable.

El Tribunal de Casacin en su forma originaria de casacin 65 Los commissaires du roi, correspondientes a nuestro ac tual Ministerio Pblico, tenan en general, en el ordenamiento jurdi co nacido de la Revolucin, funciones de nomofilaquia y de vigilancia sobre la buena marcha de los tribunales 66. en armona con ste carc ter de su funcin, el cammissaire du roi residente al lado del Trib. de casacin, que hubiera tenido noticias de que en una sentencia dictada por la autoridad judicial en dernier ressort se haba producido una contravencin a la ley, deba comunicarlo (en donnera connaissance; vase, anteriormente, n. 158 sub e) al Trib. de casacin, el cual, si comprobaba la existencia de la contravencin, proceda a la casacin (vase, ms adelante, n. 201). 169. Esta casacin dans lintrt de la loi, que no extenda su eficacia a las partes de la controversia de mrito 67, es la prueba ms clara del carcter no jurisdiccional que el denominado Tribunal de cassaiion tena originariamente 68 Si es propio de la jurisdiccin juz gar del derecho ajeno, o sea de una voluntad de ley concerniente a otros (a las partes en causa), tanto que el carcter distintivo de la actividad jurisdiccional se ha querido encontrar en la sustitucin de una actividad pblica a una actividad ajena , no se podr verdadera mente decir que el Trib. de casacin, al casar en inters de la ley, llevase a cabo un acto de jurisdiccin. Es cierto que tambin el Trib. de casacin, antes de tomar su determinacin, juzgaba, en cuanto no se acta sino a base de un juicio 70; pero no juzgaba en sentido tc nico, puesto que el objeto de su juicio no era el derecho ajeno. En cf cc to, ante el Trib. de casacin no comparecan en este caso las partes a hacer valer sus pretensiones; ni se puede decir que, segn el Dcc. de 27 de nov. 19 de dic. de 1790, el comnvissaire clu roi asumiese en aquel Procedimiento el papel de actor (sino todo lo contrario; vase, ms adelante, n. 193), puesto que no haca valer una accin, sino que sim plemente daba noticia al Trib. de casacin de haber ocurrido la con -

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65. En TARB, Lois, cit., n. 540. 66. Ley de 16-24 de agosto de 1790, tt. VIII. Vase en TARB, Lois, re Producidos los artculos ms caractersticos en el u. 540, n. 6. Vase LINDE, Eechs 1fltttel, II, pg. 635; HOLZSCHUHER,Rechtsweg, pgs. 126-127. 67. Decr 27 de nov.-1e de dic. de 1790, art. 25: .. .sans que les partie! PUlssent sen prvaloir pour luder les dispositions de ce jugement, lequel vaudra ransaction pour elles. 68. En contra, REDSLOB, loc. cit. 69. CRIOVENDA, Principii, pgs. 296-298. 70. CHIOV-ENDA, loc. cit.

84 travencin
contenido

PIER0 CALAMANDRnI La Casacin Civil

a la ley. Formas
jurisdiecional:

judiciales,

pues, pero absoluta falta de

en lugar de como un derecho

la casacin,

correspondiente a las partes, era concebida as como una funcin co rrespondiente al Trib. de casacin, el cual la ejerca ex iure proprio, sin sustitucin de actividad alguna 71 El Trib. de casacin, en suma, personificaba en s la facultad del Estado de quitar vigor jurdico a las sentencias que contenan una contravencin a la ley, el poder de casacin de las sentencias contrarias a la ley, que, como se ha visto (en el n. 152), la Revolucin haba reconocido al Estado; el mismo se creaba para casar, no para juzgar si otros tenan derecho a la casa cin: y la funcin de casar por error in ivdicando era una funcin absolutamente propia y exclusiva de ese Tribunal, que no poda en modo alguno ser ejercitada por verdaderos y propios tribunales inves tidos del p)der jurisdiccional 72 Diremos, pues, que la funcin de casa cin era una funcin primaria, como se califica a la administracin 73; y si se quisiera sostener que, en los casos de cassation dans lintrt de la loi, el Trib. de casacin realizaba un acto de jurisdiccin, debera mos, por analoga, considerar que ejercitan tambin hoy en da fun ciones jurisdiecionales los numerosos rganos de control administra tivo que se encuentran en nuestros ordenamientos pblicos
.

170. El carcter primario de la funcin atribuda al Trib. de casacin aparece tambin de una disposicin contenida en la Consti tucin del 3-14 de septiembre de 1791 (art. 27) , segn la cual le

71. Todo lo que digo se halla confirmado por el sistema adoptado por el art. XXVI del proyecto (Moniteur, 1790, pg. 1239), el cual, en la suposicin de que fuera presidente del Trib. de casacin, como estableca el art. XXI des pus abolido, el Ministro de la Justicia, estableca que, en caso de jugernent videmment contraire aux Lois, el Ministro deba advertir al Tribunal, que casaba ex of ficio. El Trib. de casacin tena, pues, por medio de su presidente, iniciativa propia. 72. MERLIN, Rp., voz Cassation, 1, n. 3; ZINK, Ermittlung cit., pg. 396: La casacin es un privilegio del Trib. supremo; ningli otro tribunal puede casar, sino slo anular sentencias. Se tienen decisiones d la Corte de casacin que han casado dans lintrt de la loi sentencias de Cortes de apelacin, las cuales se ha ban permitido casar dans lintrt de la loi decisiones de jueces inferiores contra las cuales no se haba interpuesto apelacin: Cass. de 13 de abril do 1809, ea 5mEv, Recueil, 1810, 1, 358; Cass. 16 de agosto de 1811, SIREY, Recueil, 1811, 352. 73. CHIOVENDA, loc. cit. 74. Justamente el Trib. de casacin es calificado como un rgano de polica 8obre los tribunales. Vase, ms adelante, n. 176. 75. T&aa, Loi, n. 593. Vase tambin art. 80 de la ley de 27 Ventoso, aflo VIII, en TARB, Lois, 847.

El Tribunal de Casacin en su forma originaria ministre de la justice dnoneera au Tribunal de cassation par la yole du conzmissaire du rol, et sans prjudice da droit des parties int resses, les actes par les queis les juges auraient excd les bornes de leur pouvoir Le Tribunal les annulera. Esta disposicin, que atri bua al Ministro de la Justicia la funcin de provocar la intervencin del Trib. de casacin en todos aquellos casos en que un juez, con una sentencia o con otro cualquiera acto suyo, hubiese cometido no slo una contravention a la ley, sino un verdadero y propio excs du pouvoir, esto es, un atentado a aquellas leyes constitucionales que distribuyen los poderes en el ordenamiento pblico, ha dado mucho trabajo a los escritores franceses, especialmente para determinar el concepto de excs de pouv oir y los efectos que sobre las partes debiese tener la anu lacin provocada por el Ministro de la Justicia 77; pero, sin entrar en disquisiciones exegticas, que no tendran para m, en este momento, inters alguno, me basta observar que, tambin en el caso de anula cin por exceso de poder, el Trib. de casacin, en virtud de una simple denuncia (dnoncera), proceda a anular el acto viciado no por que reconociese que alguien tena derecho a obtener esta anulacin, no para declarar y actuar una voluntad de ley que garantizase a otros esta anulacin, sino slo para poner de un modo directo e inmediato su Veto 78, slo para adoptar aquella providencia de polica consti tucional que, ms bien que con el nombre de sentencia, habra debido llamarse, como propona el proyecto de constitucin presentado por los Girondinos, act de censure judiciaire
. . . .

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171. B) La naturaleza y la finalidad del Trib. de casacin re sultan claras y precisas de las disposiciones del Decreto fundamental que hemos examinado hasta aqu. Pero otras disposiciones, que me he propuesto considerar aparte en un segundo grupo, vienen a complicar

76. Para el Decr. de 1790, art. 25, en relacin con el art. 27 de la Ot,nst. de 1791, la diferencia entre la casacin dans lintrt de la loi y esta anulacin era clara, en cuanto la primera tena lugar por oontravent ion 1 la loi (vase, an tenormente, n. 169) o por violacin de formas, como se dir (en el n. 176, nota), Zflientras la segunda tena lugar por excfs de pouvoir. Pero la ley 27 Ventoso, ao VIII, complic las cosas porque, aun manteniendo la anulacin por excs de POUvoir (art. 80), admiti que la casacin dans lintrt de la loi pueda ocurrir tambin por exc&s de ponvoir (art. 88). Acerca de la conciliacin de estos dos articulos, vase la doctrina citada ms adelante, n. 201, nota. 77. Vase Hanalon, Auiorit judiciaire, cap. XXXIII, CHENON, Cassation, 34 y 57; PAYE, Caesation, us. 454 y sigs. Vase, ms adelante, n. 201 al final. 78. Vase
HOLZSCHIJHER, Rechtsweg,

cit., pgs.

126-127.

6e febreroProyecto de tt. x, sec. iv, art. 15 (Moniteur, de 1793, Constitucin presentado por COND0RCET en la sesin del 15 1793, 225).

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PlEito CALAMANDBEI

La Casacin Civil

algo el perfil, hasta aqu tau simple, del instituto, y a introducir en l otros elementos que tienden a alterar su originaria funcin. No creo oportuno traer aqu, en un cuadro resumido, el texto de las normas pertenecientes a este segundo grupo, ya que de ellas no se deducira, como del grupo precedente, un criterio nico y homo gneo. Dir solamente que estas normas vienen a transformar el con cepto del Tribunal de casacin que nos habamos formado hasta aqu, en cuanto: a) b) e) reconocen a los particulares casacin (arts. 1 y sigs.) la facultad de dar impulso a la

admiten que la casacin pueda tener lugar por vicios diver sos del error in iudicando (art. 3); atribuyen al Trib. de casacin funciones diversas de la de casar las sentencias qua contengan determinados vicios (art. 2). cada una de las normas pertenecien

Examinemos separadamente tes a ste segundo grupo.

172. a) Hemos demostrado ya con amplitud que, bajo el ancien regime, la facultad de pedir la casacin al Conseil des parties se con cedi a los litigantes por un fenmeno de utilizacin del inters pri vado en favor del inters real (vase, anteriormente, n. 119). En el ancien rgime, durante el cual el instituto de la Casacin se fu for mando poco a poco a travs de tres siglos, se han podido encontrar los inicios de esta asuncin de l actividad privada en servicio de la auto ridad del soberano, y seguir su desarrollo sucesivo: no podemos hacer lo mismo, en cambio, en cuanto a esta Casacin creada por la Asam blea, la cual naci, como todos los institutos surgidos de la Revolu cin, de un acto legislativo nico, que la creaba ex novo y la regulaba en todas sus partes; pero, esto no obstante, si no podemos descubrir aqu el nacimiento y el desenvolvimiento del fenmeno, podemos verlo completo en aquellas disposiciones con las cuales tambin el instituto revolucionario admiti a los ciudadanos particulares a presentar una demande en cassation contra las sentencias pronunciadas en ltima instancia por la autoridad judicial. Verdaderamente, si la casacin dans lintrt de la loi es aquella que mejor sirve para demostrar el significado terico, el principio

El Tribunal de Casacin en su forma originaria

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animador del Trib. de casacin, en la prctica este medio de impulso de la actividad del Tribunal tuvo muy escasa aplicacin e importan cia; y el provocar la casacin de las sentencias que contraviniesen a la ley se dej sobre todo a la iniciativa de los ciudadanos particulares que hubiesen sido partes en los juicios en ltima instancia en que hubie ran sido pronunciadas tales sentencias. Se permiti, as, a las partes que se sintieran lesionadas por una sentencia no impugnable por otra va (vase, ms adelante, n. 196), presentar al Trib. de casacin una demande en cassation cuando creyesen que la sentencia contena una contravenhion ex presse au texte de la loi; y a la decisin que el Trib. de casacin deba tomar en virtud de semejantes demandas se le die ron formas pres que judiciaires s, con garantas de publicidad, con debate oral en contradictorio entre la parte interesada en obtener la casacin y la interesada en el mantenimiento de la sentencia s, con las mismas normas de procedimiento que haban sido fijadas por el Reglamento de 1738 para el Conseil des parties 82 Semejantes formas judiciales no deben llevarnos a engao sobre la verdadera naturaleza de la demande en cassation, ni hacernos creer que, por el solo hecho de que el Trib. de casacin fuese llamado a deci dir sobre una demanda de parte, el mismo asumiese con esto natura leza genuinamente jurisdiccional en inters de los particulares con tendientes. El inters privado, por el contrario, continuaba, no obstan te la posibilidad de una demande en cassation, teniendo disponibles solamente dos grads de jurisdiccin; las exigencias de una recta jus ticia quedaban suficientemente satisfechas con un doble examen en cuanto al mrito de las controversias sometidas a la autoridad judi cial. Ahora bien, cuando el Decreto de 27 de nov. 1 de dic. permi ta a las partes provocar en cuanto a una sentencia ya no revocable en las vas ordinarias la intervencin del Trib. de casacin, no preten da con esto ofrecer a las partes un remedio para lograr mejor su finalidad de tener una sentencia justa, ni se preocupaba en modo alguno de la lesin que a la parte vencida le habra derivado de la irrevocabilidad de una sentencia injustamente desfavorable para ella; la nica finalidad del Decreto era la de obtener de los particulares
-

80. 81.
jusqu

Vase la Begrndung al C. P. O. germnico, ms adelante, en el u. 221. Vanse arts. 11, 12, 13, del cit. Decreto en TRBt, Lois, ns. 528-530. n. 545): statu, le rglement qui Provisoirenlent fixait la forme et do excut au tribunal de cassation.. . . Esta vigor!
TAEB, Lois,

82. ce quil endel cit. Deer. (en Art. 28 ait t autrement procder au conseil des parties sera medida provisional est todava en

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PlEnO CALAMANDREI La Casacin Civil

litigantes el medio para descubrir las contravenciones a la ley cometi das por los jueces, los atentados contra la voluntad del legislador conie tidos por la autoridad judicial durante la decisin de las controversias privadas 83 La demande en cassation serva, pues, solamente para poner en movimiento al Trib. de casacin, para llamar su atencin sobre un abuso cometido en dao del poder legislativo; pero, cuando la misma haba servido para dar as el impulso, la naturaleza de la derivacin que el tribunal de casacin tomaba no era en absoluto diversa de la que habra sido si la casacin, en lugar de por un particular, hubiese sido pedida por el commissaire du roi en el puro inters de la ley. La demande en cassation presentada por un particular no tena la conse cuencia da que el Trib. de casacin se convirtiese en juez en inters privado: constitua nicamente el impulso que, aunque fuese con for mas aparentemente judiciales, pona al Trib. de casacin en camino de ejercer su funcin no jurisdiccional. No es necesario que repita aqu todo lo que con anterioridad dije ampliamente (en el n. 120) sobre la naturaleza de la demande en cas sation. La misma, aun en la primera concepcin del instituto creado por la Revolucin, tuvo ms bien carcter de queja, de denuncia, de splica 84, que de verdadera y propia accin: no fu ni un medio de gravamen (ungido a obtener el examen de la controversia en un ulte rior estadio del proceso, ni una accin de impugnacin dirigida a obte ner la anulacin de una sentencia viciada. La sentencia que contena una contravention la loi, era, para las partes, plenamente vlida; el Decreto de 27 de nov. 19 de dic. no reconoca a las partes un dere cho a obtener la casacin de tal sentencia. El indicado Decreto, re conoca a las partes solamente la facultad de pedir la casacin 85; pero, si sta se produca, no era porque el Tribunal de casacin quisiera con ello satisfacer el derecho del recurrente, sino porque consideraba reali zar un acto que responda a la finalidad pblica para la cual se haba institudo.
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83. En tal sentido, el ms reciente procesa1ist francs, JAPIOT, Trait, pg. 285: Le lgislateur a senti que le moyen le plus sr datteindre le but quil se proposait, en instituant la Cour de cassation, tait de faire concourir au ser vire de lintrt gnral le zle et le soin quinspire lintrt particulier. Les pial deurs, lexprience le dmontre chaque jour, rnettent une activit infatigable signaler jusquaux plus lgres infractions. Leur intrt, leur passion mme, vient ainsi coiitribuer . Iordre gnrel. 84. Splica al legislador (cine Bitte an den Gesetzgcber) la llama REDSLOB, Staatst/ieor len, pg. 340. 85. SCIIMIDT, Lehrbuc/i, 126, pg. 796, llama al recurso de casacin una peticin de la decisin de la Corte de casacin.

El Tribunal de Casacin en su forma originaria En el debate que tena lugar entre el recurrente y el contrarrecu rrente ante el Tribunal de casacin, ellos actuaban y exponan sus razones como si el tribunal hubiera sido creado para servir a sus fines. En realidad ellos eran el instrumento del Tribunal, que de sus argumentu se vala solamente para informarse mejor acerca de la ofensa hecha por el juez a la ley y sobre la oportunidad de ejercer el propio poder de censura 8G La facultad de pedir la casacin, concedida a los particulares, no altera, pues, en su origen la cualidad no jurisdiccional del rgano de casacin: es necesario, sin embargo, reconocer que esta facultad fu la puerta abierta a travs de la cual se iflsinu en el Trib. de casacin aquel carcter de rgano jurisdiccional que el mismo, en la mente de sus fundadores, no deba tener. Ya el solo hecho de haber concedido a los particulares la facultad de recurrir, subordinada a ciertas condi ciones de tiempo y de forma, haca nacer ante el Trib. de casacin cuestiones preliminares sobre la admisibilidad del recurso presentado por las partes, y por consiguiente, para resolver tales cuestiones, ver daderas y propias decisiones con carcter jurisdiccional, con las cuales el Tribunal de casacin juzgaba si exista o no a favor del recurrente una voluntad de ley que le garantizase el derecho de recurrir (ya que no, todava, el derecho de obiener la casacin). La ulterior decisin relativa a la casacin no tena carcter jurisdiccional; pero, mientras tanto, ste carcter comenzaba a delinearse en las cuestiones prejudi ciales de naturaleza procesal.

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173. b) Independientemente de tales cuestiones preliminares, la tendencia de la Casacin a asumir, juntamente con las formas, tam bin un contenido jurisdiccional, fu singularmente favorecida por el hecho de que, en el ordenamiento dado por la Revolucin al instituto, la casacin fu admitida no slo por aquellos ms graves errores iudicando que he considerado hasta ahora, sino tambin por simples errores in procedendo.

86. La introduccin del inters privado en servicio del inters pblico, y la Consiguiente posibilidad de tentativas por parte de los particulares de hacer apa recer una contravention d la loi all donde se trataba solamente de un mal jug, explica la introduccin ante el Trib. de eassation (como con anterioridad ante el Conseii des parties; vase, anteriormente, n. 127) de medidas restrictivas destinadas, segun la expresin de MERLIN (24 de mayo de 1790, en Moniteur, 1790, pg. 590), a mettre des entraves anx demandes en cassation: tales como el depsito pravefl tivo de la arnende y ci preventivo examen del Bureau (despus Cham Ore) des requetes sobre la admisibilidad del recurso: medidas que no se aplicaban, se en tiende, a los recursos dans lintret de la lot (vase, ms adelante, us. 195 y 201).

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En efecto, las normas del Decreto de 27 de nov. 1 de dic. de 1790, cuando contemplan los vicios por los cuales una sentencia puede ser casada, no se refieren solamente, como para mayor claridad de exposicin he supuesto hasta aqu, a la contravention expresse au texte de la loi, sino tambin a la anulacin de toutes les procdures dans les quelles les formes auront t violes, siempre que se trate de formes de procdure prescrites sous peine de nullit 87, o sea, a vicios de la relacin procesal los cuales no tienen nada de comn con la inobser vancia de la ley relativa al mrito que hasta ahora he considerado el necesario presupuesto de la casacin. No es ste el momento de indagar en la doctrina francesa cules son los casos singulares de nulidades procesales comprendidos bajo estas disposiciones del Decreto de 1790, iii cules otros motivos de casacin por error in procedendo hayan sido determinados en leyes posteriores (vase, ms adelante, ns. 197-198) basta observar aqu que cuando las leyes fundamentales del Trib. de casacin admiten que la casacin pueda tener lugar tambin por inob servancia de formas procesales, se alejan inconscientemente de la con cepcin del instituto que hasta ahora hemos encontrado en ellas, y tienen en cuenta criterios bien diversos de aqullos, en consideracin a los cuales se establece la represin de la contravencin a la ley in iudicando. El pensamiento inicial por el cual los fundadores del Tri bunal de cassation se sintieron inducidos sin discusin88 a admitir la casacin tambin por error in procedendo, parece haber sido ste: que estando instituda la Casacin para reprimir las violaciones de ley cometidas por la autoridad judicial, la misma, naturalmente, debe re primir tambin la inobservancia de las formalidades procesales, desde el momento en que tambin las normas procesales son leyes que el juez debe respetar; la casacin por inobservancia de formas no se produci ra, pues, por consideraciones de naturaleza procesal, sino, tambin aqu, por consideraciones de naturaleza poltica, en cuanto el defecto
87. Decr. 1790, art. 3; Const. 24 de junio de 1793, art. 99; Const. 5 Fructi dor, ao III, art. 255; Const. 22 Brumario, ao VIII, art. 66 (en TARB, Lois, ns. 650, 713, 823). 88. La primera referencia a la casacin por violacin de la forme de linstruciion se encuentra en un discurso de CHABROUX, dirigido a la Asamblaa el 26 de mayo de 1790 (Moniteur, 1790, 597). El mismo CHABROUX, en las sesiones del 10 y del 11 de noviembre repiti que la casacin deba tener lugar tambin quand on naura pas observ les formes y propuso que la casacin deba ser admitida pour la violation des formes prescriptes pour la procdure. La frmula violation des formes dont lexcution est prescripte peine de nullit es de CnAPELIER (Moniteur, 1790, 1239 y 1306).

El Tribunal de Casacin en su forma originaria del proceso tiene su origen en una inobservancia de la norma jurdica. Este razonamiento, que parece a primera vista de una lgica irrefuta ble tanto que lo repiten tambin autores modernos 89 y lo acepta en la prctica una legislacin positiva (vase, ms adelante, u. 216 a) viene en realidad a desnaturalizar el significado poltico de la casa cin, en cuanto no tiene en cuenta la profunda diferencia que existe, desde el punto de vista poltico, entre la violacin de ley cometida por el juez iii iudicando y la cometida por l in procedendo: en efecto, la primera constituye un abuso de la facultad de declarar la ley en cncreto, de mandar en vez de la ley, que constituye el oficio carac terstico y exclusivo del juez, mientras la segunda no difiere de la simple inejecucin de un precepto jurdico que puede ser cometida por cualquier funcionario o por cualquier ciudadano de suerte que en la primera y no en la segunda puede verse aquella sustitucin de la voluntad del juez a la voluntad del legislador que a la Revolucin Francesa tanto asustaba, y para impedir la cual instituy precisamente el Trib. de casacin 91 Pero esta diferencia eseap a los legisladores de la Constituyente: dominados todava, aunque fuese inconsciente mente, por concepciones jurdicas propias del precedente ordenamien to (vase, anteriormente, n. 112), consideraban ellos la casacin como un arma de defensa contra el ataque del juez, y consideraban que la condicin suficiente para recurrir a ella se hubiese verificado siem pre que el juez hubiese obrado contra la ley, aun cuando este obrar no hubiera sido un juzgar contra la ley; esto es, ellos, as en la contravention d la loi relativa al fond de la causa como en la inobser vancia de las formas procesales, se fijaban ms que en el diverso efecto objetivo, en la igual causa subjetiva, esto es, en la intencin del juez de obrar de un modo diverso de como debera haber obrado segn la ley. Esta &oncepcin, la cual abola toda diferencia entre error in iudi cande y error in procedendo en un concepto nico de violation de la loi (sustancial o formal) imputable al juez, est difundida en toda la

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89. LA GRASSERIE, Casgation, 16: . . ces formes tant exiges expressment ou implicitement par la loi, cela rentre dans la violation de la loi. MOnTAR, Comm., IV. Ampliamente desarrollado este concepto en MEYER, 1sf. giud., Lib. VII, cap. VI. 90. Vase mi trabajo: Distinzione fra error in iudicando ed error in pro cedendo, n. 2. 91. Si la Casacin hubiera sido instituida para las simples inejecuciones de ley, no se comprende por qu la Asamblea no sinti la necesidad de extenderla a reprimir las inejecuciones cometidas por cualquier orden de funcionarios.

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doctrina francesa, la cual, aun cuando debe determinar (vase, ms adelante, n. 198) qu nulidades procesales dan lugar a casacin y cu les a requte civile, busca siempre el criterio de distincin en la inten cin o en la responsabilidad del juez, exigiendo, para que se pueda re currir a la casacin, que est demostrada la voluntad y la conciencia del juez de ponerse en oposicin con la ley. Pero si la Asamblea hubiera querido aplicar tal concepcin en sus consecuencias lgicas, habra debido establecer que la transgresin de cualquier ley procesal da lugar a casacin, precisamente porque en toda transgresin, aunque con diversa gravedad de efecto sobre la validez de la constitucin procesal, existe igualmente grave la voluntad de ofender la ley En efecto, originariamente, en las discusiones des arrolladas ante la Asamblea, CHABROUX haba propuesto que la casa cin pudiera tener lugar en general pour la violation des formes pres criptes pour la procdure; pero inmediatamente esta disposicin qued limitada, cn el texto del Decreto, a las formas prescriptes sous peine de nullit; y esta limitacin, que, aun cuando abolida por el Decreto de 4 de enero, ao II , fu despus aceptada definitivamente por el art. 1030 del CPC de 1806 y por el art. 7 de la ley de 20 de abril de 1810 , introdujo indudablemente, junto al criterio poltico, el criterio proce sal, en cuanto consideraba como motivos de casacin no toda trans gresin de la ley procesal (criterio poltico), sino slo la transgresin de aquellas leyes que prescriben formalidades esenciales para el pro ceso, la falta de las cuales, objetivamente considerada, produce nulidad (criterio procesal).
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174. El admitir que la casacin pudiese tener lugar no por toda inobservancia de formas procesales prescritas por ley, sino sola mente por la inobservancia de aquellas formas que ya anteriormente, por doctrina tradicional derivada del derecho comn haban sido considera das esenciales para la validez del proceso, adaptaba la casacin a fines enteramente diversos de aquellos en atencin a los cuales haba sido ms tituda, en cuanto de un remedio constitucional nontra los ataques del poder judicial en dao del poder legislativo, haca un remedio procesal

92. La inejecucin in procedendo de una ley procesal, que no se impone bajo pena de nulidad puede dar lugar a recurso de casacin por violacin de ley? Lo afirma PIGEAU, Trait (6a ed., vol. II, tt. IV, 3, n. 3, nota 23, 2; MERLIN, .Rp., voz Cassation, II, u. IX, 2. 93. Art. 2, en TARB, Lois, u. 692. 94. Id., 11. 1170.

El Tribunal de Casacin en su forma originaria

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contra las irregularidades formales de los procesos: el instituto que, para servir al intret de la loi, habra debido prescindir enteramente de la justicia concreta de las decisiones judiciales singulares, vena as a ponerse al servicio de la justicia, en cuanto, al garantizar a los litigan tes la regularidad de las formas procesales, aseguraba a los mismos el recto funcionamiento del instrumento a travs del cual la justicia se administra. Puesto que, como los autores franceses reconocen, cuando la ley impone la exacta observancia de las formas judiciales esenciales, trata de tutelar ms bien que el principio de la separacin de poderes, las exigencias de una correcta justicia , la casacin por error in pro cedendo admitida desde el Decreto de 1790 no tenda ya a eliminar un conflicto er!tre legislador y juez, sino slo a quitar eficacia jurdica a una decisin viciada por cualquier defecto de construccin. De suerte que la casacin ofreca diverso significado segn que tuviese lugar por contravention la loi o por violation des formes: en el primer caso la sentencia, plenamente vlida desde el punto de vista procesal, era eliminada por una causa externa, esto es, por un inters pblico supe rior, distinto del inters pblico en cuya virtud est instituda la jus ticia civil, que se opona al mantenimiento de la misma; en el segundo caso la sentencia, nacida de un procedimiento viciado y, por consi guiente, sufriendo ella misma un defecto de origen, vena a perder su vigor por una causa interna, esto es, porque una parte pona en evi dencia y haca constatar las consecuencias de la imperfeccin de que la sentencia estaba afecta: podramos decir que aqu la sentencia mora de muerte natural, mientras que all mora de muerte violenta. La demande en cassation por vicios de forma se aproximaba, pues, a una verdadera y propia accin de impugnacin, es decir, a la qnerela nuilitatis del derecho comn. El Decreto de 1790, al admitir la casa cin por vicios procesales, vena a reconocer a los particulares un de recho de aaulacin, que los mismos podan hacer valer en inters pro pio ante el Tribunal de casacin; y ste, cuando anulaba sentencias por estar basadas en un procedimiento nulo, no realizaba en sustancia un acto de censura judicial, sino un verdadero y propio acto de juris diccin, consistente en constatar si exista en el recurrente el inters y el derecho a obtener la anulacin de la sentencia denunciada. Algo parecido haba ya ocurrido (vase, anteriormente, n. 124) en cuanto al recurso de casacin de la poca real, que la doctrina haba poco a poco llevado a funciones de querella nullitatis: y acaso el moti
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TAaB, Inrod.,

pg.

51; CHENON, Cassation, u. 41.

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yo principal en virtud del cual la legislacin revolucionaria acept junto a la casacin por contravention expresse in iudicando tambin la casacin por nulidades procesales, sin advertir la profunda diferencia que tena lugar entre estas dos hiptesis, fu un motivo histrico, en cuanto ya en la mentalidad de los juristas franceses haba penetrado, por tradicin, que la casacin de las sentencias pronunciadas por las Cours souveraines pudiese ocurrir tambin por nulidad de forma. Lo cierto es que, por este modo de ver ya tradicional, tambin el nuevo instituto de casacin vino a aceptar una norma que no se encon traba en armona con su finalidad fundamental, y que, hasta cierto punto, perjudicaba indudablemente a su claridad y a su simplicidad. No solamente, pues, de reconocer en general a los particulares la facul tad de provocar la casacin (vase, anteriormente, u. 172) sino tam bin, principalmente, de admitir la casacin por motivos puramente procesales que no contenan una ofensa al canon de la separacin de los poderes, naci aquella tendencia, que veremos inmediatamente seguida por el Tribunal de casacin, a transformarse en un rgano jurisdiccional absolutamente diverso de aquel rgano poltico de cen sura, que sus fundadores haban pretendido crear en l . 175. e) El Tribunal de casacin fu institudo, como dice la histia de su gnesis y su mismo nombre, con la funcin de quitar vigor jurdico a aquellos actos del poder judicial que chocasen contra la autoridad de la ley. Pero al Tribunal de casacin, el Decreto de 1790 y despus las leyes sucesivas le atribuyeron, junto con el fundamental de la casacin, otros oficios de naturaleza profundamente diversa, por los cuales la fisonoma del instituto vena a ser notablemente alterada. El art. 19 del Decreto de 1790, el cual enumeraba las funciones que habra debido ejercer el Tribunal, despus de haber hecho men cin, en primer trmino, de la fundamental (prononcer sur toutes les demandes en cassation centre les jugements rendus en dernier ressort)

96. La casacin por vicios procesales representa, pues, una desviacin del perfil originario del instituto. No coniprendo por eso como HOLZSCHUHER, Rechtsweg, pg. 125, nota , el cual, sin embargo, relaciona el Trib. de casacin con el principio de la separacin de poderes, pueda decir que el primer origen de la casacin est en la vigilancia de las normas procesales, que despus, por la Constitucin de 1791, habra sido extendida tambin a las normas sustanciales! Tambin ALMENDIGEN, Metaphysik, 1, pg. 323, encuentra el origen de la casacin en la necesidad de un organismo supremo vigilante para que la justicia sea ad ministrada de un modo eficaz y regular: pero el Trib. de casacin tiene fines muy distintos de los de una correcta justicia.

El Tribunal de Casacin en su forma originaria atribua al Tribunal de casacin el conocimiento de los siguientes obje tos: demandes de renvoi dun tribunal d un autre pour cause de suspi cin lgitime; conf lits de juridiction et rglenwnt de juges; demandes de prise partie contre un tribunal entier (vase, ms adelante, u. 195). Adems de estas funciones, cuyo ejercicio fu modificado en sus mo dalidades por leyes posteriores, pero nunca quitado al Tribunal de casacin, a la Casacin se le atribuy inmediatamente el supremo po der de vigilancia y censura disciplinaria sobre la jerarqua de los fun cionarios judiciales (vase, ms adelante, n. 195). No pretendo detenerme a examinar cada una de estas atribuciones del Tribunal de casacin, que se escapan de la rbita de su atribu cin principal y caracterstica. Sino que quiero solamente observar que las mismas no parecen en armona con aquella concepcin del Tri bunal de casacin que hasta ahora, en relacin con los propsitos de sus fundadores, nos habamos formado. En su funcin de rgano destinado a censurar a los jueces como investidos del poder jurisdiccional, y a impedirles invadir en ste con cepto el dominio del poder legislativo, el Tribunal de casacin nos ha parecido un instituto situado fuera del ordenamiento judicial, y fun cionando por un inters pblico absolutamente diverso de aquel por el cual est instituda la administracin de la justicia. En este otro grupo de atribuciones, en cambio, el Tribunal de casacin no se ocupa ya de las relaciones que puedan tener lugar entre poder judicial y poder legislativo, sino que ejerce funciones pertenecientes al ordenamiento ju dicial, y, al disciplinar y coordinar los elementos de los cuales ste ordenamiento resulta, contribuye a garantizar al Estado un funciona miento ms perfecto de la justicia. Aqu, pues, el Tribunal de casacin no tiene ya la funcin de resolver el conflicto constitucional entre dos poderes del Estado, sino la mucho ms modesta, de emplearse en la obtencin prctica de los fines para los cuales est constitudo uno solo de estos poderes En realidad, este grupo de funciones secundarias que el Decreto de 1790 atribuy al Tribunal de casacin, mejor que a un rgano de Control situado, por la naturaleza de su oficio, fuera del ordenamiento
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97. Muy acertadamente FEtJERBACH, Betrachtungen, II, pg. 94, habla aqu de funciones secundarias que no derivan por la naturaleza especial de aquella qe da el nombre al Trib. de casacin, y que el mismo, aunque con diversos pre supuestos, tiene en gran parte en comn con otros tribunales. Tambin LA GaAs Saai5 distingue en la Casacin las atribuciones relativas a la casacin, de aquellas relatives la qualit de Cour Suprme (Cassatios, pg. 15).

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judicial, habra debido confiarse a una verdadera y propia Suprema Corte de Justicia que hubiese constitudo el centro y la cspide del ordenamiento judicial. Si los reformadores hubieran querido ser abso hitamente coherentes con los principios que haban inspirado su obra legislativa, habran debido crear, en vez de ste hbrido tribunal de casacin, encargado de funciones profundamente diversas entre s, dos rganos bien distintos: un rgano de casacin situado fuera y por encima del ordenamiento judicial, encargado de casar de oficio las sentencias que contuvieran una contravencin a la ley ja iudicando; y un supremo rgano de justicia, puesto a la cabeza del ordenamiento judicial, encargado de recibir las querellas de nulidad por vicios in proceden do contra las sentencias inapelables (vase, anteriormente, n. 173) y de ejercer todas las otras funciones judiciales y disciplinarias acerca de las cuales hemos discurrido antes. Pero se opona a esta divisin, de la que la silueta del Tribunal de casacin habra salido clarsima, la razn histrica, esto es, el ejemplo del Conseil real, el cual, reuniendo en s, sin distincin alguna, la suma de los tres poderes del Estado, haba podido acumular, junto a la funcin de casacin que desde luego no tena propsitos jurisdiecionales, atribuciones pro pias de un juez supremo: y los legisladores de la Asamblea, que con tanta energa afirmaban querer establecer su ordenamiento sobre bases enteramente nuevas, se adaptaron tambin aqu inconscientemente a la fuerza de a tradicin, admitiendo en el Tribunal de casacin una acu mulacin (le atribuciones que, en teora, nos parecen hoy absoluta mente heterogneas. 176. Es necesario tener presente que la actividad realizada por el Tribunal de casacin cuando anulaba por error in procedendo o cuando ejerca una cualquiera de las atribuciones diversas de la casa cin de que hemos tratado hasta ahora (en el u. 175), no son aplica bles aquellas normas fundamentales de las cuales resulta, como ya se ha visto (en el n. 158), el perfil caracterstico del instituto. Por lo que se refiere a la anulacin por eiror in proceden do (va se, anteriormente, ns. 173-174), no se pona siquiera a discusin el principio sgn el cual el Tribunal de casacin no puede conocer el fond de la causa, ya que la casacin por violacin de las formas pre supona un examen de la relacin procesal viciada, no ya un examen de la relacin sustancial controvertida que constitua el fond. Por otra parte, en iO que se refiere a la investigacin sobre el vicio in proce

El Tribunal de Casacin en su forma originaria dendo de la relacin procesal y al consiguiente establecimiento del Tri bunal de casacin, no era aplicable el principio de que el Tribunal de casacin no puede conocer de los hechos (vase, anteriormente, n. 159) y que su decisin tiene carcter puramente negativo (vase, n. 163) en realidad, en cuanto a todos aquellos motivos de recurso que con sistan en un viejo de actividad del juez, el Tribunal de casacin, si quera cumplir con su misin, deba dediearse a examinar en concreto cul habra sido el hecho del juez que constitua el error in procedendo 98, y poda anular solamente cuando esta investigacin sobre los hechos procesales hubiese dado resultados afirmativos; mientras, por otra parte, la decisin del Tribunal de casacin, con la que anulaba por violacin de forma una sentencia viciada por cualquier inejecu cin de ley procesal, era al mismo tiempo (cuando no terminaba en absoluto la causa, en los casos de casacin sin rinvio 99) positiva orden al juez de rinvio de observar en el nuevo procedimiento la formalidad descuidada en el procedimiento precedente. Un examen, aun superfi cial, de los artculos 20 del Decreto de 1790 y 24 de la Ley brumario, ao IV 100, nos demuestra que cuando la casacin era pronunciada por error ja procedendo, el juez de rinvio estaba obligado a observar la formalidad procesal cuya inobservancia haba sido puesta de relieve por el Tribunal de casacin: dans les cas o la procdure aura t casse, elle sera recommence partir da premier acte o les formes nauroiit pas t observes, dicen los dos artculos y la locucin sera pone de manifiesto que el juez de navo no era libre a su placer de repetir la violacin de forma que haba dado lugar a la precedente anulacin (vase, anteriormente, n. 133). Y se comprende; puesto que la libertad de rebelarse contra la opinin del Tribunal de casacin que, en las cuestiones de mrito, deba garantizarse al juez en obsequio al canon de la separacin de los poderes (vase, anteriormente, n. 164), habra sido absurda all donde la casacin significaba solamente el re conocimiento de un vicio extrnseco de construccin procesal, que no
98. La jurisprudencia de la Corte de casacin y la doctrina estdn hoy de acuerdo en admitir que la Corte puede entrar en el examen de los hechos proce sales singulares, para constatar la existencia de un error in procedendo: vase FAYE, ns. 180-182. Vase BXHa, Das Reehtsrnittel II. Instanz im deutsch. C. P. (Jena, 1871) el cual afirma que ante la nulidad procesal el juez de casacin no examina si ha habido equivocacin en el principio jurdico (rechtsprundstlich), ya que puede dar lugar a nulidad tambin una inexacta decisin de hecho (con creta) (pg. 9). 99. As, por ejemplo, en el caso de anulacin por exceso de poder. Vase, sin embargo, en cuanto a los otros casos, GARSONNET, Trait, VI, 2427. 100. TAImB, Lois, as. 537 y 750.

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disminua en absoluto en la autoridad judicial la libertad de la deci sin en mrito. En este caso, pues, la casacin, desde el Decreto de 1790, tena frente al juez de rinvio algo ms que un puro efecto negativo 101: lo que no significa, se comprende, que el juez de rinvio no pudiese en la prctica cometer en el nuevo procedimiento algn otro vicio de forma, y hasta uno idntico a aquel que haba ya dado origen a la casacin. Pero este segundo error in procedendo igual al primero, no constitua nunca aquel conflicto entre la autoridad judicial y el Tribunal de casa cin que poda dar lugar a rfr al legislador: salvo el caso de que el juez de mrito hubiese expresamente pronunciado sobre la existencia de una voluntad de ley procesal (caso en el cual se poda tener un error in iudicando sobre la interpretacin de una ley procesal 102), la persis tencia de la autoridad judicial en omitir las formas procesales contra la estatuicn del Tribunal de casacin era slo un motivo para una nueva anulacin 103; en efecto, el Tribunal de casacin, cuando anulaba. por error in procedendo, no obraba como control poltico de naturaleza ejecutiva, sino como autoridad jerrquicamente superior investida de una querel-Inullitatis (vase, anteriormente, n. 173), y el tribunal que, no obstante la anulacin, recaa en aquel vicio de actividad que haba sido la causa de la anulacin, no afirmaba con sta la propia inde pendencia (le rgano del poder judicial frente a un rgano de otro poder, sino que se sustraa a una precisa obligacin que le derivaba de la decisin de la autoridad judicial jerrquicamente superior 104
101. Vase ea BONCENNE, Thorie, 1, pgs. 548-549, ejemplos de los que apa rece en qu modo, en caso do anulacin por error in procedendo, el Trib. de ca sacin puede decidir el fond de la controversia de derecho procesal. 102. Vase mi escrito, Distinzione, etc. 103. Inexactamente SIREY, Recneil, 1824, II, voz Interprtai ion, III, supone que este conflicto pueda verificarse tambin en caso de error in procedendo: ea tal caso tambin l reconoce que no puede haber interpretacin autntica: sup posons quil y ait contrarit persistante, entre la Cour de cassatioa et les cours royales, dans lun des cas que nous venons dindiquer (error in procedcndo), la discordance ne saurait tre termin par une loi interprtative, puisquil sagit de contexture darrts ou des dispositions dactes, ou mie des faits plus ou moins constants (pg. 21) ; pero despus deduce de esta imposibilidad de una ley inter pretativa la oportunidad de aquella decisin reglamentaria con carcter singular que era admitida bajo la ley de 1807 interpretada por el Consejo de Estado en 1823. 104. Si esta fundamental diferencia entre los dos casos de casacin hubiera sido advertida por los fundadores del Trib. de casacin el recurso en inters de la ley habra debido ser admitido slo por error in iudicando, contrariamente a lo que, en cambio, establecieron el art. 25 del Decreto de 1790 y el art. 88 de la Ley 27 de Ventoso del ao VIII (TARB, Lois, as. 542 y 855) los cualeR fueron dictados por aquella concepcin que vea en el error ja procedendo na

El Tribunal de Casacin en su forma originaria La anulacin por error in procedendo, por otra parte, no era una actividad exclusiva del Tribunal de casacin, como era, en cambio (vase, anteriormente, n. 169), la casacin por error in iudicando: cuando el Tribunal de casacin anulaba por vicio de forma, no haca nada difcrcnte de lo que hace todo juez superior cuando anula por defectos de actividad la decisin de un juez superior 1O Esta funda mental difrencia entre los errores in iudicando y los errores in proce ciendo frente a la. actividad del Tribunal de casacin aparece por lo dems tambin de la locucin usada por el art. 7 de la Ley de 20 de abril de 1810 106, la cual establece que los arrts de las Cours royales, quand jis sont revtus des formes prescrites peine de nuilit, nc peuvent tre cass que pour une contravention expresse d la loi: de tal locucin aparece que de verdadera y propia casacin se poda hablar solamente cuando se estuviese ante sentencias formalmente v lidas, y que, por consiguiente, la anulacin por vicios formales no tena nada, de comn con la casacin por error in iudicando sobre fond. Se comprende, por otra parte, que la regla por la cual el Tri bunal de casacin no deba ni conocer los hechos ni decidir el fond, no encontraba aplicacin alguna cuando el Trib. de casacin, no corno rgano de casacin, sino como suprema autoridad disciplinaria del or denamiento judicial, ejerca aquellas atribuciones de naturaleza di versa de la casacin, que antes he enumerado (vase, anteriormen te, u. 175) : cuando el Tribunal de casacin era investido, por ejem plo, de una prise--partie contra un tribunal, su actividad deba din girse precisamente a examinar y a decidir el fond de la queja pre sentada por la parte, y, por consiguiente, a juzgar en un modo positivo con pleno conocimiento de los hechos
ttolation de loi procesal (vase, anteriormente, u. 173). Particular gravedad pol tica poda, sin embargo, revestir en realidad tambin el error la procedendo, Cuando asuma el carcter de un excs de pouvoir; y en este caso se comprende que la anulacin ocurriese de oficio (Vase la anulacin de oficio pronunciada por el Trib. de casacin; el 15 de septiembre de 1792, de una sentencia, con la cual el tribunal en el acuerdo de las partes, haba variado una sentencia suya prece dentenmente publicada en SIREY, Jurisprudence de la Cour de Cassation, vol. 1, Pag. 18). 105. 106.
MERLIN, TARB,

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Rp., voz Cassation, Lois, 1170.

III.

107. Vase tambin el art. 80 de la Ley 27 de Ventoso del ao VIII, que inviste la seccin civil del conocimiento de los delitos cometidos por los jueces con ocasin de sus funciones (TARB, Lois, n. 847); acerca de estos casos, vase AL QLAvz, Dw principe que la Cour de cassation Re juge pas au fond, et des excep iOfl que reoit ce principe (en Mm. Publie., Ap. III, pg. 641); GARsONNET, Trait, 1, 95

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177. Examinadas hasta ahora las disposiciones positivas ms caractersticas, de las cuales se puede obtener la nocin de lo que fu, en su forma originaria, el Tribunal de casacin creado por la Revolu cin, no nos falta ahora ms que resumir brevemente los resultados de nuestro examen. Si ya al principio de estas investigaciones haba anunciado (vase, anteriormente, n. 147) que el Tribunal de casacin surge como un rgano puesto para salvaguardia del canon de la separacin de los poderes, debo ahora reconocer que la actuacin prctica del instituto confirma este concepto, ya que vemos que verdaderamente el mismo tiene, en su atribucin fundamental, la funcin de vigilar las rela ciones entre poder judicial y poder legislativo, y de reducir a la nada todo lo qna el primero realice en desprecio o en disminucin de la autoridad del segundo. El Tribunal de casaciii es, pues, un rgano que, estando fuera tanto del poder judicial como del poder legislativo, se coloca en medio de ellos: e instituto intermedio (Mittelinstitution) lo llama precisamente HOLZSCHUHER No lo llamaremos, pues, rga no de naturaleza judicial, y tampoco, como agradaba a los oradores de la Asamblea, rgano de naturaleza legislativa; a lo sumo, si se quiere clasificarlo en uno de los tres poderes de la teora tradicional, lo de beremos considerar originariamente un instituto de naturaleza eje cutiva 109, en cuanto su funcin, esencialmente primaria, de cen sura, de control, de polica sobre el poder judicial, est ms de acuerdo con el carcter del poder administrativo que no con el de los otros dos poderes Pero el carcter inicial del Tribunal de casacin se
108. Rechtsweg, pg. 123. 109. HENRION DE PANSEY, Aut. jud., cap. XXXI: Le pouvoir excutif. comme gardien du dept des bis, ji doit sassurer par la surveillance la plus svre, si les dcisions des tribunaux sont conformes leur dispositions . . Vanse las palabras de PATAILLE, al final de este n. 177. En el proyecto de de creto que se discuti por la Asamblea y que despus se convirti en el Decreto del 27 de nov.-1 de dic., el art. XXI estableca: Le ministre du Roi charg du dpartament de ladministration de la justice sera prsident du Trib. de eassa tion (Moniteur, 1790, pg. 1239); pero en la discusin que tuvo lugar sobre los artculos el 10-11 de nov. (Moniteur, 1790, 1306 y sigs.) el artculo f suprimido. Su insercin en el proyecto es, sin embargo, significativa. Disposicin similar pas a la ley de 16 de septiembre de 1807, para el solo caso de casacin en Secciones reunidas. Vase, ms adelante, n. 184, II. 110. ANTOINE, ante la, Asamblea, el 25 de octubre de 1790 (en REDSLOB, 347, nota 1), deca: Ii est emir que les membres de la cour de cassation sont de vritables Juges; car on ne peut oprer sur la boj que de trois inanires: en la faisant, ce qui est la fonction du Corps lgislatif; en ordonnant ou en procu rant lexcution, par lintervention de la force publique, ce qui est la fonctin du pouvoir excutif. Ce nest pas des deux premires nianires que la cour de

El Tribunal de Casacin en su forma originaria

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comprende mejor cuando, con RICARDO SCHMIDT se considera en la vida del Estado un poder especial de control jurdico (Rechtskon iroil), para la realizacin del cual se crea toda una categora de r ganos destinados a vigilar que sean ejecutadas y respetadas las normas puestas por el poder legislativo: el Tribunal de casacin es precisa mente un rgano de control jurdico destinado a asegurar la recta observancia de aquellas normas constitucionales que regulan las rela ciones y determinan los lmites entre poder judicial y poder legisla tivo. El poder de casar ciertas sentencias, que hemos visto correspon de al Estado (anteriormente, n. 151), tiene cabida, en efecto, en este ms comprensivo poder de control jurdico sobre toda la marcha de la vida estatal; y el Tribunal de casacin, rgano que ejerce el poder de casacin correspondiente al Estado, es, pues, un rgano que ejerce vigilancia sobre la constitucin, que se preocupa no del inters singular de los ciudadanos, sino del mantenimiento de la vida del Estado; y desde este punto de vista, el mismo puede ser colocado junto a aque llas instituciones que en algn derecho positivo nos aparecen destina das a vigilar la conservacin de los principios fundamentales de que depende la vida del Estado, como podra ser considerada, bajo ciertos aspectos, la Suprema Corte de los Estados Unidos de Amrica, destinada a juzgar de la constitucionalidad de las leyes (vase, anteriormente, fl. 145; ms adelante, n. 243), y cmo era, en el ordenamiento nacido de la Revolucin Francesa, la Haute Gour nationale, creada para re primir los delitos contra la sret gnrale de ltat 112 Sobre esta Haute Cotr national e, DIJPORT, ante la Asamblea nacional , se ex presaba en estos trminos: Cette institution nentre pas daus le plan judiejajr proprement dii; cest une parlie, une piee, pour ainsie dire, de la conshitution gnrale, faite pour la maintenir st la consolider. Ce nest pas un dernier terme de iuridiction, mais un moyen de con teflir bus les pouvoirs constibus el de les raniener att but de leur flstitution; ahora bien, estas palabras serviran perfectamente, limi
cassation opre sur la ioi, cest done de la troisime: jis appliquent done la loi. Pero, en realidad, la funcin de la casacin, ms bien que a aplicar la ley, se diriga a procurar la ejecucin de la misma, y estaba comprendida, en todo cas0, en el poder ejecutivo. 111. Aligemeine Staatslehre. volumen de este trabajo. 112. 113. Vase sobre este tema el captulo 1 del II

(le 1791, tt. III, cap. Y, art. 23, vase REDSLOB, Staatsheorien,

Acerca de esta institucin, establecida por la Const. de 3 de septiembre pgs. 335 y sigs. Sesin de 29 de marzo de 1790.

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tadas a las relaciones entre poder legislativo y poder judicial, para carac terizar tambin la posicin constitucional del Tribunal de casacin h14 El Tribunal de casacin era, pues, un rgano de control jurdico destinado a mantener, aunque fuese en un campo limitado, los prin cipios fundamentales del Estado, los principios constitucionales: este carcter habra tenido un relieve extrnseco todava ms claro, si la Asamblea, al determinar las atribuciones del Tribunal de casacin, hubiese adoptado la frmula propuesta por CHABROUX 115, segn la cual la casacin deba admitirse solamente pour la violation des bis constitutionnelies pero en sustancia no habra dado al Tribunal de casacin un carcter diverso del que present, ya que tambin con la frmula adoptada por la Asamblea (vase, anteriormente, n. 161) el Tribunal de casacin tuvo siempre la funcin de hacer respetar el ca non constitucional en virtud del cual los jueces deben aplicar escru pulosamente la ley (Vol. II, cap. 1). Dado este carcter del Tribunal de casacin, cuando nosotros nos preguntamos si el mismo, en la concepcin originaria de sus fundadores, deba formar parte del ordenamiento judicial, y deba constituir, como alguien ha asegurado (vase, anteriormente, n. 156), su centro y su cima, debemos responder negativamente, no tanto porque, formalmente, el Tribunad de casacin fu casi siempre regulado aparte de los verdaderos tribunales, e incluso hecho objeto de especial mencin en los actos constitucionales, como instituto especialmente importante para el ordenamiento pblico 118, cuanto porque, sustancialmente, la funcin de casacin no serva para integrar el organismo judicial, para coope rar al logre de una correcta justicia, sino que obedeca a fines abso lutamente diversos de aquellos para los cuales est instituda la admi nistracin de justicia. Sin embargo, debemos reconocer que la atribucin que tuvo lugar por razones histricas desde la creacin del nuevo insti
Igualmente podran ser aplicadas al Trib. de casacin las palabras que para caracterizar los rganos que velan sobre la constituciona lidad de las leyes (pg. 334) : Se trata de un poder intermedio (Zwischengewalf) colocado entre jurisdiccin y legislacin. No crea nueva8 leyes, no aplica leyes. 115. Sesin del 11 de noviembre de 1790, en Moniteur, 1790, 1306. Vase anteriormente. 116. Sobre el concepto de Ley const., vase REDSLOB, Staatstheorien, y CAJAC, De la distinction de bis constjtutjonnepes et de bis ordinajres. 117. Solamente en la L. 27 Ventoso, ao VIII, sur lorganisatjon des tribu Sanz, el tt. VI disciplinaba tambin el Trib. de casacin (en TARB, Lois, ns. 825 y sigs.). 118. Vase las Constituciones del 1791, 1793, aos 111-VIII, cuyos artculos se citan en nota al n. 158.
REDSLOB emplea

114.

El Tribunal de Casacin en su forma originaria

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tuto (vase el u. 175), de funciones secundarias de naturaleza judicial a aquel Tribunal de casacin que por su funcin tpica no deba formar parte del ordenamiento judicial, y tambin el influjo de deno minacioiies y formas judiciales que fueron conservadas en el rgano de casacin por tradicin del ancien rginve, tuvieron en la prctica la consecuencia de hacer considerar, aunque fuese errneamente, al Tribunal de casacin como una suprema corte de justicia, situada en el vrtice del ordenamiento judicial jj. Respuesta igualmente negativa debemos darnos cuando nos pre guntamos si la funcin de casacin ha tenido originariamente carcter jurisdiecional: no es necesario repetir las razones que justifican tal respuesta negativa (vase, anteriormente, el n. 169). Solamente es nece sario advertir aqu tambin que, en la prctica, en el ordenamiento posi tivo del Tribunal de casacin, la facultad concedida a los particulares de provocar la casacin, y sobre todo la extensin de la casacin a las sentencias viciadas por errores in procedendo, por la cual se atri bua al Tribunal de casacin el conocimiento de verdaderas y propias querelae nullitatis, preparaban la transformacin del rgano de con trol en un verdadero y propio rgano jurisdiccional, en cuanto lo destinaban a constatar la existencia de concretas voluntades de ley a favor de individuos particulares. Pero, con todo esto, el perfil del Tribunal de casacin en su inicio es bien claro: es un instituto de naturaleza administrativa, no de na turaleza judicial. Sobre la determinacin de este carcter se observa una absoluta divergencia entre muchos escritores franees,es y los escri tores alemanes: los primeros, cuando hablan de Tribunal de casa cin, le atribuyen desde el principio aquel carcter judicial, que el mismo asumi despus, como veremos; los segundos, en cambio, caen en el exceso opuesto, en cuanto aprecian bien el carcter poltico que el mismo tuvo en su nacimiento, pero no se dan cuenta, como se expli car (ms adelante, u. 192), de su evolucin sucesiva. De todos modos, por lo que se refiere a este momento inicial del instituto, no podemos aprobar la opinin de quien ve en el Tribunal de casacin desde su
119. Ya en la definicin que se daba del Trib. de cass. por la Instruction. del 24 de sept.-21 de oct. de 1791 (TARB, Loia, n. 608, se negaba que el Trib. de cass. fuese un rgano jurisdiccional, pero al mismo tiempo se bosquejaba este carcter de centro del ordenamiento judicial que el Trib. de casacin habra des pus debido asumir: Le Tribunal de cassation nest point en effet un degr dappel ni de jurisdiction ordimiaire, et il nest institu que pour ramener perp tuellement lexcution de la loi toutes les parties de lordre judiciaire que tendrajent sen carter.

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inicio un corps exclusivement judiciaire 120, de quien afirma que desde el inicio el nuevo instituto fu soigneusement enferm dans son rle purement judiciaire 121; mucho ms de acuerdo con la realidad hist rica encontramos las expresiones de quien califica al Tribunal de ca sacin como un instituto ms poltico que judicial 122, una mani festacin del poder de vigilancia del soberano sobre la exacta aplicacin de la ley 123, un rgano del control del Estado sobre el derecho 124, un rgano de po] ica sobre el derecho 125, un rgano del supremo poder de vigilancia del Estado 126, un custodio de la ley 127 No faltan, sin embargo, tambin entre los escritores franceses, algunos que han captado con precisin el carcter inicial del Tribunal de cas sation: HENRION DE PANSEY califica as la casacin: ce jugement du jugement nest pas un act de juridiction, mais un acte de surveillance ou, si lon veut, de haute police 128; MARCAD dice que: la (ocr de cassation izest do-nc point nne assenlble de juges; cest une commission dinterprtation et de conservation des bis 129 Y con gran eficacia, aunque con retraso, se expresaba PATAILLE en la Cmara de los Di putados franceses, cuando, en 1837, deca: Nos bis actuelles placent la cour de cassation au dessus, nlais en deh ore du pouvoir judiciaire, et ib a t connu, au moment mme oi la dnomination de tribunal iui a t donne, que cette dnomination tait irn.propre. Dans la, ralit, cest un dmembremeni da conseil du roi, qui jadis exerait les fonc tions dont elle est investie aujourdhui; cest une seetion du conseil
120. Catron, Cassation, 1, 105. 121. RENOUARD, Le Tribunal et la Cour de cassation, Introduction, pg. XV. 122. LINDE, Rechtsmittel, II, 627. 123. GERU, Benerkungen, pg. 42. 124. SCHMIDT, Lehrbuch, pg. 796: No es un rgano de la tutela jurdica privada que obre en inmediato inters de las partes, sino un rgano de control del Estado sobre el derecho (em, Orgaa des Staatiiehen Rechtskontrolle), que es movido por el inters pblico en la observancia y en la uniforme aplicacin de las normas jurdicas. 125. SCNMIDT, id., pg. 805: Rechtspolizeiorgav,. 126. PETERSEN, C. P. O., vol. TI, pg. 54: Organ er oberaufsehenden Gewalt des Staatcs; as HOLZSCHIJIJER, Reehtsweg, 122; FELTERBACTI, Betrachtungen, 95; vase tambin FULD, Das deutsche llechtsgerjcht, pg. 255. 127. KOIILER, Z. P. (1913), 355: Wchter des Gesetzes. HOLZSCUUHR, am pliando una imagen ya usada por PRIETJR (vase, anteriormente, u. 154), dice que el Trib. de casacia es el centinela de la ley que grita: Alto ah! cuando la magistratura, etc. (pg. 127). 128. CIIENON, Cassation, pg. 80. 129. Explication du Code Napoleon, 1, 91. En contra: CAPONE, Discorso, II, 266 y siguientes.

El Tribunal de Casacin en su forma originaria dtat ayant une existence spare et pour altribution spciale la missin de surveillance qui appartient au pouvoir excutif sur lorde judi ciaire, pour empcher que les juges, sortant de la souverainit qui leur cst propre, nattenten celle de la loi 13O

105

178. Sobre el carcter inicial del Tribunal de casacin creado por la Revolucin falta aadir ahora una sola consideracin, acerca de la absoluta ausencia, en esta primera encarnacin, de la finalidad, que despus se convierte en predominante, de unificar la jurisprudencia de los tribunales. Ya en las discusiones preparatorias desarroIlidas ante la Asamblea se indicaba, entre las finalidades del rgano a instituir, la (le prvenir la diversit de jurisprudence (vase, anteriormente, n. 154) ; y pocos aos despus de su creacin, en el ao VIII, el ministro de la justicia, ABRIAL 131, afirmaba que el mrito principal del instituto deba ser el de porter dans bus les tribunaux de la Rpublique cette uniforrnit de jurisprudence qui sera sans doute un des plus grands bien faits de notre rvolution. Pero, sin decir que en los primeros aos de la Revolucin, mientras la codificacin fu un propsito pero no una realidad, la unidad de la jurisprudencia, que camina al unsono con la unidad del derecho escrito (vase, ms adelante, u. 179), no poda ser ms que una utopa, es fcil darse cuenta, en cambio, que la finalidad de unificar la jurispru dencia era, en la concepcin dominante entre los juristas de la Revo iuein, resueltamente rechazada. No se quera unificar la jurispruden cia, sino destruirla: ante la Asamblea, MONGIN proclamaba que la iurisprudence des tribunauz sera dsorniais la disposition de la loi 132; y ROBESPIERRE 133: Ce nwt de jurisprudence des tribunaux doit tre effac de notre langue. Dans un tal qui a une constibution, une lgis lation, la jurisprudence des tribunaux nest aubre chose que la loi; alors u a boujours identit de jurisprudence. No se miraba, pues, a

proveer

a fin

de que los jueces interpretasen

la ley de un modo uni en modo de inter

forme y correcto, sino que se quera que no la interpretasen alguno (vase, anteriormente, n. 178) ; abolida toda suerte Sesin CALEMANO DE LAFAYETTE (Moniteur, bien 130. Relacin del 30 de marzo de 1837 (Moniteur, la
131. 132.

1837, 742). 1828, 615). Vase tam

En CHENON, Cassation, pfig. 80. Sesin de 18 de noviembre de 1790 (Moniteur,

1790, 1236).

133.

Id. id.

106
pretacin,

PIERO CALAMANDREI La Casacin Civil

no haba necesidad de un rgano que escogiese, entre las diversas interpretaciones, la mejor 134 Pero, aun admitiendo que entre los propsits de los fundadores figurase tambin el de crear un rgano para la unificacin de la juris prudencia, lo cierto es que el Tribunal de casacin, tal como lo hemos visto en su primera forma, no era prcticamente idneo para alcanzar tal fin. Esto, por dos razones: ante todo, porque el examen del Tribu nal de casacin no se extenda nunca a las cuestiones de interpretacin de la ley, sino que se limitaba a la investigacin de las ms evidentes contravenciones al texto de la misma (vase, anteriormente, n. 161) de modo que no se comprende cmo habra podido unificar la juris prudencia un rgano que no se cuidaba en absoluto de la interpretacin jurisprudencial. En segundo lugar, aunque el examen del Tribunal de casacin se hubiese llevado a las cuestiones de interpretacin, el carcter absolutamente negativo de su funcin (vase, anteriormente, u. 163), que le prohiba expresar cualquier opinin sobre la cuestin de derecho resuelta por la sentencia, lo colocaba en la imposibilidad de elegir una entre las diversas interpretaciones y de unificar la ju risprudencia ensendole positivamente cul era la solucin nica a seguir. En la prctica, en efecto, la prueba ms evidente de esta incapa cidad del Tribunal de casacin para influir de algn modo sobre la unificacin de la jurisprudencia, nos la ofrecen algunas de las ms antiguas decisiones del Tribunal de casacin, las cuales rechazan pura y simplemente la demanda de casacin, por referirse a una cuestin jurdica incierta en la jurisprudencia y no resuelta de un modo pre ciso por un texto claro de ley. Altendu que sur le point de droit it nexistait ni la srie de dcisions conformes, ni lunanimit de lopinion des jurisconsuites qui pon rraient constituer une jurisprudence cons tante; ce que suffit pour loigner les reproches de con travention. une loi prcise, seule base lgitime dune ouverture cassation. .: estos motivos aduce, para rechazar una demanda de casacin, una decisin de 19 de septiembre de 1808 135 Todava ms tpico es el caso que resulta de confrontar la decisin del 28 de pradial del ao III, con la del 20 de agosto de 1806 186. la misma cuestin de derecho testa
.

134. Vase GENY, Mthode, pg. 67, nota 2, y pg. 90, nota 2 y los autores y fuentes que all se citan. 135. 136. TARB, Lois, a. 696, nota. Id. id.

El Tribunal de Casacin en su forma originaria

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mentario resuelta de un modo absolutamente contrario en dos causas diversas por dos tribunales de apelacin, da lugar sucesivamente a dos demandes en cassation: es ste el caso tpico de la diversidad de juris prudencia, contra el cual el Tribunal de casacin, si hubiese tenido el propsito de unificar la jurisprudencia, habra debido intervenir. Por el contrario, el Tribunal de casacin rechaz los dos recursos, dejando as que quedasen con vida dos sentencias que resolvan de modo diferente la misma cuestin de derecho, haciendo esta reflexin: que la jurisprudence tait controverse sur la question, et que par consquent les deuz arrts altaqus, qui lavaient rsolue de deux manires diffrentes, navaient pu, ni lun ni lautre, violer una loi La evidente diversidad de jurisprudencia, en lugar de condicin suf i ciente para la rpida actuacin del Tribunal de casacin era, pues, en la primera concepcin del instituto, condicin suficiente para que el Tribunal de casacin considerase intil e injustificada la propia intervencin!
.

137.

TARBt, !oc. cit.

CAPITULO XXII

EL ORGANO DE CASACION EN SU DESARROLLO (REGULA DOR JUDICIAL DE LA UNIFORMIDAD DE LA INTERPRETACION JURISPRUDENCIAL)

SUMARIO. 179. Causas iniciales de la transformacin del rgano de casacin: leyes a travs de las cuales la misma se realiza. 180. A) Ampliacin de las especies de error in indicando, sobre las cuales se extiende el examen de la Cour de cassation: a) error contra el espritu de la ley. 181. b) Fausse interprtation de ley. 182. e) Fausse applicatioa de ley: todo error de derecho da lugar a casacin. 183. B) Transformacin de la actividad de la Corte de casacin de negativa en positiva: a) transforma cin de hecho. 184. a) En relacin a la decisin de la controversia sin gular. 185 ) En relacin a las controversia futuras. 186 b) Trans formacin de derecho: sistemas transitorios de las leyes del ao VIII, de 1807 y de 1828. 187. Significado de estos tres sistemas. 188. Ley de le de abril de 1837. 189. Transformacin que la Corte de casacin sufre en virtud de ellas: a) en relacin a la decisin de la controversia singu lar. 190. ) En relacin a las controversias futuras. 191. La Corte de casacin, instituto judicial para la. unificacin jurisprudencial. 192. Ca rcter jurisdiccional de la casacin. 193. Consiguiente transformacin del recurso de casacin y del recurso dans lintrt de la loi. 194. La casacin por error ja procedendo no responde tampoco a la nueva finalidad del instituto.

179. El oficio de unificar la jurisprudencia, al cual, como se ha dicho (en el u. 178), alguna voz haba aludido ya durante los trabajos preparatorios o en el perodo inmediatamente siguiente a la fundacin del rgano de casacin no poda ser prcticamente realizado por el tribunal que hemos descrito hasta ahora, nacido de la descon fianza de la Asamblea contra el poder judicial, y completamente inspirado en aquella concepcin revolucionaria que negaba no slo toda utilidad, sino en absoluto el derecho de existir a la jurisprudencia. Pero el Tribunal de casacin no deba seguir siendo lo que el Decreto de 1790 regulaba dentro de un campo tan restringido: el mismo llevaba en s el germen de la propia transformacin y estaba destinado, tan pronto como se pusiese a prueba por el contacto con la Prctica, a iniciar su evolucin hacia un instituto enteramente diverso del que haban imaginado sus fundadores. La transformacin del Tri

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Pinno CALAMANDREI

La Casacin Civil

burial de casacin, de control poltico del poder judicial, en regulador judicial de la interpretacin jurisprudencial, se vi favorecida por dos hechos, sin los cuales no habra sido posible: por la realizada codificacin del derecho objetivo, y por la desaparicin de aquella des confianza contra el poder judicial que los hombres de la Revolucin haban heredado del ancien rgime. Evidentemente, el hablar de jurisprudencia uniforme antes de que el derecho objetivo hubiese sido ordenado y unificado para toda Fran cia en un solo Cdigo no poda ser ms que una frase vaca de conte nido: hasta el mismo art. 3 del Decreto de 1790, cuando estableca que jusqu la formation dun Code uniqne de bis civiles, les contra ventions aux bis particidires aux diffrentes parties de lEmpirc donneront ouverture la cassation 1, vena a reconocer, al admitir la multiformidad del derecho objetivo vigente en las diversas partes del Estado, la imposibilidad de alcanzar en la prctica una interpretacin uniforme del derecho. La unidad del derecho objetivo es la primera condicin de la uniformidad de la jurisprudencia 2 Y deba transcu rrir ms de un decenio antes de que la codificacin auspiciada por el artculo indicado fuese, bajo Napolen, un hecho realizado. Pero ms que por la codificacin llevada a cabo, el profundo cani bio de la casacin se vi principainlente favorecido por la desaparicin de una idea utpica de la Revolucin, segn la cual toda tentativa de jurisprudencia deba considerarse como un atentado a la autoridad del legislador (vase, anteriormente, n. 150) ; tal idea utpica haba confundido en un concepto nico la interpretacin jurisprudencial con la interpretacin autntica del derecho, y, fiando en la absoluta plenitud de la ley, haba condenado toda forma de jurisprudencia por parte de los tribunales, sustituyndola por la obligacin de rfr al legislador siempre que en un proceso el texto de la ley apareciese necesitado de interpretacin (vase, anteriormente, n. 151). A base de esta concepcin, que prevaleci en los primeros tiempos de la Revo lucin, ocurri en la prctica que los jueces franceses, siempre que al juzgar se encontraban frente a una cuestin de derecho un poco com plicada y oscura, suspendan el juicio y se dirigan a los rganos legislativos para tener una ley interpretativa: de modo que el cuerpo legislativo se encontraba sobrecargado de estos rfrs que llegaban de todas las partes, mientras, adems, los litigantes que deban esperar
1. 2. TARB,Lois, a. 520. Vase MIFTERMAIER, Gem, pr., III,

pgs.

143 y sigs.

El rgano de Casacin en. su desarrollo el resultado de la litis hasta la emanacin de la interpretacin autn tica, se encontraban colocados en la imposibilidad prctica de obtener justicia. Para remediar tales inconvenientes se tomaron medidas por parte del ministro de la Justicia, que haca rechazar sistemticamente por el Cuerpo legislativo los rfrs, negando que hubiese necesidad de interpretacin autntica y, sobre todo, por el Tribunal de cassation, que anulaba por exceso de poder (denegada justicia) las sentencias con las cuales los jueces suspendan la decisin bajo el pretexto de oscuridad de la ley Pero estos remedios encerraban un contrasentido violento: porque, de una parte, se prohiba a los jueces interpretar la ley, y, por otra, se anulaban sus decisiones porque no interpretaban la ley! A sanar definitivamente este desacuerdo vino el Cdigo de Na polen, los trabajos preparatorios del cual demuestran que en la con ciencia jurdica francesa ya se haban ido modificando aquellas ideas utpicas que haban dado lugar al mismo desacuerdo. Se volva ya a distinguir, de un modo claro y preciso, entre la interpretacin autn tica y la jurisprudencial, y se reconoca que, mientras la primera co rresponde nicamente al poder legislativo, la segunda debe confiarse al poder judicial, si no se quiere quitarle la posibilidad de funcionar en la prctica 5; se vena a admitir que un Cdigo, por muy cuidada
.

111

Rccueil, 1808, voz Inierprtation, II, pg. 39. El Trib. de casacin anulaba por tal motivo no slo los rfrs ordenados para saber si una determinada ley era o no aplicable a una controversia, sino tambin los ordenados para sabor, en curso de litis, cual era, en abstracto, el signi ficado de una ley; vanse decisiones del 21 fructidor, ao VII, y del , 12 y 26 vendimiario, 8 brumario, 1 nevoso, 13 lluvioso, 14 ventoso, 18 floreal y 19 pradial del ao VII, en MERLIN, Rpertoire, voz fr au lgislateur, 1. III. Segn el Trib. de casacin, el rfr ea curso de litis chocaba contra el art. 202 de la Const. de 5 fructidor, ao III, que prohiba al cuerpo legislativo ejercer funciones judi ciales: tal opinin poda tericamente ser justa, pero, en el derecho positivo en tonces vigente, chocaba con el instituto de rfr obligatorio (vase, anteriormente u. 165), el cual se diriga precisamente a obtener del poder legislativo una inter pretacin autntica en curso de litis. Segn el Trib. de casacin el rfr facvltatif deba entenderse limitado a casos en los que, independientemente de todo proceso en curso, los tribunales pretendieran provocar, por mera curiosidad cientfica (!) na interpretacin legislativa en abstracto. 5. PORTALIS, Discours prliminaire, n. 14 (en LOCR4, Lgislation civile, vol. 1, Code civil, pg. 158): II est deux sortes dinterprtations: lune par voie de doctrine, et lautre par voie dautorit. Linterprtation par voie de doctrine con siste h saisir le vrai sens des bis, les appliquer ayee discernement, et les sup Pler dans les cas quelles nont pas rgls. Sans cette espce dinterprtation, pour raiton concevoir La possibilit de rencplir Loffice du juge? Linterprtation par Vose dautorit consiste resoudre les questions et les doutes par voie de rglementa Oil de dispositions gnrales. Ce sort dinterprtation est le seul qui soit interdit RU juge.
3. Siazv,

4.

112
que sea

PlEno CALAMANDRE!

La Casacin Civil

su redaccin, no puede prever todos os casos de la vida jur dica y tiene necesidad de ser en cada caso interpretado y declarado por la interpretacin jurisprudencia! 6; y se restitua a la jurispru dencia la parte correspondiente en la evolucin del derecho, conside rndola, en lugar de una peligrosa rival de la omnipotente Loi, una preciosa colaboradora del legislador en la aplicacin prctica de la norma A base de estos nuevos conceptos, el Cdigo de Napolen, mientras por una parte prohiba al poder judicial la emanacin de cualquier norma de carcter general y, por consiguiente, tambin la interpretacin autntica (vase, anteriormente, u. 148), por otra reco noca al poder judicial el derecho de interpretar la ley para el caso singular, e incluso (aboliendo el rfr facultatif, que vena a trans formar al legislador en juez) 8 le constitua esto en un deber de cargo cuando prescriba (art. 4) que le juge qui refusera de juger sous prtexte du silence, de lobscurit ou de linsuffisance de la loi, pourra tre poursuivi comme coupable de dni de justice La concepcin re volucionaria resultaba as invertida en absoluto: ya que, continuando atribuda al poder legislativo la reserva de la interpretacin autntica, la interpretacin jurisprudencial, en lugar de prohibida, era no slo permitida sino impuesta a los jueces! Cuando ya la experiencia de la nueva constitucin poltica haba demostrado que la temida rivalidad entre poder legislativo y poder judicial no tena ya razn de ser en un Estado constitucional en el que los jueces eran funcionarios pblicos (vase, anteriormente, n. 149) iO, la transformacin del rgano de casacin pudo, de un modo casi
. .

6. POETALIS, id., n. 9. 7. PORTALIS, id., n. 18: Ii faut que le lgislateur veille sur la jurisprudence: ji peut tre clair par elle, et ji peut, de son ct, la corriger; Inais ji faut quil y en ait Une. 8. PORTALIS, jd., n. 15, ya citado, anteriormente, 166. 9. Justamente en los trabajos preparatorios del Cd. de Napolen se observ que este artculo y el siguiente habran encontrado lugar ms adecuado en el Cdigo de procedimiento. Eapport de ANDRIETJX al tribunado de 3 de dic. de 1801, n. 14 (LocR, 1, 243). 10. En la Relacin hecha por Tnour el 10 de mayo de 1792 a la Asamblea para dar cuenta de los trabajos llevados a cabo por el Trib. de casacin en el primer ao de su fundacin, pona de relieve que hasta aquel momento la marcha del ordenamiento judicial era en principio buena y que las ltimas raras desvia ciones de los tribunales eran les derniers effets de cette fausse doctrine par la quelle le pouvoir judiciaire, antrieurement dnatur, avait rompu les digues et slevant au dessus des bis, tentait de sassocier tant au pouvoir de les faire qu 4ielui de lexcuter administrativement.

El rgano de Casacin en su desarrollo inconsciente, iniciarse y progresar. Pero no fu una evolucin r

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pida: se necesitaron casi cincuenta aos antes de que, en el 1837 (vase, ms adelante, u. 188), la misma pudiera considerarse acabada. Y un ndice claro de la inquietud, por decirlo as, dinmica, con que durante medio siglo se elabor el instituto fundado por la Revolucin, lo constituye el nmero notable de leyes que en este perodo se pu blicaron sobre la casacin, las cuales indican que todava no se haba producido para este instituto la definitiva estabilizacin y que el mismo se encontraba todava en un estado de inquieto devenir: cito a este respecto, sin querer hacer intiles relaciones (vase la advertencia hecha anteriormente, en el n. 157), la ley del 2 de brumario del ao IV 11; la ley del 27 ventoso, ao VIII, tt. VI 12; la ley de 16 de septiembre de 1807 13; la ley de 30 de julio de 1828 El Code de proc. civ. de 1806 no se ocup de la casacin, la cual, por consiguiente, continu despus siendo regulada por leyes aparte. stas, y otras leyes de menor importancia, contribuyeron a la transformacin del instituto de casacin, al que el Senadoconsulto de 28 floreal del ao XII, que transform el Consulado en Imperio, di aquel nombre de Gour de cassation que todava conserva Pero la transformacin, ms que por explcitas providencias legislativas, ocu rri en gran parte por gradual evolucin prctica, que se llev a cabo fuera de las leyes, y, a veces, contra la letra de las mismas. Este desarrollo del instituto que de ahora en adelante llamaremos la Gour de cassation se puede seguir especialmente en relacin a dos puntos:
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A) En cuanto se refiere a los lmites de la censura ejercida por la Cowr de cassation, la cual propende a extenderse a un examen cada vez ms amplio de los vicios de la sentencia pronunciada por los jueces de mrito; B) En cuanto se refiere a la naturaleza de la providencia que la C. de e. puede tomar, la cual tiende a perder cada vez ms su inicial carcter absolutamente negativo.
11. TARB, Lois, as. 726 y sigs. Sobre esta ley, importante sobre todo por lo qUe se refiere a la composicin personal e interna de la Cassation, vase GLABSON, .?rci3, 1, 46. 12. 13. 14. 15. Id. id., ns. 824 y sigs. Id. id., as. 1039 y sigs. Id. id., ns. 1331 y sigs. Senatusc. citado, art. 136, en TARB4, Lois, a. 952.

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180. A) A quien siga de cerca la vida de la Cour de cassation, tal cual aparece de la doctrina y de su misma jurisprudencia, se le revelar en ella un proceso de gradual ampliacin de su campo do accin, en el cual vienen poco a poco a comprenderse nuevos casos de error in iudicando, que anteriormente parecan sustrados a su cen sura 16 Esta sucesiva ampliacin de los rigurosos lmites dentro de los cuales al nacer se encontraba restringido el instituto, es un fenmeno que se cumple en principio en la prctica, casi sin conocimiento del legislador; pero de ello hay un doble eco en el tenor de las leyes positivas. Efectivamente, mientras la frmula adoptada en el primitivo De creto del 1790 (vase, anteriormente, n. 158) limitaba la casacin por error in iudicando a la sola contravention expresse de la loi, las leyes sucesivas, a partir del art. 20, Tt. III, cap. Y de la Constitucin 3-14 de septiembre de 1791 17, hasta el art. 7 de la Ley sobre la organizacin. del ordenamiento judicial de 20 de abril de 1810 18, no exigieron ya que la contravencin debiera ir dirigida contra el texto de la ley, sino que admitieron que la casacin pudiera tener lugar por contravention expresse la loi 19; mientras el Decreto de 1790 admita la casacin dans lintret de la loi slo en el caso de que la sentencia fuese direc tement contraire auz bis 20, las leyes sucesivas admitieron que esta casacin pudiera ocurrir siempre que se diera un jugement con traire aux bis 21 Se trataba as de atenuar las expresiones demasiado abso lutas, sustituyendo a las mismas locuciones que dejaran al rgano de casacin una mayor libertad de movimientos: manifestaciones verbales, se entiende, pero siempre indicios de una tendencia. a) El primer paso dado por la Corte de casacin hacia un des envolvimiento ms amplio consisti, pues, en esto: en que no se exigiera ya para la Casacin la contravencin literal de la ley, sino que se admitiera que una sentencia pudiera ser casada aun por ser contraria
Vase la enumeracin de las principales fases de esta evolucin en PESCA e dottrine giuridiche, 1, pg. 442; y en ST0LFI, Rif orma della Corte di ca.ssazione. 17. En TARB, Lois, n. 588. 18. TARES, Lois, n. 1170; as la const. de 24 de junio de 1793, art. 99; Const. de 5 fructidor, ao III (1795), art. 255; Cd. de 22 brumario, ao VIII, art. 66 (en TARB, Lois, n. 650, 713, 823). 19. Vase CiIEN0N, Cassation, pg. 159; FAYe, Cassation, n. 110. 20. Art. 25. TARES, Lois, ii. 542. 21. Ley 27 ventoso, ao VIII, tt. VI, art. 88, en TARB, Lois, 855.
TORE, Filosofa

16.

El rgano de Casacin en su desarrollo al espritu de una ley 22; esto significaba, pues, que para que se diera casacin era necesario siempre, corno se ha dicho ya (anteriormente, en el n. 160), que el juez de mrito se hubiera engaado sobre la exis tencia o sobre la obligatoriedad de una ley, pero que, para determi nar si tal error haba existido, la Corte de casacin poda tener en cuenta, mejor que el texto, la intencin racional de la norma negada. 181. b) Pero un paso ulterior (y ste slo en la prctica, sin que ninguna huella del mismo se observe en los textos positivos) se di, de mucho mayor importancia, cuando se comenz a admitir la casacin no ya porque el juez de mrito se hubiese engaado sobre la existencia o sobre la obligatoriedad de una norma, sino slo porque el juez, aun habiendo reconocido rectamente la existencia y la obligatorie dad de una norma, se hubiese despus engaado en cuanto al signi ficado de la misma: esto es, se comenz a admitir la casacin por fausse interprtatiort de la loi 23 Si se ha de creer lo que escribe HENRION, este nuevo motivo de casacin, que, como se ha visto (en el n. 178), no era admitido por el Tribunal primitivo, fu originado por la publicacin del Cdigo de Napolen; el cual, mientras, por una parte, en su art. 4 aboli el rfr facultatif y restituy, por con siguiente, al poder judicial la facultad de interpretar las leyes 24, por otra parte, aument notablemente en la prctica, en el perodo inme diatamente siguiente a ser puesto en vigor, el trabajo de interpretacin que los Tribunales deban llevar a cabo para comprender plenamente el espritu del nuevo texto de derecho positivo. He aqu, por consi guiente, el renacimiento en plena lozana de aquella jurisprudencia que la Revolucin haba querido desterrar para siempre de los tribu nales franceses; y he aqu la manifestacn, aun despus de la unifi cacin de la ley, de aquella multiformidad de interpretaciones, contra la cual era necesario un remedio que impidiese en la Francia consti tucional la repeticin de la falta de certeza en el derecho objetivo que tanto haba afligido a Francia en el perodo real. De aqu la casacin
22. PESCATORa, Filosofa e dotrine ginridiehe, 1, pgs. 442 y sigs. Vase la sentencia del Trjb de casacin de 4 termidor, ao IX (en SIREY, Jurisprudence du 2rtb. de can., ao X, pgs. 39-41), en la que el Tribunal desciende a indagar si existe cOfltraye,jcjn a la intent ion de la ley, aun respetndose la lettre de la misma. 23. IIENRION, Autorit judiciaire, cap. XXXI, al final; CHENON, Cassation, 158; FAVE, Cassation, u. 110; CREPON, Cassation, III, ns. 1 y sigs.; TARB, OtS, Introdact ion, pg. 52. Acerca de este progreso, vase CAPONE, Discorso, II, E CLXXViI y especialmente Apndice, pgs. 178, 238, 244. 24. Vase TARB, Lois, u. 157, nota.
Ci&,

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por

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errnea interpretacin de ley, la cual, no teniendo nada que ver con la contravention expresse la loi, result en la prctica, no obs tante las estriles oposiciones de quienes queran mantenerse fieles a la concepcin originaria del instituto 25, el motivo ms ampliamente invocado por los recurrentes, y la causa primera de la sustancial trans formacin del rgano de casacin 26; como ya, por otra parte, haban reconocido los preparadores del Cdigo civil francs, los cuales, al res tituir al poder judicial la facultad exclusiva de llevar a cabo la inter pretacin jurisprudencial, haban previsto que la nica salvaguardia contra los abusos de tal facultad habra sido la casacin 27 As, cuando fu admitida la casacin primero por contravencin al espritu de la ley, despus por falsa interpretacin de la ley ambi gua, e] examen de la Corte de casacin se extendi a todas las cuestio nes de derecho relativas a la premisa mayor del silogismo. Ya en el derecho comn los Deeretalistas haban considerado que era nula la sentencia dada contra rationem legis 28; y en esto, por consiguiente, la Casacin francesa no constitua una innovacin (salvo las diferencias entre anulabilidad y casabilidad, a las que se aludi anteriormente, u. 120). Pero la novedad introducida por la Corte de casacin fu, res pecto del derecho comn, la de admitir que pudiera ser casada una sen tencia dada contra legem quae habet piares intellectus, contra commu nem opinionem Doctorum (vase, anteriormente, u. 62). El instituto francs se alejaba as, tanto de las reglas dci derecho comn, cuanto de las del derecho romano; pero hasta ahora segua contenido en el campo de las cuestiones jurdicas abstractas 29: el mismo no entraba todava a verificar cmo hubiese decidido el juez de mrito la relacin jurdica, y se limitaba a discutir, de un modo puramente acadmico, cmo deba entenderse en general una cierta ley. Resolva dudas jurdicas, no juz gaba controversias: era, como dice ZINK o, una especie de arepago de jurisconsultos, que no tomaba en consideracin las cuestiones de hecho ni las cuestiones de derecho relativas a la premisa menor. 25. FENET, Recueil coinpiet des travails prp. du Code civ., III, 178, refiero que el Trib. de apelacin de Burdeos peda que fuera abolida la casacin por falsa interpretacin de ley. 26. Vase GENY, Mthode, pgs. 81 y sigs. 27. FAuRE, discurso del 14 ventoso, ao IX, n. 10, en Loca, 1, 38. LOCR, Esprit, 210. 28. Error in iudicando, n. 22. 29. Vase HOLZSCHUHER, Eechtsweg, 123; METER, Ist. giud., Lib. VII, cap. VI (vol. IV, pg. 361 de la traducci6n italiana). 30. Ermittlung, 400.

El rgano de Casacin en su desarrollo 182. e) Pero cuando la censura de la Gour de cassation lleg, as, a comprender todos los errores de derecho ocurridos en la premisa mayor, o sea todos ios errores sobre la existencia o sobre la inteligen. cia de una norma en abstracto, la evolucin del instituto no se detuvo: y se comenz a admitir la casacin tambin por errores de derecho Ocurridos en la premisa menor, o sea, como se dijo, por fausse appiica tion de la loi. Esta locucin se encuentra empleada desde los primeros aos de la Revolucin en leyes relativas a la casacin en materia crimi nal n, en relacin a la particular estructura de las normas penales; pero despus, la fausse application de la loi se convirti en un medio de casa cin tambin en materia civil 32, especialmente cuando se admiti que la Gour de cassation pudiera extender la propia censura hasta exami nar si el juez de mrito haba apreciado netamente la qualification lgale de la relacin controvertida, el caractre legal de los hechos que constituan la sustancia de la litis En este caso, el rgano de casacin no se limitaba ya a buscar el significado abstracto de la ley, y, a base de ste, si en la sentencia denunciada apareca algn error jurdico terico; sino que descenda a examinar la relacin que el juez del mrito haba institudo entre la norma de derecho y el hecho controvertido, en cuanto indagaba si el juez haba hecho entrar recta mente tal hecho concreto entre los hipotizados por la norma, o sea, lo que es lo mismo, si el juez haba reconocido con razn en el hecho especfico concreto los extremos jurdicos de un hecho especfico de fi .

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31. Ley 16-29 de sept. de 1791, tt. VIII, art. 23: Decr. de 29 de sept.-21 de oet. de 1791, art. 1: Les demandes en caesation ne pourront tre formes que pour Causee de nullits ... ou par fausse application de la loi (en TARB, Lois, ns. 604 y 608). 32. CHENON, Cassation, pgs. 160 y sigs.; C1eEPON, Cassation, III, us. 4 y Sigs.; PAYE, Cassation, n. 111 (pero con ejemplos que no son adecuados). Los ms antiguos escritores sobre la casacin son reacios a admitir la casacin por fausse applicat ion y dicen que la misma se puede verificar solamente cuando la falsa aplicacin presupone al mismo tiempo una contravention, o sea cuando, en lugar de la ley aplicada, se deba aplicar otra; criterio no bien claro en verdad: vase SIREY, 2%TOtice pg. 1; TARB, Lois, Intr., 52. 33. PAYE, Cassation, ns. 157-158; JArjor, Trait, cit., 1123, II. 34. PAYE, n. 159. Vase GARSONNET,Trait, VI, 2340 y sigs. y jurispru dencia que en ellos se indica, la cual, por otra parte, elegida entre la ms reciente, es toda posterior a la ley de 1837. Pero tambin antes de esta ley se tienen num rosas decisiones en este sentido: vase, por ej., la decisin del 26 de julio de 1823, sece. reunidas (SHtEY, Recueii, XXIII, 1, 380) con esta motivacin: Attendu que a Cour de cassation a le droit dapprcier le mrite des arrts des Cours royales, orsqne ces Arrts dterminent le caractre des contracts daus leurs rapports ayee luis qui en assurent la validit, etc.; la decisin de 13 de junio do 1814, ecc. unidas (SIREY, .Recveii, 1814, 1, 154); en contra, en cambio, la decisin de de febrero de 1808, Sece, unidas, en SIREY, .Recueil, 1808, 187.

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nido por la ley (para un ulterior desarrollo de esta tendencia en la

Corte de casacin contempor.nea vase, ms adelante, n. 199). Se tra taba tambin aqu de una cuestin de derecho, pero de una cuestin de derecho singular y concreta, que rio tena verdaderamente aquel carc ter abstracto y de generalidad que hemos encontrado hasta ahora en todas las cuestiones sometidas a la censura de la casacin: ahora bien, a la Corte de casacin, para resolver una cuestin semejante relativa a la relacin singular controvertida, no le bastaba. ya leer la sentencia del juez de mrito, para ver si en ella se encontraba la enunciacin de errneas doctrinas jurdicas, sino que necesitaba darse cuenta tambin del material de hecho recogido por el juez sobre el mrito de la litis, para ver si el mismo justificaba las consecuencias de de recho que la sentencia haba sacado de l. La investigacin de la Corte de casacin deba, as, detenerse ante hechos declarados ciertos por el juez de mrito, sin poder parangonar esta declaraciii de certeza pro cesal con la realidad material. Pero todas las consecuencias jurdicas que el juez de mrito haba hecho derivar de tales hechos, poda exa minarlas de nuevo y discutirlas De este modo, pues, la Corte de casacin vena a atraer bajo su censura tambin las cuestiones de derecho que se referan al solo caso prctico objeto de la litis, o sea a las cuestiones de derecho relativas a la premisa menor: de este modo, todas las cuestiones de derecho, abstractas o concretas, podan ser sujetas a examen por la Corte de casacin, y poda, en conclusin, establecerse la regla de que contra vention a la li est synonyme derreur de droit m Verdaderamente, esta casacin por falsa aplicacin de ley, la cual presupona un examen del mrito de la controversia limitadamente a las cuestiones de derecho, parece inconciliable con aquel principio fun-. damental establecido por el Decreto de 1790 y repetido despus por
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35. El procurador general DUPIN, ante la Corte de casacin en Secciones reu nidas (SIRay, Recueil, 1834, 1, pgs. 819-820), deca: Si le juge, aprs avoir pos des faits bien caractriss, les qualefiait nial... je conoit la cassation.. . On ne peut dire que jainais la Cour naura le droit dexarniuer les faits .. . Prenon des exemples des faits matriels dfinis par la loi. Sur une question dhomieide. Larrt reconnait en fait que laccus sest cach derrire une liaie; quil tait porteur dune arme feu, quil la dirige sur un passant; que le passant est tonib lexplosion de larme et quil a t tu; pero que ces faits nc constituent pas lhomicide: cvi demmen ji y aura lieu cassation. 30. GARSONNET, VI, 2335; CREPON, III, 7. Vase resumido el camino reco rrido por la casacin para llegar a esta extensin de la censura, ea SIREY, Recueil, XXIV, pg. 22, col. 11; COURNOT, Es8aj sur les fondernents de nos connaissances, a. 298.

El rgano de Casacin en su desarrollo todas las leyes sucesivas, segn el cual el rgano de casacin no deba de ningn modo ingerirse en el fond de la litis Pero he advertido ya que la casacin se desarrolla en la prctica independientemente de sus cnones originarios y a veces en oposicin con ellos. Es cierto que este oficio asumido por la corte de casacin de examinar cmo hubiese aplicado el derecho al hecho el juez de mrito es una novedad que no tiene ejemplo en la historia del derecho. Ya una novedad estaba cons tituda, como se ha dicho (en el n. 181), por la casacin por falsa interpretacin de la ley; pero esta casacin por error contra ius in kypothesi, este nuevo examen de las cuestiones de derecho en concreto constituye el lado ms original del instituto francs. Tal originalidad es alabada especialmente por os escritores alemanes, que, antes de la entrada en vigor del C. P. O., conocan en su tradicin jurdica sola mente la rgida querella de nulidad por error contra ius inin thesi cia ram 38; y tambin hoy, procesalistas germnicos encuentran que el carcter ms notable de la casacin francesa es el de haber admitido la censura por error de derecho en la subsuncin del hecho bajo la norma jurdica correspondiente n).
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183. B) Hemos visto que en la concepcin originaria del ins tituto de casacin estaba establecido con rigor el carcter absolutamente negativo de su funcin, de suerte que no slo les estaba prohibido colocar en el lugar de la sentencia casada una nueva sentencia (vase, anteriormente, n. 163, 19), sino tambin acompaar la casacin con razonamientos jurdicos aptos para dar una directriz a la sentencia del juez de rinvio (vase, anteriormente, n. 163, 29) o a ejercer de todas maneras el influjo sobre la jurisprudencia de los otros tribunales (vase, anteriormente, n. 177). Este carcter absolutamente negativo, de acuerdo con la teora, fu bien pronto vulnerado en la prctica, en la cual, de hecho si no de derecho, la eficacia de la Casacin fu extendindose en lmites cada vez ms vastos desde los aos inmediatamente siguientes a su fundacin.

37. CHAPELIER,en la sesin del 11 de noviembre de 1790 (Moniteur, 1790.1306), haba dicho expresamente que lorsque la loi a t mal appliquc. ce nest quun moyen dappel et non de cassation (vase anteriormente, a. 162). 38. FEIJERBACU, Betrachtungemm, cit., pg. 103; HOLZSCHUHER, RechtsWeg, 124125, nota **; y 501-503 con notas. 39. Fiscuza, Revjsjon wad Revisionsurnine (Berlin, 1905).

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a) El indicio ms claro de este acrecentamiento de la eficacia ejercida por la Corte de casacin, que tiene lugar in fatto, se mani fiesta en la importancia cada vez mayor que se di en sus decisiones a la parte motiva, la cual, si consista inicialmente slo en la mencin del texto de ley violado, asumi despus un desarrollo mucho ms grande , y fu hecha obligatoria por ley, aun en las decisiones de re jet 41, mientras en los primeros tiempos se acostumbraba a incluirla slo en las decisiones de cassat ion. As, cuanto ms amplia y elaborada era la exposicin de los mo tivos jurdicos en los cuales se apoyaban las decisiones de la Corte de casacin, tanta ms autoridad adquiran sobre los tribunales infe riores, los cuales vean en ellas, de hecho si no de derecho, una especie de enseanza y de sugerencia. De esta autoridad cada vez mayor adqui rida por las decisiones de la Corte de casacin deriv que cada decisin suya, conteniendo la resolucin en abstracto de una cuestin jurdica, llegara a tener un influjo positivo: sobre la resolucin de la controversia singular que anterior mente haba sido decidida por la sentencia casada;
a)

) sobre la resolucin de todos los casos anlogos que pudieran despus presentarse ante los jueces en otros procesos.
184. a) Por lo que se refiere a la decisin de la controversia singular, la Corte de casacin deba limitarse a censurar la sentencia de mrito, y a quitarla de en medio, dejando despus en plena liber tad de decisin al nuevo juez de rinvio. Esto en teora; pero en la prctica, como la decisin de casacin era ampliamente motivada, la misma, mientras en derecho se cuidaba solamente de reducir a la nada el fallo, de deshacer lo que la autoridad judicial haba hecho mal, vena a designar al nuevo juez cul era la va a seguir en la nueva sentencia, ya que demostraba, con los oportunos argumentos, lo err neo de la concepcin jurdica sobre la cual se haba basado la sentencia casada. El juez de rinvio era libre, como se sabe, de seguir o de no

40. Este desarrollo cada vez ms complejo y cuidado de los motivos en las decisiones del Trih. de casacin, se puede seguir en las colecciones de las decisiones de los primeros aos, por ej. en el SIy, Recueji, 1791 y sigs. 41. Decr. de 4 germanor, ao II, art. 6, y 9 mesidor, ao IT, art. 111 (TARB, Lois, ns. 696 y 700). Vase tambin, Id., Introductjon, 141 y sigs.; CREPON, 1, n. 120. Sobre,, la importancia de la motivacin de las decisiones de la Casacin, vase MEYER, Lst. giudiz., Lib. VIII, cap. 10.

El rgano de Casacin en su desarrollo seguir la opinin del rgano de casacin; pero en la mayor parte de los casos la segua, bien porque la misma era generalmente persuasiva y autorizada, bien porque el juez saba tambin que, al seguir la opinin contraria, expona su sentencia a una nueva casacin. La decisin de la Corte de casacin vena, pues, en la prctica, a ejercer casi siempre un influjo positivo sobre la decisin de las con troversias singulares, en cuanto casi siempre concurra a formar, con la motivacin contenida en su arrt, la opinin jurdica del juez de rinvio. Se tenda as, inconscientemente, a transformar el rgano de casacin en una verdadera y propia suprema corte de justicia, con poder de decisin positiva, como ya, aun cuando con resultado nega tivo, haba pensado hacer, el 26 pluvioso, ao III, la Convencin, cuando encarg al Comit de legislacin que examinase el siguiente problema de derecho constituyente: si sera oportuno dtendre les attributions donnes par les bis prcdentes au Tribunal de cassation, st de le charger soil de reformer soit dannuler soit de rviser les jugements rendus par les tribunaux infrieurs
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185. ) Este influjo positivo de la Corte de casacin sobre la resolucin de la controversia singular, no debe confundirse con la eficacia que las decisiones del rgano de casacin podan ejercer sobre la resolucin de otras controversias nacidas en procesos diversos pero sobre el mismo punto de derecho: en verdad, puesto que las sentencias de la casacin tenan el carcter de consultas sobre cuestiones jur dieas abstractas, se comprende bien que las mismas podan servir para hacer predominar en la jurisprudencia de los tribunales una cierta direccin doctrinal con preferencia a otra, y que un juez que tena que decidir un punto de derecho sobre el cual ya, en otro proceso, se haba pronunciado la casacin, se sintiese naturalmente inclinado a seguir el parecer de aquel supremo organismo, que habra podido, des Pus, casar tambin su sentencia si se basaba sobre opinin jurdica Contraria. La prueba de este influjo positivo que las decisiones de la Corte de casacin ejercan desde sus primeros tiempos sobre la ju risprudencia de los tribunales, se tiene en las disposiciones con las cuales los mismos gobiernos revolucionarios trataban de hacer noto rias a los tribunales las decisiones de la Casacin y de difundirlas para que sirvieran de regia a la conciencia jurdica nacional. Ya el Decreto

42.

En TARB, Lois, n. 707.

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Pio CALAMANDRI

La Casacin Civil

de 1790 haba prescrito en su art. 22 que toda decisin del Tribunal de casacin fuese impresa e inscrita en los registros del tribunal la decisin del cual haba sido casada; pero el carcter de -esta disposi cin, que en las discusiones de la Asamblea pas en silencio , se pone de relieve en un Arrt del Directorio ejecutivo de fecha 28 vendimiario, ao Y (1796), el cual, al establecer que desde entonces en adelante las decisiones de la Casacin deban ser impresas en fascculos que constituiran el Bulletin officiel, aada que este sistema resultara de gran utilidad pour linstruction des juges, e! pour extirper une foule de procs sang cesse renaissant sur les mmes questions Estas pa labras constituan el testimonio ms explcito de la autoridad positiva que el Tribunal de Casacin haba ya adquirido, a los seis aos de su fundacin, sobre la marcha de la interpretacin judicial, y el ms patente reconocimiento de la utilidad de su jurisprudencia Qu lejos estaban ya las palabras de CHAPELIER (vase, anteriormente, n. 163) proclamando de un modd solemne que el Tribunal de casacin ne doit avoir de jurisprudence lvi!
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186. b) Esta gradual transformacin que se llevaba a cabo de hecho en el rgano de casacin fu reconocida y hecha perfecta de derecho por la ley de 19 de abril de 1837 que he recordado ya, la cual regulaba la hiptesis de una segunda casacin de la sentencia de rinvio por el mismo motivo. Pero antes de que esta ley sealase, en este campo, el logro de una condicin esttica, tres sistemas diversos vi43. TARB, Lois, n. 539. 44. Se encontraba exactamente reflejado en el Pro jet, art. XXVII (Mo niteur, 1790, 1239). 45. En TARB, Lois, n. 778. 46. Otra prueba caracterstica del influjo positivo que la opinin de la casa cin ejerca sobre la autoridad judicial se tiene en algunas sentencias, las cuales, en cuestiones dudosas de derecho, se ajustaban a la opinin de la Corte de casacin con esta motivacin: Attendu que, dans lincertitude de Cette lgislation, it peut tre prudeni de suivre le systme qui a t embrass pat la Cour de cassation. (App. Agen, 28 abril 1824, en SIREY, 1824, II, 356); Attendu quau milieu des incertitudes dans lesquelles lon se trouve plac par la contrarit des arrts, u est prudent de sattacher la doctrine consacre par les derniers arrts de la Cour de cassation. De este modo, aun antes de la lev de 1837, la Corte de casacin fun cionaba como unificadora de la jurisprudencia, no tanto por la fuerza de sus razonamientos, cuanto por el temor que inspiraba en los jueces la posibilidad de ver casar la propia sentencia. Contra esta dfrence obsqvieuse, vase SrnEY, citado, en nota (358). Ms tarde, despus de la ley de 1837, se han dado sentencias de Cortes de apelacin, que despus de una segunda casacin, han aplicado la resolucin de la Corte de casacin, aun confesando desaprobarla; vase GARSONNET, Trait, VI, 2337.

El rgano de Casacin en su desarrollo nieron a delimitar los poderes que al rgano de casacin correspondan contra la autoridad judicial, cuando la misma, no obstante una prime ra casacin, se obstinase in iudicando en violar la ley; precisamente porque se comprenda que tal delimitacin constitua el punto vital y caracterstico del instituto. Examinamos brevemente estos tres sistemas 1) Primer sisfema. El rfr al legislador, impuesto al Tri bunal de casacin por el Decreto de 1790 y por la Constitucin del ao III (vase, anteriormente, ns. 165 y 166), que se haba demos trado inactuable, porque, al suspender el curso de la litis hasta la emanacin de una ley interpretativa, constrea a os litigantes a in tolerables dilaciones, fu abolido por ley de 27 ventoso, ao VIII, art. 78 48: la misma estableci, en cambio, que, cuando contra la se gunda sentencia de mrito se presentase un segundo recurso de casa cin por los mismos motivos, en lugar de dirigirse al legislador, el Tribunal de casacin habra debido decidir en reunin plenaria de las tres secciones que lo constituan (sectioiis runies: consultis cias sibus, como acostumbraban los antiguos Parlamentos cuando deban emitir un arre de rglentent). La ley no deca lo que deba ocurrir, cuando la causa, si las Secciones unidas decidan la casacin, era enviada ante un tercer juez; pero parece que la misma, aun sin pres cribir al juez que se conformase con la opinin del Tribunal de casa cin, supona que nunca en la prctica, ante un dictamen autorizado como era el de las tres Secciones, se habra encontrado un juez capaz de seguir una opinin diversa Sin embargo, en la prctica, se en contraron jueces capaces de esta rebelda 50; y entonces, frente al silencio de la ley, que no deca cmo haba de regularse la tercera casacin y cmo se deba poner trmino al conflicto, se vi que la ley del ao VIII era insuficiente en cuanto a este punto, como hizo obser var la Corte de casacin, el ao XI, en su informe anual sobre las deficiencias de la legislacin e.
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47. Vase CAMMEO, Interpretazione auentica (Giur. it., 1907, IV), a. 6, iota 56. En cuanto a la historia y el significado de estos sistemas sucesivos, ningn autor hay tan exhaustivo y completo como BONCENNE, Thorie, Iniroduction, 1, Pgs. 514-552. 48. En TARB, Loi, u. 845. 49. BoNCENNE, Thorie, 1, 515; CHENON, Cassation, pg. 207; CREP0N, Cas sat,on, 1, 171; PAYE, Cassaiion; SIREY, Interpr., II, en iecueil, 1824, II, pg. 20. 50. 51.
CHENON, loe. cit. TARB, Lois,

a. 853, nota.

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2) Segundo sistema. La ley de 16 de septiembre de 1807 volvi al rfr, hacindolo obligatorio en el caso de un tercer recurso por los mismos motivos en una causa en la que se haban producido ya dos casaciones, y meramente facultativo en el caso de un segundo re curso de casacin por los mismos motivos 52; hiptesis en la cual, si la Corte de casacin no quera hacer uso de tal facultad, deba juzgar en Secciones unidas, bajo la presidencia del ministro de la Justicia La peculiaridad de esta reforma consisti en que la interpretacin autntica a que daba lugar el rfr, no deba producirse por medio de una ley sino dans la forme des rgiements dadnvinistration publi que a, o sea por el Emperador asistido por el Consejo de Estado; lo que, si bien responda al disfrazado absolutismo de la constitucin imperial significaba una evidente expoliacin del poder legislativo en favor del poder ejecutivo. Esto, sin embargo, no alteraba la posi cin de la Corte de casacin: el Consejo de Estado, en efecto, resolva, en forma de rglement general, la cuestin de principio, en forma hipottica y abstracta, con valor para todos los casos futuros la Corte (le casacin, tomando esi consideracin esta resolucin, decida si deba quitar eficacia en el caso singular a la sentencia denunciada 57; y, de considerar necesaria la casacin, remita para ulterior decisin a la autoridad judicial, la cual estaba obligada, como resulta de la Relacin gubernativa 58, a decidir de conformidad con el principio consagrado por el decreto interpretativo. Para eliminar la infraccin al principio de la separacin de los poderes, la cual, desde el 1814, haba dado lugar a protestas por parte del poder legislativo, que reclamaba para s el derecho de interpretar las leyes el Consejo de Estado, convocado
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52. Vase en TARB, Lois, ns. 1039-1044, el texto de esta ley y la relacin explicativa que la acompa; vase tambin STREY, Recueil, 1808, II, voz mier prtation, pgs. 37 y sigs.; GARSONNET,Trait, 1, 91. 53. Arts. 3-5. Id. id., ns. 1042-1044. 54. Art. 2: en TARB, Lois, n. 1041. 55. BONCENNE, Thorie, 1, 517 56. BONCENNE, Thorie, 1, pg. 530. 57. SIREY, Inierpr. cit., (Recneii, 1808, II, 38), II: . . .en dernire ana lyse ce sera larrt rendu par la Cour de cassation, sur le deuxirne ou sur le troisime pourvoi, qui, dans ehaque affaire, dcidera le point de droit. 58. En TARB, Lois, n. 1039, en nota: . . le nouveau tribunal saisi du fond ne pourra scarter des principes consacrs par le dcret. 59. Para particularidades vase BONCENNE, Thorie, 1, 518, 525; G&R SONNET, Trait, 1, 92; en defensa de la ley de 1807, vase SIREY, Rece eil, 1824, II, Interpr. royale, III, pgs. 20 y sigs., el cual trata de demostrar que la misma es compatible con la Carta constitucional.

El rgano de Casacin en su desarrollo el 27 de noviembre de 1823 para examinar si, bajo el rgimen de la restauracin, deba considerarse en vigor la ley de 1807, decidi que la misma era compatible con el rgimen constitucional establecido por la Carta, siempre que se entendiese que la interpretacin atribuida al Consejo de Estado no tena el carcter de interpretacin autntica, sino el de una interpretacin jurisprudencial, que legalment borne an cas particulier pour lequel elle aurait t donne, nc serait pas la rgle ncessaire pour tous les cas analogues, ce qui la distinguerait essentiellernent de la loi 60 De este modo, la actitud adoptada por ci Consejo de Estado, si salvaba el principio de la separacin de los poderes por una parte, lo violaba en otro sentido, en cuanto el poder ejecutivo cesaba de ser legislador para convertirse en juez . Las in terpretaciones del Consejo de Estado no tenan ya, pues, el carcter de leyes, sino de verdaderas y propis sentencias 62, de suerte que se volva as a las instituciones del ancien rgime, por las cuales era puesto en las manos del prncipe el ltimo destino de las litis 3) Tercer sistema. Al objeto de establecer netamente la diferen cia entre la interpretacin autntica y la interpretacin jurispruden cial, y de quitar al poder ejecutivo toda ingerencia sobre la decisin de las litis, la ley de 30 de julio de 1828 6 estableci que, cuando la Corte de casacin, en secciones reunidas, hubiese casado una segunda vez por los mismos motivos, la ulterior decisin sobre el mrito se remitiese siempre a una Cour Royale 65, la cual deba juzgar en Sec ciones reunidas en modo absolutamente soberano, esto es, sin que su arrt, aun separndose de la opinin de la Corte de casacin, pudiera ser ya denunciado en casacin (art. 2). En el conflicto de opiniones entre la Corte de casacin y la autoridad judicial, la victoria deba

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Lois,

60. Dictamen del Consejo de Estado, 27 de noviembre de 1823, en TARB, Intr., pgs. 85-86: vase BONCENNE, Thorie, 1, 524. 61. CHENON, Cassation 209. 62. As ocurri en la prctica: ejemplos en BONCENNE, Theorie, 1, 531. 63. MORTARA, Cominentario, 1, 78; CaEPON, Cassation, 1, 508. 64. TARB,Lois, ns. 1331 y sigs. Trabajos preparatorios: Proyecto y rela cin del ministro P0RTALI5, 24 de marzo de 1828 (Moniteur, 1828, 362); Re lacin a la Cmara de los Diputados de CALEMAED DE LAFAYETTE, 10 de mayo (nl., 614), discusiones 22, 23, 26, 27 mayo (id., 691-726); Relacin a la Cmara de los Pares de MOL, 19 de julio (id., 1185), discusiones 22, 23, 24 julio (id., 1193-1195; 1203-1205; 1221-24). 65. Esto se hizo al objeto de dar mayor autoridad a la tercera sentencia, que poda separarse de la opinin de la Casacin; vase Relacin PORTALIS, Mo niteur, 1828, pg. 363, columna 1.

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corresponder, pues, a esta ltima, ya que a ella sola competa la in terpretacin jurisprudencial: el rfr dirigido a obtener la interpre tacin autntica no era abolido, pero, en vez de tener lugar en el curso de la litis suspendiendo la decisin de la controversia, deba ser utilizado despus que la Cour royale haba decidido irrevocablemente, y deba ser dirigido al rey, a fin de que en la sesin siguiente, propusiera a las Cmaras una ley interpretativa, vlida, se comprende, solamente para los casos futuros (art. 1) e inmune, por consiguiente, de cualquier referencia parcial al caso singular Controvertido 66 De este modo, si el principio de la separacin de los poderes quedaba respetado, en la prctica se restaba toda seriedad y toda eficacia al rgano de casacin, desde el momento en que la autoridad judicial saba que el medio mejor para tener razn contra la intervencin censoria de este rgano era el de perseverar en el error 67 187. Ninguno de estos tres sistemas, aun extendiendo en diversa medida el poder de la Corte de casacin frente al error in iudicando de la autoridad judicial, vino a alterar el carcter absolutamente nega tivo que el rgano de casacin tena por ley, y a sancionar con un reconocimiento de derecho aquel influjo positivo que la decisin de la Corte de casacin haba asumido de hecho tanto sobre la decisin del caso singular controvertido (vase, aiiteriormente, n. 183), como sobre la marcha general de la jurisprudencia (vase, anteriormente, n. 185). Pero estas reformas, que se sucedan a tan poca distancia, mues tran el estado dQ falta de certeza que en la conciencia jurdica francesa reinaba en cuanto al modo de entender la funcin de la Corte de casacin, la oscilacin entre la concepcin originaria del Tribunal de casacin, que haca de l un rgano de control con funcin absolu tamente negativa, y la realidad prctica del instituto, que haba asumido poco a poco funcin positiva y reguladora sobre la marcha de la ju risprudencia. Casi se podra decir que los legisladores franceses com prendieron que el rgano de casacin no estaba todo 1 en las leyes escritas, y sintieron la necesidad de encerrar en nuevas disposiciones lo que en la prctica el mismo haba venido a ser; pero, aun compren dindolo, no consiguieron recoger con precisin su individualidad jur

66. P0RTALI5, d., pg. 363, col. 3 CALEMARD DE LAFAYETTE, sesin de la Cmara de Diputados del 10 de mayo (id., 614, col. 3). 67. Vase, en cuanto a las crticas, BONCENN, Thorie, pgs. 537 y sigs.; CHENON, Cassation, a. 62; GARSONNET, Trait, 1, 92.

El rgano de Casacin en su desarrollo dica, encontrar cul era la reforma nica que habra podido conciliar el desacuerdo. Los tres sucesivos sistemas a que he hecho referencia muestran de un modo evidente este desacuerdo de concepciones opuestas. La ley del ao VIII, que aboli el rfer al legislador y que se basa sobre el supuesto errado de que la autoridad judicial no habra osado rebe larse contra la opinin de la Corte de casacin en Secciones unidas (vase, anteriormente, n. 186), parece querer favorecer el positivo influjo de la Corte misma sobre la resolucin definitiva de las litis, y reconocer, por consiguiente, su oficio de reguladora y unificadora de la interpretacin jurisprudencial; pero la ley de 1807, al introdu cir nuevamente la obligatoriedad del rfr, vino a quitar a la Corte de casacin toda ingerencia positiva sobre la interpretacin de la ley, y a considerarla todava como un simple trmite entre la autoridad judicial y la ley, volviendo, aunque fuese con diversidad de disposi ciones, a la concepcin del Decreto de 1790. Todava se acenta ms esta concepcin en la ley de 1828, la cual se basa sobre esta idea caracterstica expresada de un modo clarsimo por CORNTJDET 68: que la casacin, desde el momento en que debe tener lugar slo en caso de contravencin expresa a la ley, no debe produeirse cuando se trata. de interpretar una ley oscura; y que, por consiguiente, cuando el desacuerdo entre la Corte de casacin y la autoridad judicial demuestra que estamos frente a una cuestin jurdica dudosa, la autoridad ju-. dicial debe quedar victoriosa, porque no puede existir contra una ley dudosa la expresa contravencin, nica que autoriza la casacin. La ley de 1828 niega absolutamente a la Corte de casacin el oficio de unificar la jurisprudencia; y reafirma la rigurosa concepcin de la Asamblea nacional, en la cual, desde luego, se inspira CORNUDET cuan do proclama que lunit de doctrine que lon invoque, doit sortir des termes mmes de la loi, et non dune glose arbitrairc que la Cour de Cassaj ion substituerait son texte 69 188. Pero, no obstante estas repetidas afirmaciones de aquella Concepcin restringida que haba presidido la fundacin de nuestro instituto, la Corte de casacin, como se ha visto, continuaba ejerciendo

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68. Discurso en la Cmara de los Pares, de 22 de julio de 1828 (Moniteur, 828, pg. 1195). Igual concepcin se expresa en la Relacin a la Cmara de ALEMARD DE LAFAYETTE, cit. 69. Loe. cjt.

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en la prctica una funcin mucho ms amplia y compleja que la que os legisladores se obstinaban en quererle asignar; hasta que la ley de 19 de abril de 1837 70 vino a legitimar este estado de hecho, y a reconocer legalmente la evolucin ya realizada por la Corte de casa cin. Esta ley, frente a un posible conflicto entre la Corte de casacin y la autoridad judicial que se obstinase in indicando en violar la ley, descart el sistema adoptado por el Decreto de 1790 y por la ley de 1807 de recurrir a la interpretacin autntica por va de rfr, y descart igualmente el sistema adoptado por la ley de 1828 de hacer prevalecer la opinin de la autoridad judicial: y eligi, como consecuencia, el nico sistema que quedaba, esto es, el sistema ya encubiertamente adoptado por la ley del ao VIII, de conceder el predominio irrevo cable a la opinin de la Corte de casacin. A tal fin, el art. 2 de la ley estableca que cuando la Corte haba pronunciado, en Secciones reunidas, la segunda casacin de una sentencia ya casada por el mismo motivo, la autoridad judicial de rinvio se conf ormera la dcision de la Gour de cassation sur le point de droit jug par cette Cour 71; en tal modo la cuestin de derecho dudosa vena resuelta por la Corte de casacin por una decisin limitada al caso singular, la cual tena fuerza obligatoria para el juez de rinvio, pero no para los otros jueces que despus se encontraran en el caso de haber de resolver en otros procesos cuestiones de derecho anlogas 72 La ley abola absolutamente el rfr obligatorio, lo mismo el precedente a la decisin definitiva de la controversia dispuesto por el Decreto de 1790 y por la Ley de 1807, que el posterior regulado por la Ley de 1828; pero con esto no trans fera a la Corte de casacin la facultad de emanar interpretaciones autnticas, puesto que la interpretacin de la Corte tena eficacia limitada al caso singular mientras que, por otra parte, el poder
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70. En TARB, Lois, ns. 1395-1397. Trabajos preparatorios: Proyecto y rela cin del guardasellos PERsIa, 25 de enero de 1837 (Moniteur, 1837, 172-73); Cmara de los Pares, relacin del Ron, 18 de febrero (id., 330-331), discusiones de 21 de febrero (id., 352-354); Cmara de los Diputados, relacin PARAN; 14 de marzo (id., 575-76), discusiones 30 de marzo cid., 739 y sigs.). Vase GAR .SONNET, TraC, 1, 93. 71. En TARB, Lois, 1396. 72. CHENON, Cassation, n. 63. 73. CAMB0N,en la discusin ante la Cmara de los Pares (21 de febrero, Moniteur, 352), haba propuesto dar a la decisin de la Corte de casacin valor de interpretacin autntica; pero PERSIa se opuso: de esta opinin es tambin MARCAD, Expi. thor. et prat. du Code Napoion, 1, n. 92 (contra el cual, nuestro CAPONE, Discorso, cit., II, pgs. 254 y sigs.); vase LA GIIASSERIE, Cassation.

El rgano de Casacin en su desarrollo legislativo poda valerse, cuando le pareciese oportuno, de su exclusivo derecho de emanar leyes interpretativas La ley tuvo, durante las discusiones parlamentarias, crticas muy vivas: se deca que la misma transfera a la Corte de casacin una parte del poder legislativo y que vena a destruir la souverainet del juez de rinvio 75; pero, sobre todo, sus adversarios oponan que la misma, al dar a la decisin de la Corte eficacia obligatoria, vena a investir del conocimiento de la decisin de mrito el rgano de casacin, contrariamente a aquel principio fundamental que le prohi ba el conocimiento del fond, y que en esa forma quitaba a la Corte de casacin su carcter originario, transformndola en un verdadero y propio rgano jurisdiccional 76 No se puede decir que estas ltimas objeciones fueran infundadas ya que verdaderamente la ley de 1837 vino a transformar radicalmente, como ahora diremos, la funcin de la Corte de casacin; pero es inte resante observar que los defensores de esta ley, en lugar de reconocer abiertamente la innovacin que la misma, en armona con la prctica, introduca en el derecho objetivo, trataban de refutar a los contradictores, negando que la nueva ley estuviese en oposicin con los prin cipios iniciales de la casacin, y que la misma poseyese aquel carcter de fundamental reforma, que constitua, sin duda, su innegable m rito Verdaderamente, si bien los legisladores demostraban no darse cuenta de ello, con la reforma de 1837 se reconoci por ley a la Corte de casacin que hasta entonces haba tenido en teora un oficio meramente negativo la facultad, que haba ido madurndose en la prctica, de influir positivamente:
. .

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a) sobre la resolucin de la controversia singular que ya haba sido decidida por la sentencia casada (vase, anteriormente, n. 183) 74. As, todos los oradores que defendan cialmente PEBSIL (Moniteur, 1837, 173, 353, Pares como en la de los Diputados hubo quien rior a la decisin en la forma de la ley 1828 id., 745); pero las enmiendas fueron rechazadas 30 el proyecto, entre los cuales espe 745). Tanto en la Cmara de loB propuso mantener el rfr poste (VILLEMAIN, id., 354; SALVaRLE, como superfluas.
GAILLARD DE KRRBERTIN,

75. CAMBON,21 de febrero (Moniteur, 1837, 352); de marzo (id., 739); DELESPAUL (id., 740).

76. Caracterstico es sobre este tema el discurso dirigido por PATAILLE a la Camara de los Diputados el 30 de marzo de 1837 (Moniteur, 741 y sigs.).
lIfl

el

77. Gawr, Mthode, pg. 83, dice que tales explicaciones descansaban sobre sofisma. Habra sido mucho mejor confesar francamente que se rompa... con principio de la Constituyente.

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) sobre la resolucin de todos los casos anlogos que pudieran en adelante presentarse en otros procesos (vase, anteriormente, n. 184). Examinemos separadamente cada uno de estos dos puntos. 189. a) Para apreciar, en todo su alcance, la modificacin que se introduca en la ndole de la Corte de casacin, al prescribir que despus de la segunda casacin, el juez de rinvio debiera ajustarse a la opinin jurdica expresada por la Corte, es preciso poner en relacin esta norma con todo lo que hemos dicho anteriormente (en los ns. 180_ 182) acerca de los lmites de la facultad de examen que la Corte de casa cin tena sobre los errores in iudicando cometidos por el juez de mrito. Se ha visto, en efecto, que la Corte de casacin, poco a poco, haba llega do en la prctica a examinar todas las cuestiones de derecho, no slo las abstractas relativas a la premisa mayor, sino tambin las concretas relativas a la premisa menor: ahora bien, combinando este poder de lic eho con el poder de derecho establecido por la ley de 1837, vemos que desde este momento se reconoca a la Corte de casacin la facultad de hacer prevalecer la propia opinin en la resolucin de todas las cuestiones de derecho que surgieran in indicando en un proceso, o sea, lo que es lo mismo, la facultad de decidir positivamente y concretamente sobre el punto de c?erecho las controversias llevadas por los particu lares ante la autoridad judicial. Verdaderamente, en la divergencia de opiniones jurdicas entre la Corte de casacin y la autoridad judicial, el parecer de la Corte de casacin deba predominar siempre; ya que, si la autoridad judicial, despus de una primera casacin, no se ajustaba voluntariamente a la opinin de la Corte, deba ajustarse por fuerza despus de una se gunda casacin pronunciada por los mismos motivos. Y la aotividad que la Corte de casacin llevaba a cabo sobre la decisin de la con troversia singular no se limitaba a imponer al juez de rinvio una cierta doctrina jurdica en abstracto, a indicarle en general cul era la norma hipottica a aplicar al caso; sino que llegaba tambin a realizar en lugar del juez la concreta aplicacin de la norma al hechor a determinar (quedando firmes los hechos declarados ciertos en el pre cedente juicio de mrito) si una cierta norma poda, y cmo poda, con siderarse idnea para dar a los mismos una cualificacin jurdica. Como la Corte de casacin no slo indicaba al juez cul era la norma y cul era su significado, sino que llegaba tambin, al examinar la fausse ap plication, a indicarle cmo deba ser aplicada la norma, se comprende

El rgano de Casacin en su desarrollo que la funcin del juez de mrito se reduca a la pura y simple consta tacin de los hechos, a la resolucin de las solas cuestiones de hecho. La norma fundamental del instituto de casacin, que le prohiba toda participacin en la decisin del fond la cual ya en la prctica haba sido violada cuando la Corte de casacin haba entrado a exami nar cuestiones de derecho concreto, relativas a la premisa menor (vase, anteriormente, u. 182) resultaba ahora aun ms claramente trans gredida, puesto que el rgano de casacin, creado para destruir y no para construir, se lanzaba a influir sobre la construccin de la nueva sentencia, a cooperar con la autoridad judicial en la resolucin de la controversia de mrito. Verdaderamente, desde este momento, la deci Sin de la Corte de casacin no era ya un jugement du jugement, sino que era una decisin, aunque limitada al punto de derecho, de la relacin jurdica controvertida. Los defensores de la ley 1837, durante los trabajos preparatorios, negaban que esta reforma constituyese una infraccin a la prohibi Cin de decidir el fond de la controversia; y afirmaban que la liber tad de decisin del juez de rinvio quedaba intacta, desde el momento en que la Corte de casacin colocaba ante l una norma de derecho, general y abstracta como la ley, respecto de la cual l era libre para deducir a su placer las consecuencias limitadas al caso singular Pero con esto queran ocultar, incluso a ellos mismos, que ya entonces la Corte de casacin llevaba a cabo la resolucin de todas las cuestiones de derecho, aun las limitadas al caso singular: y el mejor ments a sus Protestas se encuentra en sus mismos discursos, en los cuales la obli gacin del juez de rinvio de ajustarse a la opinin de la Corte de ca sacin se explica como un fenmeno de cosa juzgada ), lo que impli ca, evidentemente, que consideraban el pronunciamiento de la Corte de casacin como una verdadera y propia sentencia, o sea como un acto de jurisdiccin.
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La Corte de casacin, no obstante los opuestos argumentos de aquellos que, aun variando la sustancia de la misma queran mante ner sus apariencias formales originarias, asuma as la decisin del fond en Concurrencia con el juez de rinvio, constituyendo un nuevo ejemplo del fenmeno, no raro en los ordenamientos judiciales, de una sepa racin entre el rgano que decide las cuestiones de derecho y el que
78. Vase col. 2). 79. Relacin Roy, 18 de febrero de 1837 (Moniteur, 1, n. 92, 1837, 331,

Roy, id.; PERSIL. Lo observa MARCAD, Explication,

pg.

65.

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decide las cuestiones de hecho. Se verificaba, de este modo, lo que un opositor de la Ley de 1837 haba previsto con claridad: La Cour de cassation deviendra un troisime degr de juridiction, car le procs sera jug de compte demi. La Cour de eassation jugera une moiti, lautre moiti sera juge par la Gour royale 80; palabras que describen la posicin de la Corte de casacin en el proceso en forma no muy diversa de como la describe hoy un ilustre procesalista nues tro cuando dice que la actividad de la Casacin combinada con la del juez de rinvio constituye una forma de tercera instancia Si los defensores de la ley de 1837 se engaaban pensando que la misma no vena a alterar la funcin originaria de la casacin, igual mente se engaaban los opositores cuando objetaban que con esta ley se vena a violar el principio de la separacin de os poderes, desde el momento en que la soberana de la autoridad judicial era disminuda y usurpada por un rgano de control negativo, cual era la Corte de Casacin En verdad, este razonamiento contena una peticin de principio: puesto que, desde el momento en que la Corte de casacin haba asumido la decisin positiva de las cuestiones de derecho con cretas, la misma haba cesado ipso facto de ser un rgano de control de naturaleza ejecutiva, y haba asumido el carcter de rgano ju risdiccional; de modo que el poder judicial no poda sufrir usurpa ciones de la Corte de casacin, precisamente porque tambin la Corte de casacin haba entrado a formar parte del poder judicial 83
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190. ) La ley de 1837, al abolir el rfer dirigido a obtener de parte del poder legislativo la interpretacin autntica de una ley dudosa, no haba pretendido en modo alguno, como se ha dicho, trans ferir a la Corte de casacin el poder de interpretar la ley en modo obligatorio para todos. La interpretacin, el monopolio de la cual se atribua a la casacin, era la llamada interpretacin jurisprudencial,

80. GAILLAEDDE KEEBERTIN, Cmara de los Diputados, 30 de marzo de 1837 (Moniteur, 1837, pg. 739). Vase tambin Relacin CALEMARD DE LAFAYETIE a la ley de 1828 (Moniteur, 1828, pg. 615, col. 1) ; MARCAD, Explication, 1, u. 92, pg. 65. 81. CHI0vENDA, Principii, pg. 398; vase LA GRASSERIE, Cassation, pg. 4: On a beau aher rptaut que la cassation nest pas un 3ine degr de juridiction, een est bien un troisime en ralit, seulement qui sapplique uniquement un droit; y tambin en pg. 13. 82. Vase CAMBON, 21 de febrero de 1837 (Moniteur, 1837, 352). 83. ENOELMANN, Rm. kan. Pr., III, 194.

El rgano de Casacin en su desarrollo que, junto con la interpretacin doctrinal, constituye la interpretacin cientfica contrapuesta a la legislativa, con eficacia obligatoria limi tada al solo proceso en el cual haba surgido la duda jurdica; en otras palabras, la Casacin, cuando decida que una cierta duda jurdica deba ser resuelta de un determinado modo, no poda obligar a ajus tarse a tal resolucin a todos los ciudadanos y a todos los jueces en los posibles casos futuros, como habra ocurrido si esta resolucin hu biese tenido carcter de ley; sino que poda obligar a ajustarse a su opinin solamente al juez al cual se enviaba la decisin de la contro versia concreta. La Casacin, pues, no tena el oficio de establecer cmo deba ser entendida, en general y para el futuro, una cierta nor ma jurdica, en modo que hiciese entrar. su interpretacin en el de recho objetivo; sino que tena simplemente el oficio de establecer cmo deba ser entendida, en aquel determinado proceso, una cierta norma jurdica acerca de la cual haba surgido controversia y duda. Pero es necesario considerar, por otra parte, que en todas las de cisiones de la Corte de casacin, aunque limitadas, por su fuerza obli gatoria, al caso concreto, se contena siempre la resolucin de una cuestin de derecho abstracta: esto, evidentemente, ocurra siempre en todos aquellos casos en que la casacin era pronunciada por un error de derecho relativo a la premisa mayor (vase, anteriormente, u. 180) pero tambin cuando la casacin era pronunciada por fausse applica tion de la ley, esto es, por un error de derecho relativo a la premisa menor, se encontraba siempre implicada en el dictamen de la Corte una resolucin en abstracto sobre el alcance de la ley que haba sido mal aplicada: si, por ejemplo, la sentencia era casada porque haba considerado como venta un negocio jurdico que era en realidad una donacin, figuraba siempre como base de esta casacin una diserta cin genrica de carcter doctrinal sobre los extremos jurdicos que, en abstracto, constituyen la esencia de la venta o de la donacin 84 En toda decisin de la Casacin poda, y deba, encontrarse, pues, la afir macin de un principio: la que en lenguaje forense se llama la mxima. He dicho que la decisin de la casacin tena eficacia obligatoria limitada al caso singular: lo que significaba que, agotado el proceso en el cual haba tenido lugar la casacin, los jueces que en otros pro cesos se encontraran en el deber de decidir una cuestin de derecho
84. Vase, ms adelante, los Conceptos de culpa, fuerza ms adelante, 216, a. n. 199, sobre la funcin de la Casacin al precisar mayor, etc. Vase, en cuanto a la revisin alemana,

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similar a aquella que una mxima de la Corte de casacin haba ya re suelto en un cierto sentido, eran libres de resolverla en el sentido per fectamente contrario. Pero esto, in falto, no ocurra en la mayora de los casos: ya que, aparte la obediencia que los jueces pudieran sentir frente a la autoridad y a la fuerza persuasiva de las resoluciones emi tidas por la Corte de casacin, los jueces, frente a la innovacin in troducida por la ley de 1837, saban que la casacin no slo tena po der de casar tambin en el futuro todas las sentencias que estuvieran basadas sobre una propositio niaior contraria a la opinin jurdica ex presada en abstracto por ella con ocasin de otro proceso, sino que tena el poder de imponer esta opinin jurdica suya a los jueces que por primera vez intentaron rebelarse contra ella. De este modo, del hecho de que la decisin de derecho de la Corte de casacin tena fuerza obligatoria en el proceso singular, derivaba para las opiniones de la Corte un carcter de autoridad y de coaccin moral tambin en los otros procesos: ya que los jueces, sabiendo que la Corte de casacin habra podido, de presentarse el caso, constreirlos a decidir una litis segn la interpretacin de derecho que a ella le pareca preferible, se inclinaban a aceptar por anticipado las interpretaciones manifestadas por ella con ocasin de otros procesos y a ajustarse a ellas como si hubieran tenido la fuerza de leyes interpretativas 85 La opinin de la Corte de casacin, aun cuando no debiese tener de derecho eficacia obligatoria fuera del caso concreto, ejerca de hecho una disciplina sobre la interpretacin jurisprudencial de todos los tribunales: ya que, si stos no se ajustaban voluntariamente al modelo de sus decisiones, aqulla tena la posibilidad de quitar eficacia a las sentencias que discreparan y de obligar tambin a los rebeldes a adoptar sus mximas jurdicas; en tal modo, puesto que toda la juris prudencia deba pasar bajo este control de la Casacin, que, siendo un rgano nico, no poda tener sobre el modo de resolver cualquier cues tin de derecho ms de una opinin, se produca automticamente una especie de seleccin entre las diversas interpretaciones de una misma norma que se hubieran eventualmente manifstado por tribunales di-versos: y la interpretacin jurisprudencial, a travs de la Corte de casacin, se unificaba y se fijaba sin diversidad y sin faltas de
certeza. 85. Vase LA GRASSERIE, pg. 61 y sigs., quien querra en absoluto, por tal consideracin, dar sienipre a las decisiones de la Casacin la fuerza de interpre taciones autnticas (vase vol. II, cap. XIII).

El rgano de Casacin en s desarrollo La Corte de casacin vena as a asumir plenamente en el Estado jurisprudencial, que antes de 1837 haba podido realizar solamente de una manera imperfecta: nun ca, antes de 1837, se haba podido afirmar con igual energa que la Cour de cassation na t tablie que pour rendre la jurisprudence conforme Si elle natteignait pas ce but, elle serait mutile 86 Si no se puede decir que a ella sola estuviese atribuda como prerrogativa la interpretacin jurisprudencial, ya que sta, sin la cual no puede haber jurisdiccin, corresponda a todos los jueces, no puede negarse que era caracterstico de la Casacin el oficio de hacer uniforme esta inter pretacin, de hacer valer como verdadera interpretacin solamente la que estuviese aprobada por ella Su actividad, como consecuencia, no slo tena un efecto positivo sobre la decisin de las litis singulares, sino que comenzaba a ejercer, aun cuando no tuviese autoridad le gislativa, un potente influjo sobre el derecho objetivo que se desarrolla y se forma a travs de la jurisprudencia de los tribunales 88

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el ficio de unificar la interpretacin

..

191. La Corte de Casacin, tal como sali de la ley de 1837 que vino a sancionar definitivamente la evolucin que e haba ya realizado en la prctica, parece as un instituto profundamente diverso e aquel Tribunal de cassation que surgi de las discusiones de la Asam blea Nacional, que haba sido colocado en un lugar intermedio entre el legislador y el juez como custodio del principio de la separacin de los poderes (vase, anteriormente, u. 177). El originario Tribunal de cassation era un rgano situado fuera del poder judicial, que, sin preo cuparse de la sustancia de las decisiones judiciales, deba solamente ocuparse de quitar fuerza jurdica a toda contravention exprese con

86. PEBSIL, Guardasellos, Cmara de los Pares, 21 de febrero de 1837 (Mo niteur, 1837, 353). 87. MEYER, Ist. giud., Libro VIII (vol. V de la trad. italiana), despus de haber tratado de la Uniformidad de la ley (cap. Y), pasa a tratar de la nece sidad de una Uniformidad de la aplicacin de una ley (cap. VI) y considera aptas para mantenerla tres garantas: le la publicidad de las audiencias (cap. VII); 20 la motivacin de las sentencias (cap. VIII); 3 la casacin, que estudia desde este punto de vista (caps. IX-XI, pgs. 118 y sigs. del vol. V de la trad. italiana). 88. Tambin sobre este punto prevea exactamente GAILLARD 1E KEEBERPIN, cuando adverta, contra quien opinaba que la eficacia de la Casacin estaba limi tada al caso singular: Prenez-y garde, Messieurs; on ne dissimule pas que le but de la loj est damener forcfrnent luniformit de la jurisprudence (30 de marzo de 1837, Moniteur, 1837, 739). Ya en la obra De iadministratiofl d la iUSt%ce de EYRAUD (Pars, 1825) la Casacin es considerada exclusivamente como organo unificador de la jurisprudencia (id., vol. II, cap. XXV, Jurisprudence Cour de cassaiion).

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la cual el poder judicial hubiese invadido el campo reservado a la Loi: presupona, pues, una especie de rivalidad entre el legislador y el juez, un estado de oposicin anormal y patolgico entre estos dos po deres, que aqul deba neutralizar por medio de la propia censura. Pero la Corte de Casacin de la ley de 1837 pierde de vista el prin cipio de la separacin de los poderes, y este estado de desacuerdo que la misma en su origen estaba llamada a vigilar y a reprimir; y asume dentro del ordenamiento judicial, una funcin normal y, por decir as, fisiolgica, a travs de la cual la misma, en lugar de un rgano de polica que destruye el desorden, coopera a la obtencin de una positiva finalidad de bien pblico Hemos visto que, en los primeros tiempos de la Revolucin, se crea que la codificacin hubiese definitivamente suprimido la inter pretacin jurisprudencial: ji fut un ternps adverta PERSIL al res ponder a los opositores de la Ley de 1837 oil on croyait pouv oir pa raliser et mme dtruire linterprtation doctrinale; pero en seguida se comprendi que esta creencia era una utopa, y que en la prctica era absolutamente imposible recurrir para aclaraciones al legislador cada vez que en un proceso surgan dudas acerca de la interpretacin de una norma. Se comprendi entonces que la jurisprudencia, en lu gar de enemiga del derecho objetivo, era su mejor colaboradora; y en la interpretacin jurisprudencial, ms bien que un peligro para la codificacin, se vi la ms natural continuacin, el ms oportuno des arrollo del derecho codificado. La Corte de casacin, por consecuen cia, no fu ya llamada a destruir la jurisprudencia, sino a disciplinarla y a unificarla; no ya a impedir a ios jueces interpretar la ley, sino a regular y a hacer homognea su interpretacin. Se comprende as que, habiendo variado de tal manera el oficio del rgano de casacin, no fuese ya posible que el mismo redujese su actividad a la sola censura de la contravention expresse au texte de la loi: puesto que, precisamente en aquellos raros casos en los cuales la

89. El mrito de haber analizado y puesto en claro la importancia de esta transformacin corresponde indudablemente a GENY, Mthode et sources, cit.; desde ese momento comienzan, siguiendo sus huellas, a hablar tambin nuestros escritores, por ej., FERnONE, Processo civile moderno (5. Mara O. V., 1912), pg. 35, nota. Referencias a ella se encuentran tambin en HARRASOWSKY, Rechts mitiel, pg. 501, y en BOYENS, Tatfrape und Rechisfrage, nota 1, quien reconoce (como no suelen hacer por lo general los escritores alemanes) que el recurso de casacin, nacido como una represin de la violacin de la ley, asumi poco a poco, bajo el influjo de necesidades prcticas, una forma menos vigorosa en inters del derecho sustancial. Vase tambin CAPONE, Discorso, cit., II, 178, 238, 244. 90. Moniteur, 1837, pg. 352.

El rgano de Casacin en su desarrollo violacin de ley era manifiesta e indudable, faltaba absolutamente el estado de inexistencia de certeza jurdica del que nace la necesidad de la interpretacin jurisprudencial. El caso tpico en el cual, desde aquel momento en adelante, la obra de la Corte de casacin resultaba eficaz era precisamente el de la fausse inierpretation, que, en los primeros tiempos del instituto, se afirmaba ser extraa a sus fines; la variacin haba sido profunda; y bien se daba cuenta de ello, durante las dis cusiones de la ley de 1837, el diputado PATAILLE, el cual, despus de haber resumido los principios que haban presidido la creacin del Tribunal de cassation, observaba: Le systme du projet de loi est vi dernmeat contraire ces principes: ji suppose, adrnet et consacre les cassations, alors mine quii ny aura paS controvention claire el pr cise d une loi, mais simplement divergence dopinions sur le sens obsctcr et cach dune loi 91 Estas palabras se pronunciaban para criticar el proyecto de ley; pero caan precisamente, y lo ponan bien en claro, sobre lo que era no el defecto, sino el mrito fundamental de la reforma. La Corte de casacin, que hasta ahora haba sido un rgano si tuado fuera del ordenamiento judicial (vase, anteriormente, n. 177), vena desde este momento a formar parte de l, a constituir su punto culminante y su centro. La razn principal por la cual debamos con siderar hasta ahora el rgano de casacin como situado fuera del or denamiento judicial 92, esto es, la necesidad de que la misma fuese un rgano imparcial colocado fuera de la administracin de la jusil cia para vigilar y juzgar los juicios, cesaba ya de existir, puesto que el inters pblico al cual la misma responda no era ya el de reprimir la contravencin del juez contra la ley, sino el de establecer claridad donde el derecho positivo faltaba o estaba oscuro: no presupona ya, de ahora en adelante, una voluntad de rebelin a la ley por parte del juez (vase, anteriormente, n. 161) que no puede nunca apreciarse en un involuntario error de interpretacin , y, por consiguiente, la mis ma no deba ya, de ahora en adelante, vigilar al juez, sino cooperar con el juez para la mejor consecucin de la interpretacin jurispruden cial. De este modo, la vigilancia de la Corte de casacin no estaba ya
Sesin del 30 de marzo de 1837 (Moniteur, 1837, 742). Vanse las palabras de PATAILLE, ya citadas anteriormente, n. 177. Vanse las palabras de HENRI0N DE PANSEY, anteriormente, u. 161, nota; LA GRASSER1E, Cassation, pg. 16: Le juge veut bien suivre la loi, mais se trompe en linterprtant; vase JAPIOT, Trai, 686. 91. 92. 93.

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restringida dentro de los lmites de la Loi, esto es de la ley for,nl, emanada por el poder legislativo al cual la Revolucin quera reser var la creacin del derecho objetivo, sino que se extenda a cualquier fuente de derecho objetivo, de la cual hubiesen nacido normas jur dicas que el juez hubiese aplicado en su sentencia: de suerte que la casacin era admisible tambin cuando la sentencia de mrito, aun sin contener una violacin precisa de un texto de ley escrita, se basaba sobre una norma jurdica derivada de otras fuentes de derecho que la Corte considerase errneamente derivada. La Corte de casacin, pues, no casaba ya porque el juez hubiese violado la ley, sino porque l mismo, en una cuestin jurdica dudosa, haba adoptado una opi nin diversa de la que a la Casacin pareca la mejor: se tenda, as, no tanto a obtener una interpretacin jurisprudenejal conforme a la ley, cuanto una interpretacin en s y por s uniforme Se compren de por esto (y lo veremos mejor en la parte dogmtica en la que toda esta materia se tratar con mayor amplitud) que muchas cuestiones prcticas, las cuales, bajo el imperio de la concepcin originaria del Tribunal de casacin deban ser resueltas en una forma, debieron, cuando la naturaleza y los propsitos de la Corte de casacin vinieron as a modificarse, ser resueltas en sentidos perfectamente opuestos: se comenz a admitir, aunque con excesivamente lenta evolucin, por los autores y en ios fallos, que pudiera dar lugar a casacin no ya solamente la violacin de una ley escrita proveniente del poder legislativo del Es tado, sino tambin la violacin de toda norma jurdica, cualquiera que fuese su fuente y su forma, siempre que se demostrase que la misma formaba parte del derecho objetivo vigente por ejemplo, la viola cin de los principios generales del derecho o, en ciertos casos, la
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94. Observa justamente FEtJERBACH, Betrachtun gen, 103: Naturalmente la Corte de casacin considera como verdadero sentido de la ley en las interpreta ciones dudosas solamente su opinin y casa por contravention sentencias que se basan sobre una interpretacin de ley diversa de la que admite la ley. En su forma originaria el Tribnnal de cassation tendra tambin, en los casos absoluta mente dudosos, a obtener la interpretacin del verdadero sentido de la ley, me diante el rfr al legislador, nico que puede decir el verdadero significado de la ley; pero al hacerse la interpretacin directamente por la Corte, no exista ninguna garanta de que la misma representase la verdadera voluntad del legis lador: vase HOLZCRUHER, pgs. 131-132. Confrntese, sin embargo, vol. II, cap. IV. 95. GENY, Mthode, cit., pgs. 85 y 560. 96. GARSONNEP, Trait, VI, 2334, pg. 40, admite la casacin por viola cin de prilicipes universellement reconnus par le droit des geas ou par le droit franais, como podra ser el del secreto de las cartas confidenciales, o la mxima Nnl nc plaide par procureur, aun cuando no est escrita en ningn texto legal. En contra, en general: CREPON, Ca.ssation, II, 1909, 1928; a favor: FAYE, Cassation, n. 104.

El rgano de Casacin en su desarrollo de la costumbre o del derecho extranjero 98 Ya antes de que la ley de 1837 hubiese venido a consagrar este nuevo punto de vista, SIREY enseaba, en efecto, que ji y a cassation toutes les fois que sur leffet, letendue st la sanction de la loi, ji y a contravention aux rgles usuel les dappiication, aux traditions de la magistraivre, la philosophie de la jursprudence
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192. La Corte de casacin, en este nuevo oficio, serva todava a un inters inmediato del Estado; pero no ya a aquel inters cons titucional y poltico al cual obedeca el Tribunal de casacin primiti vo. El rgano de casacin funcionaba no ya dans lintret de la ioj, sino, por decirlo as, en inters de la jurisprudencia uniforme 100 El Estado, a travs de la Corte de casacin, no trataba ahora ya de defen der la esfera jurdica del poder legislativo de los ataques del poder judicial, esto es, de defender la propia existencia constitucional (ob srvese que mientras, durante la Revolucin, se haca siempre mencin, en las numerosas Constjtutions polticas, del rgano de casacin, tal mencin no se encuentra ya en las cartas constitucionales posteriores a la Restauracin) 101, sino de disciplinar la marcha de la interpretacin jurisprudencial, cuya eficacia sobre el derecho objetivo vena as de

97. Vase en GARSONNET, Trait, VI, 2334, nota 16, los ejemplos de los casos en que la jurisprudencia admite la casacin de usages, en general, sin em bargo, negada por los autores (CHENON, 157; CREPON, Cassation, II, ns. 1886 y sigs.; FAYE, Cassation, a. 104, admitiendo, sin embargo, excepciones). GENY, Mthode, pg. 562, querra lgicamente que la violacin del derecho consuetudi nario diera siempre lugar a casacin; en contra, GLASSON, Prcis, II, 1087. 98. GARSONNEP, Trait, VI, 2334, pg. 420, admite que pueda dar lugar a casacin la violacin de ley extranjera, lorsquelle est applicable en France, y cita en las notas la jurisprudencia al respecto; en este sentido GENY, pg. 85. En contra: CHENON, Cassation, pg. 155; CREP0N, Cassation, II, ns. 1929 y sigs. Observa GENY (loe. eit.) que estas oposiciones son un vestige bien net de ltroi tesse du rle primitivement assign au Tribunal de cassation. Sobre esta cuestin, vanse los trabajos de COLIN (1890) y de R0GERY (1910) favorables a admitir en todo caso el recurso de casacin tambin por ley extranjera. 99. Recueil, vol. XXIV (1824), parte II, pg. 22. La doctrina francesa ad mite, por otra parte, que en los casos en que la casacin no se apoya en la viola cin de un texto formal de ley, no se exige en el recurso bajo pena de nulidad la enunciacin especfica de los artculos violados; vase GARSONNET, Trait, 2387, nota 14; GEa-Y, Mhode, loe. cit. 100. Nc sententia ad exeinpluns trahatur. Vase ZACHARIAE-CROME, Franz. Civilrecht, 1, 35, pg. 125. 101. La Const. de 4 de noviembre de 1848, en los arts. 85 y 87, habla del modo de noubramiento y de la inamovibilidad de los miembros de la Casacin, pero no de la Corte de casacin lo misnio la Const. de 14 de enero de 1852 (BERRIAGSAINTPRIX Droit const. franc., Pars, 1851-53, pgs. 595 y sigs., 760 y sigs.).

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hecho a ser reconocida, y a garantizar a todos los ciudadanos el Canon fundamental de la igualdad ante la ley (vase, anteriormente, n. 143). Pero es necesario observar que, mientras para cumplir su primitivo oficio el rgano de casacin poda limitarse a examinar slo superfi cialmente las sentencias pronunciadas por la autoridad judicial, al objeto de verificar a la primera lectura si en el tenor de las mismas se encontraba alguna manifiesta contravencin a la ley, para dar cum plimiento a este segundo oficio deba adentrarse mucho ms a fondo en el examen de la decisin denunciada, y descender en absoluto al conocimiento de la relacin jurdica controvertida, aunque sea dentro de los lmites de las solas cuestiones de derecho; o sea, en otras pala bras, que mientras el Tribunal de cassation, rgano poltico de control negativo, poda ejercer su funcin sin juzgar, la Cour de cassation, rgano judicial de unificacin de la jurisprudencia, no poda dar cum plimiento a su funcin sino examinando y corrigiendo la aplicacin del derecho al hecho, esto es, llevando a cabo un trabajo de natu raleza netamente jurisdiccional. El inters pblico al cual la corte de casacin responda en el Estado era, pues, tambin aqu diverso de aquel inters privado en la satisfaccin del derecho subjetivo que mova a las partes a recurrir al juez; y aun cuando se admita que los rganos de la jurisprudencia civil estn institudos para servir no al inters privado sino al inters del Estado en la actuacin del derecho objetivo en concreto, es nece sario reconocer que el inters pblico, al servicio del cual estaba puesta la Casacin del 1837 en adelante, difera profundamente de aquel inters pblico en virtud del cual, por debajo de ella, funcionaban los otros tribunales. En efecto, si el inters que el Estado trata de satis facer a travs de los tribunales es el de obtener que la voluntad de ley, derivada en concreto de las normas abstractas en correspondencia con las circunstancias de la vida real, sean caso por caso declaradas y actuadas, el inters que el Estado trata de satisfacer a travs de la Corte de casacin no refleja la singular actuacin concreta de ley, que es la conclusin del silogismo, sino la recta interpretacin de la norma jurdica, la nixirn,a jurdica que del silogismo constituye una de las premisas (vase, anteriormente, n. 189) ; mientras los tribunales ordinarios se dirigen a obtener la actuacin concreta de la ley en el proceso singular, la Corte de casacin se preocupa del influjo daoso que en otros procesos y en la conciencia jurdica en general pueda

El rgano de Casacin en su desarrollo ejercer el ejemplo de una sentencia en la cual la cuestin de derecho no sea correctamente resuelta (vase vol. II, cap. III). La finalidad ltima de la Corte de casacin no era, pues, la de coo perar a la mejor actuacin de las concretas voluntades de ley, lo que la habra equiparado a una suprema Corte de justicia; escapaban a ella todas las cuestiones de mero hecho, y no estaban sometidas a su censura las sentencias que, aun habiendo aplicado rectamente la norma jurdica, hubiesen errado in facto y declarado, por consiguiente, como existente una voluntad concreta de ley en realidad inexistente. Del resultado lgico llevado a cabo por el juez, la Corte de casacin no se ocupaba; a la misma le interesaba solamente que fuese rectamente construda en el silogismo la premisa de naturaleza jurdica. Al decir esto no negamos, sin embargo, que la Corte de casacin, a partir de la ley de 1837, haya asumido en realidad una funcin de naturaleza jurisdiccional: desde el momento en que la misma tena facultad de examinar iii iure la relacin jurdica controvertida, y de establecer positivamente el modo en que in jure dicha relacin deba ser decidi da, no se puede negar que con esto la misma cooperase mediatamente a la sentencia, y que, por consiguiente, realizase oficio jurisdiccional. Pero es necesario tener presente (y se ver mejor al estudiar la teo ra 102) que la finalidad por la cual la Corte de casacin asuma oficio jurisdiccional, no era la finalidad de actuacin del derecho objetivo para la cual la funcin jurisdiccional est instituda en el Estado, sino una finalidad diversa, esto es, la de mantener la uniformidad de la jurisprudencia. Centro y vrtice del ordenamiento judicial vena a ser, pues, des de este momento, la Corte de casacin 103, y al mismo tiempo vena a ser un rgano jurisdiccional. Y cuando STEIN 104 afirma que la Corte de casacin es un rgano de la administracin de la justicia (Organ del Justizverwaltung) pero no es un rgano de jurisdiccin (Or gan der Rechtsprechung), ignora evidentemente, como los escritores alemanes parecen en su mayora ignorar, la profunda modificacin que la ley de 1837 aport al rgano de casacin. No deba llevar a en gao el hecho de que, aun despus de la ley de 1837, la actividad de
102. Vanse los captulos 1-1V del u volumen de este Trabajo. 103. As la Corte de casacin era proclamada desde la Ord. de 15 de fe brero de 1815 (TARB, Lois, a. 1193) la premire de nos cours dana lordre hirarchique des tribunaux. 104. Pri vate Wissen, pg. 108.

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la Corte de casacin haya continuado siendo aparentemente una pura y simple negacin, por lo que parece que tambin aqu se pueda repe tir que casser un jugement, ce nest pas juger. Si la actividad de la Corte de casacin, considerada en s, continuaba teniendo una eficacia meramente negativa, no es necesario olvidar nunca que la resolucin de la cuestin de derecho dada por la Corte de casacin deba pasar exactamente a la sentencia del juez de rinvio; de suerte que, mientras en el originario Tribunal de cassation el carcter negativo de su fun cin se justificaba a base del principio de la separacin de poderes (vase, anteriormene, n. 164), en esta su nueva encarnacin el mante nimiento del carcter negativo puede parecer injustificado y anacr nico, ya que puede parecer extrao que los reformadores del 1837 no hayan en absoluto atribudo a la Corte de casacin el oficio de aplicar directa y definitivamente su interpretacin de derecho al hecho ya declarado cierto por el precedente juez de mrito, o al menos la facul tad de imponer inmediatamente su opinin jurdica al primer juez de rinvio, sin esperar una segunda casacin por los mismos motivos 1o5 Pero, tambin aqu, prejuicios histricos impidieron a la reforma ser plenamente consecuente; sin considerar que otras razones de natura leza prctica (que en seguida examinaremos mejor) la primera de todas, la oportunidad de mantener tambin materialmente bien dif e renciadas en los pronunciamientos de la Corte de casacin la resolu cin de derecho de aquella de hecho pueden haber aconsejado a los reformadores no transformar de un modo tan radical el funcionamien to exterior del instituto.

193. Si la Corte de casacin, para alcanzar prcticamente esta finalidad de unificar la jurisprudencia, deba llevar a cabo una ver dadera y propia funcin jurisdiccional, resulta, como consecuencia, que su actividad, a travs de la evolucin sancionada por la ley de 1837, haba perdido aquel carcter de actividad primaria que posea en su origen (vase, anteriormente, n. 168) y haba asumido, como toda ac tividad jurisdiecional, el carcter de una actividad secundaria. En su concepcin primitiva el rgano de casacin casaba ex jure pro prio, por que estaba en juego un inters del Estado directamente lesionado, y no porque a ello lo autorizase una voluntad de ley concerniente a otros;

105. LA GRASSERIz, Casation, pgs. 44 y sigs.; llama al sistema del doble rinvio conservado en el derecho francs la chinoiserie la plus singulire de toute notre lgislation. Vase vol. II, cap. XIII.

El rgano de Casacin en su desarrollo en cambio, despus de la transformacin realizada, la Corte de casacin se adentraba a examinar la relacin jurdica de la que eran sujetos las partes en causa, y cuando, casando y rinviando, impona al juez de rinvio que diera una cierta decisin a la cuestin de derecho, concurra con esto a la aeluacin de una voluntad de ley concerniente a otros, esto es, concerniente a los particulares litigantes, a los cuales tambin la Corte de casacin vena, como todo otro juez, a sustituirse, aunque fuera parcialmente, en la actuacin del derecho objetivo. La Corte de casacin, de este modo, se ocupaba de la actuacin de voluntades de ley concernientes a otros, ya que solamente de este mo do se encontraba en condiciones de desempear su oficio y de satisfacer el inters especfico que a ella, y no a los otros jueces, le estaba sea lado; juzgaba porque solamente juzgando de los derechos de las partes la misma poda de visu vigilar esta fase preparatoria de la sentencia, que constitua el objeto especial de su censura. El juzgar, el ejercitar, aunque fuese parcialmente, la jurisdiccin, constitua para la Casacin solamente un medio: el fin era para ella la posibilidad de mantener, a travs de los actos de jurisdiccin, la uaiformidad de la jurisprudencia. De esta profunda transformacin ocurrida en la sustancia de la actividad ejercitada por el rgano de casacin, deriva, se comprende, una profunda transformacin en la naturaleza procesal del recurso de casacin: el cual, siendo en su origen una mera reclamacin contra el hecho del juez, una simple dcnuncia para provocar por parte del tribunal de casacin el ejercicio de una actividad primaria que no era jurisdiccin, asuma ahora e]. carcter de una verdadera y propia accin dirigida a obtener la actuacin de una voluntad de ley relativa a la relacin controvertida, esto es, de una prestacin pblica de na turaleza esencialmente jurisdiccional. Veremos, ms adelante (n. 196), que este recurso de casacin debe ser sistematizado en el cuadro de los medios de impugnacin admitidos por el derecho francs: basta por ahora haber indicado que el mismo, antes expresin de una simple fa cultad de splica, se converta en la expresin de un verdadero y Propio derecho subjetivo de impugnacin (derecho a la casacin). Resultaba as profundamente alterado, despus de esta variacin de la naturaleza del rgano de casacin, tambin el significado de aquel recurso dans lintert de la loi, que, en el primitivo Tribunal de Cassation, hemos considerado como la denuncia de un funcionario del Estado dirigida a provocar la intervencin del rgano ejecutivo que Personificaba el derecho subjetivo del Estado a quitar eficacia jurdica.

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a las sentencias contrarias a la ley. Ahora, puesto que la Corte de ca sacin se haba transformado de rgano ejecutivo en rgano jurisdic cional, la misma no poda ya, ni siquiera en la hiptesis de un recurso presentado por el Ministerio Pblico, ejercitar una actividad primaria como ocurra en la poca del Tribunal de cassation: poda juzgar de rechos ajenos, no actuar directamente poderes propios. Por esto el recurso dans lintrt de la loi debe construirse ahora, como veremos ms adelante (vol. II, cap. Y) de un modo diverso: y no se puede con siderar la actividad del Ministerio Pblico como una simple infor macin dada a un rgano ejecutivo a fin de que provea directamente, sino como una verdadera y propia accin, capaz de poner en movi miento un rgano jurisdiccional (vase vol. II, cap. Y) 1O6 194. Hemos advertido ya (en el n. 174), al estudiar la concep cin originaria del Tribunal de cassation, que la anulacin por error in procedendo que la Asamblea Nacional atribuy al Tribunal junto a la casacin por error in indicando, no responda a aquel particular inters del Estado que haba dado origen al instituto, y representaba, por consiguiente, una superposicin histrica de un concepto de na turaleza absolutamente diversa. Pero si, aun en la forma originaria del instituto, la casacin por error in procedendo puede legitimarse con la consideracin de que toda inobservancia de forma lleva consigo la violacin de una ley procesal (vase, anteriormente, u. 173), ningu na justificacin es posible encontrar cuando la finalidad de la Corte de casacin nos aparece, no ya como el control poltico sobre el poder judicial, sino como el positivo ejercicio de la jurisdiccin para la ob tencin de una uniforme interpretacin jurisprudencial. En realidad, el nico vicio de la sentencia que puede poner en peligro la unifor midad de la interpretacin, es el error in indicando, la gnesis del cual aparece de la motivacin; no ya el error in procedendo, que, con sistiendo en una mera inejecucin de un precepto jurdico, no da lugar a una errnea declaracin del significado de una norma en abstracto y no constituye, por consiguiente, un peligroso ejemplo para la juris prudencia futura 107

106. Vase GRASSEBIE, Cassation,66. 107. Vase mi escrito: Sulla distinzione fra error ja iudicando ed error in procedendo, u. 7. En este sentido GERAU,escrito citado en nota al n. 206; B&zHa, Daa Rechtesmittel zweiier Instanz in deuis. Civilpr. (Jena, 1871), pg. 18.

CAPITULO

XXIII

LA CASACION EN EL DERECHO POSITIVO FRANCES CONTEMPORNEO

8UMARIO 195. La Casacin en el derecho positivo francs: A) La Gour d6 cassatioa en el ordenamiento judicial; su composicin personal; sus atribu ciones. 196. B) El pourvoi en eassation en el derecho procesal. Condi ciones sustanciales del derecho a la casacin: a) contra qu sentencias; b) por qu personas; e) por qu motivos puede ser ejercitado. 197. Ten dencia prctica del instituto a ampliar su campo de aplicacin. 198. Co locacin del pourvoi en eassation en el sistema de los medios de impugnacin admitido por el derecho francs. 199. Requisitos formales: procedimien to. 200. Lmites del poder de decisin: a) del juez de casacin (teora de los snoyens nouveaux) ; b) del juez de rinvio. 201. Estructura procesal del recurso de casacin: remisin a la parte terica. 202. C) Suerte y mritos de linstituto de la Casacin en el derecho francs.

195. Estudiando en las pginas precedentes los caracteres fun damentales que la Casacin francesa tuvo en su origen y en su desa rollo sucesivo, he tratado de recoger, entre las diferentes disposiciones que en el derecho positivo francs se refieren a ella, solamente aque llas que sirven mejor para reconstruir en sus rasgas ms definidos la fisonoma del instituto. La exposicin debe integrarse ahora con al gunas indicaciones que, en un cuadro general y sumario, resuman todas las normas que el derecho positivo francs contiene sobre la casacin, sea por lo que se refiere al ordenamiento judicial, sea por lo que se refiere al derecho procesal; normas que, como varias veces se ha visto, no se encuentran recogidas en un texto nico que las rena y las coor dine, sino que estn esparcidas en una serie numerosa de providencias legislativas emanadas durante el curso de casi dos siglos, desde el famoso Reglamento de 1738 hasta nuestros das A) Por lo que se refiere a las normas del ordenamiento judicial, la Cour de cassation, residente en Pars y nica para toda Francia
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1. Gua prctica sobre el procedimiento de casacin: LAnonois, Guide de la pmocdure en matjre civ. devant la Cour de cass. (Paris, 1887); BERNARD, Manuel des pouvoirs et des formes de procder devant la cour de cass. (2 cd., 1868), 2 Volmenes Acerca de la casacin se han publicado tambin varias tesis ele doctorado, entre las cuales recuerdo las siguientes: BARD0P, Du pourvoi en eas8ation (Paris, 1873); MATTELIN, La Cour de cassation (Paris, 1880); PERRIN, Poureoj en cassation (Paris, 1879).

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y las colonias 2 est situada en la cima de la jerarqua judicial de la que constituye el pice y el centro: de suerte que hoy, al contrario de lo que se ha dicho en cuanto al ordenamiento originario institudo por la Asamblea Nacional (vase, anteriormente, n. 156), el ordena miento judicial francs puede ser representado esquemticamente co mo una pirmide, en el vrtice de la cual est la Casacin La Corte de casacin, en su composicin personal comprende cuarenta y nueve jueces (un primer presidente, tres presidentes de seccin, cuarenta y cinco conseiilers 5); siete representantes del minis terio pblico (un procureur gnral y seis avocats gnraux) ; secre tarios y ujieres Al lado de la Corte de casacin se halla instituda una corporacin especial de abogados (avocats au Conseil ditat et d la Cour de cassation), nicos que pueden firmar los recursos y patro cinar ante la Corte La Corte de casacin se divide en tres Secciones (Seccin de los recursos, Seccin Civil, Seccin Criminal: Chambre des requtes, Chani bre Civile, Chan3bre Criminelle) compuesta cada una de diez y seis miembros, comprendido el presidente de seccin (el primer presidente puede presidir a su eleccin una de las tres secciones, pero preside ge neralmente la civil), las cuales juzgan en forma colegiada con n mero no inferior a once miembros 8 Hemos visto que, desde el Decreto de 1790 el rgano de casacin tena, adems de la funcin fundamental que le daba nombre, algunas atribuciones accesorias (vase, anteriormente, n. 175), las cuales fue ron despus aumentadas y modificadas por leyes sucesivas. No se en cuentra en el derecho positivo francs, como veremos que se encuentra
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2. GLASSON, Prcis, II, pg. 168. Sobre la Casacin en relacin a las colo nias francesas, vase TARB, Lois, pgs. 377 y sigs., y en las pgs. 379 y aigs. las discusiones que se desarrollaron ante la Asamblea, cuando alguien propuso la institucin de un tribunal de casacin colonial. FAYa, Cass, 596 y sigs. 3. GARSONNET, Trait, 1, 88. 4. GLASSON,Prcis, 1, 104; FAYE, Cassation, a. 1 y sigs.; CREma, Cassa tion, 1, as. 231 y sigs. 5. Sobre las variaciones que sufri en los diversos perodos legislativos el nmero de los inieiabros de la Casacin y sobre el sistema de su nombramiento (originariamente eran electivos y peridicamente renovables, despus fueron nom brado con carcter vitalicio) vase FAYa, Cassaion, ns., 3-4; TARB, Lois, a. 826, nota. Crtica al modo de nombramiento seguido hoy en Francia, que constituye con frecuencia un favoritismo poltico, vase ea LA GRASSERIE, Cassation, p ginas 28 y sigs. 6. FAYa, Cassation, as. 15-16. 7. FAYE, Cassation, ns. 18 y sigs. 8. FAYa, Cassation, as. 6-10; CREPON, Cassation, 1, 346 y sigs.

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en el nuestro, una frmula sinttica que resuma la finalidad funda mental para la cual la Corte de casacin ejercita sus atribuciones; pero la doctrina, siguiendo la pauta de la Instruction de 21 de octubre de 1791 (vase, anteriormente, n. 177) segn la cual el rgano de ca sacin est instituido pour ramener perptuellement lexcution de la loi toutes les parties de lordre judicaire qui tendraient d sen carter, repite con frmulas diversas este mismo concepto: que la Corte de casacin tiene el rle de maintenir le respect et lexacte observation de la loi dans tous les tribanaux En cuanto a sus atribuciones, que dan fijadas y distribudas de la manera siguiente entre las tres Secciones:
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a) La Cham.bre des requtes, que la ley de 2 de brumario, ao IV, puso en el lugar del bureau des requtes instituido por el Decreto de 1790 10, lleva a cabo en algunas materias un juicio introductivo, en otras un juicio definitivo H 1. En materia de casacin, la Chambre des requtes tiene:
a) jurisdiccin introductiva: sobre la admisibilidad de los recur sos de casacin en materia civil, para verificar si los mismos, por la regularidad formal y por el aparente fundamento sustancial, merecen ser admitidos al juicio definitivo de la Chanibre civile 12;

jurisdiccin definitiva: sobre la anulacin de los actos de los jueces, que constituyan un excs de pouvoir, pedido por el Procurador General en virtud de orden del Ministro de la Justicia y sobre ciertos recursos por violacin de formas contra las decisiones de las
9. JAPIOT, Traii, a. 1118; para un anlisis ms amplio, u. 393. 10. GLASSON, Prci.s, 1, n. 46. Ante el Conscii (les peches el recurso, antes de ser admitido, deba pasar por un doble examen, el de los sirurs commissaues y el del Conseil, antes de que el arrit de soit eonmuniqa abriese el procedimiento en contradictorio (vase, anteriormente, n. 27). El bureau des req1utes, instituido por los arts.5y 6 del Decr. de 1790 (en TARB, Loja, 522-523), reuni en uno este doble examen, el cual pas despus a la Chambre des requtcs, seccin estable llistituda en lugar del bureau (Decr. de 29 de sept. de 1793, art. 2; Ley 2 de brumario, ao IV, art. 3, en TARB, Loja, s. 669 y 729). Vase, anteriormente, u. 172, nota, y, ms adelante, n. 202, nota. 11. Para mayores detalles, GARSONNET, Trait, 1, 96-98; FAYE, Cassa Vton, as. 21-22.
12. Deer. de 1790, art. 5: il sera pralablement examin et deid si la re quete doit tre admise et la permission dassigner accorde; Ley de 27 Ventoso, ano VIII, art. 60 (TARB, Loja, as. 522 y 827). 13. Ley 27 Ventoso, ao VIII, art. 80 (TARB, Lois, n. 847); vase Gu8ON IIRT, Trait, 1, 200.

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comisiones coloniales en materia de aduanas o en materia de elec ciones polticas o de elecciones de los miembros del tribunal de co mercio 15 II. En otras materias, la Chambre des reqtes tiene:

a) jurisdiccin introductiva: sobre la admisibilidad de la accin civil (pris--partie) contra los jueces, en los casos previstos por el art. 509 del C. P. C. 16;

Jurisdiccin definitiva: sobre las demandas de regulacin de competencia en los casos previstos por el art. 363 C. P. C. 17; sobre las demandas de rinvio de un tribunal a otro por sospecha legtima, en casos anlogos 18; en materia penal, sobre los delitos cometidos por los miembros de las Cortes de apelacin, fuera de sus funciones 19 b) La Chambre civile tiene jurisdiccin siempre definitiva:

1. En materia de casacin: sobre los recursos civiles declarados ad misibles por la Chanlbre des requtes 20; sobre los recursos dans lin trt de la loi presentados por el Procurador General 21; sobre los re cursos en materia de expropiacin por utilidad pblica; II. En otras materias: sobre las acciones civiles contra los jueces, declaradas admisibles por la Chambra des requtes 22 e) La Chambra criminelle decide definitivamente, y sin examen previo de la Chambra des requtes, sobre los recursos de casacin en materia penal 23 d) hay, finalmente, cuestiones que no pueden ser juzgadas ms que por todas las secciones reunidas en asamblea plenaria (Chczmbres runies) ; tales son:
14. GARSONNET, Trait, 1, 98, al final. 15. Ley de 6 de febrero de 1914; vase JAPI0T, Trait, u. 1141. 16. Ley 27 Ventoso, ao VIII, art. 60; GLA550N, Prcis, II, 210; GAR50NNET, Trait, 1, 146. 17. Ley 27 Ventoso, ao VIII, art. 60; vase TARB, Lois, Introd., pg. 65; GLASSON, Prcis, 1, 944; PAYE, Gassation, cap. XVII. 18. Vase nota precedente: y GLASSON, Pre.is, 1, 959. 19. Cod. instr. crirn., art. 482; GARSONNEP, Tramt, 1, 131-149. 20. Ley, cit., de 27 Ventoso, VIII, art. 60. 21. GARSONNET, Trait, 1, 200. 22. GARSONNET, Trait, 1, 98; PAYE, Cassation, n. 24. 23. Ley, cit., de 27 Ventoso, ao VIII, art. 60, inc. 3. Vaso FYE, Cassa. tion, n. 24.

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1. En materia de casacin: el juicio sobre un segundo recurso pre sentado en el mismo proceso por los mismos motivos 24 JI. En otras materias: los juicios en materia disciplinaria, de que est investida la Corte de casacin, en virtud de la ley de 30 de abril de 1883, como conseil svprieur de la ma gistrature 25 196. B) Despus de habernos referido as a la posicin que tie ne la Covr de cassation en el ordenamiento judicial francs, debemos ver paralelamente qu posicin tiene en Francia el recurso de casacin en el derecho procesal positivo; en efecto, si el recurso, el cual cii su ori gen no poda estar basado ms que sobre una mera facultad de denuncia (vase, anteriormente, 11. 172), fu ms tarde, cuando la Corte de casacin asumi funcin estrictamente jurisdiccional, la expresin de un verdadero y propio derecho a la casacin (vase, anteriormente, II. 193; y vol. II, cap. VI), el mismo debe ser desde el punto de vista procesal enumerado entre aquellos medios que la parte vencida tiene a su disposicin para neutralizar los efectos de una sentencia, o sea que debe comprenderse entre aquellos institutos que el derecho fran cs llama voies de recours contre les jugements. El recurso de casacin, aun, cuando no nazca como los otros medios de impugnacin con el pro psito inmediato de dar a las partes una mejor garanta para el pro nunciamiento de una sentencia justa, asume este oficio frente a las partes, las cuales no se preocupan de aquel especial inters pblico que ha dado origen al instituto, sino que tienen en consideracin sola mente el propio inters privado de poder quitar eficacia jurdica a una sentencia que las grava; por esto, aun cuando la Casacin es un instituto que no tiene como finalidad ltima la actuacin del derecho objetivo en concreto, los particulares se sirven de l nicamente a este fin, lo mismo que de los otros medios para impugnar las sentencias (vase, anteriormente, n. 193; vol. II, cap. VI) 26

24. Ley de le de abril de 1837. 25. Vase GARSONNET, Trait, 1, 151; PAYE, Cassation, n. 26. Acerca de los orgenes de esta funcin disciplinaria vase el Senadoconsulto del 16 Ter nidor del ao X, en TARB, Lois, n. 935, e Introduction, pg. 89. Vase MAaILLOT, La Gour de cassation Conseil 8uprieur de La Magistrature (Toulouse, 1910). 26. Vase GARSONNET, Trait, 1, 88, al final; Lauz, Ideen, pdg. 124: La Corte de casacin es para as partes un tribunal para conocer de las acciones con las cuales ellas impugnan los errores de derecho de los tribunales ordinarios; para el Estado un rgano poltico, que tiene el oficio de conservar la unidad del derecho.

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Examinemos cules son, en el derecho francs, las condiciones sus tanciales de este derecho de (recurso de) casacin (anteriormente, n. 126), segn las opiniones de la ms reciente doctrina, esto es: a) contra qu sentencias; b) por qu personas; e) por qu niotivos puede ser utilizado. a) El recurso de casacin es utilizable esencialmente contra las sentencias (dcision contentiense) en Oposicin a la providencia de jurisdiccin voluntaria, (dcision gracicuse 27), scan interlocutorias o definitivas, dictadas en contradictorio o eontumacialcs 28; sin embar go, las sentencias denunciables en casacin son solamente aquellas en dernier ressort 29, o sea, corno entiende la doctrina, no contra todas las sentencias puede ser utilizado el recurso de casacin, sino solamente contra aquellas que ya no son impugnables por otros medios (no slo las sentencias pronunciadas en segunda instancia por cualquier au toridad judicial, sino tambin las pronunciadas en primera y nica instancia, contra las cuales la ley no admite apelacin 30) ; no son, sin embargo, susceptibles de recurso de casacin las sentencias pronuncia das en primera instancia contra las cuales la parte vencida habra po dido apelar, pero no ha apelado 31 Esto que es aplicable a la apelacin lo es tambin a otros medios de impugnacin: no se puede recurrir en casacin contra una sentencia contumacial, si no ha transcurrido in tilmente el trmino para hacer oposicin; ni contra una sentencia su jeta a requte civile 32 La regla de que el recurso de casacin se ad mite contra todas las sentencias en dernier ressort, sufre una excepcin en cuanto a las sentencias de los juges de paix, las cuales no pueden ser denunciadas en casacin ms que por excs de pouvoir m b) Sobre la legitimacin y sobre el inters en recurrir son aplica bles las mismas reglas que para la apelacin, y a las cuales ya nos re ferimos a propsito de la casacin bajo el anejen rginie (anteriormen
27. GLASSON, Prci$, II, pg. 169; GARSONNET, .Trait, VI, 2308. 28. GARSONNET, Trai, VI, 2305. 29. Decr. de 1790, art. 1. 30. GLASSON, Prcis, II, u. 1080; JAPIOT, Trait, 1121. 31. GLASSON, loe. cit.; GARSONNET, VI, 2305. 32. GLASSON, loc. cit.; GARSONNET, loc. cit.; JAPIOT, Trait, a. 1121. 33. Ley de 25 de mayo de 1838, art. 15; el Deer. de 1790, art. 4 y la Ley de 27 Ventoso, ao VIII, art. 77, admitan el recurso en este caso tanibin por inm petencia: vase TARB, Lois, us. 1409, 521, 844; GLASSON, II, o. 1081; (iARSONNT, VI, 2309. En cuanto a otras collcepciofles vase JAPIOT, Trait, a. 1120.

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te, n. 126) 34; sin embargo, es propia de la casacin la regla que legi tima para recurrir al Procureur Gnral cuando hace valer aquel derecho de casacin dans lintrt de la loi o aquel derecho de anu lacin por exceso de poder que el Estado, como se ha visto, se reserva en algunos casos (anteriormente, n. 168). e) Por lo que se refiere a los motivos de recurso ouvertures cassation que han de distinguirse de los moyens de cassation (va8e, ms adelante, n. 200) hemos visto que las leyes fundamentales por las cuales la casacin fu instituda no contienen una clasificacin sis temtica de los mismos, indicndolos solamente con locuciones vagas y fragmentarias, debiendo despus la doctrina construir tal clasifica cin Los indicar divididos en dos grupos, segn que consistan en errores in iudicando o en errores in procedendo (advirtiendo, sin em bargo, que los pertenecientes al segundo grupo pueden a veces acumu lar en s tambin los caracteres de un error in iudicando 38; observa mos tambin que, segn los autores franceses, u ny a en ralit quttne seule ouverture d cassation, la violation de la loi de la cual los diver sos motivos que aqu examinamos no son ms que aspectos diferentes.
, . ,

1. Errores in iudicando. 1) Violation des bis relatives au fond du droit 40, o sea violation de boj dans le seas troit 41, que comprende, segn los criterios ya enun ciados (en los ns. 180-182), todos los errores de derecho ocurridos en el juicio. 2) Dfaut de base lgale: es un motivo de formacin jurispru deneial reciente, el cual consiste cii un defecto de razonamiento, dedu cible por la motivacin de la sentencia, el cual hace imposible de ven34. GLASSON, Prcis, II, 1083; GARS0NNET, Trait, VI, 2312-2314. 35. JAPIOT, Trait, 1129-1130. 36. AtJBERT,Des causes douverture cassation en rnatire civile (Paris, 1884). 37. CicoN, Cassation, a. 40. 38. Vase mi escrito Distinzione, eit., n. 9. FAYE, en efecto, considera la in Comptence, el ercs de poavoir, y el pronunciamiento contra el precedente fallo COmO una violacin de ley dans le dispositif (ob. cit., as. 114-118). Tambin CHEN0N, pg. 133, nota 2, considera el pronunciamiento contra la cosa juzgada como Una violacin de loi en fond. 39. 40. 41.
Jpior,

Trait,

n. 1122.

GARSONNET, Trait, VI, 2332. GLASSON, Prcis, u. 1089; vase JAPIOT, Trait,

a. 1123.

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La Casacin Civil la consecuencia jur

ficar si los hechos declarados ciertos justifican dica obtenida por el juez 42 II. Errores in procedendo.

No toda inejecucin de ley procesal da lugar a casacin (vase, anteriormente, u. 173) ; sino slo aquellas ms graves especificadas en los motivos siguientes. 1) Inconiptence: motivo derivado del art. 77 de la Ley 27 toso del ao VIII
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Ven

2) Excis de pouvoir: motivo derivado de los arts. 77, 80, 88 de la misma ley, sobre os caracteres del cual la doctrina francesa no es uniforme, ya que algn autor considera que el mismo se verifica sola mente cuando el juez haya violado el principio de la separacin de los poderes, usurpando las funciones del legislador o del administrador mientras otro ve un exceso de poder tambin en aquel acto del juez que, sin entrar en el campo de otro poder pblico, ha salido del campo pro pio atribuyndose funciones que estn prohibidas a la autoridad judi cial
.

3) Pronunciamiento contra la cosa jugements rendus en dernier ressort entre mmes moyens en diffrents tribunauz, del art, 504 C. P. C., el nico del Cdigo casacin
.

juzgada por contrarit de les mmes parties et sur les segn la disposicin literal que contempla el recurso de

4) Violacin des formes presentes d peine de nullit relativas a la sentencia; la cual da siempre lugar a casacin, por el art. 7 de la Ley de 20 de abril de 1810 Este motivo se puede distinguir en otros cuatro diversos, segn el artculo antes indicado.
42. OliErON, Casgation, III, ns. 145 y sigs.; FAYE, Cassation, ns. 119-121 y los ejemplos que all se ofrecen. 43. En TARB, Lois, u. 844; CHENON, Cassation, n. 45; GLASSON, Prci, II, n. 1089; GARSONNET, Trait, VI, 2351; FAYa, Cassatioij, n. 114; CREPON, Cas sation, III, lis. 510 y sigs.; JAPTOT, Trait, n. 1124. 44. GLASSON, lrcis, II, 1090. 45. CHENON, Cassation, n. 45; CREPON, Cassaion, III, 510; FAYa, Cassation, u. 456; GARSONNET, Trait, Vi, 2350; JANOT, Trait, a. 1125. 46. CITENON, Cassation, n. 52; CREPON, Cassation, III, as. 461 y sigs.; FA, a. 115; GLSs0N, Preis, II, 1092; GARSONNET, VI, 2353; JAPIOT, Trait, a. 1125. 47. En TARB, Lois, n. 1170; vase GLASSON Prcis, II, 1091. Vase JAPIOT, Trait, n. 1126.

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defecto del rgano juzgador (arrts qui nc soni pas rendus par le nombre de juges prescrit; ou qui ont t rendus par des juges qui nont pus assit d toutes les audiences de la causse);

)
nient);

defecto de publicidad

(ou qui nont pas t rendus publique

) defecto absoluto de motivacin (ou qni nc contienflent pas les ,notifs; que no debe confundirse con la insuficiencia de razonamiento; vase, anteriormente, 1, 2).
5) Otras nulidades procesales 48, pero slo cuando son imputa bies al juez; que, en el caso contrario, dan lugar a requte civile. En particular la doctrina enumera, en la condicin antes indicada, los siguientes motivos de casacin (vase el art. 480 del C. P. C.)
a)

Pronunciamiento Pronunciamiento Pronunciamiento Contrariedad

52

extra pet it a ultra petita omitido . disposiciones diversas de la misma sen

50

) ) )
tencia
e)

entre

Pronunciamiento contra la cosa juzgada por conirarit de ja gements en dernier ressort entre les mmes parties et sur les mmes moyens dans les mmes cours ou tribunaux e) Falta de comunicacin al Ministerio Pblico, en los casos en que la ley lo exige 54;

)
tivas trina
48.

Violacin de las formes presentes d peine de nullit no rela a la sentencia (vase, anteriormente, sub 4); a la cual la doc asimila la violacin de formas sustanciales

U,

Vase GrASSON, Prcis, II, 1091; CREPON, CassatiOfl, III, ns. 168 y sigs. 49. GARsONNET, Traii, VI, 2358; CREPON, Cassatiofl, III, 435. 50. Vase nota precedente. 51. CaaioN, CassatiOfl, III, 395 y sigs. 52. E,s cuanto este motivo esta comprendido o en el caso 1, 2; o en el caso 4. Vase FAYR, Cassatiofl, a. 67. 53. GiusoNNET, Trait, VI, 2359. 54. Id., VI, 2357. 55. CiixNoN, Cassaiost, a. 41.

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La Casacin Civil

197. Hemos visto hasta ahora cules son ios motivos de casacin que la doctrina francesa expresamente enumera y reconoce: debemos, sin embargo, observar que, en las manifestaciones prcticas del ins tituto, la casacin por error in indicando tiene lugar muchas veces por motivos que, estrictamente coiisiderados, no entraran en la enumera cin arriba indicada. Sabemos que desde que la prctica francesa co menz a admitir que el recurso de casacin fuese utilizable tambin por fausse application de la loi, y di lugar, por consiguiente, a un examen del carcter legal, de la qualification lgale de los hechos ob jeto de litis, la Corte de casacin, de la decisin acadmica de cuestio nes jurdicas abstractas descendi a decidir en concreto cuestiones prcticas relativas a la relacin singular controvertida, tanto ms cuan do aquella reivindic para s misma el derecho de examinar en qu modo el juez de mrito habra hecho correcta aplicacin de aquellas normas que coutienen conceptos jurdicos no definidos con precisin por la ley, sino dejados para su determinacin a la apreciacin del juez por ejemplo, el concepto de responsabilidad y el recproco de culpa (faute) M Pero de este examen de los hechos declarados ciertos
56. Vanse mis escritos, La genesi logica, ns. 17-18; Liiniti fra giur. e amm., 10; BoYNs, Grenze swischen Tatfrage iind 1echtsfragc, pgs. 154 y sigs. 57. La evolucin realizada por la Corte de casacin hacia una revisin cada vez ms amplia de la relacin jurdica controvertida, se puede seg1ir de un modo c]arsiino en la jurisprudencia de la casacin relativa a la determinacin de estos dos conceptos. Se sabe que cuando los jueces de mrito afirman la existencia de una faute a los fines del art. 1382 del C. C. realizan ante todo la constatacin de los hechos y despus la calificacin jurdica de los mismos, en cuanto constituyen una faute: ahora bien, la Corte de casacin en su jurisprudencia ms antigua ha consi derado que le estaba prohibido no slo examinar la declaracin de certeza de los hechos constitutivos de la culpa, sino tambin la cuestin de si estos hechos cons tituyen culpa (CRzroN, Cassation, III, n. 1136, y en los nmeros siguientes, hasta el 1143, citas de decisiones de la Corte de casacin, que, hasta 1873-1874, mantienen este criterio). Despus, sin embargo, la Corte de casacin vari de parecer, y, re servando a los jueces de mrito la declaracin de certeza de los hechos singulares que constituyen la culpa, se ha atribudo la facultad de verificar si estos hechos contienen los elementos jurdicos de una faute, aun cuando el concepto de faute no est definido en lugar alguno por la ley (vase CREPON, Gassation, III, as. 1144 y sigs. hasta el n. 1152, conteniendo decisiones en este sentido del 15 de abril de 1873 en adelante: FAYE,, Cassation, n. 160 y jurisprudencia en nota). Y el ejemplo no es aislado, ya que lo mismo ha ocurrido en cuant a los conceptos de torce Inajeure (FAYa, a. 161), juste notf de craindre une viction (id., n. 162) ; mien tras en cuanto a otros concepto cuya apreciacin tiene lugar a base de criterios morales, la Casacin por ahora ha afirmado la incensurabilidad del juicio de los jueces de mrito (por ej., en cuanto a los conceptos de bonne o nmauvaisse foi, dol, violence, etc.: vase FAYa, n. 166; CaErme, III, as. 929 y sigs). Los ejemplos de la prinmera especie sealan un paso muy notable en la evolucin de la Casacin fran cesa: tambin CREPON lo reconoce: On doit voir, dans cette dernibre jurisprudence, une tendance marque, de la parte de Cour suprnme, largir son droit de contrle (id., n. 1144); vase I3OYENS, escrito citado, nota 11. n.

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desde el punto de vista jurdico, el cual, teniendo el efecto de mantener uniforme la interpretacin jurisprudencial tambin en la recta nocin de aquellos conceptos jurdicos que la ley no tiene con precisin defi rudos, no contradice al objeto fundamental de la Casacin (que tam bin precisamente en la determinacin de estos conceptos puede hacerse sentir tilmente el influjo de la Corte de casacin sobre el derecho posi tivo), es fcil pasar insensiblemente al examen de verdaderas y propias cuestiones de hecho: y en efecto, si examinamos la jurisprudencia de la Corte de casacin, encontraremos por todas partes indicaciones ms o menos evidentes de este trnsito, por las cuales el recurso de casacin tiende a provocar, junto a la revision in jure de la relacin controver tida, tambin su revisio in facto. Esta tendencia se aprecia de una manera muy evidente si se sigue en la jurisprudencia francesa el debate al cual ha dado lugar la casa cin por falsa interpretacin de un contrato o de otro negocio jurdi co ya que la Corte de casacin, despus de una serie de vacilacio nes, se inclina ahora a admitir el recurso por violacin de la voluntad contractual (la llamada violation de la loi du control), el recurso sirve en este caso para provocar la revisin de una cuestin de hecho, como es la relativa al concreto significado de una voluntad privada, la cual nada tiene de comn con la interpretacin de la voluntad abstracta de ley, que slo la Corte de casacin debera vigilar Esta tendencia
.

58. Vase resumido el estado de esta cuestin en mi escrito Genesi lgi ca, 6. La jurisprudencia de la Casacin francesa ha tenido sobre la cuestioli una serie de oscilaciones. Apenas el Tribunal de casacin fu instituido, la falsa inter pretacin de un contrato fu admitida como causa de casacin (vase en CREPON, Cassation, III, as. 318-322 citadas las decisiones); pero desde 1808, por obra espe cialmente de MERLIN, la jurisprudencia vari, considerando que la interpretacin de los contratos fuese cuestin de hecho de exclusiva competencia de los jueces de mrito (TARad, Lois, Inroducjon, pgs. 58 y sigs.; CHEN0N, Cassalion, 48; B0NCENNE, Thoric, 1, 488 y sigs.; CARR, Coniptence, VIII, 130; CREPON, III, as. 324 y sigs.; con citaciones de las decisiones; FAYn, Cassation, n. 169); una nueva varia cin de jurisprudencia en sentido contrario se ha tenido ms recienteniente, cuando la Corte de casacin ha adoptado la nixima intei-media que la casacin puede tener lugar por violacin de la voluntad contractual slo cuando esta voluntad est expresada de un modo claro y no ambiguo. (Vase CREPON, Cassaion, III, ng. 340 y sigm.; PAYE, Cassation, 169 bis y sigs.). Se comprende que aun negando que la Corte de casacin pueda examinar la interpretacin de la voluntad contractual hecha por los jueces de mrito, no se niega que la misma pueda examinar la calificacin jurdica que los jueces de mrito han dado a un contrato. El estado de la juris prudencia francesa est resumido por CHARMONT, en Revue cnt. de lgisi. et de urispr., XXIII (1894), pgs. 74 y sigs. 59. Vase FAYE, Cassatiofl, pgs. 191 y sigs., quien demuestra claramente que de este modo a la Casacin se le hace servir para fines bien diversos de aquel para el que est instituida. Tambin LA GRASSERIE, Cassaion, pg. 17, reconoce que

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PIER0 CALAMANDREI

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del recurso de casacin a alterar y ampliar la propia funcin, no queda, por otra parte, confinada en el campo de la interpretacin de los rie gocios jurdicos: en efecto sin decir que el recurso de casacin en ciertas materias especiales, tales como la materia fiscal o la de aduanas, da lugar siempre, por acorde admisin de la jurisprudencia y de la doctrina francesa, a un examen en derecho y en hecho 60_ para toda suerte de cuestiones jurdicas la jurisprudencia ha creado como mo tivo de casacin, tan indeterminado como elstico, aquel dfaut de base lgale, que puede muy bien dar base tambin en sede de casacin a re visiones de mero hecho. No se dice todava, en Francia, que la casacin pueda ocurrir por violacin de las mximas de experiencia (ms adelante, n. 219), y hasta, abiertamente, se niega 61; pero se casan, sin embargo, por dfaut de base lgale, sentencias las cuales, aun sin con tener un verdadero y propio error de derecho, parecen deficientes en su argumentacin lgica, en el razonamiento que constituye la base de sus motivos. Me he referido a las ms caractersticas pruebas de esta tenden cia hacia una ulterior transformacin que tiene, en el derecho fran cs, el recurso de casacin por error in indicando (se ha aludido ya a una tendencia anloga de la querela nullitatis por notoria iniusttia y de la casacin por injustice vidente bajo el ancien rgime: anterior mente n. 67 y n. 132), pero no se debe creer que la transformacin cu yos indicios he puesto de manifiesto tenga la misma importancia que, frente a la Casacin originaria creada por la Asamblea Nacional, tuvo la transformacin que fu sancionada por la ley de 1837. Aqulla, mejor que una transformacin, fu una evolucin, una actuacin de propsitos que ya el instituto llevaba en s de una manera potencll desde su nacimiento; en cambio esta reciente transformacin sera, si se pudiera llevar a cabo, una verdadera y propia degeneracin del ins tituto en cuanto a sus principios earacterticos, ya que, cuando la Ca sacin, del examen de las cuestiones de derecho pudiera pasar tambin al examen de las cuestiones de hecho, perdera de vista su caracterstico oficio de mantener la uniformidad de la jurisprudencia, la cual no pue de nunca ser amenazada por decisiones injustas de hecho.

une droit

cassation fonde sur la fausse intcrprtation dune convention no se soutien plus, car le but politique initial est abent. 60. CEEPON, Gasgation, 111, as. 18-30; FAYE, Cassation, n. 183. 61. MEELJN, Ques (ioas, voz Cassation, 37: La Cour nc peut jamais casser un arrt qui ne jugo que coitre la raisoii, qui noffense que des prineipes Univcr selle,nent recus, ji est vrai, Inais auxquels le lgislateur na pas imprim le sceau de sa puissance. FAYE, Cassation, n. 148.

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198. Conociendo las condiciones sustanciales del recurso de ca sacin, se puede ahora establecer cual es la posicin que el mismo asume en el cuadro de los medios de impugnacin (voies de rece urs o sea voic.s de droit) conocidos por el derecho francs. Las voies de recours, las cuales se definen como les rnoyens offerts tIUZ parties qui ont succonib dattaquer les jngenients rendus contre elles et dobtenir, sil se peut, des deisions plus favorables 62, se dis tinguen en ordinaires y extraordinaires, segn la terminologa adopta da por el Cede procesal, que, en contraposicin al appel y a la opposi tion, trata en el libro IV, Des voies extraordinaires pour attaquer les jugements, comprendiendo en ellas la herce opposition (arts. 474-479), la requte civile (arts. 480-504), la prise--partie (arts. 504-516). El Cede, como se sabe, no regula el recurso de casacin; pero la doctrina lo agrega a los tres medios de impugnacin extraordinarios 63 La doctrina distingue tambin entre voies de rtractaiion (opposi tion; requte civile; herce opposit ion), que se hacen valer ante el mismo juez del cual emana la sentencia impugnada, y voies de rformation (appei; pourvoi en eassation; pris6--partie), que llevan la causa al conocimiento de un juez superior 64; pero esta segunda distincin no tiene importancia prctica. La contraposicin precedente est basada, en cambio, sobre las siguientes importantes diferencias. Mientras las voies ordinaires son de droit comniun, en cuanto no han sido establecidas en vista de particulares vicios, y por consiguien te son utilizables por la parte par cela seul quelle naccepte pas le ju genient qui lui fait grief, las vejes extraordinaires estn condicionadas a determinados defectos de la sentencia, la existencia de los cuales debe ser probada por quien recurre a ellas 65; mientras las primeras dan lugar a una continuacin del precedente juicio, las segundas posent aux ju ges des questions neuvelles au licu de faire venir devant eux le procis prirnitif 66; las primeras tienen efecto suspensivo a diferencia de las segundas 67; solamente las primeras impiden ]a formacin de la cosa juzgada 68, de modo que la doctrina francesa establece distincin entre
62. 63. 64. 65. 66. 67. 68.
GARSONNET,

Trait,
GLASSON,

Id., id.; Id. id.

GLASSON,

IT, 1977. Prci8, II, 965.

GARSONNET,

id. id.

GARSONNET,

Prcis, II, pg. 51 al final. Trait, IT, 1977.

Id. Id.

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PJERO CALAMANDREI

La Casacin Civil

jugements passs en force de chose juge, que no pueden ya ser ataca dos por las vejes ordinaires, y jugements irrtocables, que no admiten ya ni siquiera el ataque por las voies extra ordinaires . Frente a la opposition, remedio conexo al instituto de la contu macia, y al appel, que en el derecho francs actual no tiene el carcter de una revisio del estadio de decisin, sino de un medio para pasar de la primera instancia a una nueva tramitacin en segundo grado (novv ni iudiciurn: arg. ex art. 464 C. P. C.), el pourvoi en c.assation forma par te del grupo de las voies extraordinaires; en el cual si bien se separa de la tierce opposition y de la prise--partie, institutos que algunos auto res, sin embargo, comprenden entre los medios de impugnacin tiene en cambio muchos puntos de contacto con la requte civile, de la que conviene distinguirlo con la mayor precisin. Sin tocar a las diversidades de origen y de finalidad, las cuales hacen imposible toda confusin entre los dos institutos, debemos aqu simplemente determinar, puesto que tanto el pourvoi en cassation co mo la requte civ ile son utilizables contra las sentencias en dernier ressori (en cuanto a la requte civile, art. 480 C. P. e.; en cuanto al recurso de casacin, vase, anteriormente, n. 196 a), cules son los vi cios de la sentencia que autorizan respectivamente la utilizacin de mio o de otro remedio, al objeto de tener un criterio seguro de eleccin entre ellos, en la hiptesis de su concurrencia. La requte civile, en cuanto a los arts. 480-481 C. P. C. (repro duccin casi literal de disposiciones de la Ordonnaiice: anteriormente, n. 107) es utilizable por dos grupos de motivos: por una parte, por mo tivos de equidad que la asimilan a una restitutio in integrum (art. 480, n. 1, 9, 10; art. 481) ; por otra, por errores in procedendo que le dan el carcter de una actio nuilitatis (art. 480, ns. 2 a 8; en cuanto a esta duplicidad de carcter en la requte civile, vase, anteriormente, n. 107). Sabemos, adems (vase, anteriormente, u. 196), que tambin el re curso de casacin es utilizable por dos grupos de motivos: por errores

69. Id. id. 70. Sobre la tierce oppoait ion, utilizable por quien se sienta perjudicado por una sentencia emitida en un juicio en el que no ha sido parte, vase GLSs0N, Prci$, II, 1033 y sigs.; GARSONNET Trait VI 2459 y siga., (lujen en el 1977 no lo considera entre las voies de recours. Sobre la prize--partie, que tiene el ca rcter de un ataque personal contra el juez (vase, anteriormente, n. 97) para obtener el resarcimiento de los daos causados por alguna falta grave a los deberes de su cargo, y slo excepcionalmente est considerada idnea para infirmar una sentencia, vase GLAsS0N, Prcis, II, ns 1119 y siga.; GARsONNST, Trait, 1, 142 y siga.

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in iudicando o por errores in procedendo. Ahora bien, si ninguna con currencia puede apreciarse entre la requte civile por motivos de res titucin y el pourvoi en cassation por error in iudicando, los dos ins titutos se encuentran y se sobreponen en el campo de los errores in procedendo 71, ya que el art. 480, us. 2-8, establece expresamente que la requte civile es utilizable por violacin de formes presentes d peine de nullit; por pronunciamiento extra petita; por pronunciamiento ultra petita; por omisin de pronunciamiento; por violacin del pre cedente fallo derivada de contrariet de jugements en dernier ressort entre les mrnes parties et sur les mmes parties et sur les mmes mo yens dans les nimes eours ou tribunaux; por ser contradictorias las diversas disposiciones de una misma sentencia, por falta de comuni cacin al Ministerio Pblico, o sea por errores in procedendo que ya hemos indicado como motivos de casacin. Debemos de esto deducir cine el proceso francs, cuando una sen tencia en dernier ressort est viciada por uno de los defectos antedi chos, ofrezca a las partes la eleccin entre la requte eivile ante el mis mo juez o el pourvoi en cassation ante el juez superior? La doctrina francesa responde negativamente Y, para evitar la aparente concu rrencia de los dos remedios, ensea que las indicadas nulidades pro cesales dan lugar a requte civile cuando son imputables a la parte, en tanto que dan lugar a casacin cuando son imputables al juez (vase, anteriormente, n. 123) o bien que el primer remedio es utilizable cuando la nulidad no fu denunciada en el juicio de mrito, de suerte que, habindose verificado sin que el juez lo supiese, se puede presumir que el mismo estaM dispuesto a repararla, mientras cuando la nulidad fn puesta de manifiesto al juez sin que l la tomase en consideracin, es utilizable el segundo remedio, porque parece difeil que el juez a quo est dispuesto a corregir un error cometido por l mismo consciente mente Cualquiera de estos criterios de eleccin que se acepte, lo cierto es que los mismos representan tentativas ingeniosas pero poco persuasi
.

71. GAR5ONNETdistingue: onvertnres requPte civile seulernent (VI, 23182331: motivos de restitucin) ; Ouvertvres d cassation seulement ( 2332-2353: errores in iudicando y algunos errores ja procedendo) ; ouvertures tantt requte civile, tantt cassatjon ( 2354-2359: los restantes errores in procedendo). 72. GJAssoN, Prcis, II, 1060; GARSONNET, Trail, VI, 2317 y nota; CHENON, Cassation, n. 42. 73. FAYE, Cassat ion, n. 62; CHAVEAUxen CARN,Lois, IV, quest. 1741; ref u tacin en GARSONNET, Trait, VI, 2355, nota. 3. 74. GLASSON, Prcis, II, 1060; GARsONNET, Trait, VI, 2355. Criterio eclctico en CIIENON, Cassation, n. 42.

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vas para reparar las deficiencias de la legislacin explicable sola mente por el diverso origen histrico de los dos remedios, los cuales han podido tener en algunos errores in procedenclo motivos en comn, porque los vicios de la sentencia eran considerados por los dos inti tutos desde un punto de vista diverso, esto es, por la requte civile en su efecto (nulidad procesal objetiva), por el pourvoi en cassation en su causa (violacin de la ley procesal cometida por el juez: anterior mente, n. 173). Queda establecido as cual es la colocacin en el sistema de los medios de impugnacin del pourvoi en cassation, ci cual puede ser considerado como un remedio extremo, bien en cuanto no es utili zable contra sentencias sometidas todava a remedios ordinarios o a otros remedios extraordinarios de que existan actualmente los pre supuestos; bien en cuanto su utilizacin excluye cualquiera otra im pugnacin contra la decisin de la Gour de cassation, comprendida la requte civile y el mismo recurso de casacin 78 (exceptuada en un caso particular la opposition contumacial: vase, inmediatamente, n. 199) . 199. El recurso de casacin, cuando no existen las condiciones sustanciales antes indicadas ( en el n. 196), debe, para ser admisible, responder a dos requisitos formales, a los cuales ahora nos referiremos, exponiendo al mismo tiempo esquemticamente el procedimiento a que da lugar la utilizacin del recurso. En el trmino de sesenta das a contar de la notificacin de la sen tencia de mrito 80, el pourvoi en cassation debe ser hecho valer no por va de citacin dirigida a la otra parte, sino por medio de una requte introductive dirigida nicamente a la Corte de casacin 81, que debe ser presentada a la Cancillera de la Corte por uno de los Avocats la

75. et que le rente qui 76.

77.

78. 79. y sigs. 80. Ley de 2 de junio de 1862, art. 1; por el art. 14 del Decr. de 1790 ci trmino era de noventa das. GARSONNET,Trait, VI, 2364; GLASSON,Prcis, II, n. 1093; FAYE, Cassation, n. 48. Vase JAPI0T, Trait, ns. 1131-1135. 81. GARSONNET,Trait, VI,

El mismo GARSONNET,d., nota 9, confiesa que SU teora es incohrente lgislateur ne sest pas proccup de coordonner les textes dpoque diff rgissent la matire. GARSONNET,Trait, V, 1977. En cambio no es verdad lo contrario; vase GARSONNET, Trait, 2303. Reg. de 1738, 1 parte, tt. IV, art. 39. Vase LITRO,Des suites dnn arrt de cassation ea natire civile, pgs. 25

2386; ejemplo, id.

2387.

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Cour de Cassation (vase, anteriormente, n. 195) y debe contener bajo pena de nulidad el nombre del recurrente y de su adversario, la indi cacin de la sentencia contra la cual se recurre y del artculo de ley que se pretende violado, las conclusiones y los motivos que las justifi caii, la firma del abogado. A esta rquee deben ser unidos, adems de los documentos en apoyo del recurso, una copia autntica de la senten cia denunciada, una copia en papel comn 82, y el resguardo del de psito de 150 75 liras 83, segn las normas del Reg. de 1738, las for malidades del cual se aplican todas con excepcin de la consulta de dos abogados antiguos (vase, anteriormente, n. 127), abolida por el Decr. de 19 de agosto de 1793 84 La presentacin de la requte a la Cancillera de la Corte, que no suspende la ejecucin de la sentencia denunciada 85, da lugar a un procedimiento preliminar ante la Chambre des rquetes, el cual se desarrolla sin que participe en l, en modo alguno, el adversario del recurrente. En efecto la requte introductive, adems de estar en su tenor dirigida a la Corte, no debe ser notificada al adversario, el cual puede incluso ignorarla 86; de modo que esta primera fase del proce dimiento, como aquella anloga que exista ante el Conseil des parties (vase, anteriormente, n. 127) carece absolutamente de contradicto rio 87, y hasta est prohibido al secretario de la Corte hacer leer al dfendeur ventuel la requte depositada por el recurrente, y aceptar oficialmente de l memorias de respuesta, las cuales pueden solamente ser distribudas privadamente a los miembros de la Seccin 88 Bajo relacin escrita de un consejero designado para ello (rapporteur), y siempre con la intervencin de un representante del Ministerio Pblico,
82. Denominada lisible, destinada al relator: Ord. 15 eaero 1826, art. 11 (TARB4, Lois, 1256). Vase JAPIOP, Trait, as. 1136-1140. 83. Ahora aumentado, por la imposicin de los dcimos, a liras 185,50 o a liras 93,75: GARS0NNET, Trait, VI, 2390, Ley 14 Brumario, ao Y, en TARB, Lois, n. 788: dispensa para los indigentes, Decr. 8 julio 1793 ea TAB, Lois, n. 652; Contra el mantenimiento de esta arnende en el derecho moderno, LA GRASSERIE,Cas .sation, pgs. 36-37. VI, 2393. Decr. 1790, art. 16, en TARB, Lois, 533; Trait, a. 1139; crtica de este principio en LA GRASSERIE, Cassatioa, pgs. 35 y sigs. 86. GARSONNET, Trait, VI, 2386. 87. GARSONNET, Trait, VI, 2397; JAPI0T, Trait, u. 1144. 88. GARSONNET, Trait, VI 2397. Se ha mitigado un poco, pues, el rigor de las reglas antiguas que prohiban incluso hacer imprimir memorias mientras el recurso estaba ante el bureau (vase, anteriormente, n. 127). JAPI0T, loe. cit.
GARSONNET, Trait, JAPI0T,

84. 85.

TAEB,Lois, n. 658.

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Prano CALAMANDREI

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la requte es llevada a la audiencia de la Chambre des requtes, la cual delibera sobre ella despus de haber odo la relacin del rap portear, las razones orales del abogado del recurrente ( nunca, como puede com prenderse, las del abogado del dfendeur ventuei, que no es aclmiti do en esta fase) y las conclusiones del Ministerio Pblico. La (1ambrc des requtes puede sin ms declarar inadmisible el recurso por vicio de forma o por evidente falta de fundamento (caso en el cual su arrt debe ser motivado) 89 y terminar as el procedimiento de casacin, con la prdida en dao de recurrente de la suma depositada; en cambio, si considera que el recurso es admisible (caso en el cual su arrt no debe ser motivado), su decisin tiene un doble efecto (vase el art. 5 del Peer, de 1790) : por una parte admite el recurso a examen defiiii tivo de la Chambre civile, por otra permite al recurrente notificar al adversario el arrt de admisin, a fin de que ste comparezca, si quie re, en la fase ulterior del procedimiento; esta notificacin es, pues, en oposicin al sistema francs, mediata, en cuanto no puede ser comisio nada por la parte al ujier sino en virtud de permiso del juez (arrt dc soit conimuniqu) 9. La notificacin del arrt de admisin, que debe ser practicada dentro de los sesenta das del pronunciamiento 91 que no tiene tam poco ella efecto suspensivo, introduce en la relacin procesal de casa cin, que hasta ahora era unilateral, al adversario del recurrente, que en el trmino de un mes a contar de la notificacin tiene facultad de comparecer nombrndose un abogado92. La relacin procesal se con vierte desde este momento en bilateral; pero puede dcsarrollarse en contradictorio si el dfendeur se vale de su facultad de comparecer, o par dfavt en el caso contrario. En el primer caso, una vez que se ha desarrollado la instructoria por escrito por medio de un contrarrecurso (mmnorie en dfense) que el abogado del dfendeur notifica al recu rrente, y eventualmente de memorias sucesivas , la causa es llevada a la audiencia de la Chambre civile, donde, despus de la relacin del rapporteur y antes de las conclusiones del Ministerio pblico los abo gados exponen oralmente sus razones en contradictorio; en. el segundo
89. 90. JAPIOT, 91. 92. 93. Decr. 4 germ., afio II, art. 6 (TABE, Lois, n. 606). Vase Crn0vENDA, Principii, pg. 640; GARSONNBT, Trait, Trait,, 1146. Ley de 2 de junio de 1862, art. 2; GARSONNET, Trait, VI, Ley de 2 de junio de 1862, arts. 3 y 6. GLASSON,Prcis, 1108.

VI,

2402;

2402-2403

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caso la audiencia tiene lugar sin efectivo contradictorio, pero en esta hiptesis la sentencia que pronuncia la casacin est sujeta a opposition contumacial . En ambos casos el recurrente, cuando se inicia esta se gunda fase del procedimiento, debe hacer uii segundo depsito en la misma cantidad que el primero: si el recurso es acogido, el depsito se le restituye en unin del primero; si el recurso es rechazado, pierde los dos, y debe, adems, pagar al contrarrecurrente la indemnizacin establecida por el Reg. de 1738 Cuando el recurso prospere, la decisin del mrito debe ser remi tida salvo los casos de casacin sin rinvio 96 a una autoridad judi cial designada por la Corte de casacin , la cual no puede ser la misma que ha emitido la sentencia casada, siendo casi siempre una del mismo grado 98 La sentencia pronunciada por el juez de rinvio puede de nuevo ser denunciada en casacin, corno se sabe, por diverso motivo o por el mismo: en este ltimo caso el nuevo recurso de casavin ea juzgado en Secciones unidas, pero tambin en tal hiptesis el mismo va ante todo a la Chambre des requtes, y de sta a la Chambre ciuiie, que lo pasa finalmente a las Cha9nbres runies Ms simple es el procedimiento cuando la casacin es propuesta por el Procurador General ante la Corte de casacin; lo que puede ocurrir en dos casos; esto es, cuando el Procurador General pide, por su propia iniciativa, dans iintert de la loi, la casacin de una senten cia por violacin de ley, por inobservancia de formas o por exceso de poder 100; o cuando el Proc. General, por orden del Gobierno, pide la anulacin de cualquier acto de autoridad judicial viciado por exceso de poder En estos casos el recurso no est condicionado a ningn
. .

94. GARSONNET, Trait, VI, 2408. 95. GARSONNET, Trait, VI, 2405 y 2420. Vase en cuanto a los diversos puntos JAnjor, Trait, 1147-1150. 96. GARsONNET, VI, 2427; CIIENON, CassaiiOfl, u. 58; JAFIOT, Trait, a. 1152. 8e tiene la casacin par voie de retranchernent, cuando la corte, sin proceder al rinvio, se lini.ita a suprimir slo algunas disposiciones secundarias de la sentencia dejndole eficacia: vase CIIENON, id. 97. Ley 27 Ventoso, ao VIII, art. 87. Por el Decreto de 1790, art. 19 y por la Ley de 2 de Brumario, ao IV, art. 2 la designacin del juez de rinvio se haca por las mismas partes (TARB, Lois, ns. 854, 536, 750). Vase CHRNON, Cassation, fl. 59; Luso, Suite, cit., pgs. 155 y sigs. 98. GARSONNET, Trait, VI, 2426. 99. GARSONNET, Trait, VI, 2430; JATIOT, Trait, 1153. 100. Ley 27 Ventoso, ao VIII, art. 88 (TARB, 855). 101. Id., art. 80 (TARB, 847).

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depsito preventivo 102 y no sufre nunca un doble examen, ya que viene juzgado definitivamente o por la Clianibre civile, en el primer caso, o por la Chambre des reqntes en el segundo (vase, anteriormente, nme ro 195). La casacin dans iintrt de la ioi, que puede ser pedida por el Ministerio Pblico slo cuando las partes hayan dejado transcurrir el trmino que corresponde a las mismas para recurrir, no quita vigor a la sentencia frente a las partes, para las cuales la misma vaudra transaction103 (vase, anteriormente, ns. 169-170). Este es el esquema del procedimiento al cual da lugar ante la Cour de Cassation francesa el recurso de casacin en materia civil, configurado en sus lneas generales y sin tener en cuenta las particu lares situaciones procesales que pueden nacer de la diversidad de las causas. De este esquema, el desarrollo del cual se har en las diversas exposiciones de la parte terica, aparece que el procedimiento que se desarrolla ante la Cour de cassation, absolutamente dirigido a obstacu lizar por todos los medios la presentacin de recursos infundados, no es muy diverso del que se desarrollaba ante el Conseil des parties (vase, anteriormente, n. 127) : tambin hoy el procedimiento de casacin est dividido, en efecto, en dos fases distintas, una de las cuales, ante la Cliambre des requtes, se desarrolla sin la intervencin del dfendeur, casi como recuerdo de que la demanda de casacin era en su origen una queja al poder soberano ms bien que una accin contra el adversario, mientras la segunda da lugar ante la Chambre civile a un verdadero y propio contradictorio con todos los caracteres de una relacin procesal normal. Sin embargo, parangonando el procedimiento usado ante el Conseil con el usado hoy ante la Cour, se observa que este ltimo pre senta notables modificaciones y simplificaciones frente al primero, producidas en parte por la transformacin que hoy ha sufrido el insti tuto de la Casacin, y, en parte, por nuevos principios introducidos por la Revolucin en todo el ordenamiento judicial: la Chanzbre des requtes, en efecto, aeumula en s, en un nico examen preliminar los dos estadios en los cuales ante el Conseil se divida a su vez la fase ini102. GARSONNET, Trait, VI, 2390. 103. Art. 88. No es niuy clara la diferencia que tiene lugar entre estas dos funciones del Procureur gnral, las cuales, aparte la diversidad de formas y de terminologa, podran muy bien reunirse en un caso nico. Vase en cuanto a las ingeniosas distinciones (las cuales llegan incluso a distinguir dos especies de exceso de poder contempladas respectivamente por los arts. 80 y 88), GARSONNET, Trait, 1, 200; CHENON, Cassation, n. 45; FAIE, Cassation, u. 45 y sigs. En cuanto a la crtica, GEASSERIE, pg. 67.

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cial del procedimiento (anteriormente, u. 127) ; ha cado en desuso la costumbre, observada siempre en el Conseil, de pedir a los jueces de mrito los motifs de la sentencia denunciada, lo que demuestra que actualmente ci recurso de casacin ha perdido enteramente el carcter inicial de un ataque al juez; por otra parte, tanto en la primera como en la segunda fase del procedimiento, han sido introducidas las garan tas procesales de la publicidad y de la oralidad 104 que ante el Conseil eran, de hecho, absolutamente desconocidas. 200. Para integrar cuanto se ha dicho sobre las reglas de la Casacin en el moderno derecho, es importante observar en qu modo la doctrina determina los lmites del poder de decisin: a) de la Cour de eassation; b) del juez de rinvio.

a) Los lmites del poder de decisin de la Cour de cassation son diversos segn que el recurso est basado: a) sobre un error in iv di cando, o ) sobre un error in procedendo. Al estudiar la fase origina ria del instituto hemos observado ya algunas de estas diferencias (va se, anteriormente, u. 176) relativas al examen de los hechos y al poder de estatuir positivamente sobre ellos. Aqu debemos aadir otras dife rencias relativas a los moyens de cassation, que constituyen uno de los temas ms discutidos por los tratadistas de la Casacin.
a) La doctrina francesa distingue entre ouverture cassation, que sera el motivo de casacin abstractamente considerado (por ej cm pb, la violacin de ley en general) y moyens de cassation, que sera el motivo de casacin existente en concreto, (por ejemplo, la violacin de un determinado artculo de ley). Aun cuando tiene valor la regla de que la violacin de ley in iudicando es siempre una ou.verture cas sation (vase, anteriormente, u. 182), en concreto los poderes de exa men del juez de casacin no se extienden a todas las violaciones de ley in iudicando existentes en la sentencia denunciada, sino que estn contenidos en estas dos reglas: P, el juez de casacin no puede, de oficio, censurar las violaciones de ley no expresamente denunciadas por el recurrente; 2, el juez (le casacin no puede censurar las violaciones de ley, aun cuando scan expresamente denunciadas por el recurrente, 104. Se debe, sin embargo, observar que ante la Cour de cas.ation, el proce dimiento est, avant tout, une procdure crite o les mmoires signifis jouent le Principal rle, GARSONNET, Trait, VI, 2406, nota 7; vase en este sentido tambin GLASSON, Prcis, II, 1097, pig. 184 al final.

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que no se refieran a cuestiones de derecho ya discutidas en el juicio de mrito (regla de la non recevabilit des mo yens nonveaux) 105 Con la prohibicin de los nzoyens nouveaux no debe confundirse la prohibi cin de demandes nouvelies, las cuales, si son exeludas en apelacin por el art. 464 C. P. C., deben a fortiori ser excludas en sede de casa cin 1: de donde resulta que aun cuando cii casacin fueran admiti dos los inoyens nouveaux, sera siempre non recevable el recurso basa do sobre una violacin de ley que presupusiese el cambio de uno de los elementos de la accin, por ejemplo, del ttulo (as, si el recurrente, despus de haber ejercitado en primero y en segundo grado una accin nacida de una cierta especie de contrato, denunciase en casacin la violacin de leyes relativas a toda otra especie de negocio jurdico). Aun permaneciendo sin alteracin la demanda, puede tenerse la nove dad de los mayens: en efecto, cuando la demanda (o la excepcin) de mrito se apoya sobre la simultnea existencia de varias voluntades concretas de ley, cada una de las cuales puede dar lugar a una diversa quaestio iuris, en el negocio de mrito puede surgir debate sobre la existencia de todas las singulares voluntades de ley, pero puede tam bin ocurrir que el debate se desarrolle sobre la sola existencia de algu nas, de manera que ni siquiera se discutan las cuestiones de derecho relativas a la existencia de las otras; en esta segunda hiptesis, el re currente que denunciase violaciones de ley relativas a cuestiones de derecho que podan ser, pero que no fueron, discutidas en el juicio de mrito, chocara con la prohibicin de los nroyens nouveaux 107 Tam poco deben confundirse con los moyens nouveaux los arguments non105. La doctrina francesa no distingue estas dos reglas en realidad bien di ferentes, y trata de ambas en la teora de los noyens nonveanx. Vase CHENON, Cassation, n. 53; PAYE, Cassation, us. 122 y sige.; CREPON, Cassation, II, as. 8071710; GRASSERIE,Garsation, cit., pgs. 42-44; GLASSON, Prcis, II, 1101. Si la sen tencia denunciada en casacin es de segundo grado, se consideran mopcns nouveaux aquellos que, propuestos en primera instancia, no fueron reproducidos en el juicio de segundo grado; vase CHENON, pg. 173 y decisiones en nota 3; GLASSON, loe. cit., pg. 190, y decisiones en nota 4; GARSONNET, Trai(, VI, 2345, a, 3. 106. PAYE, Ca.ssation, n. 123; CHENON, Cassation, loe. cit., pg. 173; GLASSON, Prcis, II, 1101, el cual considera que las demandas nuevas son en absoluto impo sibles ante la Corte de casacin par cela mrne queile nc juge pas les affaires mais les jugements (pg. 189) ; JAPIOT, a. 1143. 107. La doctrina francesa no coesigne precisar con definicin abstracta en qu difiere el moyea de la de,nande: la diferencia, sin embargo, se deriva de las decisiones de la Corte de casacin y es la misma que en cuanto al derecho italiano con toda claridad precisa CHIOVENDA,Principii, pg. 1026; vase, sin embargo, GARSONNET, VI, 2124 y 2125, sobre esta distincin en materia de apelacin; JAPIOT, Trait, a. 10G8.

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veaux en oposicin a moyens non nouveaax 108; en efecto, corno la exis tencia de cada una de las mltiples voluntades concretas de ley, sobre las cuales se apoya la demanda, deriva de la combinacin de muchas normas jurdicas abstractas, podr el recurrente, aun mantenindose en el mbito de aquellas cuestiones de derecho que ya han sido debati das en el juicio de mrito, denunciar violaciones de normas abstractas que en el juicio de mrito no fueron invocadas. La misma distincin entre moyens y arguments, dada corno expli cacin de la segunda regla, sirve tambin para delimitar en qu senti do debe entenderse la primera regla: mientras la Gour de cassation no puede de oficio casar por un moyens que rio ha sido denunciado por la parte, o sea, no puede examinar de oficio una cuestin de dere cho que el recurrente no quiere poner a discusin, la misma puede siempre, por la regla Iura novit curia, derivar el fundamento de los moyens denunciados en el recurso tambin de normas jurdicas que el recurrente no ha mencionado o que no fueron aplicadas en el juicio de mrito mo en estos lmites tambin est restringida la facultad de la Corte de suplir de oficio, pour la dfense de larrt, las argumenta ciones errneas contenidas en la sentencia denunciada sustituyndolas con argumentaciones correctas Las dos reglas antes indicadas, las cuales, aun cuando no sean formuladas en ningn texto de ley, son, sin embargo, consideradas por la doctrina como fundamentales del instituto, pierden su valor sola mente en el caso de que el mo yen de cassation interese al orden pbli CO: por violaciones de ley concernientes al ordre publio (concepto que la doctrina francesa, en lugar de definirlo en abstracto, prefiere des cribir con abundantes ejemplos de casos concretos) el recurrente pue de plantear en sede de casacin cuestiones no debatidas en el juicio de mrito, y la Gour de cassation puede suplir de oficio la omitida denuneia del recurrente Con los indicados lmite del poder de censura de la Cour de cassa tion no se deben confundir, como confunde, sin embargo, la doctrina
108. CHENON, Cassation, u. 53, pg. 153: se 1aman tambin inorens de par droit: vase CREPON, Cas.sation, ns. 823-838; PAYE, Cassation, n. 126; GLAsBON, Prcis, II, 1101 y decisiones en nota 6 a pg. 190; GAEs0NNEP, 2348; .JAiIOT, Trait, n. 1143. 109. Vase nota precedente. 110. PAYE, Cassation, n. 126 y u. 113. 111. CHENON, Cassatioa, n. 53; FAYa, Cassation, ns. 127-147; ejemplos en CREPON, Cassation, II, ns. 961 y sigs.; GLASSON,loe. cit., y nota 7, pg. 190; GAR SONNET, Trait, VI, 2347.

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francesa, los lmites del poder instructorio que a la Cour de cassation correspnde para establecer la certeza del fundamento de los motivos de casacin: la Cour de cassation, teniendo simplemente oficio de revi sin, no puede admitir medios instructorios diversos de aquellos que han sido ya producidos ante los jueces de mrito, y para decidir si las violaciones de ley denunciadas existen realmente, no puede tener en cuenta hechos cuya existencia no ha sido deducida en el juicio de mrito, consultar documentos que no fueron producidos ante ios ante riores jueces 112: tambin para establecer si un rnoyen debe conside rarse nouv can y, por consiguiente, no admisible, la Corte debe tener en cuenta solamente las circunstancias que resultan de la sentencia denun ciada y de las qualits anexas a ella 113, o de los documentos ya produ cidos en el precedente juicio 114 Esto vale tambin en cuanto a los moyens dordre public, los cuales, aun siendo nouveaux, son denuncia bies en casacin, como antes se ha dicho, slo en cuanto se basen sobre circunstancias de hecho que resulten de la sentencia denunciada o de los documentos anexos, los cuales tuvieron a la vista los jueces de mri to: en el caso contrario tambin el moyen dordre publie debe ser de clarado no admisible, como nielang de fait ci de droit ) Por lo que se refiere al recurso basado sobre un error ja pro cedendo, se aplican tambin aqu las reglas establecidas para la hip tesis precedente y la correspondiente excepcin: La parte no puede denunciar en casacin sino los mo yens ya sometidos a la decisin de los jueces de mrito, y la Gour de cassation debe limitarse a examinar los moyens hechos valer por la parte, salvo el caso de que se trate de nioyens dordre pubiic Esto, sin embargo, vale en cuanto a los errores in procedendo que podan ser puestos de relieve tambin en el juicio de mrito; pero no puede valer para aquellos errores in proce dendo que la parte recurrente no pudo hacer valer en el precedente juicio, por haberse producido cuando ella no estaba ya en situacin de hacerlos valer. Esto debe decirse especialmente de los vicios de for_
112. FAYE, Casaion, a. 127; CREPON, Cassation; II, ns. 1696-1710. 113. Arts. 142 C. P. C. y sigs.; vase GLASSON, Prcis, II, as. 554 y sigs. 114. PAYE, Cassation, n. 127; CREPON, II, ns. 913 y sigs.; GARSONNET, Trait, ITT, 2345. 115. PAYE, Cassation, a. 127; CHENON, Cassation, loc. cit., pg. 175 y nota 4; CEEPON, Cassation, II, ns. 934-969 y jurisprudencia que all se indica; GLASSON, tambin Prcis, II, 1101, pg. 191; GARSONNET, Trait, VI, 2347, ns. 2, 3; JAPIOT, Trait, 1143, pg. 702. 116. CREPON, II, a. 1402.

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ma referentes a la sentencia de segundo grado, que deben necesaria mente, aun cuando no sean de ordre public, ser puestos de relieve por primera vez en casacin: la prohibicin de los moyens nouveaux nc sappique pos au moyen tir de iirrguiarit en la fornw de la dci sion attaque 117 Tienen valor, sin embargo, en cuanto al recurso basado sobre error in procede ndo las limitaciones antes indicadas de los poderes instruc torios de la Corte de casacin. Las reglas sub a y sub sirven para determinar los poderes de la Corte de casacin cuando la misma debe juzgar sobre el fundamento de los moyens (errores in vudicando o errores in procedendo) hechos valer como motivos de casacin, o sea sobre el mrito del recurso. Pero en cuanto a las cuestiones referentes a la admisibilidad del recurso y a la constitucin de la relacin procesal de casacin, las reglas antes indicadas no pueden valer: en el mbito de tales cuestiones, que son siempre nuevas respecto de aquellas debatidas en los precedentes jui cios, la Corte puede poner de relieve de oficio los defectos no acusados por el contrarrecurrente, y tiene poderes instructorios que, aun cuando no claramente determinados por la doctrina, son desde luego ms am plios que aquellos que le corresponden en los casos precedenternente considerados. b) Cuando el recurso de casacin prospera, la sentencia denuncia da cesa de tener fuerza jurdica en su totalidad o slo en algunos de sus extremos, segn que la casacin sea total o parcial. Dentro de estos lmites la casacin, segn la frmula consuetudinaria en los arrts de la Corte, remet la cause et les parties au mme et sembiable tat o elles taient avant iarrt cass 118; o sea, para emplear las palabras de CREPON, leffet dun arrt de cassation est dannuler dans toutes ses dispositions, la dcision qui en a t lobjet, ci de la faire consid rer comnie nayant janzais eu dexistence lgale h19 A base de esta anulacin de la sentencia denunciada, la causa puede ser remitida a un Uuevo juez, cuyos poderes son diversos segn que la casacin haya sido pronunciada por error in iudicando o por error in procedendo.
117. FAYE, Cassaton, n. 125; CREPON, Cassaion, II, ns. 903-904; GLA5SON, PTCjS, II, 1101, pg. 190; JAPIOT, Prcis, n. 1143, pg. 701. 118. FAYE, Cassation, u. 260. 119. Cassation, III, n. 2150; vase tambin CHENON, Cass-ation, n. 55; LURO, $uite, eit., 183 y sigs.

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a) En la primera hiptesis, puesto que la casacin remite la causa al estado en que la misma se encontraba antes de que fuese pro nunciada la sentencia denunciada, las facultades de las partes y los poderes del juez vuelven a ser los mismos que eran en el juicio de mri to precedente a la emanacin de la sentencia casada. Las rigurosas limitaciones del poder de examen y de los poderes instructorios esta blecidas para el juicio de casacin, no tienen, pues, valor en cuanto al juicio de rinvio, el mbito del cual se determina siguiendo las re glas propias al grado del juez ante el cual este juicio se desarrolla. Por consiguiente, si el juez de rinvio es, como casi siempre ocurre, un juez de apelacin, ante l las partes podrn hacer valer nuevas excep ciones y deducir nuevas pruebas dentro de los lmites en que tales deducciones son admitidas en apelacin, y aunque las mismas consti tuyan, frente a los precedentes juicios, mo yens nouveaux 120 Resulta de esto que, mientras el juicio de casacin por error in iudicando ex cluye todo examen del hecho y toda discusin de cuestiones jurdicas nuevas, el juicio de rinvio da lugar a que sean nuevamente tratados aun aquellos puntos que con tanto rigor son excludos del juicio de casacin, de modo que la aceptacin del recurso de casacin tiene la virtud de poner a discusin tambin aquellas partes de la sentencia denunciada que no podan ser invocadas en apoyo del recurso (lo que no puede nunca ocurrir, como veremos, en la revisin germnica ba sada sobre un error in iudicando: vase, ms adelante, u. 218). Por lo que se refiere a la libertad del juez de rinvio con respecto a las cues tiones de derecho que han sido objeto del juicio de casacin, es necesa rio distinguir dos casos: si el rinvio tiene lugar despus de una primera casacin, el juez de rinvio es libre de seguir en la resolucin de tales cuestiones una opinin jurdica diversa de la expresada por la Corte (vase, anteriormente, n. 189) 121; si el rinvio tiene lugar despus de una segunda casacin, con la cual la Corte confirma, en la resolucin de la misma cuestin jurdica, la opinin que ha motivado la primera casacin, el juez de rinvio debe someterse la dcision de la Gour de Cassction sur le point de droit jug par cette Cour (art. 2 de la L. de 19 de abril de 1837; vase, anteriormente, u. 189) 122; pero como tam bin en el segundo juicio de rinvio puede tener lugar una nueva expo 120. CHENON, Casaiio, n. 60; FAVE, Cassation, ns. 275-276; saion, III, ns. 2151 y sigs.; JAPI0T, Trait, 1152. 121. PAYE, Cassation, n. 276; CHENON, Cassation, n. 60. 122. CREPON, Cassation, III, 2290; CITEN0N, Cassation, u. 63. CREPON, Cas

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sicin de la cuestin de hecho, puede ocurrir tambin que despus de un segundo rinvio el material de decisin se transforme y, cosi la in troduccin de nuevos elementos de hecho, haga inaplicable la regla de derecho establecida por la Corte de casacin 123 Se comprende que con tra la sentencia pronunciada en sede de rinvio puede proponerse siem pre un nuevo recurso de casacin por motivos diversos de los que se hicieron valer en un primer recurso: lo que puede repetirse indefini damente, en virtud de la limitacin del juicio de casacin a los solos mo yens hechos valer por la parte, que deja sin prejuzgar todas las otras cuestiones de derecho contenidas en la causa, y en virtud de la naturaleza del juicio de rinvio, que permite introducir en el proceso cada vez nuevos elementos de discusin. ) Tambin en el caso de anulacin por error in procedendo, el juicio de rinvio da lugar, lo mismo que en el caso precedente, a una tramitacin de toda la causa; es ms: cuando el motivo de casacin hecho valer no se refiere a la sentencia, sino a un acto procesal ante rior a ella, se anula en este caso, al mismo tiempo que la sentencia, todo el procedimiento a partir del acto defectuoso. En este caso, sin embargo, la decisin de la Corte vineula siempre al juez en lo que se refiere a la existencia y a las consecuencias del error in procedendo; adems, en este caso no se verifican nunca las consecuencias que en el caso precedente tiene la segunda casacin por los mismos motivos, ya que la decisin de la Corte que casa por error in procedendo no es la resolucin de una cuestin de derecho abstracta y no contiene la enun ciacin de una regla jurdica general a la cual el juez de rinvio pueda ajustarse aplicndola a la decisin de mrito (vase vol. II, caps. IX yX). 201. Si queremos completar, a base de las nociones recogidas hasta ahora, la silueta del recurso de casacin en el derecho francs vigente, deberemos detenernos ahora a analizar cul es la naturaleza procesal de este remedio, que se puede derivar de sus formas exterio res: y como el objeto del instituto se ha modificado profundamente en la costumbre desde su creacin hasta hoy, sin que hayan sido dero gadas las leyes originarias que continan rigindolo formalmente, no debemos asombrarnos si la construccin procesal del recurso nos apa rece compleja y no siempre bien definida, dominada por concepciones

123.

CREPON,

Caasaion, III, 2292.

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jurdicas no del todo homogneas, derivadas de residuos histricos y de parciales superposiciones de ideas. Se debera, ante todo, si quisiramos adentramos en este anlisis, poner de manifiesto que el recurso de casacin tiene por base, tambin en el derecho francs, un verdadero y propio derecho del recurrente a obtener la casacin, y que, por consiguiente, el mismo no constituye un medio de gravamen, sino una accin de impugnacin que da lugar, ante todo, a un iudiciunl rescindens, al que, segn el resultado del mis mo, puede seguir un iudiciurn rescissoriurn sobre el mrito de la Ii tis 124 Deberemos adems, poniendo en relacin la estructura procesal del recurso con la naturaleza del vicio que por medio de l se hace valer, poner de relieve que el instituto se viene a escindir en dos insti tutos profundamente diversos, segn que el motivo de casacin sea un error in procedendo o un error in indicando 125; y que, mientras ste, con la estructura formal de una accin de impugnacin, llena en la prctica la funcin de una revision in iu-re, aqul puede identificarse con la querela nullitatis sanabil-is del derecho comn, en cuanto sirve, con efecto constitutivo, para invalidar la sentencia jurdicamente efi caz, pero viciada por un motivo de anulabilidad mientras con la preclusin del recurso de casacin no deben considerarse sanadas las nulidades ms graves que pueden siempre hacerse valer mediante una accin de declaracin de mera certeza 127
CHENON, Cassaion; JAPIOT, Trait, n. 1152. 125. Las leyes que regulan la casacin no distinguen a excepcin de la ley de 20 de abril de 1810 (vase, anteriormente, n. 194, e, II, 4) los dos casos; ni la prctica distingue entre annuiation y cassat ion, pues incluso la frmula tradb cional con la cual la Corte acoge los recursos es la Gour ... casse et annule. Slo algn autor se limita a decir que, por razones de simple exactitud de terminologa, se puede establecer distincin entre los dos vocablos en cuanto la annulation frappe sur les rnoycns de forn1es et sur la comptence; la cassation sapplique aux moyens du fond. (CHENON, Cassation, pg. 133; vase PARR,Lois, 1170, nota 10); pero, ms que de exactitud de expresin, se trata aqu de profunda diversidad sus tancial. 126. La locucin empleada por la Ley de 20 de abril de 1810, art. 7, segn la cual por medio del recurso de casacin los arrts viciados por un error, in proce dendo sont dclars nula, podra hacer creer que en estos casos el recurso de casa cin mire simplemente a hacer declarar una nulidad absoluta (en este sentido CHENON, Cassation, pgs. 132-133); pero el hecho de que estos vicios se puedan hacer valer solamente por medio del recurso de casacin precludo el cual los mismos quedan sanados, es la prueba de que nos encontramos frente a casos de anulabi lidad, no de absoluta nulidad o inexistencia. 127. La regla voies de nulhit nont lieu en France contre les jugements (vase, anteriormente, n. 99), acerca de la cual consltese GARSONNET, Trait, Y, 1978 con citas en nota 3, no puede significar que con el recurso de casacin puedan ser sanados aquellos motivos de nulidad que son por su naturaleza insana-. 124.

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Pero el estudio de estas cuestiones, que son de importancia esen cial para la inteligencia del recurso de casacin, o hara otra cosa que anticipar la exposicin terica que se realizar en relacin al dere cho italiano; por lo que resulta oportuno remitir la exposicin de las mismas al momento ms adecuado para ello (vol. II, cap. VII). 202. C) Esta es la posicin que respectivamente ocupan hoy en da en el ordenamiento judicial y en el derecho procesal francs la Corte de casacin y el recurso de casacin, despus de un desarrollo ms que secular, al cabo del cual es lcito repetir las palabras que, transcurridos cuarenta aos desde la fundacin del Tribunal de cassa tion, escriba TARB, cuando admiraba lorganisation forte et puissante de cette institution, la seule qui, depuis ce temps ait servecu, la seule que les rvolutions politiques naient pas branie 128; la Casacin, en efecto, salida de aquella legislacin revolucionaria cuyos institutos llevaban casi todos en s el germen de un prximo fin, super sin vaci lar las ms tumultuosas vicisitudes de la Revolucin y entr a formar parte del ordenamiento pblico del primer Imperio con el favor de Napolen, que, el 27 Termidor del ao X, como primer Cnsul, haba llamado al Tribunal de cassation: une des plus heureuses institutions qui assurent la stabiiit de ltat 129; fu respetada por la Restaura cin, y no la tocaron las convulsiones polticas que agitaron a Francia en varias ocasiones durante el siglo XIX Hoy la Corte de casacin es exaltada en Francia como un institu to de indiscutible utilidad y los escritores franceses la consideran como

bies. El mismo GARSONNET, loe. cit., admite tres casos en los cuales la regla tradi cional eomporta excepcin, esto es: el caso de la sentencia a non judice dieta; de la pronunciada en violation des principes teliement essentieis quii est impossible de iui reconnaitre aucune valeur (;criterio muy elstico! GARSONNET cita como ejemplo la sentencia de un juez de paz que pronuncie el divorcio) ; de aquella que tiene la forma pero no la naturaleza de una providencia jurisdiccional (pero aqu no se trata de nulidad, sino de incapacidad para pasar en cosa juzgada). Tambin JAPIOT, Trait, n. 47, despus de haber establecido la regla fundamental de que le jugement deviendrait dfinitif sil ntait pas attaqu temps, quel que soit le vice qui ait entach lacte primitif ou le jugement lui mrne, admite sin embargo que existe nulidad insanable cuando la pretendida sentencia est viciada por un defecto de tal manera grave, que la misma no es ea modo alguno una sentencia. 128. Lois, Avertissenents, pg. V. Vase tambin el discurso del diputado FLAUERGUES a la Cmara de los Diputados, el 17 de diciembre de 1814 (en BARD0T, Cassation, pg. 97). 129. TARB, Lois, Introd., pg. 9. 130. Vase el discurso del Proc. Gen, ante la Corte de casacin pronunciado el 2 de marzo de 1848 en honor del nuevo Gobierno Republicano (Moniteur, 1848, 533).

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un motivo de orgullo nacional En realidad, el influjo de la Casa cin sobre la vida jurdica francesa ha sido, durante ms de un siglo transcurrido desde su fundacin, grande y beneficioso, especialmente en la elaboracin y en la integracin del derecho objetivo sustancial, que, a travs de la interpretacin jurisprudencial resumida y unifica da por la Corte de casacin, ha podido, en algunos puntos, fijarse de un modo cierto y duradero, y, en otros, adaptarse a las modificaciones de las exigencias de la vida social Gracias a la Corte de casacin un Cdigo hoy anticuado como el Gode Napolon satisface todava las siempre nuevas necesidades de la prctica 133; en mltiples cuestiones, acerca de las cuales la ley escrita era oscura y ofreca lagunas, el rgano unificador de la jurisprudencia ha llevado la solucin y la certeza, contribuyendo a la formacin de una comrnunis opinio en la materia. Muchas teoras jurdicas, que parecen haber resuelto hoy en da de una manera definitiva en el derecho francs puntos antes deba tidsimos por la doctrina, se citan como creaciones de la Casacin , la cual, especialmente en estos ltimos decenios, no ha vacilado a veces en separarse de la letra de la ley para seguir los dictmenes de la equidad y de las nuevas corrientes cientficas, apareciendo as como el intrprete ms eminente de la llamada jurisprudence prtorienne u Es en verdad notable que un instituto importante como es en Francia la Casacin, no haya sido objeto todava, despus de ciento treinta aos de vida, de un texto de ley nico y homogneo, que haya resumido y coordinado en unidad orgnica las normas tan fragmenta
.

131. LA GRASSERIE, Cassation, pg. 1, observa que la idea de la Casacin est tellement enraeine daus lesprit franais aprs une bague pratique quelle semble simple, vidente, nayant aucun besoin dtre analise, discute ou amliore. Sobre la utilidad de la Corte de casacin y sobre sus mritos, vase MEYER, st. giud., libro VII, cap. VI y libro VIII, caps. IX-XI (vois. 49 y 59 de la tradicin ita liana), que alaba el instituto incondicionalmente. 132. Por lo que la Corte de casacin es llamada tambin Cour rgulatrice: RoDIhaE, Cours, 1, VI. 133. Vase SCHMUYr, Das Reichsgericht izad dic deutsche Rechtswissenschaft, pg. 231; HAEGER, Der Franzsische Zivilproress und die deutsche Zivilprozessreform, pg. 50. 134. GENY, Mthode, pg. 557; M0RNET, Du rle ei des droits de la juris prudence (Paris, 1904), pg. 164; GARSONNET, Trait, 1, 94; LuRo, Suite, eit. Introduction. Vase tambin GENY, La technique lgislative dans la codification civile moderne en Le Code Civil, II, pg. 1021, y en la misca coleccin, varios ejemplos de teoras construdas por la jurisprudencia para la tramitacin de la Corte de casacin (vase en la misma los escritos de MEYNAL, 1, 173; WHL, 1, 445; BALLEYDIER y CAPITANT, 1, 517). 135. LA GRASSERIE, Cassation, cap. XII; especialmente pgs. 81-82, y pg. 10.

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rias, a travs de las cuales, en una serie de actos legislativos distintos, el instituto se ha venido formando de 1790 a hoy: liemos visto, en efec to, que la Casacin en Francia est todava regulada en gran parte por el llamado droit interrndiaire e incluso por el Reglamento de 1738, que consideraba la Casacin desde un punto de vista actualmen te superado en absoluto; de suerte que, por esta disparidad de normas emanadas a veces a la distancia de un siglo la una de la otra, bajo el influjo de las contingencias polticas ms diversas o de las ms dis pares concepciones filosficas, el instituto procesal de la Casacin en el derecho francs no aparece siempre claro y determinado por las normas que lo regulan, las cuales pecan a menudo de lagunas y de contradicciones, como en lo que se refiere a la concurrencia de la casa cin con la requte civile por error in procedendo (vase, anterior mente, n. 198) o a la distincin entre la casacin dans lintrt de la loi por exceso de poder y la anulacin de oficio por el mismo motivo (vase, anteriormente, n. 169). Pero fuera de estas imperfecciones de detalle, las cuales derivan nicamente de la pluralidad de los textos en vigor, y podran con facilidad eliminarse si stos se redujeran a un texto nico, un fenmeno todava ms notable tiene lugar en cuanto a la Casacin en Francia: esto es, que la misnia, en muchas de sus normas, y especialmente en aquellas que tienen carcter fundamental, no corresponde al instituto segn est escrito en los textos de ley, sino que es, en realidad, por la profunda evolucin prctica que la misma ha sufrido desde que estos textos fueron dictados, un instituto absolu tamente diverso del que la letra de estos textos nos representa. Sabemos ya que el trnsito del tipo originario de la Casacin, con trol constitucional, al tipo derivado de la Casacin unificadora de la jurisprudencia ocurri en principio fuera de la ley, por no decir con tra la ley: de suerte que la Casacin tal como es hoy en da en Francia se presenta en gran parte como un producto de la evolucin prctica, y constituye, por consiguiente, un notable ejemplo de creacin consue tudinaria de un instituto judicial, fenmeno hoy no muy frecuente en el derecho procesal que se apoya casi siempre en precisas disposi ciones formales. Para poner remedio al desorden y a la heterogeneidad que reina en la coexistencia de mltiples textos de ley sobre la Casacin, se ha propuesto en Francia, pero todava no se ha realizado, la coordinacin
136. CHENON, Cassaiion,

cap.

II.

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La Casacin Civil

de aqullos y la inclusin del texto coordinado en el Cdigo de Proce dimiento. 137 Pero la necesidad de poner en armona las normas escritas con la nueva naturaleza prctica del instituto no ha sido ni siquiera advertida por la generalidad de la doctrina, la cual, engaada por la aparente continuidad del instituto, contina creyendo que la Casacin de hoy es todava la de 1790 y al determinar los lmites de sus atribu ciones aplica, por consiguiente, a veces (corno cuando se manifiesta reacia a admitir la casacin por violacin del derecho consuetudina. rio) criterios que podan adaptarse slo a aquel rgano de control constitucional que hoy no existe ya; como consecuencia, desde 1837 ninguna propuesta parlamentaria de reforma y slo voces doctrinales aisladas 138 han puesto a discusin la casacin en sus bases, y las cr ticas de la doctrina y las propuestas de ley se han limitado a pedir la modificacin o la supresin de la Cliambre des requtes 139,
137. As propuso la comisin de reforma de 1888 (Sesiones del 23 de noviem de 1888 y das sucesivos). Vase GARSONNET, Trait, VI, 2385, nota 3. 138. Una crtica reciente del instituto de la Casacin aun en sus principios fundamentales es la hecha por R. OE LA GRASSERIE, Cassation. Este trabajo, con frecuencia desordenado y confuso y no siempre ponderado, contiene, sin embargo, ideas notables sobre el tema, las cuales demuestran que tambin en Francia se siente el desacuerdo entre lo que la Casacin es en realidad y lo que sus normas quieren hacerla parecer. En el mismo se propone: la abolicin del rinvio, y la in mediata aplicacin del derecho al hecho por parte de la Corte de casacin, o, si no se quiere llegar a tanto, la obligatoriedad de la decisin de la Casacin por el juez de rinvio aun en caso de primer rinvio; la abolicin de la casacin dans lintrt de la loi; la abolicin de la Chambre des requtes; un nuevo sistema de recluta miento de los miembros de la Casacin que permita hacer de este organismo la condensation exacte de la science juridique (pg. 127). Esto por lo que se refiere a las reformas relativas al mejor funcionamiento de la Casacin sobre las bases que ya posee: las otras propuestas, a menudo paradjicas, de ampliar las funciones de la Casacin, atribuyndole la interpretacin autntica en abstracto, el control so bre la constitucin de las leyes, y otras funciones no judiciales, transformaran sustancialmente la Casacin en un instituto absolutamente diverso del que yo estudio. 139. A la Chambra des requtes se le eensura el que crea una duplicacin intil de procedimiento y sobre todo el examinar el fond del recurso como debera hacer solamente la Chambre civile, creando as con frecuencia una disparidad de juris prudencia entro las dos Chambres. Se ha propuesto volver al burean del Peer, de 1790 que no tena existencia de seccin autnoma (ODILON-BARROT, De lorg. judio. en France en Comptes rendus de lAc. de sciences morales et po1., 1871, pgs. 27 y sigs.: VARAMBON, Proposition de loi, 27 de enero de 1880, 2 Legisl., n. 2243) o en absoluto abolir la Chambre des reqvtes (GOBLEP, Propos. de loi, misma fecha, n. 2242). Pero, verdaderamente, la Chambra des reqntes tiene utilidad para aligerar la Chambra civile de los recursos infundados y para hacer posible la Casacin nica. Vase GARSONNET, Trait, 1, 97; GLASSON, Prcis, II, 1097; PAYE, Cassation, n. 22; LA GRASSERIE, 37. Noticias ms amplias en REVERCHON, La Ch. des req. de la Cour de cass. en Rey. prat. de droit franc., XI, 305; HOUYVET, La Ch. des req. st la Cour de cass. (Paris, 1906). bre

La Casacin en el Derecho positivo frances contemporneo

177

Escritores extranjeros, y por esto imparciales, han tenido para la casacin francesa palabras de viva admiracin; y en las legislacio nes procesales de muchos Estados europeos ha ejercido la misma un influjo profundo, aun cuondo no siempre reconocido por quien reci ba los beneficios; y todava se mira su ordenamiento como un modelo de perfeccin. Pero esto aparecer mejor en las pginas siguientes, en las que, despus de haber visto cmo naci la casacin en Francia, estudiaremos cul fu su suerte fuera de Francia.

TITULO

SEXTO

EL PERFECCIONAMIENTO DE LA CASACION FRANCESA EN LA LEGISLACION GERMNICA

LITERATURA.

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ADICKES, BnR,

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PIERO CALAMANDREI

La Casacin Civil

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183

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en

PIEE0 CALAMANDREI

La Casacin Civil

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La Casacin francesa en la legislacin germnica (Stuttgart, 1903) ; Einheitliches Recht und einheitliche Rechtsspre chung, cit.; WILDIIAGEN, Empfiel?lt sich cine Aenderung des Rechis rnitteis der Revision in Zivilsaehen? (D. 1. Z., 1908, 924) ; Das brg. Rechtsstrcit (Berlin, 1912) ; VITTMAAK (Sobre la posibilidad de revisin de una norma de derecho extranjero) (en mt. llecht., 1910), pg. 535; ZEILER, Em Gerichtshof fr bindende Gesetzesaus legung (Mnchen, 1911) ; ZELTER, Weitere Mittel zur Entlastung des Reichsgerichts (D. 1. Z., 1910, 48) ; ZERENER, Ueber den Entwurf einer biirg. P. O. fr das Knigreich Sachsen (en C. A., XLVII, 244) ; ZINK, Ueber dic Ermittlung des ,Sachverhaltes im franz. Civilpr., citado.

185

CAPITULO

XXIV

EL

INFLUJO DE LA CASACION FRANCESA SOBRE LAS LEGISLACIONES PARTICULARES DE LOS ESTADOS GERMANOS

SUMARIO 203. Tercera instancia y Casacin. 204. Medidas de nomofilaquia en la A. G. O. de Prusia de 1793. 205. Cmo fu conocida en Germania la Casacin francesa: a) Experiencia prctica en las Provincias Renanas. 206. b) La Casacin en la doctrina alemana. 207. Razones por las cuales la Casacin fu imitada en las legislaciones germanas. 208. Resea de las legislaciones germanas ms caractersticas. 209. La querella de nulidad de la Ley de 14 de diciembre da 1833 en Prusia. 210. Conclusiones.

203. Al sistema del ordenamiento judicial francs, basado sobre el principio del doble grado e integrado por una Cour de cassation funcionando en virtud de un inters pblico bien distinto del de la justicia, los Estados germnicos, al final del siglo XVIII o al principio del XIX, contraponen un tipo de ordenamiento judicial que, dejando aparte variaciones de detalle que tienen lugar entre las diversas legis laciones, est basado siempre en el principio fundamental de la Tercera instancia (vase, anteriormente, n. 95). Por encima de los mltiples tribunales que juzgan en primer grado y de los que juzgan en sede de apelacin, existe en cada Estado un tribunal, casi siempre nico, que ve, en ltima instancia, las controversias que ya han pasado a travs de los dos primeros grados de la jerarqua judicial; y as como para pasar del primero al segundo grado el derecho procesal alemn conoci el remedio comn de la Appellation, de un modo anlogo co noci, para pasar al estadio ulterior del proceso ante el Tribunal su premo, un medio de gravamen extremo, que se denomina en las diversas legislaciones Ober-appellation o Revision. Esta ltima denominacin de muesta claramente la naturaleza de este gravamen y su finalidad, que es siempre la de provocar en tercera instancia una revisio in [acto et in iure de la sentencia de apelacin (vase, anteriormente, n. 70), sin abrir de nuevo la instructoria; en los Estados germanos no todas las legisla ciones estn de acuerdo al determinar la naturaleza de la primera ape lacin, la cual en algunos pases provoca la reapertura del estadio de instruccin de la causa mientras que en otros abre solamente el estadio de decisin (vase, anteriormente, n. 69), pero todas las legislaciones coinciden al establecer que, en la hiptesis de una segunda apelacin,

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La Casacin Civil

o sea Revisin, se abre, en todo caso, solamente el estadio de decisin, de modo que el tribunal supremo debe limitarse a tener en cuenta el material instructorio recogido en los grados inferiores y, a base de ste, a juzgar si en los precedentes juicios se juzg bien o mal( anteriormen te, n. 95) 1 A quien hiciese una confrontacin limitada a las solas formas ex teriores, no le parecera excesivamente grande la diferencia que existe entre el sistema francs y este sistema germnico, si se dejan aparte las proporciones y la sustancia profundamente diversas: en uno y en otro, esquemticamente, se tienen, en efecto, dos rdenes de tribunales infe riores, y en uno y en otro, por encima de estos dos rdenes de triunales inferiores, un organismo supremo, al cual solamente puede llegar la controversia cuando ha pasado a travs de ios dos grados inferiores. Se sabe que es diverso en los dos sistemas el medio por el cual se puede pasar del segundo grado al tribunal supremo: pero el pourvoi en cassation del derecho francs no es, en el fondo, cuaido se considera solamente el lado procesal extrnseco del mismo, un instituto absolutamente deseo nocido para las legislaciones de los Estados germanos, las cuales co nocian, por herencia del derecho comn, la querella de nulidad, y la consideraban como un medio de impugnacin, subsidiario de la apela cin y de la Revision, destinado a hacer valer vicios particulares de la sentencia. Parecera, pues, a base de estas comparaciones un tanto simplsticas, que el trnsito del sistema germnico de la Tercera ins tancia al sistema francs de la Casacin pudiera resultar perfecto con la simple trasposicin de un elemento: esto es, con poner en el lugar de la Revision la querella de nulidad, y con establecer que la misma fuese el medio de impugnacin reservado contra las sentencias de se gundo grado para provocar la decisin del tribunal supremo. Todo lo que he dicho hasta ahora no carece de importancia prc tica: ya que cuando hayamos de buscar en las legislaciones procesales germnicas del siglo XIX cul fu el influjo ejercido sobre ellas por el ejemplo de la Casacin francesa, ser necesario, sobre todo, tener a la vista el modo con que las mismas regulan las relaciones entre la segunda y la tercera instancia, y construyen el medio de impugnacin que ponen a disposicin de las partes para acceder al juicio del tribu nal supremo; sobre la determinacin de estas relaciones y sobre la construccin de este medio deber, en efecto, hacerse sentir, en las
1. Vase, para mayores detalles, HARRASOWSKY, Recht.mittel,

cap.

VIII.

El influjo de la Casacin francesa legislaciones particulares instituto francs.

189 la eficacia de}

de los Estados

germanos,

204. Antes de exponer los efectos que sobre las legislaciones germanas tuvo el ejemplo de la Casacin francesa, debo observar que en Prusia, en lps mismos aos en que la Revolucin Francesa, por el temor de la invasin del poder judicial en el poder legislativo, creaba aquel Tribunal de cassat ion que deba tener tan afortunado desarrollo, se establecan medidas procesales destinadas tambin a mantener la recta observancia de las leyes por parte de los jueces y a prohibir a stos la facultad de interpretarlas. El Ordenamiento general judicial (Aligemeine Gerichtsordnufll, fr die Preuss-Staaten) del 6 de julio de 1793, partiendo de un punto de vista no muy alejado del que haba inspirado a los legisladores fran ceses, sustraa a los jueces no slo la interpretacin autntica, sino tam bin la jurisprudencia1 2, puesto que estableca, en armona con el C digo de derecho sustancial , que los jueces, siempre que al aplicar una ley al caso concreto se encontraran en duda sobre el significado de la misma, deban recurrir para aclaraciones al legislador, personificado en una comisin legislativa especial (GesetzgebungskOmmission) per manentemente dedicada a esta funcin y decidir despus a base de la interpretacin realizada por la misma. En correspondencia con esta institucin exista, en el sistema de los medios de impugnacin, que se diriga a reprimir la violacin de ley cometida por los jueces; cuan do una sentencia, agotados los medios ordinarios de impugnacin (ape lacin: Tt. XIV; Revision; Tt. XV), alcanzaba la categora de cosa juzgada (Tt. XVI, 1), poda, sin embargo, ser atacada por medio de una accin de nulidad, la cual duraba todo el trmino de la pres cripcin ordinaria (Tt. XVI, 10) y deba ser propuesta, por lo ge
,

2. 1896),

Vase FbSSTER-ECCIUS, Preussische.9 Privatrecht 12, pg. 71; GENY, Mthode, cit., pg. 70.

(7

cd.),

1 Bd. (Berlin,

3. Aflgemeine Landrechi del 20 de marzo de 1791, Einleiti-zng, FiESTEE-ECCI1JS, 8, pg. 27.

46-48.

Vase

4. A. G. O., tt. X, 52; tt. XIII, 32; tt. XIV, 65. Este ltimo esta bleca que cuando se viene a discutir sobre el significado de una ley verdadera mente existente y que parezca aplicable al caso presente, y este significado, segn ia mayora de los votos en el colegio, se considera oscuro y dudoso, debe ser inte rrogada sobre ello la comisin legislativa. Vase tambin A. L. E., Einleitl1ng, 50-54. Sobre esta Geseiz. Koinm vase Linnz, Eeschtsiniitel, II, 647 H0LZSoRuliza, Eeohtsweg, pgs. 121-122 (vase vol. II, cap. III).

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PIERO CALAMANDEEI

La Casacin Civil

neral, ante el juez a quo (Tt. XVI, 3) 8: tal accin de nulidad (Nich tigkeitsklage), que tpicamente serva para hacer valer las ms graves faltas de la relacin procesal, poda en un caso ser ejercitada tambin por error in iudicando, ya que el 2 del Tt. XVI dispona: Cuando en primera o en segunda instancia se ha decidido contra una ley clara contenida en el Aligemeine Landrecht o en los Cdigos particulares de las provincias, y no se admiten ya los remedios ordinarios contra tal de-. cisin, entonces la misma puede ser impugnada como nula. Pero no has ta, para la declaracin de nulidad, que se afirme solamente que se ha pronunciado contra la analoga de la ley, o que la decisin se deriva de una ley no adaptada al caso presente, o que la ley no ha sido exactamente interpretada o no ha sido exactamente aplicada al caso Esta norma, la cual, considerada en s, no hace ms que repetir las enseanzas del de recho comn sobre la querela nullitatis por error contra ius in thesi (vase, ms adelante, n. 209), adquiere, sin embargo, un significado espe cial cuando se pone en relacin con el instituto de la Gesetzgebungsko.. mission acogido por el propio ordenamiento prusiano: la misma pone de manifiesto, en efecto, en esta legislacin una acentuada preocupacin de nomofilaquia poltica, que se presenta con carcter preventivo en la prohibicin de interpretacin hecha a los jueces, y con carcter re presivo en la nulidad de las sentencias que contienen una violacin de ley clara. En realidad, estas normas aceptadas en Prusia a finales del siglo XVIII, parecen tener una gran afinidad con las normas de la cons titucin francesa, las cuales prohiban tambin a los jueces toda clase de interpretacin, y permitan una especial impugnacin de la sen tencia por contravention expresse au texte de la ioi. Pero, en realidad, estos institutos del derecho prusiano tenan, en comparacin con los del derecho francs, vitalidad exigua y escasa po sibilidad de evolucin: la Comisin legislativa, ejemplo tpico de Kabi netsjustiz deba ser abolida por una ordenanza del 8 de marzo de 1798 8, siguiendo, a pocos aos de distancia, la suerte del rfr facul tatif francs : y la Nichtigkeitsiclage, que, al no estar centralixada,
. ,

5. Contra la sentencia que todava no ha alcanzado la categora de cosa juz gada, la nulidad se haca valer por va de gravamen, mediante de remedios ordi narios (tt. XVI, 11). Se observa, pues, que, por especiales motivos de equidad poda ser ejercitada tambin una accin de restitucin (tt. XVI, 12-29). 6. Vase una referencia en HARRASOWSKY, Rechismittel, 391. 7. Vase MEYER, loe. cit.; vase tambin HOLZSCHUHER, .Rechtsweg, 121-122. 8. FijRSTER-ECCItJS, 12, pg. 71. 9. Vase, anteriormente, n. 179.

El influjo de la Casacin francesa como el pourvoi en cassation, en un rgano judicial nico, no poda as pirar a convertirse en un instrumento de unificacin de la jurispruden cia, deba tambin, al cabo de pocos decenios, ceder el campo a un instituto directamente forjado sobre el modelo francs (vase, ms ade 1ant, n. 209). 205. El instituto francs de la Casacin fu conocido en los pa ses germnicos a travs de dos vas: de una parte, por medio de la apli cacin prctica que el instituto tuvo en las Provincias Renanas; de otra, por medio de la doctrina que estudi y discuti ampliamente todas las instituciones procesales ms caractersticas del derecho francs.

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a) Cuando, en 1814, las tierras Renanas de la Francia pasaron a Prusia, estaba en vigor en ellas el ordenamiento judicial francs y, por consiguiente, el sistema de la Casacin. Tal sistema se conserv: pero mientras, bajo el dominio francs, estas tierras dependan todas de la nica Corte de casacin de Pars, los diversos Generaigouvernement que asumieron, como consecuencia de la conquista militar, el gobierno de las tierras conquistadas, instituyeron cuatro diversas Cortes de casacin, cada una puesta al frente de una circunscripcin judicial relativamen te exigua 10; si bien ms tarde, por Kabinetsordre de 21 de junio de 1819, las cuatro Cortes de casacin fueron reunidas en una Corte de Revisin y de Casacin para la Provincia Renana (Revisions-und Kassationshof fr die Rheinprovinz) residente en Berln j, la cual tuvo existencia autnoma hasta que, por ley de 17 de mayo de 1852, se convirti en una seccin del nico Obertribunal de Berln 12 Cuando en 1814 fueron institudas en un territorio tan restringido cuatro Cortes de Casacin, cada una de las cuales tena bajo ella uno solo o a lo ms dos tribuna les de apelacin, fu necesario abolir muchas de las reglas caracters ticas de la Casacin francesa, las cuales eran compatibles solamente con un ordenamiento judicial extenso como el de Francia 13: se aboli 10. Las cuatro Cortes de casacin estuvieron en: Dsseldorf, Lttlich, Coblenz, Trier. Vase SCnLINx, Kommenar ber die franz. C. P. 0., 1, Bd. Y. Abschn., 170, pg. 328. 11. SCRLINK, loe. cit. 12. HARRASOW5KY, 1echsmiiteZ, pg. 374, nota 14. 13. BREUNINO, Kassationsinstanz, III Absch., pgs. 38 y sigs.: Besondere Betrachtungen iiber die jetzige Natur der Rechtsmittel der Cassation in den Rhein landen.

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PlEno CALAMANDREI

La Casacin Civil

el procedimiento introductivo ante la Chambre des requtes 14, y se es tableci que el rinvio de la causa por la Corte de casacin al juez infe rior deba tener lugar solamente por violacin de forma, ya que si la casacin tena lugar por violacin de ley in materialibus, la misma Cor te de casacin deba proceder sin ms a la nueva decisin en mrito Las mismas normas fueron aceptadas por el Kabinetsordre unificador del 21 de junio de 1819 16; y por un Kabinetsordre posterior del 8 de julio de 1834 se estableci que, en caso de rinvio, la opinin de la Corte de Revisin y Casacin deba siempre formar estado para el nuevo juez 17 Por estas modificaciones, dictadas por las necesidades prcticas, el recurso de casacin francs vena a transformarse en una revisio in jure, esto es, en una segunda apelacin limitada a la cuestin de dere cho, a la cual era absolutamente extraa la finalidad poltica de nomo filaquia que haba dado origen al instituto 206. b) Pero ms que por la experiencia prctica llevada a cabo en territorio sujeto a Prusia, el instituto de la Casacin se vulgariz en Germania por la doctrina, la cual desde los primeros decenios del si glo XIX se dedic insistentemente a ilustrar el proceso civil francs y los nuevos principios que la Revolucin haba puesto como base del mismo. En aquella intensa labor de renovacin que la ciencia alemana llev a cabo tambin en el campo judicial, ya por la reforma de las leyes procesales propias de los singulares Estados germanos, ya por la creacin de un proceso unitario comn a todo el Imperio, los institutos ms caractersticos del proceso y del ordenamiento judicial francs fueron a menudo utilizados como modelos de las reformas, y estudiados siempre con el fin utilitario de sacar de ellos enseanza y ejemplo: entre estos institutos fu la Casacin, de la cual los procesalistas alema

14. Ordenanza del niederrheinischen Generalqouvernement, 28 de abril, art. 6; id. del miflelrhejnjschen Generalgouv., 6 de mayo de 1814, art. 8; id. del nieder und mittelrh. G. G., 20 de julio de 1814, passim. Vase apndice en BREUNINO, Ka.ssationsinst., pgs. 110 y sigs. 15. Ord. 28 abril de 1814, art. 4; 6 de mayo de 1814, art. 5; 20 de julio de 1814, art. 1-3 (que resumen e integran los precedentes). 16. 5 y 8: en SCHLINK, Ko,nm., 1, pg. 330. 17. En SCHLINK, Komm., 1, pg. 330. Sobre el mismo principio acogido por leyes sucesivas, vase SONNENSCHMIDT, Ueber des Rechtsrnittel der Revision nach der C. P. O. fr das deuts. E. von 30 J. 1877, en Z., 1880, pg. 466. 18. BREUNING, Kassationsinst., pgs. 38 y sigs.; HAREASOWSKY, Rechtsmiuei, pg. 374.

El influjo de la Casacin francesa

nes analizaron en los ms mnimos detalles el ordenamiento positivo y las finalidades intrnsecas, discutiendo la posibilidad y la utilidad de transplantarla a las iiuevas leyes judiciales germnicas. Desde que, en 1820,BREUNING, en un opsculo annimo, resuma la historia de la Casacin francesa bajo el ancien rgirne y bajo la Revolucin, y estu diaba su transformacin en las Provincias Renanas 19, hasta que, en 1870, JONS consideraba la Corte de Casacin como uno de los insti tutos franceses ms dignos de ser estudiados 20, la Casacin fu uno de los temas ms tratados por los autores alemanes, desarrollndose en la doctrina vivos debates sobre la oportunidad de darle entrada en los ordenamientos germnicos. El origen poltico de la Gour de Cassa tin, y sus lazos de unin con el Conseil des parties del perodo real, y su originaria independencia del ordenamiento judicial eran objeto de agudas indagaciones y exactamente cultivados por LINDE 21, por GERAU 22, por SCHLINK 23, por PARAQUIN , por ZINK 25, los cuales, sin embargo, al juzgar el instituto ms desde el punto de vista de las in mutadas normas escritas que desde el punto de vista de su funciona miento rctico, vean solamente su forma originaria, sin darse cuenta de la radical transformacin que se haba operado en ellos en los aos sucesivos a su creacin. El conocimiento de la Casacin francesa aparece muchas veces acom paado, en los escritores alemanes, de profunda admiracin por este instituto, que no encontraba ninguna analoga en el ordenamiento ju dicial germnico: HOLZSCHUHER cree que ningn otro instituto pueda como la Cour de cassation respetar el principio de la separacin de los poderes y asegurar la inviolabilidad de la norma jurdica, especial mente en virtud del recurso en inters de. la ley 26; SCHLINK, despus
19. Ueber die Kassalionsinstanz und das Rechtsmittel der Eassation jn der Gesetzgebung der .Rheinlande (Koblenz, 1820), cit. 20. Studien aus dem Gebiete des Franzi5sischen Civilrechts und Civilprozess rechts (Berlin, 1870), pgs. 285 y sigs. 21. Rechtsmittei, eit., II, 274 (Giessen, 1840). 22. Benerkungen ber das Rechtsmittel der Cassation des franz. Proz. und dessen Aufnahme in die deuts. Prozessgesetzgebun (en Zeits. fr Oivilrecht und Pr., de LINDE, Nueva serie, vol. VI, pgs. 41 y sigs.). 23. Kommentar ber die franz. C. P. 0., 1, Bd. (Koblenz, 1843), 11 y siga., 161 y sigs. 24. Die franz Geseizgebung (Mlinchen, 1861), 1, pgs. 56 y sigs.; III, pgs. 74 siga. 25. Tfeber die Ermittlung des Sachverhaltes im franz. Civilprozesse, 1. Bd. (.Mnchen, 1880), pgs. 378 y sigs. 26. Die Rechtsweg (Nrnberg, 1831), pgs. 481 y siga.

193

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PIER0 CALAMANDREI

La Casacin Civil

de haber admirado la estabilidad de la Gour de cassation en medio de las tempestades polticas, la autoridad de sus decisiones, su procedi miento que le permite vigilar sobre la jurisprudenia, siendo nica en un Estado grande corno Francia, escribe esta frase que, en un ale mn, es digna de observacin: Si compararnos el Reickskarnrnerge richt, de triste memoria, con la Cour de cassation de Pars, los alema nes tenernos que confesarnos vencidos! 27; PAItAQIJIN, que en muchos puntos copia literalmente a SCHLINK, repite las mismas alabanzas, y exclama: Feliz el pas que puede vanagloriarse de un instituto tan egregio ! 28; LEnE cree que en el Estado constitucional la Casacin es un complemento indispensable del poder legislativo 29; y en igual me dida tributa alabanzas a la Casacin ZINK 30, Frente a estas tan acentuadas expresiones de admiracin, son es casas las censuras, que slo asumen caracteres de aspereza en FRIEDE REICH 31, quien, acaso con poco conocimiento de causa, considera la Casacin como una supervivencia anticuada del perodo real y acusa a la Cour de Cassation de descuidar el inters de las partes por una especie de fetichismo y de adoracin cortesana de la inviolabilidad de la ley 22 y de ser una especie de sucursal del poder legislativo. Pero si casi todos los escritores alemanes estaban de acuerdo, salvo raras excepciones, en alabar la Casacin tal como la misma funcio naba en Francia, no todos se mostraban favorables a introducirla en Germania, donde era ya tradicional el sistema de la Tercera instancia. Favorables a tal introduccin se declaraban SCHLINK ZINK LEnE , WALDECK Pero no faltaban opiniones autorizadas en sen.

Obra cit., pg. 303. 28. Obra cit., pg. 62. 29. Ideen za einer Gerichts und Prozessordnung fur Deutschiand (Leipzig, 1861), Cap. XIX. 30. Obra cit., pg. 411. 31. Der fransizische Gassationshof (Aschaffenburg, 1852), passim. 32. Crtica de las opiniones de FR, en ZINK, obra y loc. cit. 33. Betrachf ungen ijber die Oeffentlichkeit und Mndlichkeit der Gerechtig keitspflege (Giessen, 1825, II. Bd., pgs. 94 y sigs.). FRTEDEREICH criticaba la Casacin francesa especialmente por la complicacin del procedimiento de rinvio (pgs. 107-115): vase tambin en contra la Chainbre des reqates, id., 276 y sigs. 34. Obra citada, pg. 411. 35. Obra citada, pg. 126. 36. Dic Nichtigkeitsbesehwerde als alleiniges Rechtsinittel hchster lnstanz (Berlin, 1861). Sobre este libro y sobre el de LEUE vase MITTERMAIER, Recensi6n en C. A., XLIV, pg. 298.
27.

El influjo de la Casacin francesa tido contrario: ya FEUERBACH, en 1825 aseguraba que los franceses habran ganado mucho cambiando su Casacin por la Tercera instancia del derecho germnico; y tambin escritores posteriores, que aprecia ban las altas cualidades de la Casacin en el derecho francs, negaban que la misma fuese un instituto apto para ser trasplantado a A1emania as LINDE 38, y GERAIJ , quienes opinaban que el sistema ms de acuer do con la tradicin alemana era el de un tribunal supremo de tercera instancia, integrado con la instituein del recurso en inters de la ley. Pero el escritor que mayormente contribuy a vulgarizar en la doctrina alemana el conocimiento de la Casacin francesa, y que varias veces, despus de haber discutido los mritos y los defectos del instituto, com bati su aplicacin en Alemania, fu MITTERMAIER,quien examin cons tantemente el problema desde el punto de vista de la posibilidad prc tica de obtener la uniformidad de la jurisprudencia; ya en 1832 40 se declaraba contrario a la introduccin de la casacin en Germania, por
,

195

que faltaba all para alcanzar la uniforme interpretacin jurispruden cial el presupuesto necesario de la legislacin nica; pero afirmaba que el sistema mejor para lograr tal uniformidad habra sido, en todo caso, un tribunal supremo de tercera instancia, al cual las partes pudieran re currir por violacin de ley sin lmites de sayama gravaminis, y con institucin subsidiaria del recurso en inters de la ley. Esta idea conti flU sostenindola MITTERMAIERen aos sucesivos en el Archivo para la prctica civil, en el que recoga noticias de legislacin comparada sobre el funcionamiento de la Casacin en Francia y en los pases que haban adoptado el instituto francs u; y la confirm una ltima vez en 1861, cuando, examinando la posibilidad de obtener en Germania la unif i
Obra cit., pg. 303. 38. Obra citada, II, 275, pg. 649. 39. Escrito citado. Las crticas que este autor hace a la Casacin francesa Son notables y todas inspiradas en reprochar al instituto no haber dado completo desarrollo a aquella finalidad poltica que constituye su base. Para hacerlo, segn GERAU, la decisin de la Casacin debera tener fuerza de interpretacin autntica; el recurso no debera dejarse al arbitrio de las partes, ni limitado a las solas sen tencia5 en dernier ressort; y los motivos de casacin deberan establecerse con el Uflico criterio de mantener la unidad del derecho, esto es, excluyendo los errores in procedendo (vase, anteriormente, ns. 173 y sigs.).

37.

40. Der qemeine devts. brg. Prozess in Vergleichung mii dein preuss. und franz Civilverfahren, III. Beitrag (2 cd., Bonn, 1832), pgs. 140 y sigs.
41. C. A., XL, pg. 103; XLI, pgs. 71, 228, 229; XLIV, pg. 286; XLIX, 331; L, pgs. 94 y 95 (examen del sistema italiano). En cuanto a las crticas de MITTERMAIER a los proyectos de reformas procesales de las legislaciones parti culares germnicas, vanse las notas a los as. siguientes.

pg.

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Pio CALAMANDRES

La Casacin Civil

cacin de la jurisprudencia, trat de demostrar que ni siquiera en Francia la Cour de Cassation haba llegado a alcanzar plenamente este propsito, y que mucho menos habra podido alcanzarlo en los pases alemanes, en los que faltaba todava un cdigo nico de derecho sus tancial 42 207. El sistema de la Casacin francesa, que en Germania fu conocido, desde los primeros decenios del 1800, a travs de los dos me dios que hemos indicado de la eiperieneia prctica y de los estudios de legislacin comparada, pudo aparecer a las mentalidades alemanas ha bituadas al proceso del derecho comn, como la combinacin de dos institutos que se integraban recprocamente, el uno: el recours en cczsscstion, perteneciente al derecho procesal; el otro: la Yiour de cassation, perteneciente al ordenamiento judicial; y estos dos institu tos, en el anlisis realizado sobre criterios estrictamente procesales, pudieron ser disociados y aislados, y suscitar imitaciones puramente extrnsecas en las legislaciones particulares alemanas, el primero como una forma de querella de nulidad, el segundo como una forma de tribunal supremo destinado a conocer solamente de las querellas de nulidad. Pero no solamente por su externa construccin procesal el sis tema francs de la Casacin fu estudiado e imitado en Germania: hemos visto, por el contrario, que la doctrina alemana, aun sin darse cuenta de un modo claro de la evolucin llevada a cabo en Francia por el instituto, sin embargo comprendi bien que el mismo tena en s una finalidad eminentemente poltica diversa de aquella propia de los rganos de la justicia, y no descuid tomar en consideracin su aptitud prctica para alcanzar la uniforme interpretacin del de recho objetivo. Se comprenda en Germania, donde, desde 1849, se haba consagrado en un texto la aspiracin nacional a la unificacin del derecho objetivo sustancial que tal unificacin, una vez reali zada, habra sido prcticamente yana si no se hubiera logrado hacerla respetar en la jurisprudencia de los tribunales. A la Casacin fran cesa, la cual, por la demostracin hecha en su patria, pareca un me

42. Der gegenwrtige Stand der Leistungen der Gesetrgebung und Wissen schaft auf den Gebiete des Civilprocesswesens, insbesondere der Stand der Erf ahrungen ber Errichtung emes oersien Gerichtshof fr Deuischland en O. A., XLIV, (1861), 286 y sigs. 43. eiohtsverfassung, 28 marzo 1849, 64: vase WAcH, Handbuch, pg. 136.

El influjo de la Casacin francesa dio idneo para garantizar la uniformidad de la jurisprudencia, se dirigan, por consiguiente, con vivo inters los juristas alemanes, en la esperanza de encontrar en ella la respuesta a la necesidad de una uniforme interpretacin jurisprudencia1 del derecho, que desde 1860 encontraba su expresin en los votos de los congresos jurdicos y que deba dar lugar en 1871, como primer paso, a la creacin de un tribunal supremo de comercio en Lipsia As, el sistema francs de la Casacin era contemplado en Ger rnania no slo desde el punto de vista estrictamente procesal, sino tambin desde el, mucho ms importante, de su eficacia sobre la uni formidad de la jurisprudencia; y, en correspondencia con esta du plicidad del punto de vista desde el cual fu considerado el instituto, fueron diversos los influjos que el mismo ejerci sobre las varias le gislaciones de los Estados germanos, algunas de las cuales imitaron solamente la estructura formal sin ocuparse de sus propsitos intrn secos, mientras otras, que comprendieron mejor en qu consista la originalidad del instituto, lo acogieron en su totalidad y derivaron de l nuevas normas encaminadas, aunque con diversos medios, a alcan zar los mismos fines. Las legislaciones procesales germnicas anteriores a la legislacin unitaria del Imperio, pueden, en sus relaciones con la Casacin, divi dirse, pues, en cuatro grupos: a) aquellas que no aceptan la Casacin; b) aquellas que imitan en parte su construccin formal, sin com prender el significado poltico de la misma;
c)

197

instituto

aquellas que, comprendiendo su significado poltico, aceptan el en su totalidad;

d) aquellas que, comprendiendo su significado poltico, aceptan el instituto slo en parte, modificndolo con normas tomadas del pro ceso de derecho comn. 208. No pretendo analizar una por una todas las legislaciones que integran estos cuatro grupos; me limitar solamente a poner al gn ejemplo respecto de cada grupo en los que tpicamente aparez can los caracteres sealados como base de la divisin.

44. 45.

Vase MIrIERMAIER, en O. A., XLIV, 286. Bundesoberhandelsgericht. vase WETZELL, System,

395 y sigs.

198

PlEnO CALAMANDREI

La Casacin Civil

a) Como ejemplo del primer grupo puede citarse el Reglamento procesal civil de Baden, de 18 de marzo de 1864 el cual, no obs tante haberse manifestado durante los trabajos parlamentarios una fuerte corriente favorable a la Casacin conserv el sistema ger mnieo de la Tercera instancia, con un Tribunal supremo al cual se recurra por medio de un Oberappellation, limitada por una sunima gravarninis ( 1182), por bajo de la cual aqulla era admisible slo por vicios procesales, en funcin, por consiguiente, de querella de nulidad48
,

b) Ejemplo tpico del segundo grupo es el Reglamento procesal civil de Hannover, de 18 de noviembre de 1850 el cual, contra las sentencias de segundo grado emanadas de los Tribunales superiores (Obergerichte), estableci, en lugar de la revisin, la querella de nu lidad, utilizable solamente por determinados errores in procedendo ( 431) ante una Kassationshof formada con los miembros del Tribu nal supremo (Oberappellationsgericht) 50 Se sustitua as, siguiendo el ejemplo francs, el principio del doble grado al de la Tercera instancia, y se institua por encima de los dems un organismo destinado a co nocer no el mrito de las causas ya decididas en dos estadios procesa les, sino solamente especiales motivos de nulidad. Formalmente, pues, este sistema semejaba al de la Casacin francesa; pero en realidad re produca solamente su construccin exterior, ya que los motivos de nulidad por los cuales se poda recurrir al supremo rgano de Casacin eran slo errores in procedendo, las llamadas nulidades insanables del
46. Acerca del cual vase WACH, Handbuch, 141. 47. HRRASOWSNY, Rechtsmittel, pgs. 372-373, ofrece un resumen de las discusiones que se desarrollaron en relacin al tema ante las Cmaras de Baden. Los mantenedores de la Casacin afirmaban que la Tercera instancia no se concha con el principio de la oralidad; pero los opositores hacan notar la dificultad de la distincin, sobre la cual se base la Casacin, entre cuestiones de derecho y cues tiones de hecho. 48. KRAEVELL,pg. 173; HARRASOWSKY, loe. cit. El Reglamento procesal de enero de 1831 ( 1175-1177) limitaba la Appellation y la Oberappdllation a una .summa, pero tambin por bajo de sta admita su utilizacin por determinados motivos (LINDE, II, 670). Sobre la oportunidad de introducir la Casacin se discti en Baden tambin cal 849 (vase MITPERMAIER, en O. A., XXXII, pgs. 264-267; XLV, pg. 229). 49. WACH, Handuch, 138. 50. KRAEVELL, Autoritt, pg. 171; HARRASOWSKY, 379; MITTERMAIER en O. A., XLI, pg. 72 y XLIV, pg. 302. Sobre el proyecto de este Cdigo y del correspondiente ordenamiento judicial vase MITTERMAIER, en O. A., XXXII, pg. 259.

El influjo de la Casacin francesa derecho comn 51, que no guardaban ninguna relacin con la finalidad de unificar la jurisprudencia. El carcter poltico del instituto fran cs quedaba, pues, completamente descuidado; y se adoptaba su con formacin procesal solamente porque la misma permita el aligeramien to del Tribunal supremo de un gran nmero de causas, que otras legislaciones trataban de obtener condicionando la Tercera instancia a la existencia de una sumrna revisionis, o a la inexistencia de una doble sentencia conforme 52 Es, pues, notable que el Cdigo de Hannover, aun descuidando el lado ms significativo de la Casacin francesa, admita, sin embargo, que la querella de nulidad pudiera ser ejercitado tambin en inters de la ley, o sea de oficio e) Entre las legislaciones procesales de lo Estados germanos, la que ms fielmente se atuvo al modelo francs fu la bvara; el Regla mento procesal civil de Baviera, de 19 de febrero de 1869, acogi en efecto en su integridad el recurso de casacin, utilizable contra las sentencias pronunciadas en ltima instancia por los mismos motivos por los cuales se admita en Francia, esto es, por error de derecho in iudicando (art. 788, u. 7: si la decisin se funda sobre violacin, falsa interpretacin, o inexacta aplicacin de una norma jurdica (Rechts regel))y por determinados vicios procesales; este recurso deba ser llevado al Tribunal supremo de Casacin (KassationshOf) N, que, si lo acoga se limitaba a anular la sentencia denunciada sin decidir en cuanto al mrito (art. 815) ; en el caso de segundo recurso por los mismos motivos, la Corte de casacin deliberaba en sesin plenaria, y,
51. WACH, Handbuch, 140, al final. En el derecho ms antiguo de Hannover la querella de nulidad se admita tambin por error in indicando wider Piares Recht, O sea contra rnanifestiSSiflIG jura (LINDE, II, 592-593) ; pero en el Reglamento procesal para los tribunales inferiores (P. O. fr die ljTntergerichte), de 5 de octu bre de 1827, la nulidad se restringi a los solos vicios procesales (LINDE, id., 594). As tambin por la ley de 23 de abril de 1822 de Nassau, 22 y 100 (LINDE, II, 614; MITrERMATER, en C. A., VI, pgs. 20-24); Gerichtsordivung de 15 de mayo de 1834 para Kiel, 77 (MJrTERMAJER, en C. A., XIX, 451); Ley de 20 de febrero de 1834 de Schwarzburg-SOnderhausen (MIrPERMAIER, en C. A., XVII, 290); Ley de 12 de abril de 1859 para el principado de Lippe (MITraR MAIER, en C. A., XLIII, 406). 52.
RARRASOWSKY,

199

Vase, acerca de estas medidas, LINDE, Rechlsinitiel, Rechtsmittel, pgs. 370 y sigs.

1,

78 y sigs.;

53. HARRASOWSKY, 1?echtsm., pg. 379. No parece, sin embargo, que en Han foyer la querella de nulidad tuviese mucha importancia y amplio uso prctico: vease LEONHARDT, Das Civiiprozessverfahren des Kiinigr. Hannover (Hannover, 1861), pg. 170, con estadsticas (citados por MITTERMAIER en e. A., XLIV, 302 y sigs.). 54. En cuanto a la historia del Tribunal supremo Das oberste Landesgericht en D. J. Z., 1911, 402. de Baviera vase
JAEGER,

200

PIIIRO CALAMANDREI

La Casacin Civil

si la causa estaba en situacin de ello, decida en cuanto al mrito: de no ser as, en caso de segundo rinvio, su opinin formaba estado frente al nuevo juez. No exista depsito preventivo de multa, pero sta se poda hacer pagar al recurrente en caso de rechazo (art. 813) ; no haba procedimiento introductivo, ni recurso en inters de la ley Estas diferencias de detalle no alteran, sin embargo, el significa do fundamental del instituto, el cual haba sido aceptado en Baviera con el fin de mantener la uniformidad de la interpretacin jurispru dencial , como aparece principalmente del texto del art. 788, n. 7, el cual, en contraposicin a la querella de nulidad del derecho alemn admitida slo por error contra ius in ihesi claruni, contemplaba ex presamente como motivo de casacin la errnea interpretacin y la inexacta aplicacin no slo de la ley, sino de toda norma jurdica (Rechisre gel) No era otra cosa que la Casacin francesa en su se gunda forma 58
. .

d) Como ejemplos del enarto grupo pueden citarse el Reglamento procesal civil de Brauschweig de 19 de marzo de 1850 10 y el de Oldem burgo del 2-19 de noviembre de 1857 60 En estos dos Reglamentos quedaba abolida la tercera instancia sus tituyndose a ella el doble grado integrado por una querella de nuli
55. 379. 56. KRAEVELL, pg. 173. 57. El Codex iuri.s bavarici idiciarii de 1753, caps. XV-XVI, admita el sis tema de la tercera instancia (LINDE, II, 395, nota 3); los proyectos de reforma de 1827 y 1831 limtaban la querella de nulidad a los solos vicios procesales (LINDE, II, pgs. 558 y 561; MITTERMAIER en C. A., X, 451). El concepto francs de una anulacin por errnea interpretacin o aplicacin de derecho fu acogido por pri mera vez por la ley de 4 de junio de 1848, que estableca los principios funda mentales del ordenamiento judicial ( 12) (MITTERMAIER en C. A., XXXII, 253), y por el proyecto de ordenamiento judicial de 5 de febrero de 1849 inspirado en ella, que transformaba el tribunal supremo de tercera instancia en un rgano de casacin ( 42) (MITTERMAIER, id., 254). Estos principios pasaron despus a la ley sobre el ordenamiento judicial de 10 de noviembre de 1861 ( 48: MITTERMATER. en O. A., XLV, pgs. 225 y sigs.). 58. Tambin en Sajonia, donde desde 1849 se hcan votos por la institucin de la Casacin (MITTERMAIER, en C. A., XXXII, 257), el proyecto de Cdigo procesal de 1863 aceptaba el doble grado y por sobre l una querella de nulidad contra la sentencia que falsamente interpretase, violase o inexactamente aplicase un principio de derecho sustancial (Rechtssaiz) ( 727-730). Vase ZERENER, Ueber den Entwurf ciner brg. P. O., fiir das Knigreich Sachsen en O. A., XLVII, 244; HARRASOWSKY, Rechtsm., 378. 59. WACH, Handbuch, 137. 60. Id. id.. 141. KEAEVELL, Autoritdt, pgs. 172-173;
HARRASOWSKY, Rechtsmiflel,

378-

El influjo de la Casacin francesa dad contra las sentencias de apelacin Tal querella de nulidad se admita por motivos de diversa naturaleza (C. P. O. de Braunschweig, 130; C. P. O. de Oldemburgo, 266) ; por defectos esenciales de for lila; por decisin contradictoria a los actos de la causa (el llamado vicio de Aktcnwidrigkeit) ; por violacin de ley clara in thesi; por discon formidad entre la sentencia de primer grado y la de segundo grado en relacin al punto de derecho 62 La misma se llevaba a un tribunal supremo de casacin, el cual en Oldemburgo era estable, mientras que en Braunschweig se formaba en cada caso con los presidentes de las tres secciones del Tribunal de apelacin en unin de otros miembros que se designaban 63 Por el Reglamento de Braunschweig, adems de la querella de nulidad, exista una accin de nulidad insanable, que se propona ante el juez a quo y que prescriba a los treinta afios (C. P. O., 42; 350-352); el Reglamento de Oldemburgo constitua en rbitro al Tribunal de casacin para decidir sobre el mrito o para proceder al rinvio (C. P. O., 275) ; y admita el recurso en inters de la ley ( 277). Estas dos leyes procesales, aun presentando varias diferencias de detalle, tienen de comn el carcter de aceptar una forma hbrida de Casacin, la cual resulta de normas del instituto francs mezcla das con normas del derecho comn; esta mezcla se manifiesta espe cialmente en la determinacin de los motivos de casacin, establecidos a base de los criterios ms dispares: caracterstica es, por ejemplo,
61. Acerca de las anteriores leyes procesales de Braunschweig de 14 de marzo de 1816 y 15 de octubre de 1832, vase HARRASOWSKY, Eechtsm., 377. El Prozessreglement de 15 de marzo de 1824 de Oldemburgo admita la tercera ins tancia, limitada a una summa revisionis, de la que, sin embargo, se prescinda cuando la sentencia contena un vicio sustancial, o juzgaba contra el claro tenor de actos o contra un principio jurdico incontrovertido (MITTERMAIER, O. A., VII, 290). 62. Sobre la ley de Braunschweig, vase MITTERMAIER, en C. A., XXXII, 262 y 439; XLIV, pdg. 303; HjFFNER, Beitrag sur Geschichie der Legislation ber den Civilprocess (O. A., XXXIII, 376). Sobre la ley de Oldemburgo y sobre los trabajos parlamentarios que la precedieron, vase MITTERMAIER, en O. A., XXXVIII, 294; XLI, 69 y 227; XLIV, 303. 63. Vase la Ley sobre ordenacin judicial de Braunschweig, de 21 de agosto de 1849, 9: se adopt este sistema de un tribunal de casacin inestable para evitar los gastos de la estabilidad (vanse discusiones parlamentarias en MIrTER MAlaR, O. A., XXXII, 262); pero tal falta de estabilidad haca en la practica nactuable la uniformidad de la jurisprudencia: vanse las crticas de DEGENER en Zeitschrift fiir Rechtspflege in Braunschweig, 1857, 87, y de GOTRIAN, en la misma, 1856, 49. Tambin en Oldemburgo se discuti sobre la oportunidad de for mar un Tribunal de casacin peridico, pero fu rechazada (vanse motivos en MITTERMAIER, O. A., XXXVIII, 295).

201

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PIER0 CALAMANDREI

La Casacin Civil

la diversidad de criterio que tiene lugar entre la casacin por vio lacin de ley clara, tradicional en el derecho comn alemn 04, y la casacin por disconformidad entre las dos sentencias de mrito, in troducida al objeto de mantener la uniformidad de la jurisprudencia Una cierta autonoma frente al sistema de la Casacin presenta tam bin el ordenamiento prusiano; pero de ste, por su gran importancia sobre la subsiguiente formacin del derecho procesal del imperio ger mnico, es oportuno tratar separadamente.
.

209. En Prusia, la ley de 14 de diciembre de 1833, la cual fu integrada por una Declaracin de 6 de abril de 1839, y extendida a nuevos territorios por las ordenanzas de 21 de julio de 1849 y 24 de junio de 1867 66, modific profundamente el sistema de los medios para impugnar las sentencias que haba sido establecido por la A. G. O. del 1793, en cuanto aboli la Nichtigkeitskiage que, segn aquel sistema, era utilizable ante el juez a quo, y manteniendo la originaria Revision solamente contra las sentencias con defectos de forma que superasen la .summci revisioivis de 500 Tlers, admiti contra las decisiones de primera y de segunda instancia, contra las que ya no fuese utilizable ningn me dio de impugnacin ordinario, una querella de nulidad (Nichtigkeits beschwerde) ante el Tribunal supremo (Ley de 1833, II, 4). De tal modo, pues, al conocimiento del Tribunal supremo se poda llegar o por

64. Vanse las leyes ms antiguas: Granducado de Essex, 17 de marzo de 1797, 22 (LINDE, II, 606); Hannover, citado en la nota 51 de este cap.; leyes Sajonas, algunas de las cuales admitan la nulidad por inobservancia, adems de ausdrckliche Landesgeseize, tambin de los Prjudizen de los respectivos Tribu nales supremos (LINDE, II, 268). Pero tambin en leyes posteriores a la Casacin se encuentra aceptado este punto de vista tradicional: vase Reg. pr. 1831 de Baden, 1175 (LINDE, II, 670); Oberappellationsgerichtsordnung de 16 de sep tiembre de 1835 de Wolfenbttel, 62 (MIPTERMAIER, en C. A., XIX, 453); Ley de Coburgo del 1857, 113 (MITTERMAIER en C. A., XLII, pgs. 343 y 364); C. P. O. de Wrtemberg, de 3 de abril de 1868 (HARRAs0wsKY, Rechtsrn., 379), cuya Nichtigkeitscklage es utilizable poco ms o menos por los mismos motivos ya ad niitidos por el derecho ms antiguo (tt. LVI, 3-14; LINDE, II, 587). 65. As resulta taml)ifl de las discusiones parlamentarias: vase MITPEEMAIER, en O. A., XLI, 228-229. 66. Vase HAERASOWSKY, Rechtsinittel, 375 y nota 15; LINDE, Rechtsm., II, 273, pgs. 616 y sigs.; B(na, Rechtsmittei sweiter Instanz cit., 2; KRAEvaLL, eit., pg. 169; vase tambin la Besondere Begrndung del O. P. O., pg. 366. Sobre la ley de 14 de diciembre de 1833; CRELINGER, Dic Verordn. ber dic Bechtnn. der lllevision und Nichtigkcitsbescjtw. vom 14 diciembre 1833 (Breslau, 1834); HASv MANN, Dic Bechism. der Revision und Nichtigkeitsbe8chw. (Berlin, 1836); LWEM BERG, Dic Verordn. y. 14 dcc. 1833 ber Bevision und Nichtigkeitsbeschw. (Berlin, 1837).

El influjo de la Casacin francesa medio de la Revisin, cuando concurrieran los requisitos de valor y de falta de forma, a fin de obtener el nuevo examen en cuanto al derecho y en cuanto al hecho; o por medio de la querella de nulidad en los otros casos. La querella de nulidad contra las sentencias no susceptibles de apelacin o de revisin poda utiliza.rse: a) cuando la sentencia im pugnada viole un principio fundamental de derecho (Rechtsgrund satz) ; b) cuando viole una disposicin procesal esencial (Wesent tiche Prozessvorschrift) ( 4) Para el caso sub a (error in iudi cando) la violacin tena lugar bien se funde sobre una expresa dis posicin de ley, o se derive del significado y de la comparacin de las leyes; o cuando la sentencia haga aplicacin de un determinado prin cipio fundamental en casos a los cuales el mismo no est destinado ( 4, u. 1); para el caso sub b, el 5 enumeraba de un modo taxativo diez casos 68 los cuales solamente podan ser considerados como viola ciones de esenciales disposiciones procesales: 19 falta de contradicto rio; 29 error en cuanto a la sancin procesal derivada de una ley en dao del querellante; 39 admisin de una impugnacin despus de transcurridos los trminos; 4979 incapacidad del juez; 89 incompe tencia; 99 falta absoluta de motivacin; 109 contradiccin entre la sentencia y los actos de la causa (caso en el cual estaba comprendido tambin el pronunciamiento ultra petita en unin de otros vicios deta lladamente determinados). La querella de nulidad, presentada por me dio de recurso escrito conteniendo la exposicin precisa de los motivos de queja y de las leyes que se pretendan violadas ( 11), sin efecto alguno suspensivo ( 10), no produca una nueva declaracin de cer teza in facto, la cual deba derivarse de la sentencia impugnada, a me nos que no formase ella misma el objeto de la querella ( 16) ; cuando la querella era fundada, el Tribunal supremo anulaba la sentencia impugnada (iudiciun rescindens) y pasaba inmediatamente a decidir en cuanto al mrito (indicium rescissoriurn), a menos que, por necesi dades de nueva instructoria, fuese necesario el rinvio ( 11), pues en tal caso, en virtud del art. 11 de la Declaracin de 6 de abril de 1839 69,
, .

203

En cuanto a la distincin entre Rechtsgrund8aZ y Prozes8vorschrift, vase Civilproccss, a. 62, nota 5 y u. 353, nota 5. 68. Otros cinco agreg a ellos la Declaracin de 6 de nbril de 1839; en cambio las leyes de 1849 y 1867 no hicieron enumeracin alguna, remitindose a la norma general. 69. SONNENSCHMIOT, Revision, pg. 466; as por la ley de 20 de marzo de 1854, 3 (Id. id.). HARRASOWSKY, Rechtsrnittel, 376.
REEFTER,

67.

204

PIER0 ALAMANDBEI

La Casacin Civil

la opinin jurdica expresada por el Obertribunal formaba estado para el juez de rin vio. En caso de rechazo el querellante poda ser condenado a una multa ( 18) 70 En estas disposiciones, que deban tener despus un notable influ jo sobre la legislacin procesal del Imperio 1emri, el sistema fran cs de la Casacin, aun alterado en muchos de sus detalles, es, sin embargo, recognoscible en sus lneas fundamentales n La derivacin del modelo francs es especialmente clara en las normas que establecen los motivos de nulidad: a este modelo es debida, en efecto, la aproxi macin de los errores ja iudicando y de los errores in procedendo bajo el concepto comprensivo de violacin de ley, sustancial o formal (va se, anteriormente, n. 173) ; a ella se debe, sobre todo, el trnsito del restringido concepto tradicional de violacin del ms in thesi clarum al concepto de error en la interpretacin o en la aplicacin analgica (citado 4), absolutamente excludo del Tt. XVI 2 del A. G. O. do 1793 (vase, anteriormente, n. 204). No parece, sin embargo, que este trnsito, que no puede ser explicado sino como una imitacin de la Casacin francesa, se realizase en la prctica del derecho prusiano en modo tan absoluto como el 4 de la Ley de 1833 podra hacer creer; en efecto, la querella de nulidad en Prusia no se admiti, como el recurso de casacin en su desarrollo ulterior, por todo error de derecho, sino solamente para los errores de derecho en abstracto, esto es, relativos a la premisa mayor, mientras el error en la calificacin jurdica de la relacin concreta, o sea el error de derecho in hypothesi, no daba lugar a querella de nulidad: el sistema de la ley de 1833 marca ba, pues, el punto de transicin entre el sistema del derecho comn y el del derecho francs, en cuanto, contrariamente al derecho comn, admita que la querella de nulidad fuese utilizada por errnea inter pretacin de ley, pero, al contrario del derecho francs, la exclua por error de derecho en concreto, relativo a la premisa menor 72
70. Despus abolida por la ley de 10 de mayo de 1851; HAxaASOWSKY, Rechts -,aittel, 376. 71. BXHR, escrito citado, pg. 4. 72. BXHR, en el escrito citado, niientras no advierte esta diferencia entre el derecho prusiano y el derecho francs ( 2), observa despus en el 5, que la actividad de los jueces del Trib. supremo debe limitarse a resolver cuestiones de derecho en abstracto: es ist cine Art Professoren-Thdtigkeit (pgs. 25-26), y, sobre todo, observa ciue la quereila de nulidad no es admisible por errnea sub suncin del hecho bajo la norma, porque la errnea aplicacin de derecho conteni piada por el 4 existe slo cuando puede hacerse remontar a una concepcin abstractamente errnea del principio de derecho (pg. 20). Esta limitacin de la

El influjo cia la Casacin francesa Esto no obstante, tambin la Nichtigkeitsbeschwerde del derecho prusiano se propona la misma finalidad que la Casacin francesa, esto es, el mantenimiento de la uniformidad de la jurisprudencia: prueba de ello son aquellas medidas que se tomaron por la ley de 1 de agosto de 1836, la cual para evitar que las tres secciones del Tribunal supre mo (institudas por Kabinetsordre de 19 de julio de 1832) pudieran decidir de un modo diverso la misma cuestin de derecho abstracta, estableci que, cuando una seccin quisiera seguir en cuanto a un puilto de derecho una opinin diversa de la aceptada hasta aquel mo mento por el Tribunal supremo, deba provocar una deliberacin de las Secciones unidas (Pienum) que debiera servir de norma tambin en los casos semejantes Este reconocimiento parcial de la autoridad de los praeiudicia en inters de la uniforme interpretacin jurispru dencial, que fu aceptado tambin en Baviera y en Hannover , de muestra que en las legislaciones particulares de los Estados germanos se daba importancia a la obtencin de aquella finalidad, a la que, en primer trmino, se haba dedicado en Francia la Corte de Casacin Es cierto que la querella de nulidad tal como fu instituida en Prusia por la ley de 1833, aun cuando en la prctica se hiciera de ella un uso amplsimo 76, no di resultados satisfactorios, sobre todo por la coexistencia de la Revision, que, en ciertos casos, transformaba en
. .

205

querella de nulidad prusiana a los solos errores de derecho ia thesi se pone espe cialmente en claro por los Motivos del C. P. O. del Imperio: Be8oadere Begrundunfi, pgs. 364-366; advertida por algn autor alemn (por ej. J0NA5, Studien, pg. 298), no se pone en claro por otros (por ej. WALDSCK, NichtigkeitsbesChw.). 73. HaAsOWSKY, RechtsnL, 376; y, sobre todo: SCHULTZENSTEIN, TJeSer dic ,Jinheit der Rechtssprechuflg en Z., XVIII, 88, espec. a. II, donde se hace toda la historia de sta y de las siguientes leyes prusianas en la materia. 74. Baviera, ley 17 de noviembre de 1837; Hannover, ley de septiembre de 1837. En Baviera la reunin del Plenuia del Tribunal supremo tena lugar bien para remover una ya existente disconformidad de jurisprudencia (art. 1, cuando a una seccin se presentase una cuestin jurdica ya decidida otras veces en modos diversos), bien para prevenir una eventual disconformidad futura (art. II, cuando una seccin quera separarse de la opinin seguida hasta aquel momento). Vase LAUK, Dic Ergebnisse der Stiinde,iersammluflg des Konigr. Bayera ini. J. 1837, en C. A., XXII, 296 y sigs. 75. HAn1iAsOWSKY, pg. 376, observa que la adopcin de estas medidas iiimediatamente despus de la introduccin de la querella de nulidad sirve para re cordar el significado del recurso de casacin francs, que contribuye a la defensa de la unidad del derecho. 76. Estadsticas en MITTERMAIER, en C. A., XLIV, 298 y sigs., de las cuales resulta que en Prusia se haca un uso de la querella de nulidad, mucho ms amplio que en Francia de la casacin (por ej., en el 1855 se tuvieron 1538 querellas, do las que slo 351 prosperaron).

206

PlEno CALAMANDREI

La Casacin Civil

Tercera instancia al Tribunal supremo de Casacin; de suerte que, para alcanzar mejor la uniforme interpretacin jurisprudencial, se hicieron en Prusia numerosas propuestas de reforma que despus resulta ron intiles por la unificacin del derecho procesal, las cuales, en gran parte, contemplaban la definitiva abolicin de la Revisin y a la neta transformacin del Tribunal supremo en Corte de casacin

210. El influjo del instituto francs de la Casacin sobre las legislaciones procesales de los Estados germanos no puede, a base de cuanto se ha visto hasta ahora, negarse. Se debe, por otra parte, obser var que el carcter originario que tena en Francia la Casacin, cuan do deba servir para controlar y para reprimir los atentados del juez contra el poder legislativo, no tuvo en Germania continuacin alguna, pues la Casacin fu all entendida e imitada en su transformacin prctica como rgano judicial unificador de la jurisprudencia. Esto es natural: las circunstancia de perturbacin constitucional que haban hecho nacer en Francia la Casacin como control y represin del poder judicial, eran propias de la crisis revolucionaria, y no podan repro ducirse en otro lugar en forma que justificara la reproduccin del instrumento de lucha poltica nacido de ellas; pero cuando la Casa cin, de un instituto de control nacido en un perodo de excepcin, se converta en un instituto judicial destinado a regular la marcha de la jurisprudencia, resultaba con ello a propsito para ser imitada aun fuera de su medio de origen, ya que asuma el carcter de un com pleinento normal de todo ordenamiento judicial. La Casacin no fu, pues, imitada, en Germania como medio de impedir al juez el ataque voluntario contra la ley escrita (esta finali dad se encontraba en el A. G. O. de 1793 y qued aislada), sino como medio de unificar la interpretacin de la norma jurdica, cualquiera que fuese la fuente de la misma78 y se cornprende muy bien, como consecuencia, que la Casacin, la cual en su origen tena un significado absolutamente extrao al derecho alemn, pudo muy bien conciliarse con l cuando en Francia la misma hubo asumido en la prctica una fisonoma absolutamente diversa de la originaria. No se comprende
77. En este sentido: WALDECK, Die Nichtigleeitsb., 61-89; Laus, Ideen, eit.; BXnn, escrito citado, pg. 30. Otros, en cambio, proponan la abolicin de la quere Ua de nulidad y la conservacin de la sola revisin como impugnacin de ltima ms tancii (vase BXHR, 1). 78. Vase BAHR, escrito citado, pg. 8.

EL influjo de la Casacin francesa cmo los Motivos del C. P. O. alemn no se daban cuenta de esto: los mismos, despus de haberse referido al originario carcter poltico del instituto francs, aaden : El hecho de que recientes leyes alemanas hayan atribudo a las autoridades llamadas a decidir sobre las quere llas de nulidad (tribunales supremos) una posicin de derecho pblico enteramente diversa de la que haba asumido la Cour de cassation, y que, sin embargo, las mismas no hayan podido liberarse de las dispo siciones del recurso de casacin separado de su originaria funcin, ser siempre un fenmeno sorprendente en la historia de la legislacin alemana Fenmeno an ms sorprendente es esta extraa ignoran cia de los preparadores del O. P. O. alemn; los cuales no se dieron cuenta de que tambin en Francia la posicin de derecho pblico de la Cour de cassation era, pocos decenios despus de su fundacin, en teraniente diversa de la que haba ofrecido originariamente.
.

207

79.

AUgeineine BegriLndung,

14 (HAHN, pg. 142).

CAPITULO XXV

EL

INSTITUTO DE LA REVISION EN LA LEGISLACION

DEL IMPERIO ALEMN

$UMARIO 211. El influjo de la Casacin en los proyectos de reforma que pre cedieron al CPO: proyectos hannoveriano, prusiano, y de la confederacin del Norte. 212. Revision y Oberrevision de los proyectos alemanes de 1871 y siguientes. 213. El sistema de los medios para impugnar las sentencias admitidos por el GPO de 1879. 214. La Revisoa del CPO de 1879: su pro psito. 215. Posicin y ordenamiento del Rcichsgericht. 216. Condi ciones sustanciales de la Revisin. 217. Requisitos formales y procedi miento. 218. Anlisis de la construccin procesal de la Revisin: su duplicidad. 219. Degeneracin de la Revisin en una revisio ja tacto. 220. El exceso de trabajo del Reichtsgericht y la reforma de la Revisin. 221. Diferencias entre la Casacin francesa y la Revisin germnica. 222. La Revisin es un desarrollo de l Casacin.

211. El influjo de la Casacin francesa, potente, como hemos visto, en las legislaciones particulares de los Estados germanos, se hizo sentir profundamente tambin en aquella serie de proyectos de ley que precedieron a la definitiva redaccin de la Ordenanza procesal civil para el Imperio germano No me detengo en el proyecto hannoveriano del 1864-1866 (han iiiiversche Entwurf ; indicado por los escritores alemanes con HE), el cual, admitiendo una querella de nulidad contra las sentencias de apelacin utilizable por violacin del derecho sustancial y por diez y seis motivos procesales taxativamente indicados, obedeca no tanto al ejemplo de la Casacin francesa y al intento de unificar la juris prudencia, cuanto a la tradicin del derecho comn y a la necesidad prctica de disminuir el trabajo del tribunal supremo 2 Ms impor tante, desde mi punto de vista, es en cambio el proyecto prusiano de 1864 (preussische Entwurf: PE), el cual acept el sistema francs de la Casacin en modo todava ms amplio y ms completo que la ley prusiana de 1833: este proyecto, en efecto, en el propsito de poner por encima de la apelacin un remedio idneo para garantizar la uniforme interpretacin del derecho objetivo, aboli la Revisin, y en su lugar dej solamente una querella de nulidad (NichtigkeitsbesCh
.

1. 2.

HARRASOWSKY, Rechtsrn.,

Acerca de los cuales vase WAcH, Handbuch, 380.

pgs. 144 y sigs.

210

PlEnO CALAMANDiIEI

La Casacin Civil

werde: 652-685), que poda ser utilizada contra todas las sentencias de apelacin que estuvieran basadas sobre la violacin o inexacta apli cacin de una disposicin de ley, o de un principio fundamental de derecho ( 653) : no se distingua, pues, entre violacin de ley sustan cial y violacin de ley procesal, y solamente se daba en el 654 una relacin ejemplifieativa de los errores in procede ncio que deban ser considerados siempre como violaciones de ley (procesal). El ejercicio de esta querella de nulidad, la cual no tena efecto suspensivo ( 660), deba tener lugar dentro del trmino de dos meses ( 662), por medio de un escrito conteniendo la enumeracin de los motivos de nulidad ( 664), con depsito preventivo caucional de una suma comprendien do una multa y una indemnizacin al adversario ( 661); la decisin del Tribunal supremo, con la intervencin cii la audiencia del General staatsanwalt ( 673), estaba limitada al simple iudicium rescindens, con rinvio para la nueva decisin al juez a quo o a otro juez inferior ( 679), el cual estaba obligado a establecer como base de la nueva sentencia la opinin jurdica expresada por el Tribunal supremo ( 683). Esta sumaria indicacin de las disposiciones del proyecto prusiano de 1864 basta para demstrar que el mismo, obedeciendo a las tendencias de la doctrina (vase, anteriormente, u. 209 al final), haba abandonado enteramente el sistema alemn de la Tercera ins tancia sustituyndolo por la Casacin francesa del segundo tipo. Inte resantes son las crticas hechas por ENDEMANN a este proyecto de re forma, con observaciones sobre la querella de nulidad adoptada por el mismo, que pueden muy bien tener aplicacin en general para el recurso de casacin : mientras la querella de nulidad, dice, adems de por defectos procesales, era utilizable excepcionalmente por un error de juicio, slo cuando el mismo fuese claro e indubitable (error contra ius in thesi clarum), esta Nichtigkeitsbesehwerdc admitida tam bin por falsa interpretacin de ley, tiene de querehla de nulidad sola mente el nombre: la misma, en realidad, tiene naturaleza doble, en cuanto es una verdadera querella de nulidad cuando sirve para hacer valer errores in procedendo, mientras ciue es una apelacin, si bien limitada a la quaestio jung, cuando sirve para hacer valer errores in iudicando 4; la misma es un instituto que resume en s los caracteres ele la Oberappellation o Revision y de una verdadera y propia que3. Beinerkungen ber das Ver fahren der Rechinnittel_ und Exekutionsin.glan3 dem prevssischemm Entviurf einer C. F. O. (en O. A., XLIX, 319 y sigs.). 4. Id., pfgs. 331-332.

nach

La revisin en la legislacin del Imperio alemn rella de nulidad del derecho comn 5; y no debe uno dejarse engaar por el hecho de que la misma sirve solamente para hacer anular la decisin querellada sin sustituirla por una nueva, ya que, mientras el rinvio es natural cuando la sentencia se anula por defecto de cons truccin, sera lgico en cambio que cuando la impugnacin provoca por parte del tribunal superior un examen del mrito, correspondiese a ste emanar la nueva decisin definitiva Estas observaciones que hemos hecho a su tiempo sobre el recurso de casacin (vase, anterior mente, n. 192), sirven por otra parte para confirmar que esta Nichtig keitsbeschwerde del PE deba por fuerza ser una importacin extran jeo sea un producto de la Casacin francesa, desde el momento en que, segn confesin de los mismos jurisconsultos germanos, la misma no era igual a ninguno de los medios de impugnacin conocidos por ei derecho comn alemn. Modificaciones no sustanciales introdujo en el instituto el pro yecto de la Confederacin del Norte de 1870 (Norddeutsche Entwurf: NE) el cual admiti que el Tribunal supremo, cuando casaba por violacin de ley sustancial, pudiese decidir en cuanto al mrito sin rinvjo 8
. ,

211

212. Mientras los proyectos de reforma examinados hasta ahora se dirigan a constituir una nueva legislacin procesal comn a un grupo de Estados, la fundacin del Imperio germnico hizo necesaria la elaboracin de un proceso civil comn a todos los Estados alemanes; esto determin una serie de proyectos de ley, los cuales condujeron finalmente al Reglamento procesal que todava est en vigor Un particular inters para el tema que yo estudio tiene el primer proyecto de reforma publicado en 1871 (erste Entwurf der CPO), el cual, segn lo que afirmaba su Exposicin de motivos, pretenda re novar el derecho procesal desde sus fundamentos. Este proyecto intro dujo sus criterios innovadores tambin en el sistema de los medios de impugnacin: y, considerando que el instituto de la apelacin como renovacin del juicio de primera instancia era contrario al principio
.

5. 6. 7. 8. 295-296 9.

Id., pg. 333. Id., pg. 337. WACH, Handbuch, 149. HARRASOWSKY, Rechi.sm.,
WACx, Handbuch,

382. Texto de los artculos en JonAs, Siudien,

151.

212

Pinno CALAMANDREI

La casacin Civil

de oralidad, lo sustituy por un remedio denominado Revision, des tinado a provocar un examen de la sola cuestin de derecho ( 460) por encima del cual admiti, en lugar de la tercera instancia, una Oberrevision, construda igualmente, pero condicionada a la falta (le conformidad de las dos sentencias inferiores ( 478) lo Observamos ante todo que, al dar a estos dos remedios de segundo y de tercer grado la denominacin respectiva de Revision y de Ober revision, los Motivos del proyecto de reforma deban haber eliminado deliberadamente el nombre de Nichtigkeitsbeschwerde, porque el mis mo poda hacer sospechar un influjo del recurso de casacin francs, siendo as que los reformadores haban pretendido, en la forma y en la sustancia, construir dos remedios originales, rompiendo enteramente con aquel instituto (vi5llig gebrochen werden solle) Sentadas estas premisas, veamos ahora si verdaderamente el sistema de los medios de impugnacin establecido por este proyecto de reforma tena toda la originalidad determinante de tantas alabanzas. La Revision, que el proyecto de reforma haba colocado en el lugar de la apelacin, no era otra cosa, en sustancia, que la Nichtigkeitsbesch werde del proyecto prusiano de 1864, transformada, precisamente por estar destinada a sustituir a la. apelacin, en un remedio ordinario, que, en un proceso ya decidido en cuanto al hecho y al derecho por el juez de primer grado, deba abrir una nueva fase, limitada al examen de la sola cuestin de derecho. Tambin la Revision, como antes la querella de nulidad del proyecto prusiano, era admisible solamente por violacin de ley: la revisin puede fundarse slo sobre el motivo de que la decisin se base sobre una violacin de ley. La ley es violada cuando una norma jurdica. no es aplicada o no es exactamente apli cada ( 461) ; no se distingua, pues, entre violacin de ley in iudi cando y violacin de ley in procedendo: y SlO en cuanto a este segundo caso el 462 enumeraba, a ttulo de ejemplo, siete casos de vicios pro cesales ms destacados que deban conisiderarse como una violacin
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10. Referencias en HARRASOWSKY,Rechsm., 383. El proyecto de reforma di lugar, adems de a numerosos escritos generales, tambin a muchos trabajos limitados a los medios de impugnacin. Cito entre otros: BXnis, Das Rechtsmittel zweiter Instanz, ya aludido; LEVY, Zwcit. Instanz in brgerlichen, Rechtstreitig keiten (Berlin, 1871) ; PFIZER, Thatbestand nnd Berufung (Jena, 1872); STAHL, Revision und Berufung (en C. A., LVI, pgs. 157 y sigs.); WACH, Der Entwurf einer deutschen Givilprocess-Ordnunq, III (en Kritisehe Vierteljahr. fr Gesetzg. und Reehtswiss., XV, pgs. 88 y sigs.). Para ulteriores noticias bibliogrficas, vanse estos dos ltimos escritos, el primero a pg. 159, nota 4, y el segundo a pg. 88, nota 11. Vase BXn2, 1?echtsmittel, cit., pg. 6.

La revisin en la legislacin del Imperio alemn de ley (vanse Ley prusiana de 1833 y proyecto prusiano de 1864). Respecto de la violacin de ley in iudicando, esta Revision tena, sin embargo, un campo de aplicacin ms vasto que el de la Nichtigkeits beschwerde del proyecto prusiano, en cuanto la misma no slo era admi tida por violacin de ley en abstracto, sino tambin por errnea decisin jurdica de la relacin sustancial eoncreta, o sea por cualquier error de derecho relativo a la premisa mayor o a la premisa menor del silogismo. As, mientras la querella de nulidad del derecho prusiano presupona un error sobre la existencia o sobre el significado de una norma, esta Revision se extenda al examen de la calificacin jurdica de los hechos, llamada por los alemanes Subsumtion der Thatsachen unter die Rechtsregel o concrete rechtliche Beurtheilung 12 En rela cin a esta mayor extensin de la Revision, la cual poda basarse no slo sobre la errnea concepcin abstracta de la ley, sino sobre toda injusta y perjudicial aplicacin concreta de derecho , eran menos rgidas an en comparacin a las de la Nichtigkeitsbeschwerde prusiana sus reglas de ejercicio: no se exiga como obligatoria en el escrito introduetivo la especificacin de las normas singulares de ley que se pretendan violadas ( 465-466), precisamente porque el examen del juez de revisin deba extenderse a toda la revisin jur dica in jure y no detenerse en las violaciones de ley puestas de relieve por la parte 14; la misma tena efecto suspensivo y no estaba sometida a ningn depsito caucional, porque era considerada como un remedio ordinario que sustitua a la apelacin; investa al Tribunal superior del conocimiento del examen de mrito, aunque fuese solamente in jure, de modo que, cuando la causa estaba madura, segua sin ms ante este Tribunal la decisin definitiva sin ulterior rinvio
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12. STA1IL en C. A., LVI, pgs. 168 y sigs. La doctrina alemana se esforz, en relacin a este proyecto de ley, en buscar una distincin cientfica entre That frage y Rechtfrage: es notable especialmente el escrito de WACH, Entwurf, pgs. 92-104. Apenas apareci este proyecto de reforma de 1871 no todos los juristas alemanes estuvieron de acuerdo en considerar que el mismo quisiera admitir la Revision tambin por error de subsuncin (lo negaba, por ejemplo, BXnR, en su escrito varias veces citado). Pero la Exposicin de motivos del proyecto exami nado nuevamente en 1872 lo afirm explcitamente para eliminar toda falta de certeza: al examen y a la decisin del Tribunal de revisin se somete, por ejemplo, la cuestin de si por el Tribunal de prinlera instancia se ha cometido error en la subsuncin de los hechos declarados ciertos en juicio bajo el concepto jurdico de culpa, posesin, etc. (STAnL, en C. A., LVI, pg. 212). 13. WACn, Entwurf, pg. 90. 14. l3Xnn, Rechtsmittel, pgs. 10 y sigs., con agudas crticas sobre la opor tunidad prctica de esta norma. 15. Sobre todas estas diferencias, vase BXRR, Rechtsrnittel, 2.

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Por encima de la Revision, la Oberrevision, que deba ser llevada ante un Tribunal supremo para garantizar la uniforme interpretacin del derecho, tena construccin procesal similar a la descrita, pero era admisible solamente por violacin de ley comn a todo el Imperio, y slo contra las sentencias de revisin que hubieran reformado la sentencia de primer grado ( 478 citado) El mrito principal del sistema propuesto por este proyecto (apar te la oportunidad de la abolicin de la apelacin, que aqu no me interesa) era el de haber sabido recoger en la Nichtigkeitsbeschwerde prusiana la funcin de revisio in iure que en ella estaba todava en estado latente, y haber transformado lgicamente en un verdadero medio de gravamen ordinario aquel instituto que tena hasta ese mo mento el carcter de una accin de impugnacin. Verdaderamente, esta Revision creada por el proyecto de 1871 no estaba, piles, tan ale jada de la Nichtigkeitsbeschwerde prusiana COO la Exposicin de motivos quera hacer creer; ya que tambin ella, siendo utilizable por error in indicando o por error a procedendo, acumulaba en s fuii eiones de apelacin y iure y de verdadera y propia querella de nuli dad: sin embargo, no se puede llegar que un elemento nuevo fu in troducido por ella en el derecho alemn, consistente en la extensin del examen a los errores de derecho relativos a la premisa menor, res pecto de los cuales hasta aquel niornento no se haba creado ningn niedio especial de impugnacin en las legislaciones germnicas. Pero este elemento, nuevo en cuanto al derecho alemn, no tuvo, en ab soluto, mrito alguno de originalidad, ya que fu sacado precisamente de la Casacin fraile esa de la que la Exposicin de motivos deca, con tanta energa, haber rechazado toda derivacin! la cual desde haca medio siglo serva ya en la prctica para el examen de toda cuestin jurdica, abstracta o concreta, sin exclusin alguna (vase, anteriormente, n. 182). La Revision del proyecto de 1871 haba nacido con propsitos absolutamente diversos de aquellos que haban dado origen al recurso de casacin: haba nacido de la necesidad de crear un medio de impug nacin que permitiese el examen ms amplio posible de la relacin controvertida, exeluda, por atencin a la oralidad, la cuestin de hecho. Pero si la necesidad prctica, que haba dado ocasin a su nacimiento,
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16. Contra la limitacin de la Oberrevision a los solos casos de sentencias disconformes, que fu mantenida tambin en el proyecto de 1872, vase SONNEN SCIIMIDT, Was ist ten den Reehtsmitteln der Revision und der Oberrevision in dem Entwurfe einer deutschen CPO VOfl1872 za halten? (1874).

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era extraa a los propsitos de la Casacin, esto no basta para excluir que la construccin procesal del recurso de casacin debiese considerarse su modelo ms directo. La uniformidad de la jurisprudencia, por lo dems, si no era la finalidad de la Revision, la cual equivala a la apelacin y era llevada por consiguiente a mltiples Tribunales de segundo grado, era, en cambio, la finalidad explcita de aquella Oberrevision que deba cen tralizarse en un Tribunal supremo nico; y como la Oberrevision no era, como se ha visto, ms que un duplicado un poco restringido de la Revision, en la misma podemos encontrar acumulado el propsito y las formas ms caractersticas del recurso de casacin francs, y juzgar, por consiguiente, el valor de la afirmacin tan terminante de emanci pacin sentada al frente de la Exposicin de motivos. La derivacin de la Revision y de la Oberrevision del proyecto de 1871 de la Casacin francesa se reconoce por los juristas alemanes desapasionados 17; hasta es notable que algunos de ellos, cuando los proyectos de reforma estaban todava en discusin, auspiciaban que en el lugar de la Ober revision, aun cuando inspirada en el modelo francs, se estableciese una reproduccin an ms fiel del recurso de casacin, inmune tambin de aquellas correcciones, ms de forma que de sustancia, que la Ober revision le haba aportado 18 La Revision, mantenida en el segundo proyecto de 1872 (zweite Eniwurf der CPO) 19, fu abolida en el tercer proyecto revisado por el Bundesrat (dritte Entwurf der CPO) 20 como impugnacin de se gunda instancia y sustituda por la apelacin; pero su nombre pas a la Oberrcvisiofl, la cual, como impugnacin de tercera instancia, conserv casi intacta, aun a travs de las discusiones parlamentarias, la propia fisonoma procesal, y, bajo la nueva denominacin de Revision, entr a formar parte de la legislacin del Imperio germnico.
17. Vase BHR, Rechjsrnittel, cit., 2 (ms adelante, u. 221). 18. BHR, Id. id., 3, pg. 18: El retorno de la suprema instancia al sistema de la casacin es un mal necesario (vase, del mismo B1HR, en este sentido, Die Einheit des oberstea GerichtshOf ia Preussefl, en Preuss. Jahrbcher, XXII, 1868, pg. 621); WACH, Entwvrf, pg. 104. Es extrao, sin embargo, que estos dos escritores, y ms el segundo, fuesen favorables a un retorno a la forma pura del recurso de casacin, ya que pensaban que este instituto sirviese solamente para hacer valer la violacin del ius in ihesi y no presentase la complicacin del examen de la calificacin jurdica de la relacin concreta, que ellos consideraban una nove dad no recomendable introducida por la Revisiofl y por la OberrevisiOn, cuando era solamente la ms clara prueba de la derivacin de estos institutos del mismo recurso de casacin. 19. WAcH, Handbuch, 152. 20. Id. id., 154. Vase HARRASOWSKY, Rechfsvm., pgs. 361 y 383.

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213. La ordenanza procesal (Zivilprozessordnung) para el Im perio germnico, puesta en vigor el 19 de octubre de 1879, y despus niodificada parcialmente por posteriores Novelas, regulaba el sistema de los medios para impugnar una sentencia en los 472-554, que, en el texto actualmente en vigor, han pasado a ser los 511-591, a los que siempre, de ahora en adelante, nos referiremos. La distincin, tradicional en la doctrina alemana del derecho comn, cntrc medios de impugnacin ordinarios y extraordinarios (vase, anteriormente, n. 73), no es aceptada por el vigente Reglamento germnico, el cual liinita el concepto de remedio judicial (RechtsmiUei, 511-577) slo a aquellos medios de impugnacin que la tradicin denominaba ordinarios, mientras los llamados medios de impugnacin extraordi narios son considerados aparte, como acciones de reapertura del pro cedimiento (Wiedervaufnahme des Verfahrens, 578-591). El cri terio que preside el sistema de la Ordenanza germnica es el siguiente: puesto que el ordenamiento de la justicia garantiza a los litigantes, antes de la decisin irrevocable, una pluralidad de instancias ante los diversos grados de la jerarqua judicial, de modo que un proceso nico consta normalmente de varias fases distintas ante jueces diversos, pre ordenadas y anteriores a la formacin de la cosa juzgada, se llama Rechtsmittel (nosotros decimos medio de gravamen stricto sensu) 21 al medio concedido a la parte para pasar de la fase inferior a la su perior del mismo proceso; llamndose accin de reapertura del pro cedimiento (accin de impugnacin siricto sensu) 22 a aquel medio con el cual una parte, sin recurrir a un juez superior, puede quitar eficacia jurdica a una sentencia ya pasada en cosa juzgada, a causa de un determinado defecto inherente a aquella sentencia, para la de claracin de certeza del cual nace un nuevo juicio y no una nueva fase del proceso ya terminado 23
21. Vase mi escrito: Viti della sentenza e mezzi di gravame; y vol. II, cap. VII. 22. Id. d. 23. Vase la Exposicin de motivos del CPO (ITAHN, Dic ge.sainmten Mate rialien einer CiO. 1. Ahtheiluug, Berlin, 1881, 2. AufI..). Allqemcine Berndung, 11, pg. 39. Sobre e] criterio adoptado por e] CI-O germnico cii esta contrapo sicin: CHIOVENDA, Prineipit, pg. 952, nota 3; }IELLwIG, System, 1, 237; SCHMIDT, Lclirbuc/z, (2 cd.), 124, quien considera arbitraria tal contraposicin (pg. 778); WEJSMANN, 1, 102; KLEINFF:1LER (2 cd.), 114, II; PETERSEN, Dic CPO in das deuts. Reich (5 cd., Lalir, 1906), II, Bd., pg. 1; ENDELMANN, Der (1(1115. Civilprozess (Breslau, 1901), pg. 356; VACH, Vortrqe, pg. 244: Rcchf.smj] (el es soiauieute el medio de impugnacin, propuesto mieniras el prOceSO est en curso y continuando el proceso, contra una decisin del juez para obtener el examen de la misma por parte de un juez superior.

La revisin en la legislacin del Imperio alemn De esta diferencia fundamental entre los remedios judiciales y las acciones de reapertura, deriva una serie de diferencias secun (lanas, que la doctrina resume dci modo siguiente: a) mientras los primeros provocan el examen del juez superior, las segundas se llevan ante el mismo juez que ha emitido la sentencia impugnada;

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b) mientras los primeros tienen el carcter de remedios norma les, las segundas se pueden utilizar solamente en va subsidiaria, a falta de aqullos; e) los primeros son utilizables dentro de un trmino brevsirno, las segundas, dentro de un trmino que puede durar varios aos; d) los primeros, siendo anteriores a la formacin de la cosa juz gada en sentido formal, tienen efecto suspensivo, mientras las segundas no pueden nunca suspender el efecto de la cosa juzgada ya formada 24 Entre los verdaderos y propios medios de gravamen, la Ordenanza germnica considera la apelacin (Berufung, 511-544), la cual, admitida contra las sentencias de primera instancia, tiene el efecto de abrir de nuevo en segunda instancia el estadio instructorio para un novuni iudicium, corno la apelacin romana, no solamente el estadio de decisin para una revisio in facto et in jure, como la apelacin del derecho comn alemn 2 la revisin (Revision, 545-566), que se admita contra algunas sentencias de apelacin, tiene el efecto de abrir en tercera instancia el estadio de decisin para un examen de la sola cuestin de derecho (revisio in iure) ; instituto complementario y no bien definido es la querella (Beschwerde, , 567-576), la cual, con efectos similares a los de la apelacin pero con formas mucho ms simples, se lleva al juez superior contra las sentencias de carcter preparatorio y secundario 26 Las acciones de reapertura son dos: la Nichtigkeitsklage ( 579) y la Restitutionsklage ( 580), derivacin de la querela nuilitatis msa
24. Vase especialmente ScnMIwr, Lehrbuch, 124 cit. (pgs. 781-782). 25. Aligemene Begriindung, 12 (Ed. cit., pg. 139). Vanse, adems de los tratados generales, WACH, Vortriige, 245 y sigs.; BAYzR, Entschcidungsgrufld Lagen, pgs. 22 y sigs.; }TARRASOWSKY, Reehtsmittei, pgs. 343 y sigs.; KRIES, Rechtnnj ittel. 26. La misma se compara a la simplez querela del derecho comn: vase WACH, Vortrge, 246 y sigs.; KR1F:S, Rcehtsmittel. Sobre las diversas especies (einfache y soforUge; crste y weitere), vase IIELI.wIG, System, 240; SCHMIDT, 124, IV. Vase tambin el Allg. Begrndung, 11, al final.

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nabilis y de la restitutio in integrum del derecho comn. La primera se puede ejercitar por vicios inherentes a la composicin del rgano juzgador o por falta de representacin en juicio de una parte ( 579) la segunda se puede ejercitar en aquellos casos en los que, aun cuando el proceso sea formalmente regular, la equidad se opone a que la sen tencia conforme su eficacia, ya que una de las partes, o durante la recoleccin del material de litis, o durante la decisin, ha estado colo cada en condicin de inferioridad frente al adersario o privada de la posibilidad de hacer valer sus razones en juicio 27 ( 580). Ambas ac ciones se proponen ante el juez a qvo ( 584) ( dentro del trmino de cinco aos a contar desde que la sentencia pas en cosa juzgada y de un mes a contar desde que la parte ha tenido conocimiento del motivo de impugnacin ( 586) ; el primer trmino no se aplica, sin embargo, a la accin de nulidad por defecto de representacin. El derecho que tiene el contumaz de hacer oposicin (Einsprueh, 338) contra la sentencia pronunciada en contumacia, para obtener la reapertura del juicio, iio se considera por la Ordenanza germnica cutre los medios de impugnacin 28 La Ordenanza no ha acogido, pues, el instituto de la oposicin de tercero 29 214. Antes de examinar cmo est regulado por la actual Or denanza germnica el remedio de la Revision, debemos ver por qu propsitos estuvieron impulsados los legisladores alemanes al instituirlo, y la correspondencia que encuentre el misnio en el ordenamiento judicial. La Revision, como ulterior medio de gravamen admitido contra las sentencias de apelacin, va unida evidentemente al principio de las tres instancias 30, tradicional, como se ha visto, en el ordenamiento alemn (vase, anteriormente, n. 95). Pero el influjo de la tradicin no habra sido determinante para la recepcin de este medio de im pugnacin en el derecho actual, ya que en la Exposicin de motivos del CPO se reconoce que, para tutelar las exigencias de la justicia, es garanta suficiente la del doble grado 31, si la institucin de la Revisin en tercera instancia no hubiera sido aconsejada tambin por

27. Vase especialmente SCHMIIYF, Lehrbuch, 127; HELLwIU, Sy8tern, 241. 28. WACII, Vortrtige; ScnMIDr, 124, V; HELLwIGG, Vase mi estudio Vizi della sentenza, nota 72; CrnovEnnA, Prineipii, 972, nota 3. 29. CRIOVENDA, Prinoipii, pg. 953, nota 3. 30. Vase WAcH, Vorir/ige, pgs. 246 y 284. 31. Alt. Begriindung, 14 (Ed. HAHN, 1, 141).

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un especial inters pblico, del que no se encuentra huella en los otros medios de gravamen, que es el inters en el mantenimiento de la unidad del derecho objetivo por medio de una uniforme interpretacin juris prudencial 32 La Revisin del proceso germnico es, pues, un remedio judicial concedido a la parte para la tutela de su derecho subjetivo, y sirve as, como los otros Reehtsmittel, a la actuacin de ley concreta; pero, en tanto la misma es concedida al particular y puesta al servicio de esta finalidad, en cuanto pueda simultneamente satisfacer el inters del Estado por una jurisprudencia uniforme Lo mismo que para el recurso de casacin del derecho francs (vase, anteriormente, n. 13), as tambin para la revisin del derecho germnico la tutela jurdica de los intereses de las partes es la finalidad inmediata, pero no la finalidad ltima; la actuacin de las concretas voluntades de lev relativas a los individuos es solamente un bien instrumental que sirve al bien final de la uniformidad de la interpretacin jurdica abstracta. De este propsito particular que distingue la Revision de los otros medios de gravamen, deriva su construccin procesal, la cual limita la tercera instancia a las solas cuestiones cuya resolucin puede amenazar la uniformidad de la jurisprudencia, esto es, a las solas cuestiones de derecho (vase, ms adelante, u. 216) ; y su influjo sobre el ordenamiento judicial, el cual, precisamente al objeto de unificar la interpretacin del derecho, ha creado para la decisin de las revisio nes un rgano nico supremo situado en el vrtice de la jerarqua de los tribunales, cuya autoridad se extiende sobre la vida jurdica de todo el Imperio alemn
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215. Al binomio del derecho francs pourvoi en cassatiou: Cour de cassation, corresponde en el derecho alemn el binomio Revision: Reiclisgericht, cuyos trminos no pueden ser separados sin perder su significado, ya que se integran recprocamente.

32. AUg. Begr., id. id. 33. Scnmr, Lehrbuch, pg. 797; KLEINFELLER, Lehrbuch, 119, 1. Vase, Bobre todo, el ya citado trabajo de WEJsMANN, Einh-eitliches Recht und einheit liche Rechtsprechung, 169, que, verdaderamente, contiene lo ms exacto y lo ms significativo que se ha dicho en Alemania acerca del objeto de la Revuion; vase tambin WEISMANN, Lehrbuch, 1, 100, 1. Acerca de la unidad del derecho, vase tambin: SILBERSCaMIOT, Dic Deutsche Rechtseinheit (Berlin-Leipzig, 1911). 34. SCHMIDT, Lehrbech, pg. 800. Sobre la funcin de unificacin nacional del Eeichsgericht, vase FUL, Das deuts. Reichsgericht cit. (en A. fiir df f. Rechts, II, 103-120); BAR, Das Deutsche Reichsgericht (en 1-I0LPZENDOP.FFs u. ONCKENS Zeit vnd Streitfragen, LX, 1875).

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Al Tribunal del Imperio (Reiciisgcricht), el cual, corno sucesor del supremo tribunal comercial institudo desde 1871 , tuvo su sede en Leipzig y fu despus regulad por los 125-141 de la Ley sobre el ordenaniiento judicial (Gerichtsvcrfassungsgesetz vigente desde el 19 de octubre de 1879), corresponde el oficio de velar por la uniforme interpretacin del derecho por parte de todos los tribunales alemanes; a tal objeto, los procesos civiles que se inician ante los tribunales de primera instancia (Laiidgerichie: GVG, 58 y sigs.) y que en ape lacin van ante los tribunales superiores (Oberlandesgerichte: GVG, 119 y sigs.), llegan a la tercera instancia, cuando existan las con diciones para el ejercicio de la revisin, ante el Tribunal supremo, que, de este modo, centraliza en s 38 la definitiva decisin de todas las cuestiones de derecho que han pasado a travs de los grados in feriores de la jerarqua judicial (con exclusin, sin embargo, de las causas decididas en primera instancia por los Amtsgerichte: GVG, 22 y sigs., y en apelacin por los Landgcrichte; y de todas las otras sustradas por varios motivos a la revisin) Pero como el trabajo derivado de la confluencia de las causas de un ordenamiento judicial tan vasto cii un tribunal supremo nico 110 podra ser realizado por un colegio juzgador nico, el Tribunal del Imperio ha debido ser dividido en secciones (Senate: GVG, 132), las cuale juzgan colegialmente con siete miembros (Rten: GVG, 126), comprendido el presidente de Seccin (GVG, 140) 40 Estas secciones (las cuales para los negocios civiles, de cinco que eran ori ginariamente, fueron aumentadas a seis en 1886 y a siete en 1889, mientras, para los negocios penales, de tres fueron aumentadas a seis) funcionan simultneamente, y la distribucin de los negocios entre
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35. WETZELL, System, pgs. 395 y sigs.; HARRASOWKY,Rechtsn,., pg. 383. 36. Ley de 11 de abril de 1877. Vase SCHMIDT, Lehrbneh, pg. 196. 37. Lo mismo, salvo las diferencias de ordenamiento judicial, en cuanto a los procesos penales susceptibles de Revision: sobre la Revision en materia penal, vase KRIES, Rechtsmittcl, cit. 38. Gentralinstanz lo llama WACH, en D. 1. A., 1898. 39. Vase WACH, liandbuch, 32, II. El 135 de la GVG dice: En las co,itroversias civiles el Tribunal del Imperio es competente para el conocimiento y la decisin en virtud del remedio judicial de la revisin contra las sentencias definitivas de los Tribunales superiores (O bcrlandesgcrichte). 40. Ante el Reichsgcrieht, lo mismo que ante la Conr de eass. (vase, an teriorinente n. 195), son admitidos a patrocinar solamente los abogados inscritos en registro especial (Ley sobre los Abogados (Rechtsanwalisoronhi ng), 19 julio 1878, 100-102). Vase BOYENS, Dic Reiehsanwlle des Reie1sgerichts in den ers-ten. 25 Jahren seines Bestchens (Sonderfett des Sclis. A., pgs. 141 y sigs.).

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ellas no se realiza a base de diversidad de atribuciones funcionales en las secciones, va que en el ordenamiento germnico, que no ha aceptado el iiistituto de la Chambre des requtes, todas las secciones juzgan definitivamente sobre las causas de que estn investidas. Se comprende p esto que el Tribunal supremo, que ha sido iiistitudo al objeto de centralizar la jurisprudencia cii un rgano nico, vendra a faltar a su finalidad y a transformarse en la prctica en tantos diversos tribunales cuantas son las secciones que lo componen, si rio existiese un medio para evitar la formacin de una perniciosa heterogeneidad de jurisprudencia entre las propias secciones del Tribunal supremo. Este medio est regulado por el 137 de la GVG, el cual, siendo as tille en el Reichsgericht viene a centralizarse tanto la jurisprudencia civil como la penal, establece medidas dirigidas a garantizar la unifor midad de la jurisprudencia cii el exclusivo campo del derecho civil (o comercial) o en el exclusivo campo del derecho penal; y medidas ulte riores destinadas a garantizar la uniformidad de la jurisprudencia en aqullas cuestiones que pueden ser comunes al derecho civil y al dere cho penal. A tal objeto, el indicado 137 admite (vase, anteriormente, n. 209) a) para evitar la formacin de desacuerdos jurdicos limitados a las secciones civiles o a las secciones penales, la reunin de todas las secciones respectivamente civiles o penales (vereinigien Senate) b) para evitar la formacin de desacuerdos jurdicos entre las secciones civiles y las secciones penales, la reunin de todas las seccio nes, civiles y penales, en sesin plenaria (Pienum). De este modo, la heterogeneidad de jurisprudencia in jure entre las diversas secciones del Tribunal del Imperio queda eliminada, por decirlo as, en dos momentos: primero, unificando, en la reunili de las Secciones unidas, las opiniones diversas en el mbito de las seccio nes civiles o de las secciones penales; despus, unificando en la sesin plenaria la diversidad de opiniones entre estos grupos de secciones. La reunin de las secciones o del Pienum es provocada por la seccin que, debiendo decidir una cuestin de derecho sobre la que ya se ha pronunciado en un proceso diverso otra seccin, o las Secciones unidas o el Plenum, quiere seguir una opinin diferente: la causa en la cual surge la cuestin de derecho a decidir no queda sustrada a la seccin que estaba investida de ella, y las Secciones unidas o el Pienum se limitan a dar una resolucin en abstracto, la cual forma estado res-

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pecto de la causa sinular y constituye en el futuro, para las secciones singulares, un praeiudicium obligatorio, que puede ser revocado sola mente por una nueva deliberacin de las Secciones unidas o del Pienum 41 De este modo, el Tribunal del Imperio, el cual en la sesin ple naria funciona, no ya solamente de nombre, sino tambin de hecho, como un consejo nico, sirve prcticamente para garantizar la unifor midad de la jurisprudencia en el espacio (en cuanto impide que existan contemporneamente resoluciones heterogneas del mismo punto de derecho en diversas secciones), no ya la uniformidad de la jurispru dencia en el tiempo (en cuanto no impide que una opinin de derecho aceptada una vez por las Secciones unidas o por el Pienum pueda, como se ha dicho, ser ms tarde modificada en virtud de una nueva deliberacin de las Secciones unidas o del Plenuni 42 No parece, por lo dems, que la institucin del Pienum. goce de mucho favor entre los componentes del Tribunal del Imperio, ya que la deliberacin en sesin plenaria, en la cual pueden tomar parte cerca de noventa miembros no es en absoluto a propsito para la deliberacin de cuestiones con frecuencia sutiles y difciles, que exigen calma y reco gimiento; de suerte que los componentes del Reichsgericht hacen todo lo posible por evitar el rinvio de una cuestin al Pienum, manifestan do respecto de tal eventualidad lo que los juristas alemanes denominan en tono festivo el horror pleni 216. Examinemos ahora las normas que regulan en el derecho positivo alemn el instituto de la Revision en sus condiciones y en su desarrollo procesal.

41. El 137 en su forma originaria no contemplaba el caso de desacuerdo entre las secciones civiles y las secciones penales; y, por otra parte, quera que a las secciones unidas fuese tambin remitida la decisin de la causa en la que surga la cuestin de derecho. El 137 fu despus modificado en la forma actual por la Novela del 17 de marzo de 1886: vase SCIJMmT, Lehrbuch, pgs. 196-197; WEISMANN, Lehrbuch, 100, II, pg. 443, y, sobre todo, el escrito ya citado de SCHULPZENSTEIN, Ueber clic Einhejt der Rechtsprechnng: zu 137 der GVG (en Z., XVIII, 88), quien hace la historia del 137, y examina todas las cuestiones a las cuales ha dado lugar en la prctica su aplicacin. 42. SCHTJLTZENSPSJIN, escrito cit., pg. 118. 43. Trece secciones de siete miembros, ms el primer presidente: en total noventa y dos personas. 44. Sobre las razones de este horror pieni, vase SCHULTZENSTEIN,escrito citado, pg. 120; y sobre la necesidad de que el 137 tenga mayor aplicacin prctica, SILBERSCHMIDT,Dic Deutsche echtsein1eit cit.

La revisin en la legislacin deI Imperio alemn Como esta tercera instancia, limitada a las solas cuestiones de derecho, est admitida, como se ha dicho (en el u. 214), solamente en aquella medida en que el inters de las partes en obtener una decisin concretamente justa coincide con el inters del Estado en mantener, en abstracto, la uniformidad de la jurisprudencia, tambin la cons truccin procesal de este remedio se resiente de la duplicidad de inte reses que en el mismo se coordinan; esto aparece especialmente en las normas que determinan: a) por qu motivos; b) contra qu senten cias; e) por qu personas puede ser llevada a cabo la revisin.

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a) La consideracin del inters del Estado en la uniformidad de la interpretacin jurisprudcncial se manifiesta especialmente en la norma fundamental, que determina los motivos por los cuales la Revisin puede ser utilizada: esto es, en el 549 CPO,segn el cual la revisin puede ser utilizada slo en cuanto la decisin repose sobre la violacin de una ley del Imperio o de una ley cuyo vigor se extienda ms all de la circunscripcin del Tribunal de apelacin. Si la Revi sin fuese, como la apelacin, un remedio instituido nicamente para garantizar a las partes una mejor tutela jurdica, la misma debera ser concedida tanto por error de derecho cuanto por error de hecho, puesto que por estas dos especies de error est destruda la justicia concreta de la sentencia 45: cuando el legislador limita el ejercicio de la Re visin al slo caso de error de derecho, introduce evidentemente en el proceso un criterio de inters pblico diverso del que constituye la base de la funcin jurisdiccional. La revisin puede ser ejercitada so lamente por violacin de una norma jurdica, sin distinguir, sin em bargo, cul sea el origen de esta norma, ya que el instituto no se halla establecido en defensa de la ley en sentido formal, sino de la inter pretacin uniforme de todo el derecho objetivo m: por consiguiente, como expresamente ensea la Exposicin de motivos , la revisin se
45. Vase S0NNENSCHMIDT, escrito cit., pg. 429. 46. Ley de entrada en vigor del CPO (Ein.fiihruflgSgesetz zur CPO), deI 20 de enero de 1877, 12: Legge en el significado de la Ordenanza procesal civil y de esta Ley es toda norma jurdica (Rechtsnorni). 47. Besondere Begriindung, sobre los 487-488 del proyecto de ley ( 511-512 del texto aprobado; 549-550 del texto anual), pgs. 365-366 de la Ed. HAUN, 1. Vase SCUMIOT, Lehrbuch, pg. 798; WESMANN, 100, 1, 3; SONNENSCHMIDT, escrito cit., pgs. 439 y sigs.; PETERSEN, CPO, vol. II, sub 550, pgs. 71-72. En cuanto a la revisin basada sobre violacin del derecho extranjero, la misma est admitida slo en cuanto se afirma que de conformidad con el derecho internacional deba ser aplicada una norma jurdica extranjera en vez de una nacional, o viceversa, y en cuanto de la interpretacin del derecho nter-

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admite tambin por violacin de una norma obtenida por va de inter pretacin, o perteneciente al derecho consuetudinario. Pero si el origen de la norma jurdica violada no ha infludo sobre la actuacin de la revisin, viene en consideracin la extensin del territorio sobre el cual la norma jurdica tiene vigor: en efecto, puesto que la Revisin est instituda al objeto de unificar las varias interpretaciones que de una misma norma jurdica puedan dar diversos tribunales de apela cin, no hay necesidad de unificacin cuando la norma no extiende su esfera de eficiencia. ms all del territorio de un solo tribunal de apelacin, el cual, en este caso, puede l mismo, y con mejor conoci miento del derecho local, llevar a cabo la funcin de unificar la ju risprudencia dentro de su circunscripcin 48 Se distingue, pues, desde este punto de vista, entre normas jurdicas re visibles y normas jurdicas no revisibles; las primeras, segn el 549,CPO, ya citado, son aque has emitidas por el poder legislativo comn a todo el Imperio, o aquellas pertenecientes al derecho objetivo propio de un Estado con federado o de un grupo de Estados, las cuales, sin embargo, tengan vigor en el territorio del tribunal de apelacin cuya sentencia. se im pugna y se extiendan ms all de su circunscripcin La norma jurdica, cuya violacin da lugar a revisin, puede ser de derecho sustancial o de derecho procesal: la Ordenanza germnica rene as en una disposicin nica los errores in iudicando y los errores in procedendo , siempre que sean errores de derecho. Por cuanto se refiere a la violacin de ley in iudicando, sta no es entendida por el CPO germnico como la violacin del ius in thesi clarum contemplada por el derecho comn y por la AGO prusiana
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nacional dependa la respuesta a la cuestin de si est empeada la reciprocidad: vase K1EIN5ELLzR, Lehrbuch, 120, pg. 521, y WITTMAAK ea i. Recht, XIV (1910), pgs. 539 y 545. 48. Allg. Begrndung, 15 (Ed. HAIIN, 1, pg. 144). 49. Vase ScrsMInr, Lehrbuch, pg. 801 c); HELLwIG, Sysleni, 239, III, 3 e). Sin embargo esta regla contenida en el 549 poda ser ampliada o restrin gida en reacin a determinadas leyes, por medio de ordenanza imperial (Em fhr. G., 6). Esto ocurre por medio de la Ordenanza de 28 de septiembre de 1879, cuyo texto puede verse en PETERSEN, II, sub 549; sta y semejantes dis posiciones dieron lugar a severas crticas: vase SONNENSCHMIDT, escrito cit., pgs. 425 y sigs.; REULING, .Revisible und iichtsrevisible Rechsnormen (Berlin, 1880, en J. W.) ; Ecejus, Dic Ecvisionsinstanz und das Landrceht vac der Vcrord. vom 28 scpt. 1879 (en Beitr. zur Erlaut. des deutsc. Rechts. de GRUCHOT, XXIV, 23) ; FELS, Revisions_ nnd Sonderrec.ht (1884); RocHoLa, Dic Revision in brgcrlichcn Rechtsstreitigkeitcn und ihre Grenzen (Z., X, 285) ID, pg. 303. 50. HELLWIG, System, 239, III, 3, a) y b).

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de 1793, ni como la violacin de un principio jurdico abstracto (Rechts grundsatz) admitida por la Ordenanza prusiana de 1833 51 La viola cin de ley con ms amplio criterio se considera, en cambio, existente siempre que una norma jurdica no es aplicada o no es rectamente aplicada ( 550 CPO) al caso concreto, o sea no slo siempre que la sentencia es conclusin de un silogismo que contiene un error de derecho cii la premisa mayor, sino tambin siempre que el error de derecho se comete en la premisa menor. Los Motivos del CPO hacen notar, expresamente que la Revisin debe entenderse admitida tambln por errnea resolucin de las cuestiones de derecho concretas, o sea por errnea subsuncin del hecho bajo una cierta norma jurdica 52: y la doctrina llega a considerar la revisin por error de subsuncin como el caso tpico en el cual se manifiesta la novedad del instituto en relacin a sus precedentes histricos, y considera que esta amplitud de criterio al determinar el concepto de violacin de ley es particular mente favorable a la finalidad de unificacin de la jurisprudencia que la Revisin se propone puesto que, por el examen de la concreta calificacin jurdica de las relaciones singulares controvertidas, siem pre se precisa mejor en la confrontacin prctica con el caso particular concreto e] significado y el alcance de aquellas expresiones con las cua
51. Besondere Begrndung. 52. Besondere Begrilndnng, sub 487-488: El caso prcticamente ms importante de la aplicacin de la revisin es el ofrecido por la inexacta subsuncin de los hechos bajo la ley. . . . Al proyecto es absolutamente extraa la distincin de las cuestiones de derecho en cuestiones concretas y cuestiones abstractas, y la exclusin de las primeras del examen del juez superior. Al examen y a la decisin del Tribunal de revisin se somete por ejemplo sin duda la cuestin si en la sub suncin de los hechos declarados ciertos ea juicio bajo los conceptos jurdicos de posesin, culpa, etc., se ha cometido un error por el Tribunal de apelacin. - . . (Ed. IIAHN, 1, 366-367). De la Exposicin de motivos aparece tambin que, para evitar toda duda sobre la posibilidad de revisin por error de subsuncin, se quera aadir un concebido as: En modo especial debe considerarse corno violacin de la ley toda injusta calificacin jurdica de los hechos aducidos por las partes en apoyo de sus medios de ataque y de defensa, o de los hechos admitidos como probados; pero despus se consider superfluo este agregado. 53. El anlisis del error de derecho contenido en la errnea subsuncin ha sido hecho especialmente por STAHL, en tres escritos, uno de los cuales, ya citado, en C. A., LVI, 157, el segundo en Arch., de G0LTDAMMER, 1876, 169, el ter cero, resumen de los precedentes. Zur Lehre voa der Revision, en C. A., LXVII, 94. Especialmente STAHL pone en claro que la errnea subsuncin, en tanto da lugar a revisin, en cuanto demuestra una falsa concepcin de la norma jurdica, que es en detrimento de la uniforme interpretacin del derecho objetivo; vase el primer escrito, pg. 161, nota 6; segundo escrito, pgs. 172 y sigs.; tercer escrito, pgs. 98 y sigs. Contra estas limitaciones puesta por SPAUL, vase SrEmx, Das private Wissen des Richters, pgs. 118-119, que las llama ConstruCtiOnen.

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les la norma jurdica indica los extremos del hecho especfico legal supuesto por la misma en abstracto 5. Por cuanto se refiere a las violaciones de ley iii procedendo, stas consisten siempre en simples inejecuciones de un precepto procesal cometidas por el juez o por la parte; y, por consiguiente, las mismas pueden sin distincin dar todas lugar a revisin, cuando no hayan sido sanadas durante el juicio de apelacin ( 558 CPO: vase 295 id.) La Revisin puede llevarse a cabo solamente por error de derecho, sustancial o procesal; pero, por aquella coordinacin de intereses que constituye la base del instituto, el error de derecho no da lugar a revisin sino cuando el mismo est en relacin de causa a efecto con la sentencia (error causal), de suerte que se pueda considerar que sin este error la sentencia habra sido pronunciada favorablemente al actor en revisin Esto tiene aplicacin para los errores in indicando7 respecto de los cuales el 563 CPO dispone que si la motivacin de la sentencia revela una violacin de ley, pero la sentencia se demuestra justa a base de otros motivos, debe ser rechazada la revisin 57; pero tiene aplicacin tambin para los errores in procedendo, los cuales no pueden dar lugar a revisin cuando no se puede demostrar que la sentencia impugnada se base (beruhe: 549 eit.) en la violacin de ley procesal. Una excepcin a esta regla se hace, sin embargo, en cuanto a los errores in procedendo por el 551 GPO,el cual, en algunos casos de violacin de leyes procesales ms importantes enumeradas en l, declara que el nexo de causalidad entre la violacin de ley y la sen tencia no tiene necesidad de ser demostrado, sino que se presume siem pre existente. Esta enumeracin (que comprende errores in procedendo consistentes en defectuosa composicin del rgano juzgador competen te, falta de representacin en juicio, inobservancia dl principio de la publicidad, falta de motivacin) tiene carcter ejemplificativo como la contenida en el 654 del FE (vase, anteriormente, n. 211), no taxativo como 1a contenida en la ordenanza prusiana deI 1833, II, 5 (anteriormente, n. 209) ; no excluye, por consiguiente, que en cuanto
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172

54. Vase Boys, Grenze zwischen Taifrage (especialmente zub E, pgs. 171-172). 55. Bes. Begrnd., loe. cit., 1, pg. 366.

und Rechtzfrage,

pgs.

154-

56. Vortrge, 57. mente, n.

ScaMior, Lehrbuch, pg. 800; WEISMANN, 1, pgs. 444-445; WAc 243. Sobre el origen de este artculo en el derecho comn, vase, anterior 66, y mi Error in iud., n. 55 y n. 68, nota 116.

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a otros errores in procedendo, frente a los cuales la causalidad no se presume, la misma pueda ser demostrada, como debe ser demostrada siempre en cuanto a los errores in indicando. b) La Revisin, como se ha dicho, es una forma de tercera ins tancia; pero si en ella el instituto de la Tercera instancia hubiese tenido pleno reconocimiento, aunque fuese dentro de los lmites de la sola quaestio iuris, la Revisin debera admitirse contra toda sentencia de apelacin, como un medio genrico de tiansicin del segundo grado al ulterior estadio del juicio. Pero corno la tercera instancia se admite slo en cuanto sirva para la consecucin de la uniformidad de la ju risprudencia, quedan excludas de la revisin las sentencias de apela cin pronunciadas por los Landgerichte (correspondientes a nuestros Tribunales) en las causas que en primera instancia han sido decididas por los Amtsgerichte (correspondientes a nuestros Pretores), ya que si contra estas sentencias se admitiese una tercera instancia, sta debe ra llevarse ante los Oberlandes,gerichte (correspondientes a nuestras Cortes de apelacin), y no respondera, por consiguiente, a la fina lidad de centralizar en un rgano nico la resolucin de las cuestiones de derecho 58 Solamente las sentencias de los Oberlandesgerichte son, pues, admitidas a la revisin ( 545 GPO) ; pero, an de stas, no todas: ya que si todas fueran susceptibles de ser sometidas al examen del Tribunal del Imperio, ste tendra necesidad para funcionar en la prctica de un nmero tan grande de secciones, que hara imposible la unificacin de la jurisprudencia El legislador alemn tuvo ne cesidad de buscar un medio prctico para disminuir el nmero de las revisiones que pueden ser llevadas al Tribunal supremo: y para esco ger el criterio de limitacin se vali del ejemplo de aquellas medidas restrictivas que ya el derecho comn alemn haba escogitado para reprimir el abuso de la OberappellatiOn (vase, anteriormente, n. 208 b, en las notas). El proyecto haba aceptado el sistema tradicional de la doble sentencia conforme, admitiendo la revisin slo contra una sen tencia de apelacin que hubiese variado la sentencia de primer grado 60, pero la comisin parlamentaria, a propuesta de STRUCKMANN , rechaz
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58. Razonamiento contenido en la Allg. Begrndunfl, 15 (Ed. HAUN, cit., 143). 59. Id. d. 60. As el 485 del Proyecto de Ley. La motivacin (Besond. Begr.) se encuentra en HAHN, 1, pgs. 363-364. 61. Vase HAHN, 1, pgs. 525 y sigs.: Die Entwrfe ia der Koinmisgiofl des Retchstag. Discusiones sobre los 485-487 y pgs. 721 y sigs., en cuanto pg.

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tal sistema y lo sustituy por el de la surnma revisionis, aceptado des pus en la redaccin definitiva del CPO ( 508, actualmente 546), por el cual la revisin no se admite cuando la causa no alcance o supere un cierto valor patrimonial (Revisionswnime), que en su origen se fij en 1500 marcos, pero que despus, por la necesidad siempre creciente de limitar la aglomeracin de las causas ante el Tribunal del Imperio, fu elevado por sucesivas Novelas primero a 2500 62 y despus a 4000 mareos (vase, ms adelante, n. 220). o) Estas son las restricciones al derecho de revisin que deter mina la consideracin del especial inters pblico que forma la base del instituto. Pero, a la inversa, este inters no es susceptible de tutela sino en cuanto coincida con el inters de una parte a la reforma de la sentencia: esto se manifiesta especialmente en la norma segn la cual la revisin, lo mismo que la apelacin, no puede ser ejercitada sino por aquellos que han sido parte en causa en el juicio de segundo gra do 64. se excluye, pues, en todo caso la prctica de una revisin en inters de la ley por parte del abogado del Estado, ya que el inters pblico en el mantenimiento de la uniforme interpretacin no es sus ceptible de una tutela separada 65 217. La concurrencia del inters de las partes a una sentencia justa con el inters del Estado por una jurisprudencia uniforme ha producido sus efectos tambin en la determinacin de los requisitos formales y del procedimiento de la revisin 66; ya que si originariamente la misma fu concebida por el legislador germano como un medio de gravamen ordinario (vase, anteriormente, n. 213), este carcter ori ginario suyo recibi despus, por una serie de sucesivas reformas, cada

a la primera lectura; en cuanto a la segunda lectura, id., II, pgs. 1022 y sigs., 1108 y sigs. (sesiones del 22 de mayo, 27 de octubre de 1875; 8 y 22 de mayo de 1876). Relacin de la comisin, id., pg. 1164. 62. Ley de 5 de junio de 1905. 63. Ley de 22 de mayo de 1910. Hay, por otIa parte, sentencias las cuales son sometidas a revisin independientemente de los lmites de valor: vase 547 CPO. Su nmero se ha ido restringiendo cada vez ms por las novelas. Vase SCHMIDT, Die Neuervngen im Zivilproressreeht (Leipzig, 1910), pgs. 78-79; y OPPLER, Zur nwendung des Reichsgeriehtszustndigkeitsgesetzes y. 22 Mai 1910, en D. 1. Z., 1910, 726. 64. FrrTINo, Reichs Civilprocess, 13. Aufi., pg. 437; HELLWIG, System, 239, 1, 2. 65. ScHMrIYP,Lehrbnch, 797, sub a). 66. SCBMIDT, Lehrbuch, 126, II, pg. 804.

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vez ms profundas limitaciones y alteraciones destinadas a obstaculizar el ejercicio de la revisin siempre que el mismo, aun respondiendo a un inters de la parte, no sirve al fin de mantener la uniformidad de la jurisprudencia. a) Esto se ve particularmente en el procedimiento introduetivo de la Revisin. Mientras, en la redaccin originaria del CPO,la Re visin se propona, en el trmino de un mes que corra desde la fecha de la sentencia de apelacin, con citacin al adversario , la misma, despus de la Novela de 5 de junio de 1905 se propone, dentro del mismo trmino, con recurso (Revisionsschrift) dirigido al Tribunal del Imperio; esta reforma ha tenido la finalidad de permitir al tribu nal, antes de que la causa sea llevada en contradictorio a la audiencia, de rechazar de oficio el recurso, despus de un examen preliminar, en todos aquellos casos en que el mismo sea inadmisible por razones formales ( 554 a) 68: a fin de que el rechazo de oficio no sea pronun ciado es necesario que el recurrente (Revisionsklger), adems de haber observado las condiciones generales de admisibilidad 69, haya dado cumplimiento al llamado deber de motivacin (Begrndungs zwang) introducido por la ley de 1905 70, en virtud del cual, o en el recurso mismo o en un escrito posterior que ha de presentarse dentro de un determinado trmino, el recurrente debe declarar dentro de qu
67. 577 CPO, ms tarde, despus de las Novelas de 1898, convertido sin variaciones en el 553; vase PaTEaSEN, II, pg. 76. 68. PaTEaSEN, II, Appendice, pg. 830. Vase Materialien za clem Geseiz vom 5. JlLni 1895 (Leipzig, 1905), Begrndung, pgs. 15-16. Vase tambin el examen del proyecto de ley hecho por SEUFFERT, en Z., XXXIII, 435 (Der Entwurf cines Gesetz beir. Aenderungen der ZPO). 69. Statthaftigkeit y Zulssigkeit de la revisin: vase SCHMIDT, Neucrun gen, pg. 80. 70. La introduccin del BegriindungsZwang, que no haba sido aceptada en el proyecto del Gobierno, se comprendi despus en l a propuesta de la comisin del Reichstag (vase Materialien cit., pgs. 7-8 y pgs. 72-79). En la redaccin del CPO anterior al 1905 se exiga la motivacin del recurso, pero no bajo pena de rechazo (soli, no man: vase 554 en PEPERSEN, II, 78), y la Besond. Begrnd. expresamente deca que la motivacin de la revisin poda ser omitida sin perjuicio (Ed. llAna, 1, pg. 365). En 1905 tal motivacin fu impuesta bajo pena de rechazo de la revisin; pero el efecto, que alguno quera atribuir a tal obligacin de motivacin, de excluir del examen del Tribunal de revisin todas las violaciones de ley que no hubieran sido puestas de relieve por la parte, se limit a los solos errores in procedendo: vase PaTEaSEN, II, Appendice, pg. 832. Acerca de la exgesis de las nuevas disposiciones vase SCHEELE, Ueber das Rechisinittel der Revision in Zivilsachen nach der ZivilprozessnoveUe, en J. W., 1905, 353; MbLLER, Der Begrndungszwaflil in dem Rechtsmittel der Revision nach der neuen Ziviiprozessnovelle, en D. J. Z., 1905, 719.

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lmites (Revisionsantriige) y por qu motivos (Revisionsgrnde) pide la revisin, exponiendo, si se trata de error in iudicando, las normas jurdicas que l considera violadas, y si se trata de error in procedendo, los hechos que constituyen el defecto procesal ( 554) ; es necesario, adems, en virtud de la Novela de 22 de mayo de 1910 71, que el recurrente justifique, dentro de un cierto trmino, haber constitudo el depsito caucional (Gebhrenvorschuss), sin el cual la revisin se considera como carente de motivacin ( 554, inciso 69). Si el recurso no es declarado inadmisible por motivos derivados de la forma, se notifica de oficio a la parte contraria ( 553 a) y se lleva a la audien cia ( 555). La revisin, como medio de gravamen ordinario, debera, por principio, tener efecto suspensivo; pero despus de las Novelas de 22 de mayo de 1910 esta regla, conservada en teora, ha sido anu lada en la prctica al disponer que las sentencias de los Oberlandes gerichte deban siempre, aun sin demanda de parte, ser declaradas pro visoriamente exigibles ( 708, n. 7). Esta norma, lo mismo que las otras introducidas por las Novelas, tiene el propsito de obstaculizar la presentacin de demandas en revisin sin fundamento y con finalidad meramente dilatoria 72 b) Por lo que se refiere a la extensir del examen que puede ser llevado a cabo por el juez de revisin, es necesario distinguir si la revisin se basa sobre un error in iudieando o sobre un error in procedendo. En el primer caso, el juez no puede proceder ultra petita partium por lo que se refiere a los lmites de la demanda (Revision santrge), pero no est obligado a restringir su examen a los solos motivos de revisin (Reviionsgrunde) hechos valer por la parte: no puede entrar a examinar la verdad de los hechos declarados ciertos por el juez de apelacin ( 561), porque la revisin es slo revisio in iure; pero, sin poner a discusin las cuestiones de hecho, el mismo, por la regla iura novit curia puede examinar todas las cuestiones
71. Este depsito caucional por las Costas de la litis (vase acerca de la aplicacin de este instituto en el CPO germano, ScTMIDT, Lehrbuch, 168) es enteramente diverso de la multa a la cual est sometido el recurso de casacin francs; pero el haber establecido tal depsito bajo pena de rechazo de la revisin, como ha hecho la ley de 22 de mayo de 1910, demuestra que a este depsito caucional se le dujere dar el carcter de una medida dirigida a obstaculizar los recursos temerarios: vase SCHMJDT, Neuerungen, cit., pg. 80; HELLwIG, Lehrbuch, 239, II, 3 (pg. 851). 72. Vase Scrueinr, Neuerungen, pg. 79. 73. Sobre la diversa extensin de esta regla en el procedimiento de casacin, vase, anteriormente, a. 200; y vol. II, a. 75 y n. 100 en nota.

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de derecho que la decisin impugnada comprende, al objeto de ver si en la misma se encuentran violaciones de ley aun diversas de las pues tas de relieve por las partes (con tal que se trate de leyes revisibles: 562), ( 559) En tal caso, en cambio, el juez no sio esta obligado a no salirse de los lmites de la demanda, sino que ni siquiera puede, despus de la Novela de 1905 , tener en cuenta motivos de revisin diversos de aqullos hechos valer oportunamente por la parte ( 559); dentro de estos lmites, el juez de revisin debe descender al examen de los hechos procesales que constituyen los errores in procedendo lamentados por la parte, y a veces tambin, cuando el motivo de revisin hecho valer se refiere a una irregularidad ocurrida en la recoleccin del material instructorio, al examen de las becho de la relacin sustancial ( 561).
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e) Cuando la revisin aparezca fundada, la consecuencia cons tante de su aceptacin es la anulacin (Aufhebung) de la sentencia. Para el pronunciamiento de la nueva sentencia de mrito, son diversos, sin embargo, los efectos segn que la revisin est basada sobre un error in iudicando o sobre un error in procedendo: en el primer caso, que constituye la excepcin, cuando la causa est madura para decisin, el mismo juez de revisin pronuncia la decisin definitiva de mrito, lo que ocurre tambin cuando la revisin es acogida por incompetencia o por falta de jurisdiccin (565, inciso 29) ; en el segundo caso, que constituye la regla general , la causa para la nueva decisin se enva al mismo tribunal de apelacin (pero no siempre a la misma
74. La besond. Begr. al CPO declara expresamente que el juez de revisin no est ob]igado a restringir el examen a los solos puntos a que se refiere la reclamacin: Para el libre examen que incumbe al Tribunal de todas las cuestiones de derecho que comprende la parte impugnada de la litis, la reclamacin de la parte no es condicin ni lmite (Ed. HAHN, 1, pg. 362). Basta la referencia del hecho y de las peticiones que se basan en el mismo para llevar a conocimiento del juez toda violacin de ley efectivamente existente: no se exige una previa formulacin de las normas que se pretenden violadas. Por consiguiente, el decir que la violacin de ley, que da motivo a la anulacin de la sentencia, es censurada por el juez resulta exacto solamente de hecho; de derecho la anulacin de la sentencia no depende de una expresa reclamacin.. . (Ed. HAHN, 1, 365). Esta libertad del juez de revisin es puesta en claro por los autores: vase S0NNENSCHMIDT, escrito cit., pg. 168; ERYTHROPEL, Zar Lehre von der revision, Z., III (pgs. 124 y sigs.); HENRICI, Das Deutsche Reichsgericht (en JHERINOs Jahr b1cher fr Dog., XXIV, pg. 15); WAcH, Vortrge, 292; SCHMIDT, Lehrbuch, pag. 805; HELLWIG, System, 239, pg. 851. Las Novelas de 1905 y 1910 no pu sieron un lmite a esta libertad, aun cuando la limitacin se sostuviese por muchos (vease, ms adelante, n. 220); vase SCHMIDT, Neiicrungen, pg. 74. 75. Vase PETERSEN, II, ppendice, pg. 836. 76. HELLWIG, Systesn, 239, III, 4; SCHMIDr, Lehrbuch, pg. 806.

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PIERO CALAMANDREI

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seccin) que pronunci la sentencia anulada, el cual debe poner corno base de su nueva sentencia la opinin jurdica que el Tribunal del Imperio ha seguido al pronunciar la apelacin ( 565)
.

218. La Revisin, cuyas condiciones sustanciales hemos visto, as como los requisitos formales y el procedimiento 78, ha sido consi derada en Alemania como una creacin original del derecho alemn, dotada de caracteres puros y homogneos, e individualizada por la que es su norma fundamental, en virtud de la que se comprenden bajo la nocin nica de violacin de ley vicios de la sentencia que haban sido tratados separadamente por institutos precedentes. La Revisin dice la Exposicin de motivos del CPO es una forma jurdica nueva, un medio de gravamen formado libremente como la apela cin y limitada siempre al examen de derecho 79; la Revisin, si se quieren establecer comparaciones, mejor que una querehla de nulidad ampliada, se puede llamar una apelacin limitada 8o Y WACH dice: La Revisin es un medio de gravamen original. La misma tiene entre los medios de impugnacin de las antiguas legislaciones parti culares muchos afines, pero ninguno que sea similar. Es la apelacin del derecho comn limitada al examen de la sentencia impugnada en cuanto al derecho. Es revisio in iure, no in tacto 8i Reserviidonos comprobar (ms adelante, en el n. 222) hasta qu punto exista esta vanagloriada originalidad, no parece, en primer tr mino, que el haber unificado, como hace el CPO en su 549, los errores in iudicando y los errores in procedendo bajo el concepto nico de viola cin de ley, haya producido el efecto de hacer de la Revisin un insti tuto simple y unvoco: en realidad, la Revisin rene en s, no obstante la aparente unicidad de las normas que la disciplinan, dos institutos procesales profundamente diversos, como veremos ahora al examinar
. . .

77. Como en el derecho francs, la Besond. Begriindunq explica esta obli gatoriedad de la opinin jurdica del juez de revisin frente al juez de rinvio como un caso de cosa juzgada (sub 504, ms tarde 528; Ed. ITAHN, 1, 372). En contra, HELLWJG, Systeni, pg. 857, nota 44 a. Vase KOHLER, Zivilprozessrecht: VIERRAUS, en Z., VI, 217 (vol. II, cap. X). 78. En cuanto a las modalidades prcticas y forenses del instituto en su explicacin meramente formal, segn las ltimas novelas, vase SCKERER (Rechi sanwali beim, Reichsgericht) Das Rechtsrnittel der Revision in Zivilachen gemass der ZPO in der jetzigen Fassvng (Jena, 1913). 79. Besond. Beyr., sub 485-505 (HAHN, 1, 362): vase tambin AV9. Begr., 14 (Id., pg. 141). 80. Besond. Begr., id. (HAUN, 1, 363). 81. Vortrge, pg. 284.

La revisin en la legislacin del Imperio alemn separadamente, primero a) la revisin por error in iudicando; y des pus b) la revisin por error in procedendo (vase, en cuanto a la Casacin, anteriormente, u. 201).

233

La Revisin que se basa sobre la violacin de una ley que debe ser aplicada a la relacin controvertida (vicio de juicio; falsa declaracin de ley), es un verdadero y propio medio de gravamen del tipo de la apelacin, el cual, adems, en virtud de la finalidad especial para la que debe servir (vase, anteriormente, u. 214), da lugar, lo mismo que la apelacin del derecho comn alemn, a una reapertura solamente del estadio de decisin y no del estadio instructorio 82, y est limitado al examen de la sola cuestin de derecho. Pero, aparte de estas limitaciones, la Revisin est construda corno un verdadero y propio medio de gravamen, esto es, como un medio destinado a ga rantizar a la parte una ulterior, aunque sea parcial, tramitacin de la litis en un tercer estadio del mismo proceso; de modo que a favor de la parte no existe, como ocurrira si la Revisin fuera una accin de impugnacin, el derecho a obtener la anulacin de la cosa juzgada como consecuencia de una determinada violacin de ley, sino el derecho de impedir la formacin de la cosa juzgada en aquel campo (quaestio inris) en que el juez de apelacin puede haber cometido violaciones de ley. As como la apelacin no est condicionada a la preventive demostracin de un vicio, y no da lugar a un nuevo juicio sobre la existencia de este vicio, sino a un ulterior examen que abraza toda la causa ya discutida en primera instancia, as la revisin no est con dicionada a la existencia de una determinada violacin de ley, y da lugar no a un nuevo juicio sobre la existencia de esta violacin singular, sino a una ulterior tramitacin que pone a discusin en toda su amplitud la cuestin de derecho del proceso de mrito. Esto se poda decir, en cuan to a la formacin originaria que la Revisin tena en el CPO de 19 de oc tubre de 1871, como aparece de modo dudoso de la Exposicin de motivos, que acenta repetidamente la afinidad entre la revisin y la apela cin 83; pero es verdad, tambin hoy, despus de la Novela de 1905, que ha introducido la obligacin de la motivacin, ya que esta reforma, por lo que se refiere a las violaciones de ley in iudicando no ha puesto lmite alguno al examen del juez de revisin, el cual debe ver de nuevo en toda su amplitud la cuestin de derecho, sin atenerse a las solas
)
82. 83. WACH, Vortrge, Vase

Bes. Begr.,

263. sub

485-505

(HAHN,

1, 362).

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PIERO CALAMANDREI

La Casacin Civil

violaciones de ley puestas de relieve por la parte 84 El carcter de medio de gravamen que es propio de la revisin por error ia iudicando apa rece tambin si se examina la naturaleza de la sentencia que el juez de revisin pronuncia cuando el mismo decide en cuanto al mrito sin rinvio; en este caso su sentencia no es, como puede ocurrir en la hip tesis de una verdadera y propia accin de impugnacin, la suma de un iudicium rescindens seguido de un himediato iudiciwni rescissorivm, sino que es un pronunciamiento nico, el cual, sobre los hechos ya de clarados ciertos definitivamente por el juez de apelacin, lleva a cabo de nuevo aquella aplicacin del derecho respecto de la cual, en virtud de la oportuna interposicin de la demanda de revisin, no ha podido formarse la cosa juzgada 85 Como consecuencia, desde este punto de vista, la Revisin tiene lmites ms rigurosos que la Casacin; porque mientras la Casacin, al producir en el iudicium rescivdens la anula cin de la sentencia, admite en el iudiciurn rescissorium (de rinvio) un nuevo examen tambin en cuanto al hecho, la Revisin per error in iudicando no pone ya a discusin la cuestin de hecho, que queda defi nitivamente resuelta por el juez de segunda instancia 8O b) La Revisin que se basa sobre la violacin de una norma rela tiva al proceso (vicio de actividad, inejecucin de ley), aun cuando haya sido construda como un verdadero y propio medio de gravamen, no tiene, sin embargo, la naturaleza del mismo, la cual responde ms bien a la de una accin de impugnacin por determinados vicios proce sales, similar a la antigua querela nullitatis del derecho comn. Tam bin la doctrina alemana reconoce que, aun cuando el legislador haya
-

84. Vase especialmente SCHMIDT, Lehrbuch, pg. 805; y, anteriormente, 3 a pg. 627. 85. Aun cuando el 564, al hablar en general de una Aufhebung de la sentencia, puede hacer pensar en un ivdiciurn rescindens tambin para la revisin basado sobre error ja iudicando, sin embargo la Besond. Begrnd., sub 504, de muestra claramente lo contrario cuando dice: El examen para decidir sobre el mrito n es separado y diverso del examen para decidir la anulacin de la sen tencia impugnada: se tiene un solo examen (HAIIN, 1, pg. 73). 86. Diferencia puesta de relieve tambin por la .Besoxd. Begrnd., loe. cit.: Aqu se pone de manifiesto otra esencial diversidad entre el proyecto y el pro cedimiento prescrito por las leyes o proyectos procesales, que han construdo la impugnacin de tercera instancia sobre el recurso de casacin francs, pero, ale jndose de ste, han transferido tambin la decisin sobre el mrito al tribunal que decide sobre la querella de nulidad. Esta transferencia es simplemente una simplificacin del procedimiento con eliminacin del rinvio; el tribunal toma el puesto de aquel tribunal al que la causa, conio consecuencia de la anulacin de la sentencia, habra debido ser remitida; el mismo debe, por tanto, dejar tratar la causa corno la misma habra debido ser tratada ante otro tribunal... . Vase tambin ini escrito Vizi della sentenza e mezzi di gravame, 13 d; y vol. II, n. 89. nota

La revisin en a legislacin del Imperio alemn

235

considerado la Revisin corno un instituto nico, en realidad, cuando la misma se ejercita por error in procedendo, no es otra cosa que una querella de nulidad la cual se dirige no a ver de nuevo el juicio de derecho, sino a anular en su totalidad la sentencia de segundo grado. La Revisin por error in procedendo corresponde a un derecho de im pugnacin nacido de un determinado vicio de construccin procesal, y da lugar a un iudicium rescindens el cual se lirnita al exarneii del vicio denunciado, sin extenderse a los otros vicios eventuales que puedan en contrarse en el mismo proceso 85, pero, dentro de estos lmites, da lugar a una verdadera y propia declaracin de certeza de hecho sobre la exis tencia del vicio denunciado 89; si el vicio denunciado existe, y, por con siguiente, existe en el reclamante el derecho a obtener la anulacin de la sentencia, sta es anulada, y la causa se remite al juez de segundo grado, el cual debe decidir de nuevo la relacin controvertida en toda su amplitud, sin que tenga ya valor la declaracin de certeza de hecho que haba sido precedentemente formulada por la sentencia anulada (iudicium rescissoriuni) 90 As, mientras en la revisin por error in iudicando tiene lugar siempre un nuevo examen de la relacin contro vertida, limitado a la decisin de derecho pero no a los motivos (moyens del derecho francs) puestos de relieve por la parte, en la revisin por error in procedendo debe primeramente reconocerse el fundamento de uno de los motivos de anulacin invocados por la parte, pero, cuando el mismo es reconocido, puede tener lugar un nuevo examen de toda la causa en hecho y en derecho.
87. SoNNzsNscnMIm, escrito cit., pgs. 448 y sigs.: siderados como motivos de revisin los defectos exteriores deban los redactores del GPOtener conciencia de que de la revisin asume una forma enteramente diversa de As el mismo se converta en una querella de nulidad... absolutamente diversos del de una no aplicacin o no ...si haban de ser con formales de una decisin, de este modo el instituto la de una revisio ja jure. que exiga presupuestos exacta aplicacin de ley.

88. As despus de la Nov. 1905, a base del citado 559; aun antes, sin embargo, la doctrina tenda a considerar que, en cuanto a los errores ja proce dendo, deba el juez de revisin limitarse a aquellos denunciados por las partes: vase ERYTUROPEL., escrito cit., pgs. 126 y sigs. Con todo se admite que, aun cuando la revisin se introduzca slo por vicios procesales, pueda el juez de revisin extender de oficio su examen tambin a la relacin sustancial i jure: Vase NEUKAMP, Das Rechts?nittel der Revision im Zivil und Strafprozess, en Festschrift por WACH (Leipzig, 1913). 89. Vase STEIN, Das private Wissen eit., ptg. 104, y en nota decisiones de las que resulta que el mismo Reichsgericht se reconoce el derecho de proceder a asuncin de pruebas para establecer la certeza de la existencia de un error in procedendo 90. Vase
PaTEaSEN,

II,

sub

565, pgs.

85 y sigs.

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PIERO CALAMANDREI

La Casacin Civil

Las violaciones de ley que dan lugar en este egundo caso a la revisin son, pues, verdaderas y propias causas de anulabilidad (nu lidad en sentido lato) 91 El proceso alemn conoce, pues, contra la nulidad dos diversos remedios: la revisin por violacin de ley procesal, y la accin de nulidad ( 579 CPO, vase, anteriormente, n. 213). En correspondencia con estos dos remedios, el derecho alemn distin gue las causas de nulidad en varios grupos, segn su gravedad algunas deben ser hechas valer por va de gravamen, y, transcurrido el trmino para ejercitar el medio de gravamen, no pueden ya ser reclamadas (por ejemplo, la incompetencia) ; otras deben ser hechas valer por va de gravamen, pero, cuando ste no sea utilizable, pueden subsidiaria mente ser ejercitadas dentro del trmino de cinco aos por medio de la accin de nulidad (por ejemplo, 579, ns. 1 y 3); otras, finalmente, pueden siempre, incondicionalmente, ser hechas valer por medio de la accin de nulidad, dentro del trmino de cinco aos ( 579, ns. 2 y 4) ft2 Estas diversas causas de nulidad son todas ellas en el
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trmino breve concedido para el ejercicio de la revisin, o en el trmino ms largo de cinco aos concedido para la Nichtigkeitslclage sana bles, ya que tanto la revisin por error in procedendo como la ver dadera accin de nulidad tienen carcter de acciones de impugnacin y, por consiguiente, efecto constitutivo 93; y deben, en virtud de esta sanabilidad, ser consideradas distintas de las faltas insanables de la sentencia que, en vez de producir su anulabilidad, dan lugar a una nulidad absoluta (o a una inexistencia jurdica) que puede ser decla rada mediante una simple accin de declaracin de certeza (vase vol. II, cap. XI)

91. SONNENSCHMIDT, loe. cit. 92. Vase ScHMIDP, Lehrbuch, 127, II, 4 (pg. 810). 93. ITELLWIG, Systeni, 241, III, 2; 174, III. Vase tambin KI5cH, Beitrge sur Urteiisiehre (Leipzig, 1903), pg. 83 y nota 102. 94. El caso de una sentencia jurdicamente inexistente, cuya ineficacia jurdica puede hacerse siempre declarar con una simple excepcin se contempla ya en la Bes. Be gr., sub 518, la cual, estableciendo la hiptesis de una sentencia pronunciada por (lujen flO es juez, dice que en este ,caso no se tiene realmente sentencia alguna y para removerla no es necesario ni un medio de gravamen, ni la reapertura del procedimiento. Si se intentase llevar la sentencia a ejecucin, bastara la excepcin de inexistencia de la sentencia (HAlla, 1, 379); vase SCHMIBI, Lehrbuch, pg. 810, cit.; HELLWTG, ,Systein, 174. El tema de la nu lidad de la sentencia, y especialmente la distincin entre sentencia inexistente (2.Tichturth cii) y sentencia insanablemente nula (absoiute NichtigPeit des Ur hcils) ha sido objeto en Germania de numerosos trabajos en diverso sentido, relativos al proceso civil y al proceso penal. Los ms recientes son los escritos de la conocida polmica entre WACH y Fiscnza (del primero: Urtheiisniehtigkeit; .Nochmals dic Urtheiisnichtigkeit; Nachiese sur Urtheilsnichtigkeit, en Ehein.

La revisin en la legislacin del Imperio alemn

237

219. Del anlisis que hemos realizado de la estructura procesal de la Revisin, resulta que el instituto, aparentemente nico, est. en realidad constitudo por dos institutos profundamente diversos, los cua les no tienen de comn ni siquiera la funcin de mantener la uniformi dad de la jurisprudencia, que, como se ha visto ms arriba (en el u. 214), ha determinado la creacin de la Revisin: en efecto, si a esta funcin responde la revisin por error in iudicando, la cual trata de re primir la errnea declaracin del derecho, no responde desde luego a ella la disfrazada querela nullitatis que es la revisin por error in pro cedendo, la cual, a reprimir las inejecuciones de leyes ocurridas en la construccin del proceso, tiene solamente el efecto de garantizar a las partes, con el mantenimiento de la regularidad en las formas procesa les, la consiguiente justicia conereta de la sentencia Pero si hasta en las normas fundamentales establecidas por el derecho positivo el instituto de la Revisin parece haber perdido de vista, cuando funciona como querella de nulidad, su objeto originario, parece, por otra parte, que en su desarrollo prctico tambin la Re visin por error in indicando viene a menudo constreida a servir a finalidades muy diversas de aquella a que su constitucin la diriga: ya que, mientras la Revisin debera por definicin dar lugar a un examen de la sola cuestin de derecho, la misma, en la prctica, tiende cada vez ms a salirse de los lmites del campo de su competencia para entrarse en el examen de la cuestin de hecho. La ciencia procesal ale mana ha estudiado en relacin a la Revisin el no fcil problema de la distincin entre cuestin de derecho y cuestin de hecho pero si ha llegado a establecer en esta materia una serie de principios indu
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Z., III, 373, V, 509, VI, 257; del segundo: Uniniiglichkeii als Nichligkeitsgrund, 1, Mnchen, 1912; II, Mnchen, 1913), ahora resumida por CosTA, La pretesa nvllitd di una .senteaza per asserita impossibilit deiioggetto (en IR. d. co., XIV, 4v), y el escrito de K0HLER, Prozess and Nichtprozess (en Rechtsgang, II, 194). Para una ms completa bibliografa, vase mi escrito Vizi della sentenza, etc., n. 1 y notas, y vol. II, cap. XI. 95. BXria, Das Rechtsinittei zweiier Instanz cit., pg. 18. 96. Adems de los citados estudios de SrAHL (vase, anteriormente, u. 216, a), consltense especialmente los escritos de WAcH, Der Entwnrf einer deuts. CPO, ya citado, pgs. 92 y sigs.; That und Reehtsfrage bei Rerision im Civilprocess (en J. W., 1881, Berlin); Vorirge, pgs. 284 y sigs. Vase tambin BovzNs, Grenze rwischen Taifrage und Rechtsfrage, cit., que se limita, sin embargo, a una resea de la jurisprudencia. Segn STEIN, Das private Wissen, pg. 107, la contraposicin entre That und Rechtsfrage y Thatsachen und Rechtsite, tiene valor meramente terico. Para una bibliografa ms amplia, anterior a 1913, vase mi Genesi logica, nota 4; adase: WEHLI, Beitrge zur Analyse der Urteislfindung, en Festschrift por WAcH (Leipzig, 1913), 1, 409; ScHPLTZEN STziu, Revision and Pesigestilte Taisachen (Z., XXXVII, 744).

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La Casacin Civil

bitables, no ha logrado resultados igualmente satisfactorios en lo que se refiere a la aplicacin de estos principios a la Revisin. Se ha hecho observar por WACH que en los del CPO que regulan la revisin existen dos normas, las cuales, aun cuaido a primera vista parecen perfectamente armnicas y complementarias la una de la otra, dejan en realidad en el instituto una laguna, la cual da paso a las diversas tendencias doctrinarias: por una parte, en efecto, el 549 establece que la revisin se puede ejercitar slo por violacin de ley, o sca dentro de los lmites de las cuestiones de derecho, mientras que el 561, al disponer que para el juez de revisin forman estado solamente los hechos declarados ciertos por el tribunal de apelacin 98, excluye del examen del juez de revisin solamente las cuestiones de hecho relativas a la premisa menor, que tienen necesidad de una declaracin de cer teza a base de pruebas Pero las cuestiones de derecho (sean generales o concretas) 100 por una parte, y las cuestiones de hecho relativas a la premisa menor y susceptibles de constatacin probatoria por otra no agotan todo el material de decisin que puede presentarse en un proceso: entre estos dos grupos existe, en una especie de regin inter media 101, una serie de cuestiones que, sin ser cuestiones de derecho, pertenecen, sin embargo, a la premisa mayor del silogismo o no son, de todos modos, susceptibles de una verdadera y propia declaracin de certeza: las que WEHLI llama cuestiones de hechos generales (aligenicine Tatfragen) 1O2 Ahora bien, ante la laguna dejada por los 549 y 561, cmo debe establecerse la competencia del juez de revisin frente a las cuestiones que no entran expresamente en ninguna de las dos normas indicadas? El desacuerdo de la doctrina alemana al resolver este problema de carcter general, aparece ms patente cuando se examinan las solu ciones dadas a las mltiples cuestiones singulares en las cuales se divide el problema. Caracterstica es, por ejemplo, la multiplicidad de opinio
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97. Vortriige, pg. 289. 98. Si el tribunal de apelacin ha constatato (festgestellte) que una afir macin de hecho es verdadera o no verdadera, la declaracin de certeza que pro nuncie forma estado (i.t binden) para el Tribunal de revisin, a menos que se proponga en relacin a la declaracin de certeza un motivo de revisin admisible y fundado. 99. STEIN, Da private Wissen, cit., pg. 110. 100. Vase mi Genesi logica, n. 27; WEHLI, escrito citado, distingue las cues tiones de derecho en concretas y tpicas (vase especialmente pg. 14 de la ediciia separada). 101. WACH, Vortrge, 287. 102. Escrito cit., 1.

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nes que aparece en los autores y en los fallos alemanes para decidir si el tribunal de revisin puede proceder al examen de la interpretacin de los negocios jurdicos llevada a cabo por el juez de apelacin: en el debate, siempre vivo, una corriente sostiene que esta interpretacin es una cuestin de hecho sustrada a la revisin por el 549, mientras la corriente opuesta afirma que el significado de una declaracin de vo luntad no puede ser nunca objeto de constatacin probatoria, y, por consiguiente, no puede nunca figurar entre aquellas declaraciones de certeza de hecho que el 561 reserva indiscutiblemente al tribunal de apelacin 103 Desacuerdos doctrinales se tienen igualmente sobre la admisibilidad de una revisin por violacin de mximas de experiencia (Erfihrungssitze) 104; o por violacin de hecho notorio .
103. A la primera tendencia, que quiere excluir de la revisin la interpre tacin de los negocios jurdicos (cuando no contenga la violacin de una norma de interpretacin o un error de calificacin jurdica), pertenecen: R0CH0LL, escrito cit., en Z., 1886, pg. 285; WACII, That und Rechtsfrage, cit., pgs. 79-80; y Vortrge, pg. 291; PETERSEN, Dic Ausiegung des Rcchtsgeschiifie nd das Revi sionsgericht en D. J. Z., 1899, 280; vase tambin KLEINSFELLER, Lehrbuch,. pg. 521. A la tendencia contraria: BOLZE, Ueber dic Zuliissigkeit cler eigenen Ausegung von Rechtsgeschften durch den Revisionsrichter im Civilprozess (Z., 1890, 415); BL0W, Das Gestndnissrecht (1899), pg. 107; Ryca, Der Irrtum un Rechtsgeschft (Festgabe por BE5ELE, pgs. 126 y sigs.); STEIN, Das private Wissen, pg. 130, y sobre todo DANZ, que resume sus numerosos estudios sobre el tema en el volumen Dic Auslegnng der Rechtsgesehfte (3C Ed., Jena, 1911) vase tambin HELLWIG, Syste?n, 239, pgs. 853, 854. Vase resumido el estado de la cuestin en Kurp-WINDSCHEID, 1, 84, nota, y en mi Genesi logica, 6. Vase tambin Bu CHESNE, Gcsetzesverletz1L ng durch Ausiegung (en Z., XXXVII, 37). El Tribunal supremo, al resolver la cuestin, asumi posiciones muy diversas segn las secciones: la primera seccin se consider siempre auto rizada para examinar la interpretacin de los negocios jurdicos; la segunda sec cin la consider, en cambio, como cuestin de hecho sustrada al Reichsgericht; posiciones intermedias entre estos dos extremos tienen las otras secciones (vase BOYENS, Grenzen, cit., IV, pgs. 172 y sigs., con larga resea de la jurisprudencia de las diversas secciones). En el proyecto de 1872 del CPO, el art. 479 admita explcitamente que la Revisin pudiera ocurrir tambin por falsa interpretacin de los negocios jurdicos (STATIL, Revision ciad Berufung, cit., pg. 210). La actual carencia de una disposicin al respecto, que da lugar a tanta falta de certeza, se lamenta por los autores, que proponen la introduccin de una norma explcita encaminada a excluir la revisin por interpretacin de los negocios (FIscUER, Dic Reforin des Rechts-miitci der Revision in CF. en IHERINGs Jahr biich., XXXVIII, 357) o a admitirla (BOLEE, Znr Reform des Bm. der Rey. C. A., XXXIV, 372). 104. Favorable, sobre todo, STEIN, Das privat e Wissen, pgs. 104 y sigs. Vase tambin SdHMIr, Lehrbuch, 126, II, (pg. 804) y IIELLwTG, .System,. 239, III, b) (pg. 854), los cuales, sin embargo, limitan la revisin a la vio lacin de las mximas de experiencia po medio de las cuales se interpreta una norma jurdica; BAYER, Entscheidungsgrundlagefl, pgs. 100-101. Decisin del Rg. 14 de nov. de 1912, en D. J. A., 1913, pg. 233. 105. KonLER, Ueber notorische Thatsachen (en Gesainmelte Beitrge zum C.P., Berlin, 1894, 68); en contra: STEIN, Private Wissen, pg. 172; ScHMIDP,, Lehrbuch, pg. 804, nota 1. Vase BAYER, Entscheidungsgr., pgs. 210 y sigs.

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La Casacin Civil

En todos estos debates acerca de los lmites dentro de los que puede moverse en su examen la actividad (le! juez de revisin, es claro que la tendencia doctrinal y jurisprudencial favorable a la ampliacin del campo de la revisin a todas las cuestiones que, sin ser cuestiones de derecho, no se resuelven, sin embargo, en una concreta declaracin de certeza a base de pruebas, pierde de vista la finalidad originaria de la Revisin, que es, como se ha dicho, la de mantener la uniforme interpretacin del derecho objetivo. No hay necesidad de demostrar que la uniformidad de la jurisprudencia est amenazada solamente por las diferentes interpretaciones de normas jurdicas abs tractas, no por la errnea interpretacin de una declaracin de volun tad concreta emitida por los particulares contrayentes, o por la inexac ta formulacin de una mxima de experiencia desprovista de con tenido jurdico; y que, si existe en el Estado el inters por la uniforme interpretacin de las normas de derecho, no existe igualmente un inte rs del Estado por la uniforme interpretacin de los negocios jur dicos 106, o por la formacin de una jurisprudencia unitaria sobre el modo de formular y entender los principios de experiencia y de razn universalmente reconocidos (vase, anteriormente, u. 200). En todos estos casos la doctrina y la prctica tienden, pues, a alejar la Revisin de su oficio inicial, y a hacer de ella, con inconsciente retorno hacia la concepcin tradicional de la Tercera instancia (Oberappellation) 107 no limitada a las cuestiones de derecho, una verdadera y propia revisio iii facto; si se piensa, pues, que la posibilidad de una revisin basada sobre un error in procedendo ocurrido en la recoleccin del material instructorio puede dar paso indirectamente a un examen de la cuestin de hecho, y que, en la prctica, el Tribunal del Imperio encuentra una falta de motivacin tambin en aquellas sentencias que, aun no es tando desprovistas de motivacin, aparecen, sin embargo, viciadas por algn defecto de razonamiento relativo tambin a los hechos 108, se comprender fcilmente que en la revisin germnica existe, mucho ms que en la Casacin francesa, una marcada tendencia a ampliar la propia esfera de aplicacin a todos aquellos errores in iudicando, de
106. FISCHER, Dic reform des Rechtsm. der Revision cit., pg. 331. 107. Vase HAMM, Dic Ueberbrdung der Civilsenate des 1?eichsgerichts und dic Erhvng der Revisionssumme en D. J. Z., 1897, 458. 108. Vase especialmente, con numerosos ejemplos, Fiscaza, Pie Reform cit., en IHERINGS Jahrb., XXXVIII, 11, pgs. 331 y sigs.; y Die Entlastwng des Reiehsgerichts nnd die Verbesserung der Revision in Zivilsachen (en 1. W., 1904), 11, pgs. 29 y sigs. de la edicin separada.

La revisin en la legislacin del Imperio alemn derecho y de hecho, que los antiguos Doctores agrupaban cepto de notoria iniustitia (vase, anteriormente, n. 63).

241 en el con

220. Esta sumisin cada vez ms amplia de la Revisin al inte rs de los particulares litigantes, que ha extendido su campo de aplica cin a muchsimos casos en los cuales no se verifica la amenaza a la uniformidad de la jurisprudencia que debera ser su presupuesto ne cesario 109, en unin de otras causas concomitantes, tales como el aumento continuo de la poblacin y del trfico y la tendencia a la litigiosidad que es propia de la raza alemana 111, ha determinado que el nmero de los recursos de revisin que se presentan anualmente haya ido cre ciendo en tal progresin, que ha colocado al Tribunal del Imperio en la imposibilidad de hacer frente a este exceso de trabajo y en la nece sidad de dejar cada ao un sobrante de causas pendientes 112 Para re mediar esta .sobrecarga (Ueberbrdung) del Tribunal de revisin, que se hizo ms grave en 1900 por la entrada en vigor del Cdigo Civil (BGB) nico para todo el Imperio, que redujo grandemente el n mero de las normas no revisibles, se escogitaron sucesivamente, como ya se ha visto en las pginas precedentes, providencias dirigidas, por una parte, a aumentar el nmero de los jueces del Tribunal supremo, 109. La demostracin de que precisamente esta es la causa principal del aumento de las revisiones civiles, diversamente de lo que ocurre en cuanto a las revisiones penales, que tienden en cambio a restringirse sobre el modelo de la querella de nulidad, ha sido dada ltimamente por NEuicAMP, Das Rechtsmittel der 1?evision, cit., pgs. 22 y sigs.; pero esta opinin se encuentra expresada y demostrada tambin por muchos autores anteriores, por ejemplo, por Fiscnza, en los escritos citados en la nota precedente. Por consecuencia todos los autores, como se ver en el texto, tratan de restringir cada vez ms los lmites de la revisin: constituyen excepciones las propuestas en sentido inverso, como la avan zada por NEIJMANN (en D. 1. A., 1897, 484), que querra extender la revisin, sin limitacin de suma, a todas las sentencias viciadas por notoria iniustitia.; y la de BoLlE, Zur Reform des Rechts,nittels der Revision en O. A., LXXXIV, 358, que querra dar al Tribunal supremo el derecho de examinar las declaraciones de certeza de hecho y las interpretaciones de los negocios jurdicos. Tambin WACH, sin embargo, en Dic Mndiichkeit ja sterr. C. P. Entwurf (Wien, 1895), pg. 47, afirma que la revisin limitada a las cuestiones de derecho ha dado en Germania mal resultado. 110. As WACH, Dic Entiastung des Reichsgerichts en Rhein. Z., II, p gina 289. 111. HAMa, escrito citado, pg. 457. 112. Datos estadsticos en IIAMM, escrito cit., pg. 454; Fisenza, Dic Reforin, eit., 4 y Dic Entlastung cit., 3; NEUKAMP, escrito eit. Un diagrama resumen de los aumentos de 1881 al 1909 (ao en que las revisiones se elevaron al nmero de 4483) se encuentra en HFINZE, Das Gesetz sur Entla.stang des Reiehsgerichts en D. 1. Z., 1910, 615; por este diagrama se ve que el aumento de las secciones no est en proporcin con el aumento de las revisiones.

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y, por otra, a disminuir el nmero de las revisiones: a la primera fina lidad se tendi con el aumento de las secciones del Tribunal de cinco a siete para los negocios civiles; a la segunda mediante la elevacin de la Revisionssurame, que, ya propuesta en 1898 por el gobierno y rechazada por la oposicin de la parte democrtica que vea en la ex clusin de las pequeas causas de la revisin un privilegio de los ricos, fu despus acordada, en 1905, especialmente por la autoridad de WAdn llevndose a 2500 marcos, sufriendo una nueva eleva cin a 4000 marcos en 1910. Sin embargo, estas providencias, segn confesin de todos los juristas alemanes, no han sido suficientes, y la aglomeracin de las revisiones en el Tribunal del Imperio ha conti nuado aun despus de la Novela de 22 de mayo de 1910; hasta el punto de que la forma de ponerle remedio constituye, aun despus de las lti mas reformas, la cuestin ms urgente del proceso civil alemn 114, la cual ha dado lugar en Alemania en los ltimos dos decenios a una copiossima literatura 115 No es mi intencin pasar revista a los nu merosos escritos sobre el tema, mucho de los cuales, por lo dems, carecen de originalidad. Desde mi punto de vista es solamente inte resante observar que, habindose considerado ya irrealizable un ul terior aumento de las secciones del Tribunal supremo o una nueva elevacin de la suma mnima de la revisin, la mayor parte de las propuestas de reforma presentadas y sostenidas por los varios es critores tratan de aproximar cada vez ms la Revisin germnica a la Casacin francesa, y de restringir el instituto dentro de los l mites sealados por el inters pblico al mantenimiento de la unifor
113. Adems del escrito citado sobre la Rhein. Z., III, 287, vase Dic Zu.stdndigkeit des Reichsgericht en D. 1. Z., 1898, 6; Die Erhhvng der Revi sionssulnnle en D. J. Z., 1904, 1149; favorables a la elevacin de la Revisions svmme tambin HAMM, escrito cit.; PETERSEN, Dic Verminderung der Revisionen en D. J. Z., 1898, nmero extraordinario del 8 de enero; id., Noch?nals die Erhhung der Revisionssuinme, id., 1898, 7; SCHWARTZ, Dic Novelie von 17-20 Mai 1898, nnd dic knftige Civilprozessreform (Berlin, 1902), pgs. 15 y sigs.; Srxin, Znr Justizreform (Tbingen, 1907), pgs. 60 y sigs. Contrario, adems de FISCHER, en sus escritos citados y en otro escrito Revision und Revisionssn?nme (Berlin, 1905): GOLDERING, Das Brgerliche Cese fzbuch nnd dic Rechtseinheit en D. J. Z., 1897, 483; vase notas sucesivas. 114. SALINGER, Dic enderung des Rechtsmittels der Revision dic dring iich sic Frage des dettschen Zivilprozcsses, Berlin, 1909. 115. Para una exposicin resumida de la literatura sobre la materia, vase Materialien cit.; sobre la ley de 5 de junio de 1906: Begrndung (pgs. 1-17) y Berichi (pgs. 53 y sigs.); SCHMIIYP, Neuerungen, pgs. 71 y sigs.; SCHULTZ,Die Entlastung des Reichsgerichts en Handbuch der Politik (Berlin-Leipzig), 1, pg. 336, escritos en los cuales se bace mencin tambin de aquellas reformas de detalle que fueron propuestas por varios autores y que aqu no nos interesan.

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midad de la jurisprudencia. Ya las novelas de 1905 y de 1910 repre sentan en el procedimiento de la Revisin pasos no decisivos pero no tables hacia el procedimiento de la Casacin francesa: el recurso sus titudo a la citacin, el examen preliminar de oficio sobre la admisi bilidad de la revisin, la obligacin de la motivacin y el depsito caucional bajo pena de rechazo, la limitacin del examen a los solos errores in procedendo hechos valer por la parte (vase, anteriormen te, n. 217) son una demostracin clara de ello. Pero la doctrina ale mana aconseja nuevos pasos: algunos proponen la aceptacin de un instituto similar a la Chambre des requtes, que examine preventiva mente no slo la admisibilidad sino tambin el aparente fundamento de la revisin otros aconsejan la institucin de una multa contra las revisiones infundadas, del tipo de la anlende francesa fl otros, finalmente, sostienen que la libertad atribuda al juez de revisin de examinar en toda su amplitud la decisin de derecho sin limitarse a los solos errores iii indicando puestos de relieve por la parte (la lla mada freie Revisionspraxis) debe ser sustituda por el sistema fran cs que restringe rigurosamente la actividad del juez de casacin a los solos moyens denunciados por el recurrente 118V
116. KRAEWELL, escrito cit., en Z., 1, pgs. 178 y sigs.; STEINOLEIN, Die Eechtseinheit in Deutschland en D. J. Z., 1897, 413, quien dice: hemos tomado tantos institutos a prstamo de Francia, que uno ms no importa; HAGENS, Dic Ueberlastung des Reichsgerichts und dic Mittel der abhlfe en D. J. Z., 1903, 181; ID., Das Rechtsmittel der Revision ja Civilachen, id., pg. 277; ID., Die Entlastung de8 Reichsgerichts en D. J. Z., 1909, 1105. En contra: HAMM, escrito cit., en D. J. Z., 1897. 117. GOLDERING, escrito citado; especialmente PETERS, Das englische brg. Btrcitverfahren und dic deutsche Zivilprozessreform (Berlin, 1908), pgs. 112 y sigs. 118. Vase R.OCHOLL,escrito cit., en Z., X, 288; Fiscuan, en sus tres escritos citados; HAGENS, en sus dos escritos citados, en el primero de los cuales (D. J. Z., 1903, pg. 183) propona modificar as el 559: Al examen del Tribunal del Imperio se someteh solamente las demandas y las reclamaciones con tenidas en el recurso de revisin. El Tribunal, sin embargo, puede discrecional mente tomar en consideracin violaciones de derecho sustancial, de oficio o a base de reclamaciones tardas, cuando las mismas estn en relacin con las reclamacio nes propuestas. En sentido absolutamente contrario WACH, quien dice (D. J. Z., 1904, 1148) que en la mayor libertad de la revisin est la libertad del forma lismo y con esto la ms alta garanta de la justicia. No queremos pagar con ella el aligeramiento del Tribunal del Imperio. Precisamente la libertad del Tribunal de revisin en el examen de toda la aplicacin del derecho distingue nuestro pro cedinijento de revisin y lo defiende de aquella rigidez que producira la violacin del principio jura novit curia y la limitacin a los motivos reclamados por la Parte; y SCHMIDT, Lehrbuch, pg. 807, que llama a la libertad de examen la parte ms significativa de las disposiciones sobre la revisin, que une as la funcin de la vigilancia sobre la unidad del derecho con la funcin de un remedio de tercera instancia a favor de los particulares, etc.; ID., Neuerun gen, pg. 74.

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Aun aquellas propuestas que se mantienen ms independientes del modelo francs y que tratan de dar al problema una solucin origi nal, se dirigen todas, aunque con medios diversos, al mismo fin: admi tir la Revisin en aquellos casos en los que verdaderamente est en juego el inters del Estado en la unificacin de la jurisprudencia, y excluirla en aquellos casos en que la misma aprovechara solamente al inters privado de los litigantes. Esta tendencia, que quiere llevar a consecuencias extremas el principio d que en la Revisin el inters privado es el vehculo del inters pblico 120, ha encontrado su ms reciente formulacin en un proyecto de, SCIIULTZ 121, como base del cual se establece la norma fundamental de que la Revisin. se admite en el caso de que la decisin jurdica contenida en la sentencia viole
. .

Propuestas de reformas parciales: adopcin del sistema de la doble conforme sostenida tambin en 1905 por el proyecto gubernativo (vase SEUESERT en Z., XXXIII, 437 y sigs.; y FLECHTEIN, Was ist Difformitiit?, en D. J. Z., 1910, 514); limitaciones de las normas procesales cuya violacin puede dar lugar a revisin; limitaciones de la revisin a las solas leyes del Imperio; abolicin de la oralidad en el procedimiento de revisin. Vanse, adems de los escritos citados en las notas precedentes y siguientes: PUTZLER, Dic Ueberlastung des Reichsgerichts und die abhilfevorschlge (Leipzig, 1910); HELLWIG, Dic Notiage des Reichsgerichts, en J. W., 1910, 308; ID., Reichsgericht luid preuss. oberste Landesgericht, D. J. Z., 1910, 47; DtiRINGER, Zum Entwurf cines Gesetzes sur Entlastung des Reichsgerichts D. J. Z., 1910, 329; HARTaANN, Zur Entlastung des Reichsgerichts en D. J. Z., 1909, 1407 y 1910, 279; HOFFMANN, Kleine Mittel, D. J. Z., 1909, 230; ZELTER, Weitere Mitiel zur Entlastung des Reichs gericht, D. J. Z., 1910, 48; FAYANS, Noch em Vorschlag zur Entlastnng des .Reichsg., D. J. Z., 1910, 236. 120. SCHULz, Dic Entlastung des Reichsgerichts cit., pg. 343; del mismo, Der Kampf um em geistig hochstehendes Reichsgericht (Berlin, 1910) ; y el escrito citado en la nota siguiente. 121. Em Vorschlag zur Umgestaitung des Rechtsrnittels der Revision en Festschrift por WACH (Leipzig, 1913), 1, 385. SCHULZ propone que la utilizacin de la revisin no se deje al arbitrio de las partes, sino que la misma deba ser autorizada por el Tribunal de apelacin, el cual puede admitirla en las cuestiones jurdicas dudosas y debe admitirla en aquellos casos en que se ha seguido en la sentencia una opinin jurdica diversa de la preeedentemente expresada por el Tribunal del Imperio. Se admite adems una reclamacin del Abogado del Estado en inters pblico. Notables tambin, para restituir la revisin a su oficio de medio destinado a mantener la unidad de la interpretacin, aquellas propuestas que tienden a abolir la revisin por error ja procedendo, que es en realidad una quereUa nullitatis disfrazada; vase la propuesta de IIAMM (Vcrhandlungen del 29e Congreso jurdico, III, Bd., pgs. 39-50, sobre la cuestin: Empfiehlt sich cine Aenderung des Rechtsmittels der Revision mn Zivilsachen?), de un 551 a, concebido as: Una decisin es impugnable por violacin de normas jurdicas sobre el procedimiento diversas de las indicadas en el 551, solamente cuando la violacin tiene por base una errnea interpretacin de la norma jurdica, y la aprobacin de NETJKAMP, escrito eit., pg. 42. En este sentido tambin NIEDNER, Zur Erage einer durchgreifende. Justizreform (Hannover, 1907), de que se habla en la nota siguiente.

119. sentencia

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el inters pblico en la observancia del derecho y en su exacta y uni taria aplicacin y desarrollo. Pero, aun en muchos escritos anteriores, el mismo concepto se encuentra situado como base de las propuestas prcticas de reforma: todas las cuales, coincidiendo en querer quitar a la Revisin el carcter de remedio ordinario destinado a garantizar a la parte la justicia de la decisin en concreto, que el legislador alemn, cuando cre el instituto, consider como su mrito ms notable y ms original, sugie ren los medios ms variados: desde la introduccin en el proceso ger mnico de procedimientos inspirados en el derecho ingls, como el examen preliminar de las revisiones por parte de dos jueces constitui dos como las divisional Courts, o la facultad dada a los jueces inferiores (le dirigirse directamente al Tribunal Supremo para pedirle la inter pretacin preventiva de un caso jurdico dudoso in thesi (Statement of special case) 122, hasta la transformacin del Reichsgericht en un rgano de consulta ms bien que de jurisdiccin, encargado de resolver cuestiones jurdicas en abstracto (typische Rechisfragen) 123, y hasta con fuerza obligatoria aun para los casos futuros 124 221. Despus de haber visto lo que la Revisin es actualmente y lo que la misma quiere llegar a ser en el derecho procesal alemn, debemos preguntarnos si verdaderamente el instituto posee el mrito

122. Vase, especialmente, NIEDNER, escrito citado, y ADICKES, Grundlinien durchgreifender Jnstizreform (Berlin, 1906), pgs. 14 y sigs., 116 y sigs. En contra: SCHMIDT (O), Fragen des JustizrefOrm in Zivilsachen (Paderborii, 1907), pgs. 26 y sigs. Una renisio per saltuin similar fu propuesta tambin al Beichstag por los diputados BASSERMANNSCHIFF acerca de ella vase ScrnrrER en la J. W., 1914, 2; STEIN en la Leipzig. Zeitsc., 1914, 314 y por ltimo WACrI, Grundfragen mrd Reforin des Zivilprozess (Berlin, 1914), pgs. 10 y sigs., que demuestra la impracticabilidad de este sistema ingls (vase mi recensin en Diritto commereiale, VI, 508). 123. MPGEL, en D. J. Z., 1906, pg. 113, propone transformar en tribunal de tercera instancia los Oberlandesgerichte, permitiendo de este modo una cuarta instancia al Reichsgerichi slo para mantener la unidad del derecho en las cuestiones jurdicas dudosas. Vase WTLDHAGEN, Empfiehlt sich eme Aenderung des Rechis iniltel der Ben. in Zivilsachen? D. J. Z., 1908, 124; 1i., Das brgerliche Rechts streit (1912); BAR, Zur Reform des Zivilprozesses, D. J. Z., 1912, 9; etc. 124. Las numerosas propuestas encaminadas a dar fuerza obligatoria de praeiudicia a las decisiones del Tribunal supremo estn resumidas y discutidas en los escritos de ZEILER, Fin Gerichisho! fr bindende Gesetzesansleguflg (Mnchen, 1911), y en A. R. W. Ph., IV, 643; Von den responsa prudentiulfl ruar Ausle gungsgerjchtshof, en IRhein. Z., IV, 367, los cuales proponen crear un supremo Consejo destinado a dar las interpretaciones autnticas en abstracto de las leyes dudosas, separado del Tribunal de revisin, mientras otros autores querran acumular esta funcin en el Reichsgericht. Vase BIERLING, Brauchen wir einen Gerichtshof fjjr bindende Gesetzesauslegung? en A. R. W. Ph., VI, 158.

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de originalidad que los autores alemanes, siguiendo las huellas de la Exposicin de motivos del CPO, alaban con tanta insistencia. Con las mismas palabras ya empleadas en la Exposicin de motivos del Pro yecto de 1871 (vase, anteriormente, n. 212), la Exposicin del CPO, afirma que la Revisin no tiene nada que ver con la Casacin del de recho francs, y se dedican a enumerar las siguientes diferencias que existen entre los dos institutos: a) mientras la Cour de cassation es un rgano del poder de vigilancia (vase, anteriormente, n. 177) del Estado, el tribunal de revisin es un rgano jurisdiccional, como con secuencia de lo cual, mientras la casacin puede ser provocada tambin por el representante del Estado, la revisin puede ser pedida solamente por los particulares; b) el recurso de casacin tiene el carcter de re medio extremo y extraordinario, privado de efecto suspensivo, mien tras la demanda de revisin es un medio de gravamen ordinario como la apelacin; e) el recurso de casacin debe ser motivado y da lugar a un examen de las solas violaciones de ley denunciadas, mientras la re visin no tiene necesidad de motivacin y no limita el examen del juez; d) las formas del procedimiento de casacin se basan sobre la escritura y se alejan de las de los tribunales (pres que judiciaires), mientras el procedimiento de la revisin es genuinamente judicial, informado en la oralidad; e) la Gour de cassation debe siempre anular y proceder al rinvio, mientras el tribunal de revisin puede decidir sobre el mrito, y, si procede al rinvio, obliga con la propia decisin en cuanto al pun to de derecho al juez encargado de pronunciar la sentencia definitiva 125 Se podra observar que muchas de las diferencias de detalle pues tas de relieve por la Exposicin de motivos del CPO entre la Casacin y la Revisin, no existen ya despus de las Novelas de 1905 y 1910, las cuales, como se ha visto, han aproximado notablemente el procedimiento de la Revisin al de la Casacin (vase, anteriormente, n. 220) ; pero, dejando aparte las diversidades formales, importa establecer si verda deramente existe entre el instituto francs y el instituto germnico la profunda diferencia de sustancia y de propsitos que aun hoy en da se afirma por procesaljstas autorizados como KOHLER y SCHMmT, de los cuales el primero afirma que la diferencia entre el sistema ale mn de la Tercera instancia y el sistema francs de la Casacin se deduce pensando que la Tercera instancia es una autoridad judicial

ZPO,

125. Aflgemeine Begriindung, 14 (HAHN, II, pg. 54; SCHMIDT, Lehrbuch, 126,

pg.

1, pg. 141 y 796.

sigs.);

PErERSEN,

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247

dentro del sistema ordinario de la organizacin judicial, mientras que la Corte de casacin francesa, segn sus conceptos fundamentales, es una institucin estatal que est por encima del poder judicial ordi nario para la defensa del derecho objetivo (Rechtsordnung) 126; mien tras el segundo escribe que el objeto de la Corte de casacin no es la produccin de una decisin justa del concreto proceso singular, sino el mantenimiento de una uniforme y correcta actividad compleja en la aplicacin del derecho en juicio; y, como consecuencia, tambin las condiciones de su ejercicio se regulan no segn principios de derecho procesal civil, sino segn principios de derecho constitucional, al con trario de lo que ocurre en cuanto a la Revisin, que el derecho alemn, combinando el concepto del recurso de casacin con el de la apelacin, puso al servicio inmediato del objeto de la tutela jurdica privada 127 A quien haya seguido de cerca el desarrollo prctico de la Casa cin en el derecho francs, como en el momento oportuno hemos tra tado de hacer, estas afirmaciones de tan insignes procesalistas apa recen como una nueva prueba de la extraa ignorancia sobre este tema que otras veces hemos observado en los juristas alemanes (ante riormente, ns. 192 y 210) ; los cuales, para formarse una idea de la Casacin francesa, se detienen todava en la letra de aquellas leyes que desde 1790 regulan en apariencia el instituto, y olvidan absoluta mente la profunda evolucin consuetudinaria que en un siglo de vida lo ha transformado radicalmente (vase, anteriormente, u. 202). Si la Corte de Casacin fuese todava aquel rgano de polica constitu cional que los legisladores de la Asamblea queran hacer de l, la con traposicin establecida por los juristas alemanes entre Casacin y Re visin sera perfectamente fundada; pero la misma no puede dejar de parecer absolutamente arbitraria si se piensa que en Francia la Cour de cassation ha entrado a formar parte del ordenamiento judicial, y ha asumido ya, lo mismo que el 1?eichsgericht germano, el carcter de un verdadero y propio rgano jurisdiccional, que, con el objeto me diato de mantener la uniformidad de la jurisprudencia, coopera, como finalidad inmediata, a la justa decisin de la concreta relacin controvertida (vase, anteriormente, n. 192).
126. Recensin a la obra de HARRASOW5KY, Eechtsraittel, en Krit. Vier teljahr., 1880, 392; Zivilprozess, cit., pg. 355. 127. Lehrbuch, pg. 796797. La diversidad fundamental entre Revisin y Casacin se encuentra pues apodicticaniente afirmada por escritores aun recientes: vease WEHLI, escrito cit., pg. 1.

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No parece, pues, que exista en realidad una profunda diferen cia de propsitos entre Casacin y Revisin 128: y cuando los juristas alemanes, alabando su Revisin, rechazan todo parentesco de sta con el instituto francs, y afirman que al construirla se ha querido tirar por la borda toda la mercanca y el lastre de la Casacin fran cesa 129, pecan evidentemente de ingratitud contra su indubitable mo delo: ya que de la Casacin deriva directamente la Revisin alemana, como WEISMANN, y otros poqusimos juristas germanos que no se dejan obcecar por el nacionalismo cientfico, reconocen 130 Bastara, verda deramente, para probarlo si no hubisemos visto ya el profundo in flujo que tuvo la Casacin sobre las legislaciones particulares germ nicas anteriores a la unificacin el considerar que a la tradicin ale iiiana le era desconocido, tanto en el derecho procesal un remedio por cualquier error de derecho, comparable al recurso de casacin, como en el ordenamiento judicial un rgano explcitamente destifla(lo a la unificacin de la jurisprudencia, parangonable a la Corte de Casacin. La querela nuilitatis por error contra ius thesi clarum estaba li mitada, como se sabe, a algunos poqusimos casos de error ocurrido en la premisa mayor; y constituye absolutamente un mrito de la Casa cin francesa el haber ampliado estos lmites restringidos de la que rella de nulidad a todo error de derecho ocurrido en la premisa mayor (error de interpretacin) y, finalmente, a todo error de derecho ocu rrido en la premisa menor (error de subsuncin). Las etapas de este camino recorrido en el derecho alemn por la Casacin francesa estn sealadas por tres leyes procesales: punto de partida, la AGO de 1793 (solamente algunos errores de derecho en abstracto) ; punto interme dio, la Ordenanza prusiana de 1883 (todos los errores de derecho en abstracto) ; punto de llegada, el CPO germnico actual (todos los erro res de derecho, en abstracto y en concreto) 11.

128. Vase MORTARA, Gomia., II, n. 17. 129. SONNENSCHMJDT,escrito cit., 424. 130. WEISMANN, Binheitijehes Recht, cit., pg. 181: La Exposicin de mo tivos ha incurrido en una notable autosugestin al opinar que la Revisin sea una cosa enteramente diversa de la Casacin. La misma es, por el contrario, ni ms ni menos que la Casacin; y Lehrbuch, 1, 100, pgs. 443-444; HAMM, escrito cit., en 1). J. Z., 1897, 458; GOLDERING, id., 1897, 481. 131. He indicado ya que cuando WACH en Krit. Viertelj., XV, pg. 104, considera que la Casacin francesa admite solamente el error de derecho in ihesi pone de manifiesto que ignora que, por el contrario, es precisamente la caracte rstica fundamental de la Casacin la de admitir tambin el error de calificacin jurdica. Lo reconoce, por lo dems, tambin la Exposicin de motivos del CPO (Bes. Begr. en HAHN, 1, 367).

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Por otra parte, sabernos que la tercera instancia en el derecho co mn no estaba instituda por razones diversas de aquellas en cuya vir tud funcionaban las dos instancias inferiores: por lo que los tribuna les supremos de los Estados alemanes no respondan a un fin particu lar de derecho pblico. La idea de un consejo supremo destinado a man tener la observancia de la ley por parte de los tribunales es una idea de la Revolucin Francesa; y la oportunidad de instituir un Tribunal supremo para. la unificacin del derecho fu comprendida en Ger rnania solamente a travs del ejemplo de la Gour de cassation. La Revisin toma, pues, de la Casacin los propsitos y los l mites de aplicabilidad, esto es, los elementos, la razn y el modo de existencia de la misma. Pero aun descendiendo a comparaciones ms particulares, vemos que la diversidad de las reglas procesales que re gulan los dos institutos es ms aparente que real: la existencia en el derecho francs de un recurso dans linsrt de la loi, instituto que le pertenece y que tiene, por lo dems, eficacia ms terica que prc tica, no ejerce ningn influjo sobre la naturaleza del recurso de parte , en el cual, como en la. revisin alemana, el inters privado viene empleado corno vehculo del inters pblico 133; la facultad atribuda al Tribunal del Imperio de decidir sobre el mrito o de pro ceder al rin vio de la causa con decisin de derecho obligatoria para el juez de rinvio, no constituye una novedad frente a la Cour de cas sation, la cual, desde la ley de 1837, tiene facultad, en caso de segun do rinvio, de cooperar positivamente a la decisin del caso concreto finalmente la Revisin ha reproducido, y hasta ha agravado, la eonfu
132. Vase BXnR, Das Rechtsini(tei zweiter Instanz cit., pg. 15; WEISMANN, Rinheillichez Rccht citado, nota 18. 133. Muy bien WEISMANN, escrito citado, pg. 181: Es especialmente inexacta la contraposicin de que la Casacin sirva al inters pblico, y la Revisin, por el contrario, est destinada a defender el inters de las partes, etc. 134. Cuando STEIN, Private Wissen, pg. 168, dice que mientras el Reichs gericht pronuncia tambin cuando anula, una sentencia, y establece en ella la premisa mayor jurdica a aplicar con fuerza obligatoria, la Corte de Casacin abre solamente a las partes va libre para una nueva sentencia, se olvida cvi denterueiite de la lev de 19 (le abril de 1837, la cual estableci precisamente que la Corte de casacin, en caso de segundo recurso, pronuncie una decisin obli gatoria para el juez de rinvto. El precedente alemn ms antiguo del actual 565 CPO inciso primero, est en aquella declaracin prusiana de 6 de abril de 1839, art. 11, prraf o 3 (vase, anteriormente, n. 209. Confrntese Besond. Bcgr., sub 504, en IIAIIN, 1, 372), que es posterior a la ley francesa del 1837, y por con siguiente derivada de ella. rfanlbjn S0NNENSCHMIDT, no obstante escribir en 1880, ignora absolutamente la existencia de la ley de 1837 (escrito cit., pg. 466). De este modo es fcil demostrar la originalidad de la Revisin!

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La Casacin Civil

Sin entre error in iudicando y error in procedendo que, como se ha visto, constituye una de las caractersticas del instituto francs. En un solo punto la Revisin difiere sustancialmente de la Casa cin en la facultad concedida al juez de revisin de examinar la re lacin controvertida en su totalidad, sin estar ligado por los errores in iudicando puestos de relieve por la parte, mientras el juez de casa cin no puede por lo general salirse de los moyens que el recurrente ha hecho valer. Esta diferencia significa, en otras palabras, que mientras el recurso de casacin est construdo siempre como una accin de impugnacin, la revisin por error in iudicando tiene la naturaleza de un medio de gravamen; y, desde el punto de vista sistemtico, no es descuidable (vase vol. II, n. 113, donde la diferencia se analiza par ticularmente). Pero, desde el punto de vista prctico, no puede la misma bastar sola para dar a la revisin el carcter de novedad que ella pretende: tanto ms cuanto que sobre la oportunidad de mantener esta freie Revisions praxis la misma doctrina alemana ha formulado en estos ltimos tiempos autorizadas dudas (vase, ms, adelante, u. 220) 135 222. Si ahora nos preguntamos cul es la relacin que existe en tre la Casacin francesa y la Revisin germana, debemos ver en sta como una conclusin, un desarrollo, un eplogo, por decirlo as, de aqulla. En efecto, la Casacin se completa y se perfecciona en la Re Vi5ifl: se perfecciona, digo, no ya en cuanto la misma se mejore o se transforme con la ayuda de nuevos elementos, sino en cuanto la misma alcanza la plena actuacin esttica de aquellas tendencias que en el derecho francs existen en evolucin. Hemos visto, en efecto, que en el derecho francs el desarrollo consuetudinario ha llevado el instituto muy lejos de las leyes de constitucin, que todava estn formalmente en vigor, y que, por consiguiente, en Francia tiene lugar un desacuerdo ya crnico entre lo que el instituto debera ser, y lo que en realidad el mismo es. Ahora bien, esta Casacin francesa, no escrita en las leyes, pero viva en la eoncieicia jurdica nacional, ha encontrado su plena expresin legislativa en las normas sobre la Revi sin del CPO germnico, las cuales, por consiguiente, no hacen ms que fijar en frmulas escritas el instituto que en el derecho francs ha sido, de una manera inconsciente, desarrollado por la costumbre.

135. Vase la crtica que de esta novedad haca desde 1871 BXna, Das Rechts mittel, cit., pgs. 11-13. Vase vol. II, cap. XIII.

La revisin en la legislacin del Imperio alemn

251

Llegaremos a decir que quien quiera encontrar la fiel efigie de la Casacin francesa debe buscarla no ya en las leyes francesas, las cuales contienen entumecidos los rasgos de un instituto hoy en da superado, sino en el Ordenamiento procesal germano, el cual ha sabido recoger el ltimo producto de la vida jurdica francesa: en efecto, mientras en Francia, donde la evolucin se ha producido sin cambios bruscos, el instituto se encuentra todava en parte bajo el influjo de la primitiva concepcin que le atribua una posicin de control poltico situado fue ra del ordenamiento judicial, en Germania una legislacin procesal reconstruda ab imis ha podido llevar a cabo una seleccin de las di. versas normas y aceptar solamente aquellas que responden a la Casa cin del segundo tipo, instituto judicial destinado a mantener la uni formidad de la jurisprudencia. De suerte que, mientras quien com pare las leyes que regulan en Francia la Casacin con las que en Ale mania regulan la Revisin, podr creer que se encuentra en presencia de institutos profundamente diversos, los dos institutos, en su funcio namiento prctico, estn mucho ms prximos de lo que pudiera creerse; la Revisin, en efecto, no es ms que la traduccin en normas es critas del instituto que en Francia est todava en gran parte confiado a la costumbre: diversidad, pues, en la formulacin tcnica de las normas, no en su contenido esencial.136. A esto se reduce la alabada originalidad de la Revisin germnica. Y la historia de su origen, confrontada con la de la Casacin francesa, podra abrir paso a largas consideraciones sobre la psicologa com parativa de la nacin francesa y de la nacin alemana: ya que de un lado el nacimiento de la Casacin de la crisis revolucionaria y su transformacin en la costumbre sin que se haya credo oportuno fijar en normas bien definidas esta transformacin, es un ndice de la irreflexiva genialidad francesa, la cual ha conseguido crear un insti tuto original e importante, como es la Casacin, casi inconscientemente, confindose slo a la autnoma virtud de la prctica; mientras que, por otro lado, la Revisin, que, tomando de la prctica francesa el nuevo significado de la Casacin y comprendiendo inmediatamente su importancia, resume en normas claras y precisas los rasgos ms
136. GENY, Mihode, cit., pgs. 559-560, escribe que si ciertas legislaciones extranjeras (germana, suiza) han sabido, aprovechando nuestra experiencia, esca par a las dificultades formales engendradas, entre nosotros, por la concepcin un poco estrecha de la Constituyente, estimo que, en el fondo, nuestro sistema positivo se encuentra hoy, por va consuetudinaria, igualmente bien establecido en un sentido amplio. . . .

252

PIRO CALAMANDI

La Casacin Civil

caractersticos de la misma, responde a la cualidad de la mentalidad alemana, de escasa inventiva, pero de amplia reflexin, dispuesta siempre a apreciar el lado utilitario de los institutos extranjeros, a organizar y sistematizar y desarrollar hasta las ltimas consecuencias lo que en otra parte es con frecuencia producto inconsciente e irra cional cTela costumbre, y a presentar despus como producto nacional lo que en el fondo no es ms que la copia correcta de una invencin ajena. Pero estas consideraciones nos apartaran mucho del tema. Lo cierto es, en conclusin, que el Rcichsgericht se puede considerar como la Gour de Cassation de la Germania, ya que el mismo cumple en la vida jurdica alemana la misma funcin que la Cou.r de cassation cum ple en Francia; y cuando ScInIIDT encuentra una fundamental dife rencia entre el Tribunal del Imperio y la Corte de casacin en que aqul, a diferencia de sta, se mantiene constantemente fiel a la ley tal cual ella es, y, sin dejarse desviar por las tendencias sociales que tratan de reformar el derecho positivo, se abstiene rigurosamente, auii a costa de ser impopular, de la jurisprudencia llamada pretoria na no pone de relieve una diversidad especfica entre ios dos institutos, que tienen ambos el oficio idntico de unificar y resumir la jurisprudencia judicial de sus pases, sino una diversidad genrica sobre el modo de entender los lmites entre ley y juez, en virtud de la cual en Francia y Alemania, quiz a causa de la diferente poca de la legislacin, no estn determinados en igual modo los poderes de la jurisprudencia frente a la interpretacin del derecho objetivo.

137. Lehrbvch, 126, pg. 807; y especialmente deuische Rechtswissenschaft, pgs. 231 y sigs.

Das .Reichsgericht

und die

TITULO

SEPTIMO

LA CASACION EN LAS OTRAS LEGISLACIONES

Literatura. a) Obras de carcter general.

Annuaire de lgislation trangre (Paris, continuacin); D0MOMBYNES, Les constitutiorts europennes (2 ed., Paris, 1883), 2 vol menes; HARRASOWSKY, Rechtsmittel im Cpr. cit., LESKE und L0EwENFELD (cit.: Li.), Dio Rechtsverfolguflg im internationale Verkehr, 3 volmenes (Berlin, 1895-1905). b)

Obras de carcter particular.

1. Austria-Hungra. KLEIN, Die neuen sterr, C. P. O. Ent wrf e (en Z, XIX, 1); Dic Beweiswrdigung in der Revisionsins tanz (Ah. Ssterr. G. Zeitung, 1899, n. 10) ; Materialien za den neuen isterr. Civilprozessgesetzefl (Wien, 1897); MENESTItINA, Nel centena rio del codice civile generale austriaco (R. d. e., 1911, 808) ; OFNER, Der prozessuale Aufbau des Rechtsfalles Ah. sterr. O. Zeitung, 1904, n. 48); PAPST, Sul progetto del CPO ungheresse, en Z, XXXI, 167; PETERa, Confronto tra revisione austriaca e revisione germaflica, en Festschrift der Universitiit Leipzig zur 500 jiihrigen Jubelfeier ge widmet (Leipzig, 1909: vase recensin de K0FFKA, en Z., XL, 144); POLLAK, System des bsterr. Ziviiprozessrechts (Wien, 1906) ; SCHMIDT (Al.), Die neue Ung. CPO 1911 (Leipzig, 1911); yen Z., XLI, 549; SEDLCK, Die Beweisfrage nach der CPO vor dem oberstcn Gerichtshofe (Allg. iisterr. O. Zeitung, 1899, u. 8); SEMERARO, 11 processo civile austriaco e il suo funzionamento (R. d. pubbl., 1914, 1, 513) ; STEIN, Der ,Sachverhalt vor der llevisionsinsianz (Jur. Bllitter, 1900, n. 32) ; WALKER, Dio isterr. C. P. O. im l7ergleiche mit ihren Entwr fen (Z., XXV, 262); VIERHAUS, Die Behandlung der neuen sterr. C. P. O. E. (Z., XX, 552; XXI, 361). 2.Blgica-Holanda. LECLERQTJE (sobre los proyectos de ley en Blgica), en La Belgique judiciaire, 1856, u. 89; MITTERMAIER, n C. A., XL, 98; 5URCllELAPORTE, Manuel de cassation (Bru

256

Pio CALAMANDREI

La Casacin Civil

xelles, 1833) ; SCHEYVEN, Trait prafique des pourvois en cassation (Bruxelles, 1886) ; TRIPELS, Les codes nerlandais (Paris, 1886). 3. Inglaterra, ADICKES, Grundljnjen durchgreifender Justiz ref, cit.; BRODIE-INNES, Comparativo principies of the laws of Engiand and Scoiland, Gours and procedure (Edinburg, 1903) ; DENISON-SCOTT, Practjce and procedure of the. House of Lords (1879); DE FRANQUEVIL LE, Le systme judiciaire de la Grande Bretagne (Paris, 1893) ; GER LAND, Die englische Gerichtsverfassullg (Leipzig, 1910) ; Louis, Notice, Iraduction ci notes sobre la L. de 11 agosto 1876 (Annuaire de lgisL trangre, 1877, 16; Psico (Ci.), Introduzione alio studio del di ritto privato inglese (Giur. it., 1915, IV, 155) ; PETEES, Das englis che brgerliche Streitverhren (Berlin, 1908) ; RUTTIMANN, Der en glische Civiiprocess (Leipzig, 1851) ; SARFATTI, Sulla utilitd dello stu dio del diritio privato inglese en Italia (Filangieri, 1907) ; Ii pro cCsso civil0 ingiese (Giur. it., 1914, IV, 137) ; SCIJIJSTER, Dic br gerliche Rechtspfiege in Engianci (Berlin, 1887); SNOW,Annual Prac tice (1909) ; TIRANTI, Introduzione alio studio della giustizia in Ingitil terra (Pisa, 1911).

4. Estados Unidos de Amrica. BEARD, Tite supreme Gouri and tite Constitution (New York, 1912); CARLIER, La Bpublique am ricaine tats-Unis (Paris, 1890), vol. II y IV; COIJNTRYMAN, Tite su premo Gouri of tite Un. St. with a review of certain decisions relating [o its appellate power under tite constitution (Albany N. Y., 1913) HARTMANN, Dic Strafrechtspflege in Ameriha (Berlin, 1906); MILLET (Noticias sobre la reforma. judicial), en Annuajre, 1877, 734; NE RINX, Lorganisatjon judiciaire auz tats-Unis (Paris, 1909) ; SHER MANN, On the origin of tite power exerced by tite United States supreme Court (en Scritti in onore di G. P. Chironi, II, 183).

5. Suiza. BALSIGER, Kassation und Kassationsgerjcjjj in Kan ion Zriclt; FAVEY, Les conditions du recours de droit civil au Tribunal fdral (Journ. des trib., XLV, 1907, 290); HAFFNER, Das Rechts muid der anrufung des Bundesgerichis in Zivilstreitigkejten nach art. 29 u. 30 B. G. (Zeit. fiir schw. R., III, 153) ; IIOURTOULE (comen tario a la Ley de 1893), en Annuaire, 1894, 446; MITTERMAIER, Ci vilprocessgesetzgcbung, etc. (en C. A., XXXIV, 139) ; WEIss, Dic Berufung an das Bundesgerjehi in Zivilsachen (Bern, 1908) ; VILLE FOSSE, en Annuaire, 1912, 563.

La Casacin en las otras legislaciones 6. Diversas legislaciones. ANDERSEN, Der neucete diinische Ge setzesentwurf der brg. Rechtspflege, en Z., XXXII, 561; Em neuer dnisehen. Gesetzesen tw u.rf ber dic Rechtspflege, en Z., XXXVII, 347; GATTESCHI, Manuale. di dir. pubblico e privato otiomano (Alessan dna, 1865) ; QR5NDIIAL (Noticia sobre el proyecto finlands de 1901), en Z., XXXI, 435; HOST, (Noticia sobre la ley sueca de 26 de marzo de 1909), en Aunuaire, 1910, 390; KAPNIST, Code dorgani sation judiciaire de lEmp. de Russie (Paris, 1883) ; LALLmR (Noti cia sobre la L. de 18 de febrero de 1885 del Luxemburgo), en nuaire, 1886, 402.

257

CAPITULO XXVI

LEGISLACIONES QUE ACEPTAN EL SISTEMA DE LA CASA ClON EN SU FORMA ORIGINARIA (CASACION FRANCESA)
SUMARIO 223. Premisas y divisiones del Ttulo VII. 224. Captulo. 225. Italia. 226. Blgica. 227. Holanda. burgo. 229. Espaa. 230. Portugal. 231. Grecia. nia. 233. Servia. -__ 234. Bulgaria. 235. Turqua. 236. Premisa del 228. Luxem 232. Ruma Rusia.

223. Si nos ha parecido absolutamente necesario, para estar en condiciones de entender la posicin dogmtica de la Casacin en el de recho procesal italiano, examinar ampliamente el nacimiento y el desa rrollo del instituto en ci derecho francs y su madurez en el derecho germnico, nos alejaramos verdaderamente de nuestro objeto si qui siramos repetir en cuanto a todas las legislaciones contemporneas el minucioso estudio que se ha llevado a cabo en las pginas precedentes en cuanto a Francia y a Alemania; ser, por tanto, suficiente pasar aqu revista rpidamente a las legislaciones procesales de los ms im portantes Estados contemporneos anteriores a la guerra, a fin de fijar, en un cuadro esquemtico y resumido, cul ha sido, en el espacio, la difusin del instituto que aqu se estudia. Bastarn pocas indicacio nes sumarias en cuanto a cada legislacin, para dar una idea del siste ma adoptado en los distintos derechos positivos, y si en alguna legisla cin encontramos, en relacin al tema, alguna disposicin de detalle que parezca digna de observacin, la estudiaremos ms adelante, en la parte dogmtica de este trabajo, al hacer el comentario de los artculos singu lares de nuestro derecho positivo que acompaaremos con las oportunas referencias a los artculos correspondientes de los Cdigos extranjeros. Las legislaciones procesales de los Estados contemporneos pueden dividirse, tomando como criterio de clasificacin la aceptacin del sis tema d da Casacin, en tres grupos:

a) legislaciones que aceptan el sistema de la Casacin imitndolo directamente de Francia;

b) legislaciones que aceptan del proceso germnico la idea funda mental, derivada de la Casacin francesa, de un supremo rgano judi

260

Pinno CALAMANDREI

La Casacin Civil de la interpretacin juris

ojal destinado a mantener la uniformidad prudencial;

e) legislaciones que no aceptan el sistema de la Casacin, ni en su forma originaria francesa, ni en la forma derivada germnica. Citaremos a continuacin las legislaciones que reproducen en forma ms evidente los caracteres de cada grupo, sin pretender con ello pasar revista a los sistemas procesales de todos los Estados actualmente exis tentes en el mundo. 224. El influjo ejercido por la Revolucin francesa sobre los or denamientos constitucionales de muchos Estados europeos nacidos a la vida poltica en el siglo XIX se manifiesta tambin en sus leyes procesa les y especialmente en la adopcin del sistema de la Casacin, que se considera como garanta fundamental de la divisin de los poderes y de la soberana; el instituto de la Casacin se encuentra, por tanto, acepta do, sin variaciones sustanciales, en las legislaciones de los siguientes Estados. 225.a) ITALIA. La caracterstica evolucin, a travs de la cual el sistema de la Casacin, admitido desde los ltimos aos del siglo XVIII en los Estados revolucionarios de la Pennsula, fu reproducido en los ordenamientos constitucionales posteriores a la Restauracin y despus definitivamente adoptado en la legislacin procesal de la Italia unif i cada, se estudiar minuciosamente en ci Ttulo VIII, al cual nos re mitimos. 226. b) BLGICA El sistema de la Casacin introducido en Blgica y en Holanda por la dominacin napolenica, se mantuvo cuan do, despus de la cada de Napolen, tuvo vida independiente el Reino de los Pases Bajos, en el cual primeramente tuvieron funciones de Casacin las Cortes de apelacin de Bruselas y de Lttich 2, crendose despus en Bruselas, por la ley sobre el ordenamiento judicial de 4 de agosto de 1832, una Corte de casacin independiente, que continu
1.

1. Vase SANFOURCHE-LAPORTE, Manuel de cassatioa; SCHEYVEN, Trait pra Uque des pourvois en cassation; IIARRASOWSKY,Rec/itsmittel, pgs. 39 y sigs.; DEMONBYNES, Les constitutions europennes, 1, pg. 282. 2. Ordenanzas de 9 de abril de 1814, 15 de marzo de 1815, 19 de julio de 1815; vase HARaAsowsxY, Rechismitiel, pg. 39, nota 1.

El sistema de la Casacin en su forma originaria

261

para Blgica una vez que sta se separ polticamente de Holanda, y que todava subsiste. La Composicin de la Corte es, en sus grandes lneas, similar al modelo francs; pero falta la Chambra des rquetes Como consecuen cia de las varias fases por que atraves en Francia el instituto antes de alcanzar su forma definitiva, hubo en Francia debates y rectifica ciones acerca de las normas que deban regular el segundo recurso con tra una primera sentencia de rinvio: mientras la ley del 4 de agosto de 1832 (arts. 23-25), fiel a la concepcin originaria del instituto, pres criba que en caso de un segundo recurso por los mismos motivos se debiese suspender la decisin hasta la emanacin de una ley interpre tativa sobre el punto controvertido, la ley de 7 de julio de 1865 adop t el sistema vigente en Francia despus de la reforma de 19 de abril de 1837 (vase, anteriormente, n. 188). Ninguna variacin fundamen tal a este sistema se ha propuesto por los proyectos de revisin del Cdigo de procedimiento civil presentados y discutidos en Blgica en los ltimos decenios del siglo pasado; se ha tratado ms bien en tales proyectos de disciplinar el procedimiento de Casacin en modo ms preciso y ms completo de como lo haga el derecho francs
. .

227. c) HOLANDA 6 Cuando Holanda se separ de Blgica, la funcin de Casacin fu atribuda, por la ley sobre ordenamiento ju dicial de 28 de abril de 1835, al Supremo Consejo (Hooge Raad der Nederlanden), el cual, sin embargo, no fu construdo como un rgano de control situado fuera del ordenamiento judicial, sino como un tri

3. 4. debates

Vase SCHEYVEN, Trait, pg. 35. A este sistema se lleg a travs de varios proyectos parlamentarios y de doctrinales: vase LECLERQUE, en La Belgique judiciaire, 1856, n. 89; MITTEEMATER, en C. A., XL, pgs. 98-99. Vase Ley de 25 de marzo de 1876, sobre los motivos de casacin; una ley de 1866 aboli la multa en caso de rechazo. DEMOMBYNES, 1, 282. Vase tambin ALLARD, Esarne critico del codice proc. civ. italiano, pg. 132. 5. Acerca de los proyectos de reforma de 1869, 1873 y 1877 vase HAEaA sowsnv, Rechtsm., pg. 41, nota 1; y acerca de las reglas en ellos contenidas, sobre el procedimiento de casacin (interesantes especialmente las relativas a las pruebas en sede de casacin), id. id., pg. 46. Sobre los caracteres de la jurispru dencia belga en comparacin con la francesa, vase BIERVLIRP, Linterpretatiofl beige da code civil (en Livre da centenaire, II), pgs. 664 y sigs. 6. Vase HARRA50WSKY, Rechtsmittei, pgs. 49 y sigs.; LE5KE und LoEwN FELD, Rechtsverfoigung, III, Bd., Teil 1, pgs. 446 y sigs.; TRLPELS, Les codes ncriandais; DEMOMBYNES, 1, 325. No estar fuera de lugar recordar que se debe a un holands (Mayan, Spirito, origine e progre&si delle ist. giud., Lib. VII, cap. VI, escrito sobre el 1820) uno de los ms agudos anlisis de la Casacin francesa.

262

PIRRO CALAMANDREZ

La Casacin Civil

bunal de suprema instancia que acuniula con la funcin de casacin la funcin de una verdadera y propia apelacin para ciertos y deter minados casos. Aun cuando las leyes procesales holandesas conserven aparentemente el instituto de la casacin, atenindose, al menos por lo que se refiere a los motivos del recurso, al derecho francs , se nota, sin embargo, en ellas, una tendencia constante a transformar la Casa cin en una tercera instancia, y a eliminar en el ms alto grado posible las diferencias de procedimiento entre casacin y apelacin: la abolicin de la chanibre des requtcs, la atribucin de efecto suspensivo al re curso de casacin (CPC, art. 398), la exclusin del recurso de casacin contra la doble sentencia conforme (CPC, art. 400), la abolicin del depsito preventivo (Ley de 7 de abril de 1869), son otras tantas pruebas de esta tendencia, la cual se manifiesta despus de un modo caracterstico en la norma, segn la cual el Supremo Consejo, cuando anule una sentencia por violacin de ley o por exceso de poder, puede sin ms, en base al material instructorio recogido en las precedentes instancias, decidir en cuanto al mrito 8 228. d) LUXEMBURGO Las disposiciones relativas al insti tuto de la Casacin, casi enteramente correspondientes a las del dere cho francs, fuerosi reunidas en un texto nico por la Ley de 18 de febrero de 1885. Una notable divergencia del modelo francs se en cuentra en aquellas disposiciones (arts. 27 a 39) segn las cuales, si la sentencia casada emana de una Corte de Apelacin, la Corte de Ca sacin debe sin ms juzgar en cuanto al mrito .
.

7. Ley sobre el ordenamiento judicial de 18 de abril de 1827 (modificada el 28 de abril de 1835), artculos 95-107, acerca de la cual vase MITPEaMAIER, en C. A., X, pg. 441; CPC, 1828, modificado por muchas leyes sucesivas (arts. 398429), hasta la ltima de 7 de julio de 1896 (Annuaire, 1896, 521). 8. HARRASOWSKY, cit., pg. 59; Ley sobre el ordenamiento judicial, 105-106; Cd. de proc. civ., arts. 419-424. No han faltado en Holanda movimientos para la absoluta abolicin del sistema de la Casacin: vase MIPTERMAIER, en O. A., XL, pgs. 111 y sigs. LESSONA, en Rey. trim., II, 354. 9. Annuaire, 1886, pg. 402: noticias, anliss y notas sobre la ley de 18 de febrero de 1885 de LALLIER. 10. Tambin en otro Estado minsculo, el Principado de Mnaco, el sistema de la Casacin, en el cual los redactores del Cdigo de procedimiento civil de 5 de septiembre de 1896 se inspiraron al admitir entre las voies extraordinaires con tra las sentencias el recurso, a un Conseil de revision presidido por el prncipe, solamente por violacin de ley (art. 448), ha sido modificado, a causa de la pequeez del territorio, en el sentido de que al rinvio se ha sustitudo la decisin en mrito del Conseil mismo (art 456). Vase Annuaire, 1897, 442 y sigs.

El sistema de la Casacin en su forma originaria

263

229. e) ESPAA 11 El sistema del doble grado, integrado por un recurso de casacin al Tribunal Supremo de Madrid, en inters de la uniformidad de la jurisprudencia, fu adoptado por la ley de 13 de mayo de 1855 y regulado por la Ley de enjuiciamiento civil del 5 de octubre de 1855 y por una ley del 22 de abril de 1878 12 En el re curso de casacin al Tribunal supremo, que puede ser presentado tam bin por el Ministerio Pblico en inters del Estado, se establece abso luta distincin entre errores in iudicando (violacin de ley, o tambin violacin de una conimunis opinio admitada actualmente por la juris prudencia) y los errores in procedendo; y tal distincin no slo reper cute sobre las reglas de procedimiento, que son diversas segn el mo tivo por el cual se recurre (son notables las reglas sobre el depsito de la multa, que vara en los diversos casos 13), sino que produce tam bin consecuencias sobre la composicin orgnica del tribunal, en el que existen dos secciones, una encargada exclusivamente de decidir sobre los recursos por error in iudicando, la otra encargada de decidir sobre los recursos por error in. procedendo y de examinar el fundamen to de los recursos por error ja iudicando, que despus, cuando sean admitidos, habrn de pasar para la decisin a la otra seccin. Esta divisin de cometidos, que haba sido abolida por la ley de 18 de ju nio de 1870, pero que fu restablecida despus por el decreto de 27 de enero de 1875, se observa con tanto rigor que un recurso de casa cin basado sobre motivos de naturaleza diversa, debe pasar sucesi vamente a travs de las dos secciones, cada una de las cuales exa mina los motivos de su grupo. La presentacin del recurso tiene por lo general efecto suspensivo, pero el juez a quo puede ordenar la ejecucin con caucin; es notable que, mientras el recurso por error in procedendo da lugar, cuando prospere, a una simple anulacin con el consiguiente rinvio, la aceptacin del recurso por error in iudi cando da lugar a una nueva decisin de mrito ante el mismo Tri bunal supremo
11. HRzAs0W5KY, obra citada, pgs. 143 y sigs.; LESKE und L0EwENFELD, Bd., pg. 248. 12. Ley de casacin civil, resumen en DEMOMBYNES, 1, 479. 13. HARRASOWSKY, pg. 149; DEM0MBYNES, 1, pg. 480, nota, n. 6. 14. Ley de 22 de abril de 1878, tt. IV. Es de observar que el recurso de casacin da siempre lugar a un procedimiento preliminar ante la Corte de apela cin contra cuya sentencia se recurre: vase DEMOMBYNES, pg. 479 en nota.

1,

264

PIER0 CALAMANDURI
.

La Casacin Civil

230. f) PORTUGAL Bajo el nombre de recurso de revisin, el CPC de 3 de noviembre de 1876 admite un verdadero y propio re curso de casacin al Supremo Tribunale de Justia, utilizable slo por violacin de ley sustancial o procesal, desprovisto normalmente de efecto suspensivo, y dirigido a obtener la anulacin de la sentencia con sucesivo rinvio; en caso de segunda anulacin por los mismos motivos, el Tribunal de rinvio se debe ajustar a la opinin del Supre mo Tribunal; en el caso de que espontneamente se ajuste a esta opi nin el primer tribunal de rinvio, est expresamente prohibida la presentacin de un nuevo recurso (art. 813-835 CPC). 231. g) GRECIA ie La ley de ordenamiento judicial de 21 de abril de 1834, y el CPC de 2 de abril de 1834, que reproducen con pocas variantes de detalle las leyes procesales francesas, admiten el recurso de casacin al Apo Hyo que tiene su sede en Atenas (dos secciones, una penal y una civil, que acumula en s tambin la funcin de seccin de los recursos). Las reglas de este instituto son en principio las mismas que rigen en Francia (CPC, art. 805-815) se tiene solamente una variante notable en aquella norma que per mite al Arepago decidir sin ms en cuanto al mrito cuando anula por error in iudicando, o cuando, despus de un primer rinvio por error in procedendo, se presenta un segundo recurso

232. h) RUMANIA El sistema francs de la Casacin, in troducido por una ley especial de 24 de enero de 1861, se acepta por el CPC del 11 de septiembre de 1865 (arts. 551 y sigs.) y por la ley sobre el ordenamiento judicial de 1-13 de septiembre de 1890 (art. 5), as como por una ley recopilativa de 30 de junio 13 de julio de 1905 modificada por otra ley de 25 de marzo 7 de abril de 1910 20 Las reglas para el recurso a la malta Curte de Casatie si de
,

15. HARRASOWSKY, pg. 165; LEsKE und Annuaire, 1877, pg. 453; id., 1891, 460.

LOEWENFELD,

vol.

1,

pg.

257;

16. HARRASOWSKY, pg. 217; LESKE und LOEWENFELD, vol. II, pg. 59; DEMOMBYNES, 1, 832. 17. Leyes de 29 de enero de 1866 y 28 de julio de 1877: vase LESKE und LOEWENFELD, cit., pg. 60; DEMOMBYNES, 1, 832. 18. HARRASOWSKV, pg. 221; LESKE und LOEWENFELD, vol. II, pg. 126; Annuaire, 1891, pg. 753; DEMOMBYNES, 710 y sigs. 19. 20.
Vase Vase el resumen el resumen en Annuaire,

en

Annuaire,

1906, 545. 1911, 541.

El sistema de la Casacin en su forma originaria lustitie de Bucarest son similares a las del derecho francs; la mis ma se compone de tres secciones, entre las cuales se reparten los recursos por materia, pero falta la chambre des requtes, abolida por ley de 17 de agosto de 1864. Un segundo recurso por el mismo motivo se decide por las Sectiunile. unite, cuyo pronunciamiento tie ne fuerza obligatoria para el nuevo tribunal de rinvio, cuando sea similar al que haya dado la seccin que ha juzgado sobre el primer recurso: en canibio si hay contradiccin de opiniones, es necesario provocar una interpretacin autntica del poder legislativo (art. 74 de la ley de 1861) 21 233. i) SERVIA Existe en Belgrado una Corte de casacin de tipo francs, segn las reglas establecidas por los 323-333 del CPC de 20 de febrero de 1865 y por la ley sobre el ordenamiento judicial.

265

234. j) BULGARIA 23 Por el CPC de 20 de febrero de 1892, 706-732, se acept el sistema de la Casacin francesa, y se instituy una Corte de casacin (Vrhovnii Kassatsionen Ssid) en Sofa. La ca sacin da siempre lugar a rinvio, y la opinin jurdica de la Corte for ma estado para el juez de rinvio slo en el caso de segundo recurso por los mismos motivos ( 725-727) ; se establece expresamente que las Sentencias de la Corte sean publicadas a fin de favorecer la interpre tacin conforme ( 732) 24

235. k) TURQUA 25 Si bien las tentativas hechas en los aos 1867 y 1868 de crear en el Imperio Otomano una organizacin judicial similar a la de los Estados europeos no haban llevado a la adopcin del sistema de la Casacin 25, ste se introdujo por el CPC de 1879 y por las leyes sobre el ordenamiento judicial, la ltima la del 19 de

21. Vase sobre este artculo LESSOIA, en Rey. trim., II, 353. 22. LESKE und LOEWENFELD, vol. II, pg. 200 y pg. 219; Aunuaire, 1883, 012; DEMOMBYNES,1, 742. 23. LESKE und LOEWENFELD,vol. II, pgs. 243 y 277. 24. Una ley de 29 de diciembre de 1893, modificando el 717 CPC, estable ci la singular regla de. que puedan producirse nuevos motivos de casacin, aun verbalmente, en la audiencia (Annuaire, 1894, 700). 25. HARRASOWSKY, pg. 223; LESKE utid LOEWENFELD, vol. II, pgs. 358 y 396; GATTESCUI, Manuale di dir. pnbblico e privato ottomano; Annuaire, 1890, 869. 26. Vase HARRASOWSKY, pg. 224.

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La Casacin Civil

noviembre de 1893, a base de las cuales la Corte de Casacin instituida en Constantinopla se dividi en tres secciones siguiendo el tipo fran cs, con la sola diferencia de que la seccin de los recursos se limita a examinar la admisibilidad formal del recurso sin deliberar nunca en cuanto al mrito del mismo; la Corte, cuando procede, casa y rinvia (art. 231), por lo general al mismo tribunal que ha emitido la senten cia casada (art. 247) : la opinin de la Corte forma estado slo en caso de segundo rinvio (art. 249). 236. 1) RusiA. Las leyes judiciales dictadas por Alejandro II en 20 de noviembre de 1864 27 imitaron del proceso francs tambin el sistema de la Casacin, en cuanto ste pudiera conciliarse con el r gimen absoluto y con el estado jurdico todava primitivo de gran par te del territorio sometido al Imperio ruso. Como Tribunal de casacin funcionaba el Sen ato dirigente, el cual se divida en tres departamentos (civil, penal y administrativo) ; en materia civil los recursos de casacin iban al departamento civil, que se divida a su vez en secciones de tres miembros 28 En cuanto a al gunas provincias, sin embargo, los departamentos del Senado funciona ban como tercera instancia y en este caso contra sus decisiones se daba splica al Zar 29 El recurso de casacin (vase CPC, arts. 792-815; 189-194) se admita contra las sentencias inapelables por tres motivos: violacin de ley in iudicando, inobservancia de formas procesales, violacin de las normas de competencia (arts. 186 y 793). El recurso, despus de haber sido objeto de un primer examen en Cmara de consejo (art. 4. de la ley de 10 de junio de 1877), era destinado (con procedimiento exclu sivamente escrito) a la decisin de una seccin cuando se tratase de mo tivo meramente procesal, y en cambio iba a la decisin del departamento entero cuando como consecuencia de un error in iudicando fuese nece sario fijar el sentido exacto de una ley 30; en tal caso la interpreta cin fijada por el Senado no era obligatoria para el juez de rinvio (CPC,

27. Ley sobre el ordenamiento judicial en 005 artculos; Cdigo d proce dimento civil en 2097 artculos; vase HAERASOWSKY,pgs. 207 y sigs.; Lasas und LOEWENFELD,vol. II, pgs. 559 y sigs.; KAPNIST, pgs. 86 y sigs., y notas. 28. Ley sobre el ordenamiento judicial, de 20 de noviembre de 1864, arts. 114-119; Ley de 10 (22) de junio de 1877 sobre la Casacin, en Annuaire, 1878, 683. 29. Ordenanza de 12 de junio de 1884 en Annuaire, 1885, 651. 30. Art. 5 de la citada Ley de 10 de junio de 1877.

El sistema de la Casacin en su forma originaria

267

art. 813) 31 Las decisiones pronunciadas por el departamento ntegro eran publicadas a fin de que sirvieran para hacer uniforme la interpreta cin jurisprudencia1 32; y las colecciones anuales de estas decisiones tenan mucha importancia entre las fuentes del derecho ruso Mal se conciliaba, sin embargo, con esta finalidad de unificacin jurispruden cial, la norma singular, propia del derecho ruso, ea virtud de la cual los recursos de casacin contra las sentencias de los jueces de paz, en lugar de concentrarse todas en un solo rgano supremo, eran presen tadas a la asamblea de paz, de modo que al Senado dirigente iban slo los recursos contra las sentencias de los tribunales y de las Cortes de apelacin
.

31. Vase LESSONA, en 11ev. trim., II, 353. 32. Lo dice expresamente el art. 9 de la expresada Ley: Annuaire, pg. 686. 33. LasicE und L0EwENFELD, pg. 578. 34. LEsux und LOEWENFELD,puig. 660; KAPNIST, pg. 87 en nota.

1878,

CAPITULO XXVII

LEGISLACIONES QUE ACEPTAN EL SISTEMA DE LA CASA ClON EN SU FORMA DERIVADA (REVISION GERMNICA)
SUMARJO 237. Austria. (Proyecto de reforma). 238. Hungra 239. Suiza. 240. Finlandia

237. a) AUSTRIA. El ordenamiento general judicial (Aligem. Gerichisordnung) del l de mayo de 1781 de Jos II aceptaba el sis tema de la tercera instancia propio del derecho comn, y admita, por consiguiente, por encima de la apelacin, adems de la querella de nu lidad por defectos procesales, una revisin contra las sentencias de segundo grado, similar en todo a la apelacin y solamente excluida con tra la doble sentencia conforme ( 260) 1; al lado de esta revisin or dinaria, se admiti despus por costumbre y se reconoci ms tarde legalmente por el decreto de 15 de febrero de 1833 2 una revisin ex traordinaria que haba de pedirse al Tribunal Supremo contra la doble conforme por especiales motivos de nulidad y de injusticia notoria. En los proyectos de reformas procesales elaborados en Austria en 1862, 1867 y 1876 , se encuentra alguna desviacin del sistema francs de la Casacin, introducidas no directamente, sino a travs de la le gislaciones o de los estudios procesales germnicos: as, mientras cii los proyectos de 1862 y de 1867 se encuentra admitida contra las sen tencias de segundo grado, en lugar de la tradicional revisin, una Nichtigkeitsbeschwerde al Tribunal Supremo, utilizable por violacin de ley sustancial y por determinadas nulidades procesales , con evi dente influjo de la ley y del proyecto de Hannover (vase, anterior mente, n. 208 b y n. 211), el proyecto de 1876 adopta fielmente las innovaciones propuestas por el sistema de los medios de impugnacin

1. Vase sobre las discusiones relativas a este instituto durante los trabajos preparatorios de la allg. Gerichtsord., HARRAsOWSKY,pgs. 451 y sigs. 2. ID., pg. 457. 3. Entwurf einer biirgerlichen P. O., Wien, 1862; Entwurf einer C. F. O., Wien, 1867; Entwurf einer C. P. O., Wien, 1876: vase HARRASOWSKY, obra cit., pgs. 472 y sigs. 4. HARRASOWSKY, pgs. 475 y 482; Eniwurf, 1862, 445-464; Entwurf, 1867, 691-719.

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PIERO CALAMANDREI

La Casacin Civil

del primer proyecto de reforma del CPO germnico (anteriormente, u. 212) El influjo de la legislacin germnica (vase, anteriormente, n. 213) se reconoce con facilidad tambin en las lneas fundamentales del sistema de los medios para impugnar las sentencias adoptadas por el CPO austraco del 19 de agosto de 1895: esta ley, que considera como verdaderos y propios remedios judiciales (Rechtsmittel, 461-528) slo las impugnativas que se llevan ante un tribunal de grado supe rior contra una sentencia que todava no ha alcanzado la categora de cosa juzgada 8, o sea la apelacin (Berufung) contra las sentencias de primer grado, la revisin (Revision) contra las sentencias de se gundo grado, y el recurso (Rekurs) contra las ordenanzas y contra los decretos, trata separadamente, como hace el Ordenamiento germnico, de las acciones que se dirigen a quitar vigor a una sentencia ya pa sada en cosa juzgada ( 529-547) o por motivos de nulidad in proce dendo (Nichtigkeitsklage) o por especiales consideraciones de equidad (Wiederaufnahmeklage). Las diferencias ms notables que tienen lugar entre el sistema de los medios de impugnacin adoptado por la ley aus traca y el adoptado por la ley germnica se aprecian en la construccin procesal de la apelacin que en el derecho austraco no da lugar a un novum iudiciurn, sino a un examen en hecho y en derecho del material procesal recogido en primera instancia7 y en la determinacin de los motivos que pueden dar lugar a revisin, los cuales en la legislacin austraca se separan mucho menos que en la legislacin germnica del sistema de la tercera instancia del derecho comn. La Revisin del CPO austraco (CPO, 502-513; modificaciones en Gerichtsentlastungsnovelle, 19 de junio de 1914, iis. 30-33) 8, reme dio ordinario acompaado de efecto suspensivo ( 505) admitido contra
.

5. HARRASOWSKY,pgs. 490 y sigs. 6. Materialien zu cien neuen sterreichtschen Civiiprozessgesetzen (Wien, 1897), vol. 1, Erlaternde Bemerk-ungen al CPO,pg. 345. Vase tambin sobre los trabajos preparatorios, KLzIN, en Z., XIX, 1; VIERHAtTS, en Z., XX, 552 y XXI, 361; WALKER, en Z., XXV, 262. 7. Materialien, eit., vol. 1, pgs. 346 y sigs. 8. Vase POLLAK, SpMem, 107 (pgs. 528 y sigs. del vol. II). 9. Vase cuanto se ha dieho a este respecto en la Reiz. governativa (Mate rialien, 1, pgs. 358 y sigs.), la cual declara que en el presente derecho apelacin y revisin son medios de impugnacin que se diferencian solamente por el diverso alcance de su efecto devolutivo, pero ei lo dems, tanto por los motivos de recla macin como por la funcin de la instancia, son exactamente iguales entre s; y que si los motivos de revisin deben ser limitados, esto es por razones exclusi vamente prcticas.

El sistema de la Casacin en su forma derivada

271

las sentencias de apelacin 10, puede ser ejercitada solamente por uno de los motivos que el 503 del CPO enumera: o sea por error in pro cedendo (verdaderos y propios casos de nulidad segn el 447, o tam bin defectos procesales que, sin producir nulidad, sean tales que im pidan tratar de una manera exhaustiva y formar un juicio fundado de la controversia), o por error in iudicando, que puede ser un error de derecho ( 503, n. 4), pero que puede ser tambin un error de hecho que se puede poner de manifiesto por los actos procesales ( 505, n. 3: porque como base de la sentencia del tribunal de apelacin en un punto esencial aparece sentada una premisa de hecho contradicha por los actos procesales de primera y de segunda instancia) 11 El Tribunal de revisin decide generalmente sobre el mrito y ordena el rinvio a los jueces inferiores solamente cuando reconoce que existe un motivo de nulidad de la sentencia ( 510) ; en este caso el juez de rinvio est vinculado a la opinin jurdica expresada por el tribunal de revisin al pronunciar la anulacin ( 511). Aparte algunas diferencias de formulacin legislativa, especialmen te en los que se refiere a los motivos de revisin que en la ley germana estn todos comprendidos bajo el concepto genrico de Gesetzesverlet zung, rechazado por la ley austraca, la Revisin del CPO austraco no se separa mucho de su modelo germnico: una diferencia notable se encuentra en la norma que declara admisible este medio de impug nacin aun por error de hecho, y que deriva evidentemente del de recho comn (Aktenwidrigkeit: vase, anteriormene, n. 63, ) Pero 10. 502 CPO. La Novela de 19 de junio de 1914, u. 30, ha establecido, sin embargo, que la revisin no se admite contra la doble conforme en causas de valor inferior a las 1000 coronaS. Sobre los diversos proyectos de reforma am tenores a esta Novela, vase SIMERANO, Processo civ. austr.: parte V, iis. 6-11. 11. Fuera de este caso, la Revisin del derecho austraco no puede nunca dar lugar a resoluciones de cuestiones de hecho sobre el mrito de la causa: en particular no puede llevar al examen de la apreciacin hecha por los jueces mfe riores de los materiales de prueba recogidos en las precedentes instancias: en este sentido: KLEIN, Bcweiswrdignuflg in der Eevisionsinstanz; STEIN, Saclmver hait vor der Revisionsinstanz; en contra: SEDLCETC, Beweisf rape nach der CPO ior dem obersten Gerichtshof e. Acerca de la distincin entre cuestin de derecho y cuestin de hecho en la revisin austraca, vase tambin OFNER, Prozessuale Aufbau des Rechtsfalies. 12. Vase l escrito de PETERa en Festzchrift dcc Universitt Leipzig zur 500 jhrigen Jubelfeier gewidrnei, etc. (Leipzig, 1909), donde se hace una cui dadosa comparacin entre lo motivos de revisin del proceso austraco y los del proceso germnico, y se concluye que las diferencias son en el fondo mucho menores de lo que la apariencia permitira creer: vase tambin la recensin sobre este escrito, de KOFFKA, en Z., vol. XL, pg. 144. Indicaciones sobre la revisin austraca en MORTARA, Gomia., II, n. 15.

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PlEno CALAMANDREI

La Casacin Civil

prescindiendo de esta diferencia en la cual el derecho austraco admite la tradicin jurdica, no se puede negar que la Revisin del derecho austraco, a semejanza de la dci derecho germnico, acumula en s la funcin de una querelia de nulidad por error in procedendo y la fun cin de una revisio ja inre por error in indicando; la finalidad, propia de la casacin francesa, de favorecer la uniforme interpretacin ju risprudencial, aparece clara en esta segunda funcin de la Revisin austraca, cuando se piensa que existe en el ordenamiento judicial aus traco una Suprema Corte de Justicia (Oberste Gerichtsund Kassa tionshofl3), en Viena, en la cual se centralizan todos los recursos de revisin y a la cual corresponde, por consiguiente, en todos los casos en que el recurso de revisin est basado sobre un error de derecho, decir la ltima palabra sobre toda cuestin jurdica controvertida en la jurisprudencia 15 La Corte Suprema residente en Viena tena, por tanto, en el des aparecido Imperio austraco, la funcin de unificar la interpretacin jurisprudencial, semejante a la desempeada en Francia por la Cour de cassaiion, aunque sin tener de sta ni la autoridad ni la publicidad de las audiencias ni la independencia del poder poltico 17 Tal fun
, ,

13. El sistema de la Casacin se admite en Austria para el proceso penal. 14. Juri.tdiktionsnorin, 19 de agosto de 1895, 3; Oeriehtsorganisatjons gcseir, 27 de noviembre de 1896, 43. Sobre la composicin de los Senados vase la Ley de 24 de febrero de 1907, modificada por el art. II de la O. E. Novelle del 1. de junio de 1914 citado. 15. No slo a la Suprema Corte van las revisiones en tercera instancia contra sentencias emanadas de los Oberlandesgerichte, sino tambin las revisiones contra las sentencias de los Bezirksgerichte ( Jur. N., 3); durante los trabajos pre paratorios, a fin de evitar esta centralizacin de todas las revisiones en la Corte suprema, la Permanenzauschus.s haba propuesto que las revisiones contra las sen tciicias de los Bezirksger ea causas de valor inferior a 300 Gulden fuesen a los Oberlandesgerichte y que los peligros de desacuerdo en la jurisprudencia deri vados de este sistema fuesen reparados con la institucin de tina Nichtigkeitsbeseh werde zar Wahrung des Gesetzes (vase algo semejante en el Entwurf de 1875: HARRASOWSKY, Rechtsmittel, pg. 491) ; pero el proyecto del Gobierno alcanz la victoria porque se quiso reservar a la Suprema Corte sin excepciones el cometido de unificar la interpretacin jurisprudencial: vase VIERRAUS, en Z, XX, pg. 555; WALKER, en Z, XXV, pg. 262. Materialien, cit., vol. 1. Bcmer kungen a la J. N., pgs. 33-35; Berichi des Pena. usch., pgs. 682 y sigs., vol. II, Gemeinsamer Berichi, pgs. 519-522. 16. 509 CPO: ante la Suprema Corte las discusiones de los abogados eran rarsimas en Austria, y no existan, por tanto, abogados especiales para discutir ante ella. 17. En cuestiones de naturaleza poltica, la Corte suprema decida siempre segn la voluntad del Gobierno, que provocando la decisin de un senado refor zado con miembros subordinados a aqul, poda fcilmente hacer variar la juris prudencia. Ejemplo clsico de esta parcialidad de la Corte es la decisin n. 1760,

El sistema de la Casacin en su forma derivada

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ein se poda derivar prcticamente del hecho de que las decisiones de la Corte Suprema, contenidas en la resolucin de una cuestin de principio, eran recogidas oficialmente en un Sprvchrepertorium y di fundidas impresas entre los profesionales del derecho para servirles de gua 18; pero, sobre todo, la misma apareca tutelada por aquellas dis posiciones que, en el caso de desacuerdo entre las dos secciones (Se nados) de la Corte sobre una cuestin de derecho, o en el caso de que una seccin quisiera apartarse de una resolucin precedentemente inser ta en el Spruchrepertorium, ordenaban que se suspendiese la tramita cin de la causa y que se provocase la decisin del punto jurdico con trovertido por parte de una Seccin ampliada de 15 miembros, cuyo dictamen tomaba el nombre de Judikat y entraba a formar parte de un especial libro de los fallos (Judikatembuch), con fuerza obligatoria para las mismas secciones de la Corte Suprema: la fuerza obligatoria de un Judikat poda ser anulada solamente por la decisin de un Senado de 21 miembros (decisin plenaria), la cual se inclua en el Judikatenbuch junto a la decisin reformada
.

238. b) HUNGRA 20 Del sistema del Cdigo procesal hnga ro de 1868 (Gesetz-Artike, LIV, 1868,), que conoca solamente una querella de nulidad por error in procedendo 21, se apart, tambin en lo que se refiere a los medios de impugnacin, la ley de 1893 (G. A.,

n. 250 del Judikatenbuch, con la cual durante la guerra, para confiscar los bienes de los patriotas trentinos que se haban refugiado en Italia, denunciados por alta traicin, pero no condenados por razn de su ausencia, se decidi que la determinacin civil del resarcimiento debido al Estado puede hacerse judicial mente aun antes de que haya recado la sentencia penal que establezca de una nianera cierta la existencia de aquel delito, sobre el cual precisamente se basa el derecho al resarcimiento. Vase mi escrito Problemi guidizar nella Venezia Tri dentina (en E. d. co., XVII, ns. 1-2), u. 13. 18. Entscheidungen des k. k. Obersten Geriehshofes isa Zivil un Jnstiz verwaltwngssachen ver!!, von dies cm Gerichtshofe (Wien) ; vase MENESTRINA, Centenario cod. civ. gen. austriaco, u. 5. 19. Reglamento de la Corte suprema, de 7 de agosto de 1850, n. 325, 16, letra f; decisin de la Corte suprema del 7 de agosto de 1872. Vase SEMERARO, Frocesso civile austriaco, parte y, n. 7 y nota 1 a pg. 574; ITARRASOWSKY, obra eit., pg. 494; POLLAK, System, 36, VI (vol. 1, pg. 221). Pero se comprende que esta fuerza obligatoria de las decisiones insertadas en los registros antes indicados no llegaba a ser una verdadera y propia creacin de derecho, porque no se extenda a los jueces inferiores y porque poda siempre ser anulada aun frente a las secciones en virtud del registro de una decisin en sentido contrario. 20. SCJIMIDT (Al.), Dic neue Ung. CPO 1911, iibcrsetz und erlutert (Leip zig, 1911) ; la., en Z., XLI, pg. 549; PAPsr, en Z., XXXI, 167 (sobre el proyecto del CPO). 21. Vase HARRASOWSKY, pg. 459, nota 35.

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PIERO CALAMANDREI

La Casacin Civil

1893), que, introduciendo el procedimiento llamado sumario en los tribunales distritales, admiti contra las sentencias pronuncia das en los procesos sumarios una revisio in iure a la Curia Imperial, imitada de la del derecho germnico 22 Por el actual Cdigo procesal, entrado en vigor en 1914 (A. G., 1, 1911), la revisin se ha extendido a todos los procesos y se ha en cuadrado en el sistema de los medios ordinarios de impugnacin (476562: distintos de la reapertura del procedimiento, 563-574, que acumula en un instituto nico los caracteres y los objetos de una ac cin de nulidad y de una accin de restitucin). Al lado de la apela cin admitida contra las sentencias de primera instancia, y construda, a diferencia de lo que ocurre en el derecho austraco, para dar lugar a un novum iudicium ( 498), y a la querella (Beschwcrde), admitida contra las ordenanzas, la revisin se consiente contra las sentencias de apelacin ( 520) con particulares limitaciones de valor, de materia, de conformidad ( 521-523), al objeto de provocar ante un juez su perior un examen de la sentencia de apelacin a base de las resultancias de hecho contenida en ella ( 534) : el examen se extiende tanto a los errores ja procedendo ( 540-542) como a aquellos in iudicando; pero en cuanto a estos ltimos toma en consideracin solamente los errores de derecho, a menos que sea expresamente impugnada la co rreccin de las resultancias de hecho contenidas en la sentencia en cuanto la declaracin de certeza se haya producido a travs de errnea aplicacin e inobservancia de una regla jurdica, en cuanto haya sido realizada mediante una deduccin de hecho notoriamente injusta, y en cambio sea inconciliable con el contenido de los actos ( 534). El Tribunal de revisin puede decidir en cuanto al mrito aun en el caso de que anule por vicio procesal; pero puede tambin, en esta ltima hiptesis, acordar el rinvio al juez inferior, que est vinculado a la decisin de derecho tomada por el juez de revisin ( 543). El triba nal competente para juzgar sobre los recursos de revisin era, con ex cepcin de pocos casos ( 525), ]a Curia ipipcrial residente en Bu dapest, la cual tena por tanto el oficio de unificar la jurisprudencia 23 239. c) SUIZA. Es necesario distinguir tonales de la legislacin federal.

XVIII,

las legislaciones can

22. 23.

PAPST, en PAPST, cit.,

Z.,
pg.

XXXI, 186.

pg.

186.

El sistema de a Casacin en su forma derivada

275

a) En aquellas, el sistema de los medios de impugnacin no se separa mucho de las concepciones del derecho comn; y si en casi todas las legislaciones procesales cantonales encontramos previsto un remedio especial (casi siempre denominado, en las leyes alemanas, Nichtigkeitsbeschwerde oder Kassation) contra las sentencias inapela bles viciadas por un error de derecho in indicando, no debemos ver en ello una derivacin de la Casacin francesa, sino solamente una re produccin ms o menos disfrazada de la tradicional querella de nuli dad por error contra ius in thesi clarum 24 En algunos Cantones se halla institudo un rgano judicial es pecial, denominado Tribunal de casacin, encargado de recibir y de decidir tales reclamaciones; pero el mismo no tiene nunca la finalidad de unificar la interpretacin jurisprudencial, y se reduce, segn los casos, a ser un tribunal de tercera instancia o un control de la regula ridad formal de los procesos 25 24. Segn el CEO de 12 de octubre de 1849 del Cantn de Friburgo se tiene el llamado recurso de casacin (KassatiOflS-ItekUrs) contra las sentencias que estn viciadas por determinados errores in procedendo o por expresa violacin, cii cuanto especialmente el contenido de la sentencia est en oposicin con las pa1abra de la ley; esta norma no se aplica al derecho del uso forense y consue tudinario ( 6; 525-532); por el 311 del Brg. PO de 30 de octubre de 1869 de Sciaffusa la querella de nulidad (KassatiOn) se admite tambin contra la sentencia que est en evidente pposicin con una clara disposicin de ley; la misma disposicin se encuentra en el 704, u. 9 de la Ley sobre la justicia civil de Zurich, de 2 de diciembre de 1874, en el 263 de la ley sobre el procedi miento civil, de 5 de marzo de 1895, de Lucerna. Por el CEO de Aargau de 12 de marzo de 1900, 337, se admite una Beschwerde al Obergerieht contra las sen tencias inapelables que contengan una manifiesta (offenbare) violacin de ley. El CEO de 2 de abril de 1901 de Unterwalden ob 1cm Wald regula en los arte. 23742 una Kassationsklage. Una cierta independencia al construir el instituto se observa cii la Legge snl procedimeiito ud/e canse civile de 1? de enero de 1908 de los Grisones, que admite una Beschwerde wegen Gesetzesverletzung contra aquellas sentencias que violan disposiciones de ley (sustancial o procesal) que sean esenciales para la decisin de la litis (art. 24) ; y la Leyge relativa ulla giustizia civile de S. Gallo de 31 de mayo de 1900, la cual en alguna disposicin parece aproximarse a la Casacin francesa ( 310-316: especialmente 314315). La loi de procdure civ. de Ginebra, de 2 de diciembre de 1911 se limita a conocer como motivo de apelacin (art. 293) el caso en que le jugeinent consacre une contravenhion expresse ay texte de la loi (frniula del Decreto que instituy el Trib. de cassation: vase, anteriormente, n. 160), etc. 25. Por el 6 del CEO de Friburgo, sobre los llamados recursos de casacin juzga el KantongeriChi en funcin de Kassationsgericlmt; as las funciones de anulacin estn acumuladas en el rgano de apelacin por la ley beitr. dic Organis. der Gerichi., 20 de julio de 1905, art. 37 de Zug; por la Ley de 30 de mayo de 1896 de Valais, que instituye una nica Cour dappel ci de cassation; por la Const. do Un, art. 66; por la Ley de 24 de noviembre de 1910 del Cantn Ticino, segn la cual el Tribunal de apelacin se divide en tres secciones: unn seccin civil de apelacin, una seccin de casacin civil, una seccin de ejecuciones y quiebras; por el 25 de la Ley de 5 de marzo de 1895 de Lucerna, el Obergerieht

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PlEno CALAMANDREI

La Casacin Civil

) Ala institucin de un Tribunal federal en Lausana (Bundcs gericht) destinado a mantener la uniforme interpretacin de las nor mas de derecho sustancial privado comn a toda la Federacin, corres ponde un medio especial de impugnacin llamado apelacin o recurso (apello o ricorso; Berufung; recours en rforme), por medio del cual contra una sentencia de mrito emanada en ltima instancia por los tribunales cantonales, se puede recurrir al Tribunal federal cuando la sentencia se base sobre una violacin del derecho federal 26 Ya la ley sobre el ordenamiento de la justicia federal del 24 de junio de 1874, en sus arts. 29 y 30 27, contena el embrin del instituto, pero los ca racteres definitivos de ste se encuentran establecidos por la ley de 22 de marzo de 1893 (modificada por la Ley, de 6 de octubre de 1911) en la cual es evidente la imitacin del modelo germnico de la Revi sion 28 El remedio est construdo como un verdadero y propio medio de gravamen, con efecto suspensivo (ley eit., art. 65), y con examen libre de todas las cuestiones de derecho contenidas en la controversia, en forma que da lugar a una instancia in jure 29; est condicionado,
decide tambin como Kassaionsbehrde; por los arts. 2, 16 y 23 de la ley de 31 de mayo de 1900 de S. Gallo, se instituye un especial Kagsationsqerjrht de 5 miembros, que juzga los recursos de casacin contra las sentencias del Tribunal cantonal; por la ley de 22 de marzo de 1910 del Cantn de Neufehatel, por encima del Tribunal cantonal se halla establecida la Corto de casacin civil formada por el presidente del Tribunal de apelacin y por dos miembros elegidos entre los jueces del mismo por el Consejo cantonal: tambin en el Cantn de Zurich la ley concerniente a la justicia en general, de 29 de enero de 1911, regula la formacin de un Kassationsqerjchj de siete miembros, con sede en Zurieh, y con competencia sobre las querellas de nulidad contra las sentencias del Tribunal superior ( 8792). Vase BALSIGaR, Kassation nnd Kassationsqerjeht im Kanton Zrich, En cuanto a las relaciones entre la casacin de los derechos cantonales y el derecho federal, vase Wiss, Das Berufunq an das Bandes qercht un Zivilsaehen (Bern, 1908), pg. 138. 26. Bibliografa HAFNER, Reehts,niltcl der Anrnfanq des Bundesqerj. FAVEY, Les eonditions du reeours de droit civil au Tribunal fdral; citados y resumidos por WEISS, en el citado volumen, one es un estudio amplio y exhaustivo, hecho con criterios modernos, pero que es anterior a las tiltimas reformas de la legislacin suiza. 27. Recogidos en Wiss, eit., pg. 365. En cuanto a los precedentes vase MIPTERMATER, Civi1processqesetzqpbjn0 VOS 1850 fue Verfahren bei dem Bandes gerichte der Schweitn, en C. A., XXXIV, 139. 28. Vanse los diversos proyectos anteriores a esta ley, confrontados artculo por artculo, en WEISS, pgs. 366 y sigs.; el mismo autor, en pg. 428, hace tam bin una minuciosa comparacin entre las disposiciones de la ]ey suiza y las del CPO germnico. La ley de 1893 se encuentra recogida y comentada por Houn TOULE, en Annuaire, 1894, 446 y sigs.; la ley de 1911 y la de 1912, 563, con comentario de VTLLEFOSSE. 29. La cuestin es ampliamente discutida, tambin en sus consecuencias prc ticas, por WEISS, cit., pgs. 285, 286, pgs. 321 y siga.

El sistema de la Casacin en su forma derivada

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como la revisin germnica, a una sunima gravaminis (dos mil fran cos: art. 59) 30 Los artculos que determinan los motivos por los cua les el remedio puede ser utilizado, estn en parte literalmente copiados del CPOgermnico: Ija apelacin puede basarse solamente en el mo tivo de que la decisin del tribunal cantonal repose sobre una violacin de derecho federal. El derecho federal es violado cuando no ha sido aplicado o ha sido inexactamente aplicado un principio jurdico (Rech lsgrudsatz) que est expresamente establecido en una ley federal o que se pueda deducir de ella (art. 57). Nace as, tambin en el derecho suizo, la distincin entre quaestio iuris y quaestio facti con todas las faltas de certeza y todas las discusiones a que da lugar en otras leaisla ciones: expresamente la Ley suiza establece que la apelacin es admi sible tambin por error jurdico de subsuncin (art. 57, prrafo 29: Toda errnea calificacin jurdica de un hecho se considera viola cin de derecho; art. 81: En relacin a la apreciacin jurdica de los hechos el Tribunal federal es libre) 31; pero la misma tiende des pus a ampliar a todos los casos de notoria iniustitia el remedio, porque, aun cuando establezca que el Tribunal federal debe aceptar como ver daderas las declaraciones de certeza de hecho llevadas a cabo por el Tribunal cantonal (art. 81), admite, sin embargo, que tambin sobre estas declaraciones de certeza de hecho pueda entrar el examen del Tri bunal federal, cuando las mismas estn en contradiccin con el conte nido de los actos (Akienwidrigkeit) o cuando se basen sobre una apre ciacin de los resultados de prueba que viole alguna norma de derecho federal (art. 81 citado), y da, de este modo, pretexto a la jurispruden cia para ampliar cada vez ms el campo de aplicacin del instituto 32
30. Vase WEIsS, pgs. 52 y sigs. Advirtase, sin embargo, que en cuanto a ciertas materias especiales determinadas por el art. 86 y en cuanto a las causas no susceptibles de apelacin al Tribunal federal por el solo hecho de que no alcanzan una cierta swnnna gravaminis, se admite (arts. 86-94) un recurso espe cial de casacin (recours de droit civil) al Tribunal federal mismo, sin efecto suspensivo, sin procedimiento oral, al solo objeto de obtener, por lo general, la anulacin de la sentencia y el correspondiente rinvio. Vase Annuaire, 1894, 457; 1912, 568, y el comentario que en el mismo hace VILLEFOSSE, pgs. 563-64. 31. Cuestiones prcticas y casos jurisprudenciales sobre este punto se en cuentran minuciosamente examinados por Wziss, cit., pgs. 172 en adelante. 32. En cuanto a la interpretacin de los negocios jurdicos, la prctica del Tribunal federal suizo ha sufrido oscilaciones que se resumen en la Relazione daffari (GeschftsberiCht) para el 1900 del Tribunal mismo (WEIsS, pgs. 220 y sigs.), en la cual se dice que, mientras primeramente el Tribunal federal con sideraba que tal interpretacin constitua una questin de hecho, ms tarde, especialmente despus del movimiento cientfico que tuvo lugar en Germania sobre el tema, el Tribunal se inclin a creer que la misma constituye una cuestin

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La Casacin Civil

Los caracteres del procedimiento son los siguientes: la apelacin se produce ante el juez a quo (art. 67) dentro de ios veinte das si guientes a la notificacin de la sentencia (art. 65) ; el presidente del tribunal federal, al cual se transmite la apelacin por el juez a quo dentro de los diez das siguientes a la presentacin (art. 68), examina si la apelacin es procesalmente admisible (art. 71) y en caso afir mativo el procedimiento contradictorio se desarrolla por escrito y sin publicidad cuando la controversia se halle comprendida por razn del valor entre los lmites de 2000 y de 4000 francos( art. 71, prrafo 3; art. 73), y oral y pblicamente cuando supera el valor de 4000 francos (art. 71, prrafo 2); el tribunal federal, dentro de los lmites ya iii dicados, decide en cuanto al mrito, a menos que considere necesaria una integracin de la instructoria, pues en este caso remite la causa al tribunal cantonal (art. 82), el cual debe poner como base de la nueva decisin la decisin jurdica que di motivo al rinvio (art. 84) El instituto del recurso o apelacin al Tribunal federal responde, como la Casacin francesa y como la Revisin germnica, a un inters diverso de aquel en razn del cual se han institudo los tribunales can tonales: en efecto, al lado del objeto meramente jurisdiccional, trata de impedir que las diversas concepciones jurdicas Predominantes cii Cantones de diferente nacionalidad produzcan una diversidad en la in terpretacin del derecho comn a la Federacin, con dao de la misma unidad del Estado federal: se trata, por tanto, de un instituto que, sin preoduparse de la interpretacin jurisprudencial de las normas limi tadas a Cantones singulares sirve para mantener uniforme la inter
,

de derecho, en cuanto trata de establecer el alcance jurdico de una declaracin de voluntad. El proyecto de IIAFNEa de 1889, recogido en WEISS, pgs. 366 y sigs., expresamente estableca en su art. 57, que el Tribunal federal poda entrar en la decisin de hecho cuando se trate de la interpretacin de declaraciones de voluntad; y el Tribunal federal, en sus observaciones a este proyeto (reco gidas en WEISS, pgs. 422 y sigs.), no slo se mostraba favorable a esta extensin del examen a la interpretacin de los negocios jurdicos, sino que peda ms: que el Tribunal federal pudiese examinar la cuestin de hecho en todos aquellos casos en que la declaracin de certeza cantonal de les hechos se basa solamente en razonamientos lgicos generales y no sobre la apreciacin de una especial de ducin de prueba procesal: de este modo se extenda el remedio tambin a la violacin de mximas de experiencia cometidas en la cuestin de hecho. Acerca de las mximas de experiencia en el derecho suizo, vase WEIs5, pgs. 249, 268 y 280; sobre los hechos notorios la., 248, 268. 33. Vase, acerca del procedimiento, WEISS, pgs. 140 y sigs. 34. As como en el derecho germnico se habla de normas revi.sibles y de normas no revisibieg (vase, anteriormente, n. 216), en el derecho suizo se distin guen con ocasin de la apelacin normas federales de normas cantonales (vase

El sistema de la Casacin en su forma derivada pretacin de aquellas normas que estn en vigor en toda la Federacin, constituyendo as, por encima de la diversidad de legislaciones nece sariamente derivada en algunas materias del fraccionamiento canto nal, una especie de armazn jurdico que en algunas otras materias conduce a la unidad de la jurisprudencia de los Cantones singulares.

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240. d) FINLANDIA (Proyecto de reforma). Mientras el pro ceso vigente en Finlandia reposa sobre fundamentos que no han varia do desde hace ms de un siglo (vase, ms adelante, u. 241), que no contemplan ningn instituto comparable a la Casacin o a sus deriva dos, en un proyecto de reforma del proceso civil y del ordenamiento judicial presentado en 1901, encuentra adoptado un sistema de me se dios de impugnacin muy semejante al de las leyes gerninicas-austra cas, que comprende como remedio contra las sentencias de apelacin un recurso de revisin a la Suprema Corte de Justicia, cuyos motivos son los mismos previstos por el 503 del CPO austraco
.

WEISS, pgs. 12 y sigs). Esta distincin es en ambos casos la consecuencia del sistema constitucional federativo. 35. El Tribunal federal se limita a las cuestiones de derecho civil sustancial; no contribuye a unificar la interpretacin del derecho procesal (WEIsS, pgs. 4 y sigs.): para las cuestiones de derecho procesal se haba propuesto durante los trabajos preparatorios una reclamacin especial, que despus no fu aprobada (vase Wziss, pg. 9). 36. Vase GRNDAL, en Z., XXXI, pg. 447.

CAPITULO

XXVIII

LEGISLACIONES QUE NO ACEPTAN EL SISTEMA DE LA CASACION NI EN SU FORMA ORIGINARIA NI EN LA DERIVADA

SUMARIO 243.

241. Dinamarca, Suecia, Noruega, Finlandia. Estados [luidos de Amrica. 244. Otros 245. Conclusiones del Ttulo VII.

242. Inglaterra. . Estados americanos.

241. a) DINAMARCA, SUECIA, NORUEGA, FINLANDIA. Las legis laciones de estos Estados, en gran parte anticuadas y no modificadas, presentan en el vrtice de la jerarqua judicial un rgano supremo que es una expresin del poder soberano, considerado como fuente origina ria de la jurisdiccin; paralelamente se tiene en el derecho procesal una reclamacin a este rgano supremo, que no tiene nada que ver con la Casacin, pero que presenta grandes analogas con la supplicatio del derecho comn. En Dinamarca existe, en Copenhague, una Suprema Corte, que acumula funciones de segunda instancia en cuanto a las sentencias ema nadas de los tribunalcs ciudadanos y de tercera instancia en cuanto a las sentencias emanadas de los tribunales rurales 1; manifestaciones de una distincin entre cuestin de derecho y cuestin de hecho en tercera instancia se apreciaron en un proyecto de reforma de 1868 2; pero en los proyectos de reforma ms recientes, del 1892 en adelante, esta dis tincin ha sido absolutamente abandonada En Suecia existe, en Estocolmo, una Suprema Corte, que se form histricamente para decidir sobre las splicas de revisin presentadas al soberano en ltima instancia, y que conserva todava hoy los carac teres de una jurisdiccin real, en cuanto el rey puede asumir la presi dencia de la misma con doble voto, y las decisiones se publican con su sello 4; esta Corte Suprema, compuesta de dos secciones, tiene funcin
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1. Vase HARRA5OwsKY, Rechsmittel, pgs. 171 y sigs.; Lasna unU LOEWEN. FELD, vol. II, pg. 797; ANDERsEN, en Z., XXXII, 561. 2. Vase IIARRASOWSKY,pgs. 180-181. 3. ANDERSEN, en Z., XXXII, pgs. 575 y sigs.; ID., en Z., XXXVII, 347. La ley sobre la reforma del ordenamiento judicial (Lov orn Rettens pleje) del 26 de marzo de 1909 deja intactas las reglas relativas a la Corte suprema; vase el trabajo de Hisr, en Annuaire, 1910, 390. 4. HARRASOWSKY, pg. 189; LEsKE-LOEWENFELD,II, 463.

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PIERO CALAMANDREI

La Casacin Civil

de tercera instancia que ejercita en virtud de presentacin contra las sentencias de apelacin de una demanda de revisin A garantizar la uniformidad de jurisprudencia de las dos secciones sobre cuestiones de derecho, contribuye en casos dudosos la reunin de las dos secciones en deliberacin plenaria 6 Tambin en Noruega funciona, en Cristiana, una Corte Suprema (Hoesteret), con funcin de tercera instancia y con reglas no muy di versas de las del derecho dans En Finlandia, a base de los principios del Cdigo de 1734, fun cionaba antes de la revolucin rusa como suprema Corte la seccin de justicia del Senado Imperial con sede en Helsingford: tambin la misma era un rgano de jurisdiccin real, con funcin de tercera ins tancia (en cuanto al proyecto de reforma de 1901,vase, anterior mente, n. 240) 8
. .

242. b) INGLATERRA. Se ha visto oportunamente (en el n. 145), que alguno ha querido encontrar el origen primero del recurso de ca sacin francs en el instituto ingls de la apelacin a la Cmara de los Lores; y se ha tratado de demostrar que esta pretendida deriva cin no tiene fundamento en la realidad. Tambin en algn escritor muy reciente se encuentra afirmado, si no este nexo de filiacin hist rica, una perfecta analoga funcional de los dos institutos: esto deriva de haber tenido en cuenta semejanzas meramente exteriores, sin indagar ms a fondo sobre las diversidades esenciales de origen y de objeto. Para comprender bien la naturaleza de la appeal to tite House of Lords, es preciso tener presentes los siguientes caracteres particulares del derecho ingls. Ante todo, ha de considerarse que en el proceso ingls la distin cin entre cuestin de derecho y cuestin de hecho no va ligada, como oourre en el proceso francs o en el proceso germnico, nicamente a un especial medio de impugnacin, sino que se encuentra formulada en

5. HARRASOWSKY, pgs. 193-94; LESKE-LOEWENFELD, cit., pg. 477. 6. Reglamento de 21 de abril de 1876, concerniente a las atribuciones de las Cmaras reunidas de la Corte Suprema, en Annunire, 1877, pg. 621; Ley de 26 de marzo de 1897 (Ana., 1898, 711); ley de 20 de junio de 1905 (Ana., 1906, 479). 7. ITARRASOWSRY, pgs. 185-186. En el Annuaire se encuentran recogidas varias leyes sobre la organizacin de la Hoinsteret noruega: 21 de marzo de 1883, 22 de mayo de 1885, 22 de julio de 1886, 31 de mayo de 1890, 4 de febrero de 1905: vase Ana., 1884, 668; 1886, 505; 1887, 585; 1891, 672; 1906, 505. 8. LESKE-LOEWENFELD, vol. II, pg. 517; GRDAHL, en Z., XXXI, pg. 435.

Legislaciones que no aceptan el sistema ele la Casacin

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la prctica con mucha ms frecuencia desde los juicios de primera ins tancia, en todos aquellos casos en que la intervencin de los jurados en un proceso civil hace revivir la distincin en la divisin de funcio nes entre jurado y juez; y aun cuando hoy en da la institucin del jurado en el proceso civil va perdiendo terreno en Inglaterra, son toda va profundamente sensibles en todo el derecho procesal ingls los efectos de su amplia aplicacin pasada Esta distincin fundamental se manifiesta tambin en el sistema de los medios de impugnacin, los cuales, comprendidos todos bajo el nombre genrico de ap peal o, tiene reglas y significado profundamente diversos segn que conduzcan a un nuevo examen en derecho y en he cho 11, o bien solamente al examen de la cuestin de derecho ante un juez superior por un error in law en el mrito de la causa 12, o traten por el contrario de hacer valer ante el juez superior o bien ante el mismo juez que eman la sentencia algn motivo de nulidad procesal que no aparece del protocolo (error in fact), o alguna irregularidad ocurrida en el procedimiento instructorio ante los jurados (motion for a new trial) La distincin entre cuestin de derecho y cuestin de hecho, que informa de un modo caracterstico todo el proceso ingls, aparece tam bin en el instituto singular que es el procedimiento de statement of a special case, por el cual un juez que en la decisin de una causa se encuentra ante una cuestin de derecho difcil, puede, de oficio o a pe ticin de parte, pedir la resolucin del punto dudoso a una autoridad judicial superior y suspender la decisin del caso prctico hasta tanto que haya sido resuelta por el juez superior interpelado la cuestin ju rdica que se le ha propuesto 14 Se debe finalmente tener presente que todo el derecho ingls tiene profundas races en el sistema de la obligatoriedad de los precedentes
. .

9. Vase SAarATTI, Processo civile inglese, pgs. 137 y 155; ArncEs, Grundlinien, pg. 96. 10. TIRNTI, La giu.stizia in lnghilterra, pg. 169; SARFATTI, Pr. civ. in glese, pg. 158; PETRaS, Englische brgerliche Streitverfahren, pg. 36. 11. GERLAND, Englische Gerichtsverfassung, pg. 568. 12. HARRASOWSKY, Rechtnmittel, pgs. 77 y 80; RiTTIMANN, Englisohe Civil Process, 421, pgs. 220 y sigs. 13. RTTIMANN, 1. e.; HAREASOWSRY, pgs. 83-84; GERLANO, 568. 14. HARRASOWSKY, pg. 77; ADICKES, cit., pgs. 97 y pg. 110, quien sos
tiene la oportunidad en contra: WACII, de introducir este instituto

Grnndfragen

cit., pgs.

12-13;

tambin en el proceso germnico; GERLANO, cit., pgs. 753-754.

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Piuao CALAMANDREI

La Casacin Civil

judiciales15, en virtud del cual las decisiones de cuestiones de derecho pronunciadas por una corte juzgadora tienen inmediatamente fuerza obligatoria para los casos similares que surjan en el futuro ante la misma corte o ante los jueces inferiores (stare decisis) : de suerte que la funcin jurdica de la jurisprudencia en el derecho ingls (en el cual, bien se reconozca al juez un verdadero poder legislativo, bien se aprecie en l el poder de encontrar oficialmente y de un modo retroac tivo principios ya aceptados por la costumbre, se suele decir que judge made law 16) es bien diversa de la no obligatoria auctoritas rerum similiter ivdicatarum, que los precedentes judiciales tienen, de hecho pero no de derecho, en nuestro sistema jurdico. Con estas premisas es fcil demostrar que la jurisdiccin civil de la House of Lords inglesa no tiene nada que ver con la de la Corte de casacin francesa 17 Observa justamente PETERS 18 que la funcin judicial de la Cmara de los Lores deriva del concepto de que toda jurisdiccin tiene su origen en el seor y que contra toda decisin de los jueces inferiores se puede recurrir al soberano que, en su consejo, constituye el supremo juez del Estado: ste es el origen general de los tribunales supremos en los Estados monrquicos, y tambin en Inglaterra la Cmara de los Lores constituye el rgano colocado en el vrtice de la jerarqua judicial, 110 en cuanto la misma tiene funciones legislativas, sino en cuanto histricamente era el greit coun cii del soberano Si en Francia el Tribunal de cassation ha sido originariamente (vase, anteriormente, n. 152) una filiacin del poder legislativo pre ocupado de defenderse de las temidas usurpaciones del poder judi
15. Vase un agudo anlisis de este sistema en CAMMEO, Pretesa e! ficacia vincolante deile decisioni degli organi di giustizia arn-m. ja casi simili (en E. d. pubb., 1911, II, 541) ; y literatura inglesa en notas. 16. TIRANTI, Giustizia, eit., pg. 190; SARFATTI, Saiia atilit dello studio del diriito privato ingiese in Italia, u. 15; y ms ampliamente PERsIco (Clemente), Introdvzione alio studio del diritto privato inqiese, pg. 155, ns. 12, 13, 18 y 19. Vase tambin ADICKES, Gruadiinien, pgs. 101, nota 1; SCHTJSTER, Brgerlichs liecht sp! lege in England, XXV. 17. Sobre la appeal a la Cmara de los Lores, vase DENISON-SCOTT, Pratice and procedure of ihe house of Lords; TIRANFI, Giustizia, cit., u. 50; SAItFATTI, Processo civile ingiese, col. 159-160; Loris, Notice, traduction et notes sobre la ley de 11 de agosto de 1876 relativa a la jurisdiccin de apelacin de la Cmara de los Lores en Annuaire, 1877, 16; DE FRANQIJEVILLE, Le systirne judiciaire de la Grande Bretagne, vol. 1, 118; PETER5, Eng. brg. Streitverf., cit., pgs. 4045; ADICKES, cit., pg. 53; GERLAND, cit., pgs. 577-589. 18. Obra cit., pg. 41. 19. BR0DIE-INNEs, Coniparative principies, pg. 92.

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cial, en Inglaterra la funcin legislativa de la Cmara de los Lores no ha tenido ni siquiera histricamente nada que ver con la funcin judicial asumida por sta 20, y nunca la jurisdiccin de apelacin de la Cmara de los Lores ha tenido el carcter de una garanta de la divisin de los poderes. Prueba de ello es la frmula con que el re currente que quiere presentar una apelacin a la Cmara de los Lo res, suplica humildemente ver ante Su Majestad el rey en su corte de Parlamento la causa, de acuerdo con la tradiccin y a lo que est prescrito por el art. 4 de la appellate jurisdiction act, de 11 de agosto de 1786, texto fundamental de la organizacin judicial actual de la Cmara de los Lores 21 La jurisdiccin civil de la Cmara de los Lores estuvo en peli gro de ser totalmente suprimida en 1873, por un movimiento legisla tivo de reforma 22, que simplific el ordenamiento judicial ingls. An tes de esta reforma la jurisdiccin de la Cmara Alta, que nominalmente ejerca el poder judicial en ltima instancia sobre los tres Reinos, haba poco a poco perdido gran parte de su importancia: se haba dejado de convocar regularmente un comit de jueces aseso res, que antiguamente asista a las decisiones judiciales, de modo que casi todos los Lores, sintindose incapaces de juzgar sin la asis tencia de tcnicos, haban renunciado a ejercer las funciones juris diccionales, las cuales haban sido confiadas en la prctica a aquellos nicos Lores que antes de ser llamados a la Cmara Alta haban for mado profesionalnielite parte de la administracin de justicia (Law Lords); pero tambin estos Law Lords no eran muy asiduos, y de aqu que por este hecho y por el hecho de que la funcin judicial de la Cmara se ejerca solamente durante las sesiones parlamentarias, las causas ante este supremo organismo se arrastraban a travs de inauditas lentitudes: en 1812, para poner un ejemplo, estaban toda va pendientes controversias presentadas en 1793 23 Durante la re forma de 1873-1874 se consider que el mejor remedio para eliminar estas lentitudes era el de quitar a la Cmara de los Lores toda inge
20. Vase TIRANTI, Giustizia, pg. 184. 21. El artculo indicado (vase LouIS, cit., en Annuaire, 1877, pg. 20) dice: La apelacin deber ser interpuesta por medio de peticin dirigida a la Cmara de los Lores y pidiendo que el negocio sea examinado de nuevo ante la reina en su parlamento, para ser juzgado conforme a las leves y costumbres del reino. Vase, anteriormente, n. 145. 22. TIRANTI, Giustizia, pg. 164. 23. L0UIS, escrito cit., pg. 19. Vase tambin GERLANO, pg. 578.

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refleja en la jurisdiccin en ltima instancia; pero la ya citada ley de 1876 restituy esta ingerencia, si bien confindola a una Cmisin, o sea a un verdadero y propio rgano judicial estable, presidido por el Lord Chancelior, y compuesto, adems de facultativamente por los Law Lords, por los Lords of Appeal in ordinary, funcionarios judi ciales nombrados por el rey, esplndidamente retribudos y, por con siguiente, obligados a tomar parte en las sesiones (art. 5); la misma ley estableci adems que este organismo judicial pudiese funcionar tambin durante los intervalos entre las diversas sesiones parlamen tarias (art. 8). El tribunal organizado de este modo, rgano cole gial, que debe estar compuesto al menos de tres miembros, pero que puede estar formado tambin de ms y an en nmero par 24, no tiene de comn con la Cmara de los Lores ms que el nombre y el lugar de las sesiones. A fin de que goce del prestigio que la Cmara tiene sobre la opinin pblica, se han respetado los nombres; a fin de que lo merezca, se ha modificado lo dems 25 El procedimiento est rodeado de las solemnidades y de las cau telas propias de los antiguos tribunales supremos 26: dentro de un ao a contar del pronunciamiento de la sentencia que se quiere im pugnar, el recurso debe ser presentado al Parliarnent office con fir ma de dos barristers que atestigen su seriedad, y con el depsito de una caucin de doscientas libras esterlinas en efectivo o de qui nientas en ttulos de crditos garantizados; emitido por la Cmara un order of service que invita al demandado a presentar su respues ta, hay un trmino de seis semanas para la presentacin de las me morias y de los documentos, impresos y encuadernados en magnfi cas formas tradicionales, teniendo despus lugar la vista oral de la causa, en la que cada una de las partes est generalmente defendida por dos barristers: un estadio preliminar del juicio tiene lugar ante el llamado Appeai Committee (comisin parlamentaria, formada, al iniciarse las sesiones, por Lores, a los cuales no se exige ningn requi sito especial), que examina el fundamento del recurso y lo transmite al rgano juzgador con un dictamen, que tiene valor meramente consultivo 27
.

24. Vase sobre todos estos puntos GERLAND, 582. 25. Louis, cit., pg. 20. Vase tambin PErERS, cit., pg. 42; GERLAND, pg. 581. 26. Vase ampliamente en PETERS, pgs. 43 y sigs.; SAmATTI, Proc. civ. ingi., col. 159-160. 27. TIRANTI, Giv.slizia, 185; GERLAND, 582-585.

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Por lo general la apelacin a la Cmara de los Lores est moti vada sobre la errnea decisin de la cuestin de derecho, y por con siguiente ordinariamente el procedimiento ante este organismo se man tiene dentro de los lmites de tal cuestin 28; pero esto ocurre no ya porque la appeal to the House of Lords sea, como nuestro recurso de casacin, un medio de impugnacin especial, limitado a las solas cues tiones de derecho, sino porque ya se ha dicho ante el juez supe rior se llevan por lo general en el proceso ingls las impugnaciones ba sadas sobre un error in law 29, mientras que los otros vicios se hacen valer con preferencia ante el juez a quo. Dentro de estos lmites, la Cmara de los Lores puede rechazar el recurso, o bien, acogindolo, sustituir a la. sentencia impugnada una nueva sentencia de mrito, o bien enviar la causa para una ulterior instructoria al juez a quo 30 La appeal a la Cmara de los Lores se utiliza muy raramente al, debido en parte a los ingentes gastos que la misma significa 32; y esto prueba tambin que el instituto no tiene, nada de comn con el recurso de casacin, ya que no est en situacin de ejercer sobre la jurispru dencia el eficaz influjo unificador al que mira la Casacin, y que, po lo dems, difcilmente se conciliara con el sistema, absolutamente propio del derecho ingls, de los precedents obligatorios. No se comprende, despus de esto, que por algn conocedor del derecho ingls se pueda todava repetir que la appeal a la Cmara de los Lores es semejante a nuestro recurso de casacin, y lo mismo que

28. PETERS, pg. 41; TIRANTI, pgs. 184-186; GERLAND, pg. 579. Vase Snow, Aunad Practice (1909), vol. II, pg. 777: The Court will proceed on the facts proved at t.he trial, and will not allow new questions of fact to be raised. 29. Vase especialmente RtiTTIMANN, cit., 422; LEsKE iind L0EwENFELD, vol. 1, pgs. 367-368; GERLAND, 586. 30. TIRANrI, pg. 186; FRANQIJEVILLE, Spstrne jud., 1, pg. 119: La Chambre des Lords. .. peut, son gr, juger en fait et en droit ou trancher seule ment le point de droit et renvoyer la cause une Cour suprieure. Vase tambin GERLAND, pg. 587. Se comprende que en el derecho ingls no se puede producir el fenmeno de una contradiccin de opiniones jurdicas entre la House of Lords y el eventual juez de rinvio, ya que la decisin de la Corte suprema tiene sin ms fuerza de ley para t.odos los jueces inferiores y solamente puede ser derogada por una ley; vase ADICKES, Grundlinien, pg. 101; y GERLAND, pg. 771. 31. En 1906, de 1.451.529 procedimientos de primera instancia, se produ jeron 53 recursos a la Cmara de los Lores; en 1905, de 1.472.633 procedimientos, los recursos fueron 75; en 1907, fueron 71. Vase TIRANTI, obra cit., pg. 28; GERLAND, pg. 580. 32. Parece que en total una appeal a la Cmara de los Lores puede costar hast.a 100.000 liras. Vase Tia&NrI, pg. 186; GERLAND,pg. 580, nota 4.

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ste se halla destinada a mantener la exacta observancia de la ley la realidad es lo contrario, que esta appeal no es otra cosa que un me dio de provocar una ltima instancia ante un tribunal supremo de ori gen real, y que su institucin no responde a otros intereses que no sean los estrictamente jurisdiccionales. 243. e) ESTADOS UNIDOS DE AIlaicA. El ordenamiento judi cial de los Estados Unidos de Amrica est formado, en armona con la constitucin federal, por una doble serie de rganos, esto es, por tribunales pertenecientes a los Estados singulares y por tribunales pertenecientes a la Federacin En el ordenamiento de los Estados federales singulares, construdo en gran parte sobre los principios del derecho judicial ingls, encontramos en el vrtice de la jerarqua ju risdiccional, compuesta de dos y a veces de tres estratificaciones de r ganos juzgadores, un rgano supremo, llamado Court of Appeal o Suprerne Court, ante el cual se abre un ltimo examen de la contro versia en hecho y en derecho, o solamente en derecho (errors) cuando en la cuestin de hecho ha decidido definitivamente un jurado El ordenamiento judicial federal, constitudo por una serie de Cortes de distrito, por encima de las cuales est en cada circuito una Corte de Circuito y una Corte de apelacin de circuito, elimina en la Supreme Gourt of the United States, con sede en Wshington , cuya competencia, establecida por el art. III, see. 1 y 2 de la Constitucin americana puede ser: A) de primer grado (original jurisdiction) en ciertas causas determinadas por razn de la materia (litigios que afectan a los Embajadores, a los ministros plenipotenciarios y a los cnsules, o a aquellos en que es parte un Estado de la Federacin) ; B) de apelacin, pudiendo referirse: a) as a las causas seguidas ante las cortes federales) ; ) como a las causas seguidas ante las cortes de los Estados singulares federados:
.

u.

33. SARFATTJ, Proc. civ. ingi., pg. 160; en contra, 15, que considera la jurisdiccin ejercida por la Cmara
instancia. 34.

MOnTAnA, Con,m., II, de los Lores corno una

tercera anx

HAnaAsowsicy, cit, pgs. 133 y sigs.; NERINX, Lorqanization judiciaire tats-Units, pgs. 7-8; CARLIER, La rp. am iricaine, IV, cap. XIV. 35. NERINX, cap. XVII, y especialmente pg 194-195. 36. NERINX, premire sectiong, pgs. 9-57; BEARD, The Supreme Court and the Constitution; COUNTRYMAN, The Snpreme Court of the Un. St. 37. NERINX, pgs. 32-33; COUNTRYMAN, pgs. 64 y sigs.

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Se puede apelar a la Corte Suprema federal contra las senten cias pronunciadas por Cortes federales cuando el negocio supera la surnma gravarninis de 5000 dlares38 o en las causas en que se trata de la interpretacin o de la aplicacin de la Constitucin de los Es tados Unidos; en las causas en que se discute la constitucionalidad de una ley federal, o bien la validez o la interpretacin de un tratado concludo por los Estados Unidos; finalmente en aquellas en que se pretende que la Constitucin, o una ley de un Estado de la Unin entre en conflicto con la Constitucin federal (vase Judiciary ct 1891, art. 5); Se puede apelar a la Corte Suprema federal contra las senten cias pronunciadas por Cortes supremas de los Estados singulares, siempre que estas sentencias importen una decisin sobre la validez de un tratado o de una ley federal, o sobre un conflicto entre un acto o una ley de un Estado singular y la Constitucin federal (art. 709 de los Revised Statutes of the United States) La posicin jurdica de la Corte Suprema en los Estados Unidos no tiene nada que ver, desde el punto de vista procesal, con la de la Corte de Casacin francesa, bien porque es un rgano de apelacin que juzga en cuanto al derecho y en cuanto al hecho (boih as to law and fact) 40, en cuanto ello est consentido por el sistema del jura do 41, bien porque no se limita a anular, sino que decide sin ms en cuanto al mrito 42; as, pues, aun cuando por el principio de la obliga toriedad de los precedentes judiciales, reconocido tambin en Amri ca , las decisiones de la Corte Suprema tengan fuerza de ley para toda la Federacin y gocen, por consiguiente, de una gran autoridad
,

38. Originariamente la sumnia grataminis era de 2000 dlares, pero fIl elevada a fin de disminuir la enorme acumulacin de causas detenidas ante la Corte suprema (vase en Annuaire, 1877, 734, memoria de MILLET); al mismo objeto, el Judiciary Act del 3 de marzo de 1891 cre6 las Cortes de apelacin de circuito (NERINX, IV, pgs. 60 y sige.; CARLIEn, IV, pgs. 109 y sigs.). 39. NsRINX, pg. 37. 40. Constitucin, art. 3, sec. 2, sub. 2; COUNTRYMAN, pg. 78, 41. Vase NEiuNx, pg. 35. 42. Vase el texto del citado art. 709 ea NERINX, pg. 37. 43. Vase HARTMANN, Strafrechtspflege ja Amerika, pg. 47; NEEINX, p gina 384. 44. A esta autoridad se refiere la disposicin contenida en el Jud. Act. del 1891, por la cual tambin en las causas que no alcancen la suinma gravaminis de 5000 dlares puede ir la decisin a la Corte suprema cuando la misma Corte de apelacin de circuito desea conocer la opinin de la Corte Suprema sobre

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La Casacin Civil

no se puede decir que la Corte Suprema haya tenido nunca, no slo en la intencin de los fundadores sino tampoco en su funcionamiento prctico, el efecto de unificar la jurisprudencia, cuya catica diversi dad constituye uno de los ms singulares caracteres de la vida judicial norteamericana Una razn de analoga entre la Corte de Casacin y la Corte Su prema de los Estados Unidos se puede encontrar, sin embargo, desde el punto de vista poltico ms que desde el judicial, al considerar la espe cial funcin de control de la constitucionalidad de las leyes que repre senta la prerrogativa ms caracterstica de este instituto. Puesto que el art. VI, 2 de la Constitucin norteamericana establece que los jueces de cada Estado federado deben respetar la Constitucin y las leyes de los Estados votadas de conformidad con ella. no obstante cualquier disposicin contraria en la Constitucin o en las leyes de un Estado singular , se deduce de ello que los jueces tienen el poder de negar observancia en sus sentencias a todas las disposiciones, ema nadas de los rganos legislativos federales o de los de un Estado singu lar, que parezcan inconciliables con la Constitucin federal; y siendo la Corte Suprema de Wshington el rgano en el cual este poder se resume y se centraliza, la misma, bajo la apariencia de una funcin puramente judicial, ejerce, en realidad, una importantsima funcin de naturaleza constitucional, en cuanto, al juzgar, con ocasin de una controversia singular, si una disposicin emanada de los rganos legis lativos se concilia con la Constitucin y tiene, por consiguiente, fuer za de ley, puede sustancialmente invalidar tambin en abstracto para el futuro, en virtud de la obligatoriedad del precedente judicial, la disposicin misma La Corte Suprema responde, pues, en el ordenamiento poltico de los Estados Unidos, a un inters que se sale de la rbita del objeto puramente jurisdiccional, de la misma manera que un inters diverso del jurisdiecional ha hecho surgir en el ordenamiento francs la Gour de cassation; pero no se dice con esto que la finalidades extrajurisdie
. . .

un punto de derecho muy discutido: vase NERINX, pg. 36, nota 1; y An nuaire, 1877, pg. 734 cit. 45. Vase el interesante cuadro que hace de ella Nzaiux, en el cap. XXVII de su volumen; CARLIER, IV, cap. XXXII. 46. NERINX, pg. 40; CARLIER, IV, cap. XVII. 47. Vase el cap. IV de NERINX, y, adems de los escritos citados de BEAan y COUNTRYMAN, vase SHERMANN,en los escritos en honor de G. P. CmaoI, II, 183.

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cionales, a las cuales responden en los dos Estados los dos supremos rganos judiciales, sean idnticas: ya que mientras la Corte de Casa cin ha surgido como un rgano de nomofilaquia, destinado a contro lar que el poder judicial no invada el campo del poder legislativo, la Corte Suprema de los Estados Unidos es un rgano de defensa de la autoridad federal contra las tendencias particularistas de los Esta dos singulares, el custodio fiel de la Constitucin, the living voice of the Constitution , contra las amenazas de los rganos legislativos que intentasen salirse de la rbita de sus poderes constitucionales. 244. d) OTROS ESTADOS AMERICANOS. El escaso inters cien tfico de las leyes procesales de los Estados del Centro y de Sud Am rica, la frecuencia con que se renuevan en los mismos los ordenamien tos constitucionales y, como consecuencia, los principios sobre los cua les se basa la administracin de la justicia, la dificultad para procu rarse los textos legislativos sobre el proceso civil, con frecuencia mal sistematizados y fragmentarios, aconsejan no hacer una detallada resea de todas las legislaciones. Se puede decir, en general, que en los ordenamientos judiciales de las Repblicas americanas el sistema de la Casacin no est aceptado, o se acepta slo de nombre, sin que llegue a comprenderse su alcance ca racterstico. En los Estados ordenados a base del principio federalstico se encuentra muchas veces un sistema judicial que reproduce en las l neas fundamentales el de los Estados Unidos y que culmina en una Corte suprema federal, con funciones de control constitucional: as ocurre en la Repblica Argentina y en el Brasil 50 Otras veces el rgano judicial supremo es una corte de tercera instancia, que funciona si guiendo las anticuadas normas del proceso espaol y portugus del siglo XVIII; y aun en aquellas legislaciones que a este rgano judicial supremo le dan el nombre de Corte de casacin, el instituto resulta

48. NERINX, 41. 49. Vase IIARRASOWSXY,pg. 155; ley de 8 de enero de 1902, en An nuaire, 1902, pg. 656. 50. Bajo el Imperio se haba propuesto la institucin de una Corte ae casacin nica (proyecto de 29 de enero de 1879, en Annuaire, 1880, pg. 914), pero despus, bajo el rgimen republicano federal, se adopt una Corte Suprema, semejante a la de los Estados Unidos: Deer. de 11 de octubre de 1890, en Annuaire, 1891, 912. Es notable en el Brasil el principio de que la nulidad de las sentencias se hacen valer en los trminos de la prescripcin ordinaria, sea por medio de excepcin, sea por medio de accin declarativa: entre los motivos de nulidad se comprende el caso de noioria niuticia. Vase DOuREM, en Aa nuaire, 1879, pg. 915. Vase tambin IIARRASOWSKY, pg. 169.

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profundamente desnaturalizado, hacindolo servir, ms bien que para la unificacin de la interpretacin jurisprudencial, para los mismos fines para los que serva la querella de nulidad del derecho comn 245. Esta rpida resea es suficiente para concluir que el ins tituto francs de la Casacin ha ejercido un influjo decisivo sobre la mayor parte de las legislaciones procesales contemporneas europeas. Un primer grupo el ms numeroso de las leyes judiciales acepta el sistema de la Casacin no slo en la idea fundamental que lo informa, sino tambin en las modalidades prcticas de ejercicio construdas por el derecho francs (y siempre, se comprende, en la forma derivada de rgano judicial en tutela de la uniformidad de la jurisprudencia, no ya en la forma primitiva de rgano ejecutivo de control de la separacin de los poderes) 52: las pocas innovaciones que en cuanto a alguna de tales modalidades se encuentran introducidas por los Cdigos, especialmente por los de los pequeos Estados, tratan nicamente, sin alterar la naturaleza del instituto, de simplificar su procedimiento, all donde el escaso nmero de recursos derivado del limitado territorio hace suprfluas las cautelas dirigidas a impedir una excesiva acumulacin de asuntos, o el exiguo nmero de los r ganos de apelacin hace materialmente imposible el rinvio: tales mo dificaciones consisten, casi siempre, en la abolicin del procedimiento preliminar ante la Chambre des requtes, o en atribuir al rgano de casacin la facultad de juzgar en cuanto al mrito. Un segundo grupo de leyes judiciales ms recientes y que res ponden mejor a las ltimas elaboraciones cientficas aun sin acep tar las modalidades prcticas con que el instituto naci en Francia, acepta de ellas, por influencia del CPO germnico, el principio funda mental, que es el de un rgano judicial supremo con competencia limi tada a las solas cuestiones de derecho, al objeto de unificar la interpre

51. Vase en cuanto a Chile Annuaire, 1829, 986; 1890, 980; 1903, 741; en cuanto a Colombia, Annuaire, 1887, 891; 1888, 449; 1889, 979, y por ltimo ley de 18 de noviembre de 1910, sobre el procedimiento del recurso de casacin, en Annuaire, 1911, 660; en cuanto a Costa Rica, HARRASOWSKY, 154, y An nuaire, 1887, 873; 1888, 943; en cuanto a Venezuela, ley de 9 de mayo de 1894, en Annuaire, 1895, 971; Cd. de 18 de agosto de 1905, en Annuaire, 1906, 690. En Uruguay el Cdigo de proc. civil de 1878 admite la tercera instancia (arta. 742-745) y un recurso extraordinario de nulidad notoria contra las sensentencias ya no apelables (arts. 677 y sigs.). 52. Vase todo lo que ha dicho muy bien sobre este punto HARnASOWSaY, pgs. 521.

Legislaciones que no aceptan el sistema de la Casacin

293

tacin juris prudencial de las normas jurdicas (vase, ms adelante, n. 279). El predominio de la idea de la Casacin en las legislaciones pro cesales contemporneas se produce as en dos momentos: primero, a travs de aquel movimiento poltico de estricta imitacin del modelo francs, del cual nacieron, durante todo el siglo XIX, gran parte de los cdigos europeos: ms tarde, a travs del movimiento cientfico que en los ltimos decenios del mismo siglo condujo al nacimiento del CPO germnico y a las leyes judiciales de otros estados que lo han tomado como modelo. Del influjo de la Casacin han quedado inmunes dos grupos de legislaciones procesales: el grupo de las legislaciones anglo-americanas, construdas a base de principios exclusivos de ellas, y el grupo de las legislaciones especialmente de Sud Amrica que han conservado sistemas tradicionales del derecho comn espaol y portugus.

TITULO

OCTAVO

LA CASACION EN EL DERECHO ITALIANO

LITERATURA

(*)

A. A., Mann ale del regolamento generale del processo civile aus triaco (Milano, 1842) ; A. B., Sul progetto della tersa istanza (Gazz. Trib., Milano, 1861, 155) ; ALLARD, Esame critico del Codice di proc. civ. del Regno dItaiia (Trad. TRI0LI, Livorno, 1871); AMELLO (D), Nuove disposizione intorno allordine e alla forma dei giudizi (en 11. d. co., 1908, 1, 370) ; AN0NIMO, Manuale del giureconsulto (Firenze, 1853), vol. 1, voz Cassazione; ARR, Sul magistrato di caesazione (To_ nno, 1848); BALDASSERONI, Leopoldo II Granduca di Toscana e i suoi terapi (Firenze, 1871); BANDI, (Sobre la tercera instancia), (en Legge, 6 de mayo de 1861) ; BETTINI, Giurisprudenza degli Stati Sardi, Prefazione (Tormo, 1849) ; B0sELLINI, Intorno al cessato Tri bunale supremo di revisione di 7dena (Gazz. trib., Milano, 1861, 773); CABERLOTTO, Cassazione e Corte di cass. civile, citado; CALENDA ni TAVANI, La Corte di cass. di Napoli (Napoli, 1890); CAPONE, Dis corso sulla storia delie leggi patrie, cit.; CASTELLI, Le disposizioni del regolam. generale del pr. austr. (Milano, 1902); Crn0vENDA, Lo stato attuale del processo civile in Italia e it prog. Orlando di riforme pro oessuali (en Nuovi Saggi, 111 y sigs.); Principii, 3a ed., pgs. 428432, 87; CIRcOLO GIURIDICO DI PALERMO, Studio per un pro getto &i costituzione della suprema magistratura (Palermo, 1892) ; CONzO, In torno alla cosa irrevocabilmente giudicata, cit.; DEFERRAItI, Discorso i
() No pretendo hacer aqu una resea general y completa de la literatura jurdica italiana sobre el terna: me limito a citar los trabajos, efectivamente uti lizados en el texto, en los que est preferentemente tratado el desarrollo histrico del instituto en Italia, de la Revolucin francesa en adelante. Por tanto, quedan excluidos de esta relacin los escritos de carcter exegtico y terico, y, entre aquellos relativos a la reforma, se citan solamente los ms notables y los del perodo de la unificacin, que testimonian las tendencias de la misma. La biblio grafa completa, en cuanto a estas materias, se dar en la Parte de este estudio dedicada a la Teora (vase, especialmente, vol. II, cap. XIII); se excluyen igualmente de esta relacin sumaria las indicaciones relativas a los trabajos parlamentarios.

298 riaperiura

PlEno CALAMANDREI

La Casacin Civil

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La Casacin en el Derecko italiano servazioni teorico-pratiche (Firenze, 1833) ; SALA, Osservazioni criti che sulla istituzioni del Tribunale di cassazione (Mon. trib. Mil., 1860, 889 y sigs.; y 1861, 569) ; SANDONNINI, uii attuazione dei nuo vi Codici civili nelle provincie dellErnilia (Mont. trib. Mii., 1861, 174); Defla Corte di cass. e dci tribunali di terza istainza (id., 1861, 849 y sigs.); SPINELLI, OsservaziOni sui diversi sistemi di riforma della cassazione (Napoli, 1835) ; STOLFI, La riforma della Corte di cass. (Giur. it., 1912, 200) ; cit.; La riforma giudiziaria e la Corte di cass. (Riv. dir. pubblico, VI, 485) ; VENZI, Cassazione, oit.; Vico, Principii di scienza nuova, lib. IV; ZOBI, Storia, cit., vol. IV.

299

CAPITULO XXIX

LA

CASACION EN ITALIA

HASTA LA

RESTAURACION

SUMARIO
TORI

246. La Casacin no tiene precedentes doctrinales en Italia: Mulu 247. Introduccin del ordenamiento francs en Ita lia. 248. Piamonte. 249. Repblica Cisalpina. Repblica (despus Reino) italiana. 250. Venecia. 251. Repblica Liguria. 252. Toscana. 253. Repblica (despus Principado) de Lucca. 254. Repblica roma na. 255. Repblica partenopea (despus Reino de Npoles). 256. Re sultados.

FXLANOIE1cE.

246.El siglo XVIII, aun cuando haba sealado, tambin para los Estados italianos, un perodo de reformas a las cuales no qued cerrado ni siquiera el campo judicial 1, no produjo en Italia, antes de la Revo lucin francesa, ningn instituto que pueda ni remotamente compararse con el Tribunal de cassation. Se adverta tambin en Italia, en propor cin no inferior a lo que ocurra en Francia, los perjuicios que bajo el ancien rgime haban sido producidos por la multiformidad de la ju risprudencia y por la falta de un sistema claro y homogneo de derecho positivo, que hiciese menos difcil y menos dudosa a los jueces la aplicacin de la norma abstracta a los casos concretos; pero los escri tores italianos, aun poniendo de relieve tales inconvenientes, no suge ran remedios semejantes, en algn modo, a la Casacin francesa. Mu EAT0RI, en su clebre escrito Dei difetti della giurisprudenza, describa eficazmente, desde 1743, la complicada falta de certeza a que haba sido reducido en la prctica italiana el derecho objetivo por la dispa ridad de las opiniones de los Doctores y ms por la de los fallos; pero, contra este estado de desorden, no saba sugerir otro remedio que la intervencin del legislador para resolver los puntos dudosos: alguna reforma se podra producir verdaderamente en la jurisprudencia deci diendo los principales puntos en ella controvertidos 2 y, en otro lu gar, el mismo MTJRATORI lamentaba que, en medio de esta catica diver sidad de la jurisprudencia, los jueces, con el pretexto de la equidad,
1. Vase MENESTRINA, Ii Codice WACH, II vol.), n. 1. 2. Dei difefli della giurisprudenza giudiziario (Napoli, barbacoviano (en Featschrift

por

1743), cap. XI.

302

PlEno CALAMANDREI

La Casacin Civil

se consideraran superiores a la ley; pues, al ocurrir as, aada, los jueces se atribuirn una autoridad que est reservada exclusivamente al Prncipe, esto es, la de hacer y deshacer las leyes Este pensamiento se encuentra aclarado y desarrollado en los es critos de FILANGIERI, el cual, en 1774, cuando el Ministro TANUCCI die t la ley sobre administracin de la justicia, que proscriba del campo judicial la autoridad de los Doctores, y prohiba a los jueces toda interpretacin de ley que no fuese literal o analgica (vase, anterior mente, u. 94 en nota), se alz virilmente para defender la reforma con tra la patente hostilidad con que la haban acogido los jueces y los abogados, y para explicar los principios sobre los cuales se basaba la reforma misma Pero si en esta ocasin hizo un magistral comentario a aquellos conceptos de nomofilaquia, los cuales deban ser en Francia el punto de partida de la Casacin no dedujo de los mismos la nece sidad de instituir un supremo tribunal regulador del derecho; y concibi solamente, para poner remedio a la multiplicidad de leyes que habra sido la consecuencia de la intervencin interpretativa del legislador en todas las cuestiones dudosas, un rgano censor de leyes, puesto al lado del legislador, que tuviese el cometido de suplir al defecto de las leyes, hacindolas aplicables a aquellos casos que el legislador no ha previsto, y de hacer ver al legislador cules son las que deberan ser derogadas, por haber llegado a ser intiles o perniciosas, por las nece sarias alternativas de las cosas humanas un rgano semejante se encuentra proyectado, bajo el mismo nombre, en la Scienza della legisla
. . ,

3.

Id. d., pg. lid.

4. Riflessioni politiche sullvltin,a legge del Sovrano, che riguarda la Ri forma dellarnrnjnjstrazjone della Ginstizia (Napoli, 1774). Tengo a la vista el texto en la edicin de la Scienza della Legislazione e gli opuscoli scelti di G. E., Capolago, 1835, vol. V, pg. 311. Vase MENESTRINA, escrito cit., pg. 3 de la edicin separada. 5. Vase: Parte 1, 1: Es necesario, pues, quitar a los magistrados todo lo que los hace superiore sa las leyes. Ile aqu el fin de esta ley. . ., etc.. IV: La uniformidad y la iguadad son los caracteres ms interesantes de las leyes. . etc.. VI: Conocimento del hecho, aplicacin literar de la ley, a esto se reducen todos los deberes de un juez. Parte II, 1: En las causas en las que la controversia nace del hecho, el magistrado puede ocultar su injusticia, alterando o desfigurando el hecho mismo. Pero en las que dependen absolutamente del Se recho, o la ley habla claro, y entonces el magistrado no puede alterarla, o la ley es oscura hasta el punto de que la ambigedad del sentido dara lugar al arbitrio, y entonces, debindose recurrir a la autoridad suprema, el magistrado no puede hacer otra cosa que deducir la sentencia de la expresa interpretacin que de ella da el soberano (vase el pasaje de CICERN, transcrito anteriormente, n. 16), etc. 6. Id. id., parte II, III.

La Casacin en Italia hasta la Restauracin zione Intil es buscar, pues, como alguno ha hecho, sin embargo, la primera idea de la Casacin en MACHIAVELLI o en Vico
. .

303

247. El Tribunal de cassation, aun respondiendo a necesidades sentidas tambin en Italia, representaba, pues, en los Estados italianos del final del siglo XVIII, un instituto absolutamente nuevo: se haban quedado ya muy atrs aquellas espordicas instituciones que en los ordenamientos municipales haban nacido para defender la ley contra las transgresiones de los jueces (vase, anteriormente, n. 80) ; y extraas a los ordenamientos judiciales de los Estados italianos eran aquellas premisas tericas de las cuales la Asamblea Nacional haba derivado el instituto de la Casacin. La Revolucin francesa, a medida que las tierras italianas fueron atradas a su rbita, les transfiri inmediatamente sus leyes, de suerte que cada Estado tuvo de repente su constitucin, reproduccin del modelo de Francia: as tuvo vida, en cada uno de los ncleos constitu cionales, un rgano de Casacin, copia fiel del Tribunal residente en Pars, el cual, como todas las creaciones revolucionarias que tuvieron en Italia improvisada y efmera existencia, no deriv de tradiciones na cionales de nuestro derecho, sino de improvisadas imposiciones de con eepcones extranjeras. El instituto constitucional del Tribunal de casacin y el correspondiente instituto procesal del recurso de casacin, no encontraron, pues, en la conciencia jurdica italiana, precedentes di rectos e inmediatos; pero encontraron en ella la tradicin ya secular de institutos que tenan con l alguna analoga extrnseca, esto es, en el ordenamiento judicial el sistema de la Tercera instancia (anteriormente, n. 87) y en el derecho procesal la qucrella de nulidad (anteriormente, n. 68). Como ya se ha visto en cuanto a Germania (en el n. 203), as tambin en Italia la tradicin jurdica del derecho comn deba reac cionar sobre las instituciones francesas; pero tal reaccin, en virtud de

7. Libro 1, cap. VIII: De la necesidad de un censor de las leyes y de los deberes de esta nueva magistratura. Confrntese cuanto se ha dicho anterior mente, n. 204, sobre la Gesetzgebungscommission en Prusia. 8. R0sMINI, Del sistema di cassazione, Gazz. Trib., de Miln, 1861, p ginas 49 y sigs. Los pasajes a los cuales se querra hacer remontar la idea de la casacin son: MACHIAVELLI, Discorsi copra la prinva Deca di T. Livio, Libro III, cap. 1, tithlado: Si se dujere que una secta o una repblica viva largamente, es necesario reconducirla a menudo a su origen, en el que se cita como un ejemplo de reino que vive bajo las leyes Francia, donde de las leyes y rdenes son mantenedores los parlamentos, y principalmente el de Pars. . . etc.; Vico, Principii di scienza nuova, Libro IV, captulo titulado Delia custodia delle leggi, en el que se ofrecen ejemplos histricos de pueblos que han mantenido rigurosa mente la observancia de las leyes.

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la cual el rgano de casacin, transportado a Italia, deba tender a asu mir formas propias a una suprema corte de justicia, y el recurso de casacin a adaptarse a las reglas de la querella de nulidad, pudo hacerse sentir poco en el perodo revolucionario y napolenico, durante el cual las reformas se llevaron a cabo casi siempre por imposicin instant nea, que no dejaba campo a los influjos modificadores de las concep ciones locales. Sin embargo, tambin en este primer perodo, ser interesante se guir en Italia las vicisitudes de la Casacin introducida por los Fran ceses, para ver si la misma se modific, y en qu forma, al ponerse en contacto con el derecho italiano. Y cmo, por otra parte, el Tribunal de cassation no tuvo, al nacer, una. forma estable y definitiva, sino que llev en s desde su origen los signos reveladores de una prxima evo lucin, ser interesante investigar si en las legislaciones italianas que lo tomaron como modelo fu aceptada su fisonoma inicial, o, por el contrario, se advirti y se desarroll la tendencia a asumir una diversa funcin que se manifestaba en el mismo desde su inicio. 248. Ningn inters presenta desde este punto de vista la legis lacin piamontesa. Perdidas por el tratado de Cherasco (1796) las pro vincias de Niza y de Saboya que entraron as a formar parte del or denamiento judicial francs, todo el Piamonte fu despus (1799) ocu pado por los franceses, que introdujeron en l tambin su ordenamien to judicial, hecho estable, despus de una breve interrupcin (el 26 de mayo de 1799 fueron de nuevo puestas en vigor las BR. CC.), por decretos de 2 de abril y 9 de octubre de 1801; en virtud de los mismos el Piamonte vino a ser un departamento judicial de la Francia , y las sentencias de sus tribunales de apelacin fueron, como consecuencia, denunciables al Tribunal de casacin residente en Pars 10

249. En Miln, a donde los franceses llegaron en mayo de 1796, al ordenamiento judicial institudo por la reforma josefina y que cul minaba en el supremo Tribunale de giustiz.ia (vase, anteriormente,

Vase DIoNxsorI, 1, 389. Vase, en cuanto al derecho transitorio, la sentencia de 2 d junio de 1808 de la Corte de casacin de Pars, por la cual se rechazaba un recurso pre sentado contra una sentencia del Senado de Turn cuando todava las leyes fran cesas no haban sido extendidas al Piamonte, y, por consiguiente, las sentencias de los Tribunales piamonteses podan ser sometidas slo a la revisin por error de hecho, que tait prcisment Iinverse du recours en cassaton (MERLIN, Rp., voz Pays runis, n. IV; Sinay, Eecueil, 1809, 87).

9.

lo.

La Casacin en Italia hasta la Restauracin n. 89), sustituy, despus de un breve perodo de transicin 11, un ordenamiento judicial de tipo francs, basado sobre el principio del doble grado de jurisdiccin con apelacin recproca entre los tribuna les e integrado por un Tribuiial de casacin residente en Miln. Este Tribunal de casacin, cuyas reglas fundamentales fueron includas en la Constitucin de la Repblica Cisalpina de 9 de julio de 1797 y en la de 19 de septiembre de 1798 13, en once artculos traducidos casi li teralmente de la constitucin francesa del 5 Fructidor del ao JJ 14, fu, tambin en las leyes sucesivas que regularon sus detalles prcti cos una copia fiel del modelo originario, del que recibi las reglas fundamentales: prohibicin de juzgar del mrito de las causas 16. anulacin de los fallos cuando en los procesos han sido violadas las formas, o cuando los fallos mismos contengan contravencin expresa a la ley 11; rinvio de la decisin de mrito a la autoridad judicial com petente 18; interpretacin legislativa en el caso de segundo recurso por los mismos motivos 19; casacin en inters de la ley 20 La Casacin fran
,

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11. El ordenamiento austraco se mantuvo provisionalmente, primero por or den del gen. Massena (PERONI, Indice delle leggi, letra T, pg. 178), y despus. por ley de 9 de julio de 1797 (PEnONI, id., 185; y VELADINI, Raccolta degli or dini, avvisi e proclarni, tomo III, Milano, 1797, pg. 107). 12. Leggi organiche giudiziarie della Repubblica Cisalpina (ao VI, Mi lano, Ed. PIROLA y VELADINI), cap. Y, art. 61 (pg. 23). 13. Arts. 254-264 de la primera, 251-261 de la segunda; disposiciones idn ticas se encontraban ya en los arte. 274-284 del Cost. della Rep. Cispadana, 27 de marzo de 1797. Vase Raccolta di Costituzioni italiane (Tormo, 1852). 14. Arts. 254-264, en TARB, Lois, ns. 712-722. 15. Ley de 16 Termidor, ao V (1797), en 35 artculos (en Leggi organiche giudiziarie, cit., cap. IX); Ley 3 Mesidor, ao VI (1798), en 38 artculos (Pz noi, T, pg. 187; VELAmNI, tomo V, pgs. 157-160); Ley de 19 Fructidor, ao VI, sobre la organizacin de los tribunales, arts. 95-105 sobre la composicin personal. Durante el perodo transitorio entre el Supremo Tribunal de justicia y el Tribunal de casacin, funcion provisoriamente una comisin de revisin instituda por ley de 1.4 de julio de 1.797 (PERONI, T, 185; VELADINI, III, 109), la cual deba ver las causas en caso de disparidad de sentencias (Declaracin de 31 de julio de 1797, en VELADINI, III, 129). 16. Oonst. 1797, art. 255; Const. 1798, art. 252; L. 16 Term., ao Y, art. 4 (traducido del Decreto de 1790) ; Ley 3 Mesidor, ao VI, art. 5. 17. Const. 1797, art. 255; Const. 1798, art. 252. La Ley de 16 Termidor, ao Y, art. 2, segua la locucin del Decr. de 1790: anular todos los juicios afectos de una expresa contravencin al texto de la ley; pero la Ley de 3 Me sidor,,, ao VI, art. 5, vuelve a la locucin de las Cons. de 3-14 septiembre de 1791 y siguientes (vase, anteriormente, u. 180). 18. Const. 1797, art. 255; Const. 1798, art. 252; Ley 16 Termidor, ao V, arts. 2 y 22; Ley 3 Mesidor, ao VI, arts. 26-27. 19. Const. 1797, art. 256; Const. 1798, art. 253. La Ley 16 Termidor, ao Y, art. 27, con ms precisin que los textos franceses, declaraba expresamente que a tal interpretacin autntica se poda recurrir solamente despus de una casaci6n por expresa contravencin al texto de la ley; no, consiguientemente, por anulacin derivada de error ja procedendo (vase, anteriormente, n. 176). Lo mismo por el art. 34, Ley de 3 Mesidor, ao VI.

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cesa, en este ordenamiento de la Repblica cisalpina, mantena, en efec to, as todos sus caracteres 21 y su restringida finalidad de nomofila quia justificada por la desconfianza contra toda forma de interpreta cin jurisprudencial 22 Alguna variacin tuvo el instituto de la Ca sacin por las leyes siguientes, despus que una ley del 11 Pluvioso del ao VIII (4 de febrero de 1801) hubo establecido el principio, con forme a la tradicin del derecho comn, de que a la justicia civil se le deban garantizar tres instancias regulares 23 La Costituzione del la Repubblica italiana del 26 de enero de 1802 24 contena, en efecto, en los tres artculos 94-97 las bases de un nuevo ordenamiento judicial por el cual vena a fusionarse y a armonizarse el sistema de la Casa cin con el de la Tercera instancia 25 sin que por eso el Tribunal de Casa cin, por bajo del cual deban establecerse dos tribunales de revisin, viniese a perder su carcter de rgano establecido para salvaguardia de la separacin de los poderes 26: este sistema. mismo fu llevado a la
20. Ley de 16 Termidor, ao V, art. 33; Ley de 3 Mesidor, ao VI, art. 37. 21. No slo sus caracteres fundamentales, sino tambin las funciones acce sorias que en el derecho francs alteraban su perfil: vase Const. 1797, art. 254; Coas. 1798, art. 251; Ley de 16 Termidor, ao V, art. 1, segn las cuales el Trib. de casacin juzgaba: 1. De las demandas de casacin contra los juicios dados en ltima instancia por los Tribunales. II. De las demandas de remitir un juicio de un Tribunal a otro con motivo de sospecha legtima, o de seguridad pblica. III. De las cuestiones de incompetencia y de las acciones intentadas con tra un Tribunal entero. Por lo que se refiere al procedimiento, es notable que la Ley de 3 Mesidor, ao VI, prohiba toda clase de debate; Art. 22: Las senten cias deben proferirse sobre las resultancias de los actos llegados al Tribunal, que no admite ninguna deduccin por escrito de las partes y tampoco ningn informe oral. . . . La misma ley admita expresamente la renuncia al recurso (art. 15). 22. Ley 27 Mesidor del ao VI, sobre los juicios (VELADINI, V, pg. 198), arts. XXI-XXII: En todos los casos en los cuales provean las leyes emanadas bajo el gobierno republicano, no es lcito a los jueces separarse de lo dispuesto por las mismas ni siquiera bajo pretexto de uniformarias, por interpretacin res trictiva o declarativa, a las mximas del derecho comn, o municipal, debindose las mismas observar en toda su extensin. Se prohibe cualquier modificacin de ley bajo pretexto de equidad pretoria. 23. PER0NI, Trib. di ginst., pg. 189. Cuando Miln, desde abril de 1799 a mayo de 1800, estuvo de nuevo en poder de los austracos, stos abolieron la Casacin y restablecieron el antiguo Tribunal Supremo (Proclama de 9 de julio de 1799, en PERONI, Tribunale, 180). Cuando volvieron los franceses, el Trib. de casacin fu restablecido por proclama de 6 Mesidor, ao VIII (25 de junio de 1800: en PERONI, id., 188). 24. Raccolta di costituzioni, II, pgs. 118 y sigs. 25. Art. 94: . . .Hay en materia civil conciliadores y jueces de primera instancia, Tribunales de apelacin, dos Tribunales de revisin, y uno de casacin; art. 95: No se da apelacin de dos sentencias conformes. La revisin tiene lugar slo en el caso de dos sentencias discordantes; art. 96: El Tribunal de casa cin. . . etc.. 26. El art. 96 tiene una disposicin notable, la cual tiende a hacer del Tribunal de casacin un rgano de salvaguardia recproca entre el poder legis

La Casacin en Italia hasta la Restauracin prctica por el decreto sobre la organizacin y jurisdiccin de los tribunales de 22 de julio de 1802 27, el cual instituy, por encima de los tribunales de apelacin departamentales (art. 5), dos tribunales de revisin, uno en Miln y otro en Bolonia (art. 3), que podan ver en tercera instancia las causas en las cuales no se hubiese formado la doble sentencia conforme (art. 63), y, por encima de ellos, conserv sin variacin el Tribunal de casacin, al cual o por nulidad o por mani fiesta contravencin a las leyes (art. 86) podan ser denunciadas las sentencias no sometidas ya a apelacin o a revisin (art. 88). Ninguna variacin fundamental se introdujo en este sistema por el Metodo gin diziario civile de 18 de abril de 1804 28 Habiendo sucedido en marzo de 1805 a la Repblica italiana el Reino de Italia, fueron mantenidos provisionalmente en vida los tribunales existentes 29; pero despus, al ser puesto en vigor el Cdigo de Napo len 30, se aboli por el Reglamento orgnico de la justicia civil y cri minal de 23 de junio de 180631 el sistema de la Tercera instancia, y se volvi a un ordenamiento basado sobre el principio francs del doble grado, culminando en una Corte de casacin instituda para mante ner la exacta observancia de las leyes y para exigir su ejecucin a las Cortes, los Tribunales y los Jueces que se hubiesen apartado de ella (art. 86)
.

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lativo y el judicial, en cuanto entre sus atribuciones enumera tambin: 4. De nuncia a los colegios los actos del cuerpo legislativo o del gobierno que importan usurpacin del poder judicial, o que suponen impedimento a su libre ejercicio. 27. Boiletino delle lepgi della Repubblica italiana (ao 1, Milano), 1, 145. En tanto se llegaba al establecimiento del orden judicial de la Repblica italiana, el Trib. de casacin se organiz provisioriamente por Decreto de 24 de abril de 1802 (Bolletino, cit., 1, 55). 28. Bolletino, III, 215. Era notable, segn este Metodo que, en las causas inferiores a 100 liras, para las cuales estaba prolubida la apelacin, se admita, sin embargo, el recurso de casacin, no ya por motivo de nulidad, sino slo por manifiesta contravencin a la ley (art. 508). 29. Decr. de 22 de marzo de 1806, en Bolletino, 1806, 139. 30. En el segundo estatuto constitucional dado por Napolen el 29 de marzo de 1805 (Raccolta di cost., II, pg. 155), a la Corte de casacin se le confiaba el oficio de vigilar sobre la recta interpretacin del nuevo Cdigo, en estos tr minos: Sienipre que el Tribunal de casacin viene en conocimiento de que el sentido de una ley o de un artculo de ley da lugar por parte de los Tribunales a una falsa interpretacin, informa sobre ello al Gran Juez, y el informe sobre este objeto se somete a la discusin del Consejo de Estado. Despus de lo cual el rey pronuncia acerca del sentido que se debe dar a los trminos de la ley. 31. Boiletino, 1806, 625. En cuanto al dereebo transitorio entre estos do sistemas, vase el Deer. de 10 de junio de 1807, en Bol?etino, 1807, 294. 32. Leyes particulares sobre la casacin fueron el Regolarnento intorno al modo di procedere avanti la Corte di cass., 23 agOsto 1807 (Boiletino, 1807, 433),

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250. En Venecia, donde en mayo de 1797 un gobierno democr tico haba sucedido a la. derribada Repblica aristocrtica, un Decreto de 10 de julio de 1797 estableci un nuevo ordenamiento judicial imi tado del francs, el cual, sin embargo, culminaba en un Tribunal de apelacin nico, y no haca mencin de la Casacin Poco despus, por el tratado de Campoformio (17 de oct. de 1797), Venecia fu cedida a Austria, y cuando, por el tratado de Presburgo (26 de diciembre de 1805) la misma volvi a Francia, fu agregada al Reino de Italia y sometida, por consiguiente, a la jurisdiccin de la Corte de Revisin de Miln m: La Corte de casacin de Miln extendi as, desde 1806, su competencia tambin sobre las tierras vnetas.
.

251. La Costituzione della Repubbliea ligure del 2 de dic. de 1797 introdujo tambin en Gnova el Tr. de casacin, segn las nor mas de la constitucin francesa del ao 11136;y el mismo fu institudo en la prctica por ley de 29 de marzo de 1798, y de su instalacin

en 39 artculos; Regolamento dordine interno (Bolletino, 1810, 600). La compe tencia de la Corte de Casacin de Miln se extendi a la Dalmacia y a la Albania por Decreto de 25 de octubre de 1808 (Bolletino, 1808, 883) y al Alto Adige y Tirol por Decreto de 10 de agosto de 1810 (Bolletino, 1810, 589). 33. Decr. 22 Mesidor, ao 1 (Raccolta di carte pubbliche del nuovo Veneto Governo desnocratico, Venevia, 1797, vol. y, pgs. 37 y sigs.). 34. El Tribunale di appellazione (art. 42) estaba compuesto de tres Cmaras, una directora y dos jazgadoras. La apelacin se presentaba a la Cmara directora, que la devolva a una de las otras dos Cmaras (arts. 87 y sigs.) : si sta con firmaba (iaudava) la sentencia impugnada, la litis terminaba con la doble con forme; si reformaba (tagliava), la causa se llevaba a la otra Cmara juzgadora, a fin de que eligiese entre las dos primeras sentencias; si por el contrario se encontraba incierta entre laudare y tagliare, quedan remitidas las partes a pri mcm instanein para reconstituir la discusin como si la primera sentencia no se hubiese dictado (art. 90). Una querella especial de nulidad por violacin de ley procesal se tena en el art. 93, el cual estableca: S alguna de las partes pre tendiese que la sentencia de primera instancia o de apelacin se haba dictado contra la forma de la presente disposicin, podr recurrir a la Cmara directora del Tribunal de apelacin, y, en el trmino de ocho das a lo ms, a contar desde el recurso, odas las partes sumariamente, o mantiene la sentencia o la casa remitiendo la causa en cuanto al mrito al Tribunal competente. En el caso de que la sentencia se mantenga, la parte acusadora resarcir a la otra de todos los gastos extraordinarios originados por tal nuev. causa y pagar una multa en la caja comn de 50 ducados efectivos; ni ms ni menos que un remedio por error sn procedendo, sobre el tipo tradicional. 35. Vase Bolletino, cit., 1806, pg. 444. 36. Arts. 249-254. En Raccolta di costituzioni, 1, 286. En un proyecto de constitucin, de 1 de agosto de 1797, se hablaba, en cambio, de un Tribunal de revisin con funciones anlogas. 37. Legge organica del Trib. di cass., en Raccolta delle leggi ed atti del corpo legislativo della Repubbiica ligare, dal 17 gennaio 1798 (Genova, 1798), 1, 110.

La Casacin en Italia hasta la Restauracin se di aviso al pueblo por un decreto del Directorio Ejecutivo en fecha 2 de abril de 1798 38 Las atribuciones de este Tribunal fueron idnti cas a las que el mismo tuvo en su origen en el derecho francs en su funcin de casacin deba anular todos los actos de los procesos. en los cuales hayan sido violadas las formas prescritas por la ley y las sentencias en las cuales haya sido cometida una contravencin ex presa a la ley 41; escapaba al mismo el conocimiento del mrito y de ba limitarse a acordar el rinvio a la autoridad competente42, con in terpretacin legislativa obligatoria en caso de segundo recurso por contravencin a la misma ley se admita el recurso en inters de la ley . El sistema de la Casacin fu, adems, integrado en Gnova con el de la Tercera instancia, ya que en el proceso de mrito, antes de utilizar el recurso de casacin, se garantizaba siempre el medio para obtener la doble sentencia conforme

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38. Raccolla dei proclami del Diretiorio Esecutivo della Rep. Ligare, Genova, 1798, pg. 16: Los ciudadanos que se crean agraviados por algn acto ilegal o arbitrariO, tienen desde dicho da en adelante en el Tribunal de casacin una garanta segura de sus derechos y de la recta administracin de la justicia. 39. Const. art. 249. Decr. de 29 de marzo de 1798, art. 13: El Trib. de casacin tiene las atribuciones siguientes: 1. Sobre las demandas de nulidad contra las sentencias definitivas inapelables proferidas por algn juez. . - II. Sobre las demandas para que se transmita un juicio de un Tribunal a otro por razn de sospecha legtima o de seguridad pblica. III. Sobre las cuestiones de incompe tencia y de nulidad en las causas criminales. IV. Sobre los decretos de acusacin hechos por el cuerpo legislativo contra un Tribunal entero o contra algn individuo del mismo. Vase tambin la L. 11-19 mayo de 1798 (Raccolta, 1, 192); en cuanto a la casacin en materia penal, vase L. 26 de julio de 1799 y 5 de no viembre de 1799 (Raccolta, IV, 42 y 192), y en materia militar, L. 12 de no viembre de 1799 (Raccolta, IV, 207). 40. Peer. de 29 de marzo de 1798, art. 14. 41. id., art. 15; Const., art. 250. 42. Id., arts. 16-191; Const., art. 250. El art. 33 del citado decreto dispona que: decide el mismo Tribunal nicamente sobre los actos compilados en los precedentes juicios. 43. Decr. citado, art. 20. Menos exacta era, siguiendo el ejemplo francs, la locucin del art. 251 de la Constitucin. 44. Decr. citado, arts. 38-40. 45 Decreto cit., art. 21: Por sentencias inapelables, contra las cuales com pete el remedio de la casacin, se entienden todas las sentencias que han pasado en cosa juzgada, o por la naturaleza de la causa, o por su conformidad con otra sentencia precedente, o tambin por desercin de la apelacin. Sobre esta ltima notable disposicin, vase la Ley de 20 de septiembre de 1798 (Raccolta, II, 133), y el art. 120 de la ley orgnica de 11 de febrero de 1803, de l que se hablar ms adelante. El principio de la Tercera instancia fu afirmado en la ley de 13 febrero de 1798 (Raccolta, 1, 53) y mantenido en la ley sobre la organi zacin del poder judicial y administrativo del 30 de mayo de 1798, arts. 106-114 (Raccolta, 1, 208).

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Graves modificaciones sufri en Gnova el sistema de la Casacin en la segunda Constitucin de la Repblica de Liguria, de 25 de junio de 1802, cuyo art. 12 estableca: Hay para toda la Repblica un Tri bunal supremo, que juzga definitivamente las apelaciones de los tribu nales de revisin y de apelacin; Los recursos de casacin son desde luego sometidos a este Tribunal A base de este principio estable cido por la Constitucin, la Ley orgnica sobre el orden judicial del 11 de febrero de 1803 puso por encima de los tribunales de primera instancia, tribunales de revisin o de apelacin (art. 5) y por encima de stos, para toda la Repblica, un Tribunal supremo de Apelacin y de Casacin (art. 6). Este tribunal supremo acumulaba funciones de tercera instancia y funciones de casacin; como tribunal de tercera ins tancia, juzgaba sobre el mrito de las causas ya decididas por los tribu nales inferiores, cuando no se hubiese alcanzado la doble sentencia con forme (arts. 93 a 142) ; como tribunal de casacin, formado con seccio nes de cuatro miembros (arts. 112-113), decida, adems de sobre los conflictos de competencia (arts. 117-118), sobre las demandas de nulidad contra las sentencias inapelables (art. 119), entre las cuales aquellas que fuesen conformes a otra sentencia (art. 94). Pero, prescindiendo de esta acumulacin de funciones diversas, la misma funcin de casacin era notablemente alterada en sus reglas fundamentales, tanto por lo que afectaba a los motivos de recurso cuan to por lo que se refera al navo de la decisin sobre el mrito en el caso de que el recurso prosperase. Los motivos de recurso eran deter minados con criterios e incluso con terminologa procedente en parte del derecho comn: anula las sentencias, si observa que se ha co metido violacin de las formas de procedimiento, o contravencin a la ley al juzgar, o si la sentencia ha sido proferida con total defecto de pruebas (art. 138) ; y mientras, en cuanto a la contravencin a la ley in iudicando (al juzgar) se estableca que no se puede de cir, a los efectos de la casacin, que se haya contravenido a la ley,
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46. En Raccoita di cogtituzjonj, II, 205. La breve ocupacin de Gneva por parte de los austracos en junio de 1800 no signific modificaciones al orde iiamiento judicial. Un ejemplo de casacin por razones polticas se tiene en el Decreto de 8 de junio de 1800 de la Regencia 1. y R. provisional, por la cual fueron anuladas todas las sentencias emanadas del precedente gobierno por delitos polticos (Compilazione dei proclaini ed editti pnbblicatj dai generali e coman dantj detlarmata i. e. r. dIiatia, Genova, 1800, pg. 16. 47. Raccolta deglj attj e delle leggi e,nanaje dat potere legislativo, vol. 1 (Genova, 1802).

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si sta no es literal y expresa, y si no est precisamente indicada en el recurso (art. 129), en cuanto a la nulidad in procedendo (for mas de procedimiento) se adoptaba la limitacin a las nulidades ex tribus 48 con expresiones que parecen todava un eco del Estatuto de 1587 (vase, anteriormente, u. 59). Si, a base de uno de estos vicios, el recurso era acogido y la sentencia casada, no se proceda al rinvio de la causa al juez inferior, sino que de la seccin de casacin pasaba al conocimiento de todo el Tribunal supremo, que juzgaba definitiva mente sobre el mrito 49; contra las sentencias del Tribunal supremo se admita solamente un recurso en va de gracia al Senado . Este ordenamiento judicial tuvo vida hasta 1805, esto es, hasta que Napolen agreg al imperio francs el territorio de la Repblica de Liguria, la cual, por consiguiente, entr en la jurisdiccin de la Corte de casacin de Pars. Por breve tiempo la Casacin reapareci en el ordenamiento ge neral, pero profundamente modificada por los influjos locales, cuan do, ocupada Gnova en 1814 por las tropas britnicas y reconstituda la antigua repblica 51, se restableci un Tribunal de casacin, al cual se poda recurrir slo en caso de doble sentencia conforme 52, y que, despus de haber casado, pasaba sin nzds a la decisin de mrito: en las causas civiles, si la sentencia es anulada por violacin de for
48. Art. 130: No pueden considerarse, al efecto indicado, violadas las for mas en las causas civiles, Bino por alguno de los extremos siguientes, que debe ser precisamente individualizado en el recurso: 1. De incompetencia, o defecto de jurisdiccin por parte del juez o Tribunal, que ha proferido la sentencia. II. De ilegitimaeifl de la persona del demandado o del actor; III. De falta total de citacin, sin que haya quedado suplida en modo alguno. Vanse tambin los artculos 132-134. 49. Arts. 136-137. El art. 139 estableca: juzga el Trib. supremo dichas causas sobre los mismos actos y proceso, si se casa la sentencia por contravencin a la ley; pero si se casa por violacin de las formas, vuelve al acto en que han sido violadas y renueva el proceso restante. Para la asuncin de nuevas pruebas poda el Trib. supremo delegar en un juez inferior (artculo adicional del 2 de junio de 1803, Raccolta degli atti, eit., 1, 267). 50. Art. 147. Es notable que en el ordenamiento genovs la institucin de la casacin no hizo desaparecer ni los sindacatOri, con funcin censoria sobre los magistrados (Attribnzioni dei commiSsari sindacatOri, 15 de dic. 1802, Raccolta, 1, 58), ni los Conservatori delle leggi, los cuales ejercan una vigilancia especial mente sobre el poder ejecutivo para mantener ilesa la constitucin (Articoli addizionali alta Legge sul governo, id., pg. 263). 51. Proclama de 26 de abril de 1814 (Raccolta deUe leggi ed atti pubblicat dat governo provvisorio delta Serenissima Rcpubblica di Genova, 1814, 1, pg. 1). gina 52. Legge sullorganizz. 21), art. 9. provvisoria dei Tribunali, 4 mayo de 1814 (id., p

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PIER0 CALAMANDREI

La Casacin Civil

mas, se renueva el proceso ante el mismo Tribunal de casacin, el cual queda constitudo en juez del mrito 252. El ordenamiento judicial que exista en Toscana antes de la Revolucin francesa y que culminaba en el supremo tribunal de la Go,suita (vase, anteriormente, n. 90) se mantuvo cuando en 1799 los franceses ocuparon Florencia y cuando despus en 1801 la Tos cana se convirti en el Reino de Etruria bajo los Borboiies. Pero cuan do, a fines de 1807, la Toscana fu agregada a Francia, la Junta ex traordinaria, despus de haber mantenido temporalmente en vigor los tribunales existentes , introdujo tambin en Toscana, por decreto de 16 de agosto de 1808, el ordenamiento judicial francs abolido as, al mismo tiempo que los otros tribunales, el Supremo Tribunal de Justicia (art. 1), se admiti el recurso a la Corte de Casacin de Pa rs contra las sentencias que hasta entonces podan ser llevadas para revisin a la Consulta
.

253. El ordenamiento judicial de la Repblica, despus prin cipado, de Luca, se regul de un modo inestable y confuso, por una serie de leyes fragmentarias, en las cuales se manifiesta el inevitable desacuerdo entre el deseo de imitar las instituciones francesas y las supervivencias de concepciones del derecho comn, las cuales se man tenan invariadas aun bajo las formas aparentemente nuevas. Por la Costituzione della Repubblica di Lucca del 26 de diciem bre de 1801 58, integrada despus, en lo que se refiere al ordenamien to judicial, por leyes sucesivas , fueron establecidos dos Tribunales de apelacin, uno civil y uno criminal, los cuales, adems de las
53. Art. 9 citado. 54. Deer. de 26 de junio de 1808 (en Bollettino delie leggi, decreti impe riali e deliberazioni della Giunta di Toscana, Firenze, Piatti, 1808. ., vol. 1, pg. 9). 55. Id. id., III, pg. 11. Sobre esta reforma vase Zoam, III, 675. 56. Decreto citado, cap. VIII. De los recursos de casacin, art. 146. Los artculos 147-148 describan los caracteres del instituto con las acostumbradas frmulas traducidas de las leyes francesas. 57. El derecho transitorio entre la Consulta y la Corte de casacin est regulado por el art. 149 del citado decreto y por las Deliberaciones del 31 de dic. de 1808 (id., XII, pg. 3). 58. Boilettino nffjcjale delle leggi e attj del governo della epubblica Luc chese (Lucen, 1802), ton1o 1, 232. 59. Ley de 30 de enero de 1802 (Bou., II, 57) ; Regolainento per i Tribunali della Repubblica, 23 de febrero de 1802 (id., 94); Reglamento de 21 de noviem bre de 1804 (id., VI, 25).

La Casacin en Italia hasta la Restauracin funciones de segunda instancia en las causas pertenecientes a las respectivas jurisdicciones, ejercan, en las causas en que no se hu biera conseguido la doble sentencia conforme, funciones de tercera instancia intercambiables, esto es, el Tribunal civil, para las cansas criminales y viceversa Estos dos tribunales deban ejercer tam bin, con la misma reciprocidad, las funciones de casacin o nuli dad, pero esta casacin, la cual, segn el art. XVII del Reg. de 23 de febrero de 1802, poda tener lugar cuando la sentencia fuese nula por inobservaiicia de las formas prescritas por las leyes, o por otros casos, no era en absoluto diversa de la tradicional que rda nuliitatis por error in procedendo Tambin las sentencias ci viles inapelables podan ser sometidas, ante un tribunal formado por cuatro jueces criminales de ciudad, a restitucin in integrum por error in indicando; pero esto no era el solo error de derecho, sino el solo y nico motivo de manifiesta injusticia, la cual podr probarse tambin con la aparicin de nuevos documentos Transformada en 1805 la Repblica de Luca en Principado, se trat de adaptar el ordenamiento judicial a las exigencias del C digo de Napolen que deba ponerse en vigor, y se instituy como consecuencia mi nico Tribunal de revisin, restitucin in integrum y de casacin tanto civil como criminal en la forma que establecieran las leyes el cual, sin embargo, en materia civil no era estable sino que deba ser formado en cada caso por tres jueces designados por el Ministro de la Justicia 64 El sistema era oscuro y complicado, y vino a serlo ms por la introduccin del procedimiento francs a tra vs del Cod. proc. civ. per i prncipati di Lucca e. di Piombino de suerte que para eliminar las faltas de eert.eza se estableci que el Tribunal de casacin de Luca debiese proceder con las mismas re glas establecidas por la legislacin francesa Ms tarde, suprimido el Tribunal, las funciones de casacin fueron atribudas al Consejo
. . , .

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60. Coiist., art. XXX; Reg. 30 de enero de 1802. 61. As tambin por los arts. CLXVI-CLXXII del Reglamento de 21 no viembre 1804. 62. Ley de 30 de enero de 1802, arts. L-LI; as tambin en el Regi. de 21 de nov. de 1804, art.. CXXXV y sigs. 63. Decreto de 19 de dic. de 1806 (BoU., tomo III, Lucca, 1808, pg. 322), a.rt. 5. 64. Id., art. 6. 65. Decr. de 30 de junio de 1808: era una traduccin del Cd. de Proc. civ. francs (Boilettino, VII, 76). 66. Decr. 20 de agosto de 1808 (Bou., VI, 211), art. 4.

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Piano CALAMANDBII

La Casacin Civil

de Estado , y se confirmaron en esta ocasin las reglas fundamen tales del instituto francs; pero no sin desviaciones caractersticas derivadas del derecho comn, como la contenida en el art. 7: La Corte de casacin no conocer nunca del mrito del negocio: no po dr casar un juicio por motivo de injusticia, excepto el caso de que la decisin contra la cual se interponga el recurso fuese contraria al texto de una ley expresa, o fundada esencialmente sobre un ttulo nulo 88 No se contemplaba el recurso en inters de la ley, y en caso de segundo recurso por los mismos motivos, el Prncipe se li mitaba a disponer 69: se nos dar cuenta por nuestro Gran Juez, a fin de que podamos proveer sobre ello como creamos oportuno. En 1813 se reform el ordenamiento de la Corte de casacin, que se dividi, como la francesa, en tres secciones, si bien continuando sien do formada por Consejeros de Estado bajo la presidencia del Mi nistro de Justicia 70; y, para el caso de segundo recurso por los mis mos motivos, fu aceptado el sistema de la interpretacin reglamen taria adoptado por la ley francesa de 1807 71 254. La Costituzione della Rcpvbbiica romana de 1798 intro dujo tambin en Roma la Casacin francesa, cambiando slo el nom bre del Tribunal, que fu llamado Tribunal de Alta Pretura : ste, adems de las funciones accesorias que tena en Francia el Tribu nal de casacin tuvo el oficio caracterstico de anular, sin conocer del mrito, las sentencias en ltima instancia por violacin de las formas o por alguna contravencin expresa a la ley 74; no se se paraba en nada del modelo francs El gobierno de Roma perteneci al Papa de 1800 a 1809, ao en el cual, por decreto de 17 de junio 76, los franceses abolieron las an
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67. Ley de 7 de noviembre de 1808 (Bol!., VII, 207). 68. Los arts. 8-20 de la L. de 7 de uov. de 1808 regulaban el procedimiento; los arts. 29-30 el rinvio en caso de casacin. 69. Id., art. 30. 70. Deer. de 28 de julio de 1813, sobre las atribuciones de la Corte de casacin, en Bol!., XVII, pg. 56. 71. Decr. de igual fecha, sobre la organizacin de los Tribunales del Prin cipado, tt. V (Bol!., XVII, 29). 72. Tt. VIII, arts. CCL-CCLVIII. 73. Id., art. CCL. 74. Id., art. CCLII. 75. Era caracterstico solamente el art. CCLI: Nadie puede ser elegido Miembro de la Alta Pretura si no es casado o viudo! 76. Bolleltino defle leggi (Roma, 1809, n. 5. Organizacin del ordenamiento judicial en los Estados Romanos.

La Casacin en Italia hasta la Restauracin

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tiguas magistraturas, introduciendo el ordenamiento judicial fran cs en virtud de este decreto, contra los decretos y fallos de l tima jurisdiccin se cre el recurso a la Corte de casacin de Pars 78 255. En la Costituzione della Repubblica Partenopea de 1799 el Tribunal de casacin era regulado en doce artculos (249-260), los cuales, no obstante que en otras partes la constitucin se separese no tablemente de la francesa por obra de MARIO PAGANO, estaban tradu cidos casi literalmente de la Constitucin francesa del aflo III : se comprende, pues, que el instituto francs se adoptaba aqu cii su forma

Originaria.

Ms tarde, cuando el Reino de Npoles en 1806 se convirti en un reino francs, fu instituda, por Ley de 20 de mayo de 1808, la Corte de casacin, dividida en dos secciones 80; despus, mejor re gulada por el decreto de 3 de abril de 1812 81, se dividi en tres sec ciones como la francesa, y las reglas a que se ajust 82, incluso las relativas a la interpretacin autntica, se tomaron de la ley francesa de 1807 83 256. De las noticias recogidas en las pginas precedentes sobre la suerte de la Casacin en Italia hasta la cada de Napolen, resul ta que en casi todos los Estados italianos junto con el ordenamiento judicial francs hizo su aparicin el sistema de la Casacin, en las formas que el mismo tuvo en Francia en el momento de su institu

77. MENESTRINA, Processo civ. neilo St. pontificio, pg. 181. 78. Decr. cit., art. 135 (Id., pg. 99). Los arts. 136-138 establecan las reglas fundamentales de la Casacin. 79. 1?accolta di Costituzioni, II, 98. 80. Nicoimi, escrito cit., pg. 12, nota 2. En el Statuto Costitvzionale del .Regno di Napoli e di Sicilia, dado por Jos Napolen en 1808, el art. 3 del tt. IX se refiere a la Corte de casacin (Raccolta di cost., II, 217) ; FABANI, Procedura, vol. 1, cap. XI, n. 243. 81. En un proyecto de la Costituzione di Sicilia, dada por Fernando III en 1812 (Raccolta di cost., 222), el ordenamiento judicial basado sobre el sistema de la tercera instancia (Piano generale per lorganizz. delie inagisirature, caps. VI y VII), culminaba en un Tribunal de casacin residente en Palermo (d., cap. VII), el cual deba anular las sentencias dictadas en procedimentos en que no se hayan observado cuidadosamente el rito y las formas judiciales, y tambin cuidar de la legalidad de las resoluciones. No juzgaba nunca del mrito: y el Parlamento poda consultarlo sobre los puntos ms abstrusos e intrincados de la legislacin. 82. NIc0LINI, Cit. 83. NIC0LINI, cit., pgs. 55-56. Vase tambin una indicacin en LIBRRATORE, SuPe istituzioni giudiziarie delle Due Sicilie (Napoli, 1828), cap. VIII.

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Pimio CALAMANDEEI La Casacin Civil

Cin: todos los Estados italianos, pues, conocieron y adoptaron, du rante el perodo revolucionario y napolenico, el Tribunal de casa cin como un rgano de control poltico sobre el poder judicial, y no como un rgano unificador de la interpretacin juris prudencial. Pero se debe notar que, aun cuando formalmente todas las re pblicas nacidas en Italia a ejemplo de la Repblica francesa acep taron el Tribunal de casacin como un rgano constitucional desti nado a mantener en el Estado el principio de la separacin de los poderes (esto est probado, sobre todo por el hecho de que los prin cipios fundamentales de la Casacin se encuentran tambin en Ita lia incluidos, a ejemplo francs, en los actos constitucionales), en realidad esta finalidad originaria suya no se comprenda en Italia, donde, en el fervor revolucionario, todas las instituciones francesas eran aceptadas ciegamente, aunque no se comprendiese el verdadero significado de las mismas; de suerte que, prescindiendo de aquellas tierras italianas que, por haber sido anexionadas a Francia, fueron directamente sometidas a la Casacin de Pars (el Piamonte desde 1801, Gnova desde 1805, la Toscana desde 1808, Roma desde 1809), vemos que en aquellos Estados italianos en los que fii institudo un rgano de casacin autnomo y donde su ordenamiento pudo ser establecido con una cierta independencia del modelo francs, el mis mo fu concebido ms bien como un supremo Tribunal de justicia que corno un instituto de naturaleza absolutamente propia, destinado a lograr en el Estado un fin bien diverso de aquel para el cual se fun dan los verdaderos y propios tribunales. Aquellas hbridas disposi ciones que en Miln, en Gnova antes de 1805, y en Luca, trataban de conciliar el sistema de la Casacin con el de la doble sentencia conforme, demuestran que, desde que el nuevo instituto fu intro ducido en Italia, influy sobre l el instituto local de la tercera ins tancia; y son igualmente notables aquellas disposiciones que en G nova y en Luca (no hablamos de Venecia donde la Casacin no fu nunca admitida como instituto autnomo) tendan a aplicar los prin cipios de la querella de nulidad al recurso de casacin, demostrando as que la conciencia jurdica italiana, acosumbrada durante siglos a las concepciones del derecho comn, no haba sabido, al ponerse en presencia del nuevo instituto, darse cuenta de su especial naturaleza poltica, habiendo cultivado solamente su exterior conformacin pro cesal.

CAPITULO XXX

LA CASACION EN LOS ESTADOS ITALIANOS ANTERIORES A LA UNIFICACION

SUMARIO 257. Clasificacin de las legislaciones de los Estados italianos en tres grupos. 258. a) Legislaciones que no aceptan la Casacin: Lombardo Veneta. 259. b) Legislaciones que la aceptan slo en parte: 1. Cdigo de procedimiento civil de Parma, 6 de junio de 1820. 260. II. Cdigo procesal civil Estense, 14 de junio de 1852. 261. III. Legislacin de Luca. 262. IV. Legislacin del Estado romano: 1. Motupropio Pano, 6 de julio de 1816 y 22 de noviembre de 1817; 2. Motnpropio de Len XII, 5 de octubre de 1824; 3. Reglamento gregoriano, de 10 do noviembre de 1834; 4. Decreto de 3 de marzo de 1849 de la Rep. Romana. 263. e) Le gislaciones que aceptan la Casacin: 1. Reino de las Dos Sicilias. 264. II. Gran Ducado de Toscana: 1. Normas sobre la tercera instancia; 2. Motupropio de 6 do agosto de 1838. 265. III. Piamonte: 1. Leyes anteriores al 1847; 2. Edicto y Reglamento de 30 de octubre de 1847; 3. Leyes posteriores y Cdigo de procedimiento civil de 16 de julio de 1854; 4. Cdigo de procedimiento civil de 20 de noviembre de 1859 y Ley de ordenamiento judicial de 13 de Noviembre de 1859. 266. Conclusiones: opiniones de la doctrina italiana sobre la Casacin.

257. La cada de Napolen y la consiguiente restauracin de los antiguos gobiernos di vida nuevamente en los diversos Estados italianos a las leyes procesales anteriores a la ocupacin francesa e inmunes, por consiguiente, de influjos revolucionarios: por lo que tambin el instituto de la Casacin, excepto en Npoles donde fueron mantenidos provisionalmente en vigor las leyes francesas (vase, an teriormente, n. 255), desapareci de todos los ordenamientos judicia les italianos. El paso de las nuevas ideas y la experiencia de los nuevos ins titutos no haban dejado, sin embargo, de producir efectos tambin en el campo procesal 1; tanto que, poco a poco, casi todos los Estados ita lianos, unos antes y otros despus, sintieron la necesidad de modifi car, de una manera amplia, y a veces de reconstruir en absoluto, desde los cimientos, sus leyes en materia judicial. En estas nuevas codifica ciones procesales, las cuales, al no ser el rpido resultado de una im
1. Lase el proemio puesto por Po de 1816, del cual hablaremos ms adelante, VII a su Motupropio en el a. 262.

de

6 de julio

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PIERO CALAMANDRBI

La Casacin Civil

posicin extranjera, podan tomar en cuenta en justa medida la tra dicin local y armonizarla con la imitacin de aquellos institutos fran ceses que, verdaderamente, fueron dignos de ser trasladados a Italia, el instituto de la Casacin, si no es en todas partes aceptado y copiado aun en las disposiciones de detalle como durante el perodo revolucio nario, es, sin embargo, en algunas legislaciones, mejor entendido en su significado y en su potencialidad de desarrollo. Deberemos, pues, en las leyes procesales de los Estados italianos anteriores a Ja unificacin, distinguir, en relacin al instituto de la Casacin, tres grupos: a) leyes que no lo aceptan;

b) leyes que lo aceptan slo en parte, modificndolo con elemen tos sacados de la tradicin italiana; e) leyes que lo aceptan completamente. 258. a) En el LombardoVeneto la restauracin volvi a la vida al Reglamento Josefino con el nombre de Reglamento general del pro ceso civil para el Reino LombardoVenejo 2, el cual entr en vigor el 24 de abril de 1815 , restituyendo al sistema de los medios de impug nacin las antiguas reglas De la Apelacin, Revisin y Querella de nulidad ( 319-345). Antes de esta fecha, se mantuvo provisoriamente, tanto en Lombarda como en el Veneto, el ordenamiento judicial de tipo francs; excepto en cuanto a la Corte de Casacin, cuyo fun cionamiento fu suspendido inmediatamente , transfirindose la de cisin de los negocios de su competencia al Aulico Supremo Tribunal de Justicia de Viena Ms tarde, cuando, despus de este perodo transitorio, al po nerse en vigor el Reglamento general indicado, estableci en lugar de
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2. Edicin oficial, Miln, 1815. 3. Collezione di Leggi e liegolamenti pubblicatj daWI. R. Governo delle provincie venete, II, parte 1, pg. 138. 4. Circulare5 gubernativas dadas en Padua cf le de junio de 1814 y el 4 de junio de 1814: De aqu en adelante no se enviar a ejecucin ninguna de las decisiones de la Corte de casacin, etc., en Collezione cit., Appendice, 18131818, pgs. 3 y 5. 5. Circular de 21 de julio de 1814 en Coilezione cit., 1, parte II, pg. 10. El procedimiento para la introduccin y la decisin de estos recursos se estableci por la Norma provvizoria di procedura giudiziarja del 26 de agosto de 1814, id., 1, parte II, pgs. 37 y sigs.; en cuanto al procedimiento, vase CASTELLJ, Regolainento generale (Milano, 1827), en nota al 330, pg. 228; A. A. Mannale del Regolarnento generale (Milano, 1842), en nota al 330, pg. 159.

La Casacin en los Estados italianos anteriores a la unificacin

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la Casacin, la Revisin segn el sistema de la doble sentencia confor me, el Senado del Supremo Tribunal de Viena, que decida los recursos de revisin procedentes del Lombardo-Veneto, fu transferido, a par tir del 19 de agosto de 1816 6, a Verona, donde residi, con funciones de tercera instancia , hasta que, en 1853, fu restablecido en Viena 8 259. b) En el Ducado de Parma, Piacenza y Guastalla, recons tituidos en virtud de la Restauracin bajo Mara Luisa, se estable ci un nico Tribunal de apelacin y de casacin , dividido en dos secciones, una para las apelaciones civiles y otra para las apelaciones penales, que se reunan para decidir en materia de casacin y de con flictos 10 El recurso de casacin se admita slo contra las sentencias inapelables de los Tribunales inferiores en los casos o de violacin de formas o de contravencin manifiesta a las disposiciones literales de las leyes; y se aplicaban en todo las reglas francesas, incluso aquellas referentes a la interpretacin autntica en el caso de segun do recurso1. Las sentencias del Tribunal de apelacin y de casacin eran ulteriormente impugnables solamente ante la Autoridad Sobe rana la cual, si le place, ordena la revisin de las causas, como deca el art. 51 del Regolamnento de 6 de agosto de 1814; en ejecucin de este artculo, un Reglamento de 4 de noviembre de 1814 12 esta bleci que, por los mismos motivos por los cuales se poda recurrir en Casacin a las Secciones Unidas del Tribunal de Apelacin y de Casacin contra las sentencias de los tribunales inferiores, se pu diese, contra las sentencias de apelacin emitidas por aquel Tribunal, pedir la revisin al Soberano, la cual, si era concedida, daba lugar a
6. Resolucin imperial, 6-7 marzo 1816 (Collezione, cit., III, parte 1, p gina 159; notificacin del 12 de marzo); Notificacin del 19 de julio del mismo ao (id., III, parte II, pg. 3). Vase MENE5TRINA, Nel centenario del C. C. generale austriaco (en R. d. e., 1911), pg. 825. 7. La absoluta abolicin del sistema de la Casacin fu confirmada, en virtud de abusos derivados de una errnea interpretacin de la Resolucin de 18 de marzo de 1819 (Collezioni, cit., VI, parte 1, pg. 121), por una circular deI 24 de agosto que confirmaba el 330 del ltegoiamento (id., VI, parte II, pg. 316). 8. Ley orgnica, 3 de mayo de 1853. 9. RegolanentO organico agli .stati di Parma, Piacenza e Guastalla, 6 agosto 1814 (Ilaccolta generale delle leggi per gli Stati, etc., ao 1814, semestre II, tomo 1, pgs. 68 y sigs.), cap. XI, arts. 46-50. 10. Regolanento giudiziario per la Corte di appello e cassazione, 4 de no viembre de 1814 (Raccola, cit., 1814, semestre II, tomo II, 144). 11. Regolanmento de 4 de noviembre de 1814, cit., arts. 7, 18, 29. 12. Diverso, aunque de igual fecha, del Reg. judicial (Raccolta, cit., pg na 152).

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PIERO CALAMANDI

La Cascjcjn Civil

un nuevo examen del mrito ante las Secciones Unidas del Tribunal de Apelacin y de Casacin 13 Pero, ms tarde, por encima del Tri bunal de apelacin, residente en Parma, fu institudo un Tribunal Suprenio de revisin, que representaba una extensin del poder real sobre la justicia, porque formaba la seccin de Justicia del Consejo de Gobierno 14 El Cod. de proc. civil de 6 de junio de 1820 (el cual, en la parte III, arts. 576-637, consideraba como medios de hacer revocar o refor mar la sentencia la oposicin contumacial, la apelacin y la revisin) disciplin m particularmente los motivos por los cuales se poda re currir al Supremo Tribunal y el procedimiento respectivo, haciendo de la revisin un instituto intermedio entre la tercera instancia y la res titutio in integrurn, en el cual apenas se poda reconocer huella alguna de la Casacin. Los motivos eran de tres especies: algunos tenan ca rcter restitutorio (art. 80, ns. 1, 3, 4, .9), otros consistan en error in iudicando (id., n. 2, cuando haya sido manifiestamente violada la ley) ; y otros aun en error in procedendo (id., u. 2, violacin de formas esenciales o prescritas por la ley bajo pena de nulidad; u. 5, ultra petita; u. 6, omitido Pronunciamiento; n. 7, disposiciones contradictorias; u. 8, omitida comunicacin al procurador del Gobierno). El Supremo Tri bunal, en lo civil, admitida la revisin. juzga sobre el mrito de la controversia (art. 83). El procedimiento, con alguna huella de las reglas de la Casacin francesa (arts. 615-637), admita primeramente la distincin entre rescjndens y rescissoriurn (art. 628) ; pero sta fu despus abolida 5
. .,

260. II. En Mdena, puestas de nuevo en vigor por Francisco IV, el 28 de agosto de 1814, las Constituciones del 1771 fu institudo
,

13. En cuanto al procedimiento, vase el indicado Reglamento, arts. 1-8. 14. Decreto risguardante lamrnjnjstrazjone della giustizja civile 11 de junio de 1820 (Raccolta, eit., 1820, sem. 1, tomo 1, Parma, 1821, pg. 263), arts. 21-23. 15. Resolucjn soberana, 13 de septiembre de 182 (Raccolta, 1828, sem. II, tomo 1, pg. 38). 16. Lcgqi, proclarni, avvi.qj e disposinjoni del governo provvisorjo degli Stati Estensi (1814, Mdena), II, pg. 11. Desde el 2 do mayo de 1814 (id., 1, 73), la Regencia provisional haba regulado en va transitoria el ordenamiento judicial y con l tambin el funcionamiento de la Casacin; los recursos deban ser pre sentados ante la Corte de Justicia de Mdena, que nombraba en cada caso un Tribunal provisional con funciones de Corte de casacin, el cual, por error in iudicando, decida l misni, en cuanto al mrito, y anulaba con rinvio por error in procedendo (arts. 8-12).

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u Siseni Judicial en armona con ellas 17, a la cabeza del cual estaba un Suprenw Consejo de Justicia (vase, anteriormente, n. 89) con funciones de tercera instancia (art. 16) Al conocimiento del Supremo Consejo se llegaba por medio de recurso de revisin, cuya ad inisibilidad se haca depender en ciertos casos de la existencia de una sunima gravarninis o se exclua en la hiptesis de doble conforme (art. 8 citado) ; las nulidades, segn los motivos tradicionales del derecho comn, no podan ser hechas valer ms que por va de apelacin o de revisin, y el Supremo Consejo poda tambin en estos casos confirmar la sentencia nula, tornando en consideracin solamente los merita causae 18 El Codice di processura civile per gli Stati Estensi del 14 de junio de 1852, aun conservando en sus lneas fundamentales el sistema tradi cional de los medios de impugnacin, se aproxim, sin embargo, en al gunos puntos, al derecho francs. Aceptando en principio el sistema de las tres instancias, y en relacin con l los institutos de la Apela cin (Tt. 329) y del Recurso de revisin (Tt. 339), subordin este ltimo remedio, que llevaba Is causas al conocimiento del Supremo Tribunal al defecto de forma de las sentencias y a la existencia de una cierta sunlnla gravaminis (art. 52) ; y dentro de tales lmites, hizo de l una revisio in iure e in fado, utilizable, lo mismo que la apelacin, tanto por injusticia como por nulidad (art. 854; vase tambin, art. 811). Sin embargo, para algunos casos en que no existan los presupues tos de esta revisin semejante a una segunda apelacin, se admiti el recurso al Supremo Tribunal por motivos particularmente especifica dos [art. 52, n. 3: a) cuando haya sido manifiestamente violada la ley in iudicando: si tal violacin haba tenido lugar in procedendo, era necesario que se tratase de formas esenciales, o prescritas por la ley bajo pena de nulidad; b) cuando la causa se refiera a objeto de orden pblico; e) extra petita; d) pronunciamiento omitido; e) dis posiciones contradictorias en ulla misma sentencia; f) omisin de co municacin al Proc. Ducal) los cuales se resentan del influjo de la Casacin francesa a travs del art. 80 deI Cdigo de Parma (vase, anteriormente, u. 259), reproducido casi literalmente por el art. 52,
.

17. Lcggi, proclami, etc., II, 19. Vase tambin el Regolamento per le cause civile, art. 9 (id., 25), y el Reg. per le canse pendenti, art.5 (id., pg. 33). 18. Aadidas al Cdigo leyes, establecidas por Decretos de 7 y 22 de mayo de 1819 (Leggi, cit., VII, pgs. 109 y sigs.). Algunas de estas aadidas se fieren a las nulidades (arts. 55-59; id., pg. 134 y sigs.).

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n. 3, del Cdigo Estense, con exclusin de los motivos restitutorios que aqu fueron considerados aparte, en relacin al instituto de la Resti tucin in integrum (Tt. 269; vase, especialineiite, art. 726 eii cuanto a la restitucin in integrum contra la sentencia contumacial ; y art. 737 en cuanto a la restitucin in integrum contra las sentencias pasadas en cosa juzgada, basada sobre noviter reperta, dolo o falsedad). As, mientras para el Cdigo de Parma la revisin se admita siem pre por os motivos de restitucin y por aquellos que en Francia daban lugar a Casacin, para el Cdigo Estense la revisin, en ciertos casos, se admita solamente por estos ltimos: aun en tal hiptesis, sin em bargo, el Supremo Tribunal no tena funcin negativa de anulacin, sino funcin positiva de examen. Funcin de mera anulacin tena el Su premo Tribunal slo en un caso: cuando, en virtud de relacin del Procurador General, anulaba en inters de la ley una sentencia vi ciada por violacin de las leyes, o de formas esenciales, o de exceso de poder (art. 54) 19 261. III. La legislacin procesal de Luca presenta, aun despus de la Restauracin, aquella confusin y aquella inestabilidad que ya hemos observado (vase, anteriormente, n. 253) en el perodo revolu cionario. Cado, junto con los Prncipes de Luca y Piombino, el Consejo de Estado que tena tambin funciones de Casacin, el gobierno pro visional adopt el sistema de nombrar, para cada recurso de casacin, un colegio de cinco entre abogados y jueces, encargados de casar y de decidir inmediatamente sobre el mrito 20; despus, la decisin de los recursos de casacin se pidi al Tribunal Real residente en Miln 21; pero en 1818 22 fu institudo en Luca un Tribunal Supremo de Jus ticia, y al mismo se atribuy el oficio de decidir los recursos de casa ein con un procedimiento que fii precisado mejor por un I)ecreto de
19. Sobre el Tribunal Supremo, que fu abolido en el momento de unifica cin italiana, vase BOSELLINI, Interno al eessato Tribunales supremo di revisione di Modea, en Gazz. Trib. de Miln, 1861, pg. 73, que constituye una especie de elogio fnebre del instituto. 20. Bollettio vfficiale, cit., vol. XVIII, parte II (Lucca, 1815), pg. 74: Decreto de 7 de octubre de 1814, en 15 artculos, aclarado por uno posterior del 14 de octubre (id., 83). El sistenia fu confirmado por el Decr. 31 de octubre de 1814 (id., 124). 21. Ord. de Francisco 1, de 22 de junio de 1815, art. 53 (Bollettino, it., XIX, 166). 22. Orden real de Mara Luisa de Borbn, de 22 de enero de 1818 (Bollettjno delle leggi del Ducato Lucchese, 1, pg. 111, Lucea, 1819).

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5 de abril de 1818 23: los recursos deban ser presentados ante la Rota civil, tribunal de apelacin, la cual constitua en cuanto a ellos una especie de Chanibre des requtes en cuanto juzgaba si eran dignos de ser llevados al conocimiento del Supremo Consejo (art. 5), que, en caso afirmativo, decida sobre el recurso y al mismo tiempo sobre el mrito de la causa, sin rinvio (art. 11). En lo dems quedaban en vi gor las reglas francesas (art. 20). El sistema francs de la Casacin, mantenido hasta entonces en Luca, por medio de argucias y ms en las formas que en la sustancia, fu abolido por el Decreto sobre la Organizacin de los Tribunales de 28 de octubre de 1819 24, el cual, al instituir el juez nico en primera instancia y el colegio de tres jueces en apelacin (Rota civil), admiti contra las sentencias rotales una segunda apelacin ante el Tribunal Supremo, salvo que la Rota hubiese confirmado la sentencia del juez de primer grado o la hubiese revocado por unanimidad ( 26 y 29). En estos casos, contra las sentencias de apelacin procedan nicamente los remedios extraordinarios 25 de la restitucin in integrum y de la reclamacin de nulidad ( 32) : el primero ( 33-55) utilizable slo por manifiesta injusticia que apareciese de los actos o derivase de haberse encontrado nuevos documentos ( 34) 26; el segundo ( 5671) utilizable por errores in procedendo ( 56, ns. 1-3, nulidad ex tri bus; n. 6, violacin de la cosa juzgada; u. 7, disposiciones contradicto rias en una misma sentencia; ns. 8-9, pronunciamiento omitido y ultra petita) o por motivos restitutorios ( 56, ns. 4-5. dolo y falsedad). El primero de estos remedios daba lugar a un nuevo examen del mrito por parte del Tribunal Supremo ( 52); el segundo a una anulacin con el consiguente rinvio ( 66). Volvemos aqu, pues, plenamente al derecho comn: pero la tradicin no es tampoco aceptada en su pureza, porque se califica como restitucin in iutegrum la que en realidad es una revisin por error in iudicaudo, y se consideran los verdaderos y propios motivos de restitutio (dolo y falsedad) como motivos de nuli
23. Id., pg. 209. Vase tambin, en pg. 214, un decreto de igual fecha, relativo a la defiaitiva sistematizacin del Supremo Tribunal de Justicia. 24. Bolletino, cit., IV, parte 1, (Lucca, 1820), pg. 386. Vase Deer. de igual fecha sobre el derecho transitorio. Id., pg. 416. 25. Se excluan ambos cuando competa el remedio ordinario de la apelacin (1 43 y 57); no tenan efecto suspensivo ( 54 y 71). 26. Era la notoria iniastitia del derecho comn, como reconoca el 35, diciendo: La manifiesta injusticia se deber entender en el sentido, en que en la materia sujeta se entenda en la antigua jurisprudencia.

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dad. De la Casacin nada queda; y la violacin de ley entra tcita mente en la injusticia manifiesta, considerada como causa de restitu cin in integrum 27 Incorporado el Ducado de Luca al Gran Ducado dc Toscana, se extendi tambin a Luca, por Decreto de 26 de febrero de 1848, el or denamiento judicial toscano. 262. IV. Estas contaminaciones de la tradicin del derecho co mn con el sistema francs de la Casacin, que hemos visto en las leyes procesales de los tres Estados precedentes, se encuentran tambin en la rica y original legislacin procesal del Estado Pontificio.

1) El Motupropio de Po VII, de 6 de julio de 1816, no innovaba sobre el ordenamiento judicial anterior a la Revolucin, basado sobre el principio de la doble sentencia conforme (art. 48) y que culminaba en el Tribunal de la Rota (arts. 46-47) que, cuando la doble sentencia conforme no se obtena, decida en tercera instancia; y conservaba, junto a la Rota, el Tribunal de la Signatura (art. 50). Sin embargo, mientras las atribuciones de este Tribunal estaban determinadas en ob sequio a la tradicin cuando se le demandaba la facultad exclusiva de circunscribir, o sea de anular, las sentencias de todos los otros tribu nales por una de las nulidades ex tribus, acordando el rinvio al juez in ferior para la nueva decisin de mrito (art. 51; vase, anteriormente, n. 86), el influjo de la Casacin francesa se haca sentir en el art. 53, el cual estableca que, contra las sentencias conformes, y, por eonsL guiesite, excludas de apelacin, se poda recurrir al Tribunal (le la Sig natura en grado de restitucin in integrum, por uno de estos dos motivos: a) ob noviter reperta; b) por una injusticia que resulte o de no haberse tomado en consideracin en el fallo alguna ley, o de ha berse contravenido manifiestamente a una ley vigente. Si la Signa tura acoga el recurso, proceda al rinvio de la causa ante un juez iii ferior, concediendo una segunda apelacin, o sea un examen en tercera instancia del mrito (art. 54). Esta restitutio in integrum, genuinamente derivada del derecho co mn por el motivo sub a, se separaba de l por el motivo sub b; pero
27. En el Deer. de 28 de octubre de 1819 sobre el derecho transitorio (id., pg. 416), 5 se dice expresamente que por violacin o falsa aplicacin do ley. . . se podr implorar ante el Trib. supremo la restitucin ja intcyrum por motivo de manifiesta injusticia.

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los influjos de la Casacin francesa no iban ms all: y la Signatura no asuma por sto un carcter decidido de control poltico ni la fmi cin de unificar la jurisprudencia, que quedaba siempre reservada al Tribunal de la Rota. Ninguna modificacin sustancial se introdujo por el nuevo Mo tupropio de Po VII de 22 de noviembre de 1817, el cual, con ms de 100 artculos (arts. 1025-1126) dedicados al Tribunal de la Sig natura, preels pero no vari sus atribuciones (art. 1033), y minu ciosamente disciplin el procedimiento que deba seguirse ante el mis mo (son notables, para la comparacin con los Cdigos posteriores, los arts. 1084-1086, que regulan la renuncia al recurso, y el art. 1126, que establece el depsito preventivo de una multa). 2) Ninguna variacin sustancial se introdujo
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en relacin al tema

que nos interesa por el ]iotupro pio de Len XII de 5 de octubre de 1824 el cual contra las sentencias conformes conserv el recurso a la Signatura. en va de restitucin iv integrum, para obtener una segunda revisin, admisible slo por hechos nuevamente descubier tos y probados con documentos autnticos, los cuales sean decisivos, o bien por manifiesta violacin de la ley (art. 51). 3) El Reglamento legislativo y judicial para los negocios civiles dictado por Gregorio XVI el 10 de noviembre de 1834 precis, sin profundas modificaciones, el sistema de los medios de impugnacin. La apelacin era el remedio ordinario concedido contra las senten cias de primera o de segunda instancia ( 267: En las causas civi les hay tres grados de jurisdiccin) salvo el caso de la doble senten cia con.forme o de las sentencias declaradas por ly inapelables ( 269-270; 963-964). Contra las sentencias de tercer grado no conformes con ninguna de las dos precedentes, era utilizable ante el mismo juez la reclamacin ( 998-1002) Las nulidades por defec tos sustanciales (esto es, las nulidades ex tribus, 780) se hacan va ler por va de apelacin, si la sentencia era apelable ( 89), y el juez de apelacin, que ordinariamente proceda a un novum iudicium en cuan to al nirito, proceda, en esta hiptesis, al rinvio de la causa a los
28. Acerca del cual vase, ltimamente, pontificio, pg. 186. 29. Vase MENESTaINA, pgs. 188 y sigs. 30. Vase Jo., u. 28, pgs. 308 y sigs. 31. Io, u. 29, pg. 311.
MENESTRmNA, Pr.

civ. nello

Si.

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primeros jueces ( 978). As, pues, si la sentencia era inapelable, o, aun siendo apelable, estaba viciada por defecto de jurisdiccin por razn de la materia o del valor ( 790-791), la nulidad se haca valer ante el Tribunal Supremo de la Signatura ( 338) por medio de un recurso de anulacin o circunscripcin ( 1045) (querela nullitatis). Pero acle ms de con esta querella de nulidad ex tribus, se poda recurrir a la Signatura para obtener el remedio extraordinario de la restitucin in integrurn ( 1057) contra las sentencias inapelables 32 Este com peta cuando el recurrente demostrase la injusticia manifiesta de la cosa juzgada ( 1057), la cual poda resultar: a) de motivos verda deramente restitutorios ( 1058: o de haberse juzgado sobre docu mentos reconocidos despus como falsos; o de haberse encontrado do cumentos pblicos o privados, con los cuales se prueben hechos nuevos o decisivos) ; b) por error in indicando ( 1058: o de no haberse tomado en consideracin en las sentencias alguna ley; o de haberse contravenido expresamente a una ley en vigor). Hasta aqu el Re glamento Gregoriano no haca otra cosa que reproducir las innovacio nes introducidas por el Motu propio Pano de 1816 (vase, anterior mente, sub 1); y cuando MENESTRINA observa justamente la origina lidad de la posicin sistemtica de este medio de impugnacin, debido a influjos franceses atribuye sin razn al Reglamento Gregoriano el mrito de esta originalidad, que se remonta, por el contrario, al Mo tupropio de Po VII. La novedad introducida en esta materia por el Reglamento Gregoriano reside en cambio en el 1059, el cual admite que la ley, cuya violacin puede dar lugar a restitucin in integrurn, pueda ser no slo sustancial (error ja indicando), sino tambin procesal (error in procedendo), y determina los casos en los que tambin l error ja procedendo pueda dar lugar a restitucin: La inobservancia de las
32. ID., ns. 31-32, pgs. 316 y sigs. 33. Escrito cit., pg. 318, nota 2: En las cawcae restitutionjs del derecho medioeval no figura nunca un error del juez, sino slo actos (u omisiones) y condiciones de la parte, por obra de los cuales ella sufri un dao. El error en las deducciones jurdicas que el actor y el demandado ofrecen al juez, se exclua expresamente, en consideracin que jura novit curia. Original es, pues, la posicin sistemtica acordada por el Reglamento Gregoriano al nuevo medio de impugna cin, el cual, desde luego, se debe a la influencia del derecho francs. Se podra preguntar por qu no se pens en ampliar el campo de la querella de nulidad en lugar de crear un tipo nuevo de remedio de ley extraordinario; pero no es difcil responder que la figura tradicional de la querella de nulidad se refiri siempre a los solos defectos formales y que en la consideracin acordada al derecho sustancial y a la subsuncin del hecho est precisamente el gran mrito de la Casacin francesa y su individualizacin.

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formas prescritas por las leyes de procedimiento podr considerarse por el Tribunal Supremo como violacin de ley, al efecto de acordar la restitucin in integrurn: l silos tribunales no han dado por escrito las razones de dudar y de decidir; 29 si las sentencias no son motiva das; 39 si no fueron observados los trminos sustanciales del juicio. En este artculo el influjo de la Casacin es manifiesto, puesto que en el mismo tres motivos de verdadera y propia nulidad son considerados, desde el punto de vista poltico ms bien que desde el punto de vista procesal, como violacin de ley; y, por consiguiente, constitudos en cau sas de restitucin en vez de en causas de anulacin. La analoga del recurso de restitucin in integrurn basado sobre los motivos sub b con el recurso de casacin francs, es evidente; se encuen tran semejanzas en el procedimiento ( 1067, depsito de multa; 1064, falta de efecto suspensivo) y en la naturaleza de la providencia de la Signatura, que, al acordar la restitucin, no decida del mrito, sino que proceda al rinvio al juez inferior ( 1102). Pero, como ya se ha visto, en Luca y en el Mote propio de Po VII, el influjo del derecho co mn produjo una extraa contaminacin en el instituto, en cuanto ab sorbi bajo la restitutio in intcgrum tambin el error in indicando que tradicionalmente estaba excludo de ella. 4) El instituto de la Casacin en su integridad hizo una breve apa ricin en Roma, con la Repblica del 1849. Un Decreto de la Asamblea Constituyente de 3 de marzo de 1849 dispona, en lugar de los anti guos tribunales, la institucin de un nuevo ordenamieiito judicial que culminaba en un Tribunal Supremo (art. 17) al cual se poda recirrir contra las sentencias inapelables por manifiesta violacin de ley, sea en cuanto al mrito, sea en las formas sustanciales del orden judicial (arts. 18 y 19) : si el recurso era admitido, el Tribunal anulaba y remita la decisin sobre el mrito al juez primitivo o a un juez de igual grado si el recurso se basaba sobre un error i-n procede edo, y a una de las sec ciones del Tribunal de apelacin de Roma si el recurso se basaba sobre error in iudicando (art. 23). 263. e) 1. En Npoles la Retauracin no hizo caer inmediatamen te las leyes francesas: y tambin la Corte de casacin fu conservada, y confirmada despus, por ley de 29 de mayo de 1817, bajo el nombre de

34.
BERGHI

Leggi, regolarnenti, ordinanze (Roma, 1849), pg. 91.

e circolari

raccolte per cura di E.

SINiN

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Corte Snprensa de Justicia Esta Corte Suprema, desprovista de Sec cin de recursos (arts. 109-111) , era instituda para mantener la exacta observancia de las leyes y para exigir su ejecucin a las Cortes, los Tribunales y los Jueces que se hubieran separado de ella (art. 112) , y, como la Cour de cassation, juzgando no del mrito de las causas, sino al solo objeto de ver si las sentencias eran o rio conformes a la ley (art. 113), anulaba todas las sentencias inapelables, en las cuales hubiesen sido violadas las normas esenciales del rito o se hubiese contravenido mani fiestamente al texto de las leyes o de los decretos (art. 114)7. El pro cedimiento estaba calcado en el modelo francs (arts. 115-123) incluso para el recurso de oficio (arts. 125-129) ; para el caso de un segundo rinvio por los mismos motivos, se adoptaba el sistema de la interpreta cin reglamentaria, segn la ley francesa de 1808 (art. 131) 38 Alguna disposicin codificaba principios admitidos por la jurisprudencia fran cesa una novedad era el art. 132, que reconoca a la Corte el poder de crear de oficio los medios de nulidad. Una Corte Suprema de Justicia, con el mismo oficio y con las mismas reglas que la de Npo les, fu instituda, en 1819, en Palermo para Sicilia 40 Las Leyes del procedimiento en los j1ticios civiles, contenidas en el Cdigo para el Reino de las Dos Sicilias de 26 de marzo de 1819, completaron, desde el punto de vista procesal, el instituto de la casa cin sobre la huella del Cdigo francs; y al lado de la apelacin, re gulada en el Libro IV, aceptaron en el Libro V (De los modos ex traordinarios de impugnar los fallos, y del recurso de anulacin a la Suprema Corte de Justicia) las reglas admitidas por el derecho francs sobre los medios extraordinarios de impugnacin 41, reunien
35. Ley de 24 de mayo de 1817 sobre la organizacii judicial, tt. X, arta. 108-142, en Lepislazione positiva dal liegno delle due Sicilie dal 1806 a tutto u 1840, al cuidado de F. DIAS (Napoli, 1844), vol. IV, pg. 1251. Vase FADIANI, Procedura, 1, cap. XXI, n. 245 y siga. y vol. IV, cap. VII. 36. CAPONE, Discorso, cit., II, 177. 37. La Corte suprema tena adems otras atribuciones: rinvios por sospe cha, conflictos, poderes disciplinarios, etc. (arta. 133-142). Vase NIC0LINI, n. 37. 38. Vase sobre esto sistema en las leyes napolitanas, NICOLINI, Delle attri buzioni della Corte snprerna, ns. 32-36. 39. Ej.: el art. 24 estableca: No estarn sujetas a anulacin las sentn cias y las decisiones mal motivadas, cuando la parte dispositiva no contravenga expresamente a la ley. En este caso la Corte suprema de justicia se limitar a desaprobar los motivos. 40. Ley orgnica del orden judicial para los reales dominios ms all del Faro, 7 de junio de 1819 (en DIAS, cit., IV, 1309), tt. X, arta. 11S-10. 41. Oposicin de tercero, arta. 538-543; recurso de retractacin equivalente a la requte civile, con idnticos motivos (arta. 544-568) ; accin civil contra los jueces (art. 569-580). Vase MORTARA, Coinie., IV, n. 353.

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do con ellos tambin las reglas sobre el recurso de anulacin (equiva lente al pourvoi en eassation: arts, 581-599). Estas disposiciones, que regulaban el instituto en su aspecto formal, no introducan innova ciones notables sobre el derecho francs: pero estaba expresamente for mulada en el art. 591, como limitacin del art. 132 de la Ley de 29 de mayo de 1817 42, la prohibicin a la Corte de acoger o promover de oficio algn medio de derecho (mo yen nouveau) nacido de hecho no deducido por accin o por excepcin o de otra forma ante los jueces de mrito; siempre que la nulidad no sea de orden pblico o por incompetencia por razn de la materia u De la fidelidad con que las leyes napolitanas copian las disposi ciones francesas, admitiendo el recurso solo cuando se haya contra venido manifiestamente al texto de la ley (art. 114 de la Ley de 19 de mayo de 1817; art. 123 de la Ley de 7 de junio de 1819), aparece que las mismas acepten la Casacin del primer tipo, sin contemplar deliberadamente la unificacin de la interpretacin jurisprudencia1. Pero, si del tenor de las leyes puede parecer que el instituto francs haya pasado a ellas inmune de cualquier influjo del derecho comn, el testimonio de los autores demuestra que, en la pretica, la determina cin de los motivos de casacin se realizaba segn criterios derivados de la antigua doctrina italiana44, si bien se admita que la casacin pudiera tener lugar siempre que la sentencia estuviese fundada sobre errores de derecho o de hecho rigurosamente demostrables
.

42. Vase FABIANI, Frocedura, IV, n. 1418. 43. En la Constitucin del 1820, citada en la Raccola di costituziofli, II, pg. 385, el art. 248 estableca en la residencia del rey una suprema Corte de justicia que tena entre los otros oficios tambin el de conocer los gravmenes de nulidad. 44. Atestigua esto tambin CAPONE, Discorso, cit., pg. 203. 45. LInERATORE, escrito cit., pg. 83, se expresaba as: sobre la manifiesta contravencin de la ley no estn todava de acuerdo los jurisconsultos; pues, si se toma en sentido literal, ningn juez es tan ignorante que decida contra el expreso precepto de la ley; y si se da un sentido ms amplio a esta expresin, es muy di. fcil establecer un lmite en el que la Corte suprema debe detenerse. Y citaba una regla establecida por un magistrado napolitano, DE TIIOMASJS: poder y deber anularse por la Corte suprema todos los juicios fundados sobre errores rigurosa mente demostrables, y, por el contrario, respetar aquellos (IUC ltrten tambin de un error, pero no demostrable ms que a fuerza de conjeturas y por clculos de probabilidades: a base de este p.ipipio, que evidentemente no tena nada que ver con el espritu de la Casacin, DE TH0MASIS enumeraba diez motivos de ca sacin: 19 incompetencia; 2 error cometido argumentando contra la ley y afir mando proposiciones contrarias a ella; 3 aplicando al caso, en lugar de la ley que provee al mismo, una distinta disposicin legislativa, la cual conduce a di versas y opuestas consecuencias; 49 y 59 calificando como delito un hecho mo

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Con sto se olvidaba el criterio poltico, y se volva al criterio tradi cional de la evidencia del error (crror cxpressus). 264. II. 1) En Toscana, el regreso del Gran Duque Fernando III hizo resucitar la Consulta, con las funciones que tena por el Edie. to de 5 de noviembre de 1793 (vase, anteriormente, n. 90) 46; y a la misma fu confiada en va transitoria la resolucin de ios recursos pendientes por las cesadas leyes sobre la llamada Casacin, mien tras para lo sucesivo se restableci el sistema de la Tercera instancia con exclusin (le la tercera sentencia conforme que tuvo nueva regu lacin por la institucin de un Consejo de Justicia civil de segunda ape lacin, al que se poda recurrir en tercer grado en caso de sentencia no coilforme, y excepcionalmente tambin en caso de sentencia conforme, de acuerdo con rescripto favorable del Prncipe Las sentencias de este Consejo de Justicia eran inapelables, pero por medio de recurso al
, .

cente; cambiando la naturaleza y la definicin bien de un hecho culpable, bien de una obligacin meramente civil; 69 ampliando, restringiendo o transmitiendo sus efectos ms ac o ms all de los lmites establecidos por la ley o por las partes; 79 error de clculo; 8 conveiicindose de un hecho imposible de ocurrir; 9 inconciliabilidad entre la sentencia y los hechos sobre que se basa; 109 in terpretando mal, sea los actos de los particulares, sea los del legislador. No es necesario demostrar que los ltimos tres motivos, se corresponden al concepto de notoria iniustitia dado por el derecho comn, y no entran cii el mbito de la Casacin. En 1835, para regular legislativamente esta tendencia de la Casacin napolitana a aproximarse a una tercera instancia, el gobierno napolitano propuso este agregado: las cuestiones de hecho podrn suministrar motivos de anulacin cuando, separndose de la cuestin que se discute, 19 se haya fallado contra la fe de documento no impugnado, al que las partes hayan dado una nlisnia inteligencia; 2e se haya fallado en contradiccin con un hecho cuya verdad haba sido reco nocida por las partes; 39 se haya sustitudo el hecho al derecho, o admitiendo presunciones cuando no las admite la ley, o haciendo valer la presuncin de hombre (presuncin simple) contra la de la ley, o considerando como verdadero un hecho discutido por las partes, sin que se haya instrudo la causa en uno de los modos que la ley permite; pci-o en el Consejo de Estado la propuesta fu despus rechazada: CAPONE (sobre el cual hablaremos, ms adelante, en el n. 266) propuso en tal Consejo la introduccin total de la Tercera instancia, que fu, sin embargo, rechazada por un voto: sobre la hostilidad que encontr en Npoles en este perodo el sistema de la Casacin, vanse los escritos de SPINELLI (Npoles 1835) y de RAFFAELLI, La terza istanza (Napoli, 1869), pgs. 30-31. 46. Deer. de 9 de julio de 1814 del comisario plenipotenciario, en Bandi e ordini da osseriarsj nel Granducato di Toscana, Codice XXI, Firenze, 1814, a. 69. Vase ZOBI, Storia, IV, pg. 36. 47. Notificacin del 16 de julio de 1814; id., n. 79. 48. Vase Reforma de los tribunales y magistrados civiles del Gran ducado, de 13 de octubre de 1814 (id., n. 165), tt. II, arts. XIV-XIX; Reglamento de procedimento civil, de 15 de noiembre de 1814 (id., n. 184, parte III, arts. 696792 (sobre la nulidad, especialmente arts. 718-722). Vanse sobre todos estos artculos las Observaciones terico prcticas de G. SACCHTTI (Firenze, 1833), tomo 1, lis. CXXXIV y sigs.

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Real Trono se poda suplicar del Prncipe la concesin de una ulte rior revisin, que tena lugar ante la Consulta, o, ms tarde , ante un tribunal delegado. Normas posteriores trataron de limitar cada vez ms la posibilidad de esta revisin, estableciendo una summa grava niiwis, el depsito preventivo de una multa, formas rigurosas y trmi nos perentorios para la presentacin del recurso 50 2) El ordenamiento judicial, inspirado an mtodos ms acomo dados al estado actual de la sociedad, que fu establecido por Leo poldo II en su iliotupropio de 6 de agosto de 1838 51, conserv a la Consulta las funciones polticas que la misma tena hasta aquel mo mento, pero aadi a sus atribuciones la de constiturse en Corte Suprema de Casacin (arts. Vil-IX; arts. CXLIII-CLXII) para juzgar, en audiencia informada en los principios de la publicidad y de la oralidad, los recursos de casacin segn las normas del derecho francs 52 El recurso, utilizable slo contra las sentencias inapela bles, por lo que era denominado remedio extremo por la Declara cin, art. 186, deba estar basado sobre una contravencin a la ley: y el art. CLIV del Mote propio (vase Declaracin, art. 194) especi ficaba que exista contravencin: a) por error in iedicando, esto es, pa falsa aplicacin (siempre que la sentencia haya aplicado al caso una ley diversa de la que deba aplicar al mismo) o por falsa interpretacin de ley ( o no haya dado su justa inteligencia a la ley aplicada) ; b) por error in procedendo (incompetencia; omisin de una forma sustancial). Por el art. CLV estaba prohibido deducir en apoyo del recurso hechos nuevos o abrir de nuevo en sede de ca sacin la discusin sobre cuestiones de hecho; la Corte se limitaba a anular y a proceder al rinvio a un magistrado distinto de aquel que haba pronunciado la sentencia casada (art. CLVI); y el magistrado de rinvio deba en la resolucin del caso particular ajustarSe entera mente a la declaracin sobre el artculo de derecho que habr sido emitida por la Corte de casacin con el decreto que habr casado la anterior sentencia (art. CLlI), a menos que nuevos hechos, do. . . .. .

49. Notificacin de 24 de noviembre de 1815 en Bandi cit., XXII, n. 214. 50. Molupropio de 20 de octubre de 1817 (id., XXIV, u. 100); Edicto de 23 de febrero do 1818 (id., XXV, n. 32); Motupropio, 4 julio 1823 (id., XXX, n. 23). 51. Bandi elt., XLV, n. 43. Sobre tal reforma, vase Z0BI, IV, pg. 497; y sobre la Casacin, el mismo, nota 91 y Appendice al final del volumen, pg. 53. 52. Dichiarazione e Istrvzioui aprobadas por rescripto del 9 de noviembre de 1838, Firenze, Staniperia Granducale, 1838.

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cumentos e inspecciones jurdicas.., puedan conducir a decidir la litis discutida isidependientemene de la declaracin sobre el artculo de derecho fijada inmutabl emente (Declaracin, art. 244). Se ad mita el recurso en inters de la ley (arts. CLX-CLXII ; y Declaracin; arts. 247-250), y es notable que, segn el art. CLX del Motupropio, la decisin que la Corte de casacin emita en esta hiptesis, aun sin tener eficacia en el caso concreto (CLXII), adquira el carcter de normal sobre el punto de derecho declarado, o sea que adquira, para ci porvenir, fuerza de praeiudicium obligatorio; en los recursos de parte la Corte no poda poner de relieve de oficio motivos diversos de los deducidos en el recurso, pudiendo solamente tomarlos en consi deracin en inters de la ley, a peticin del Procurador general (De claracin, art. 219). El procedimiento estaba regulado con detallada precisin : no exista ningn examen preventivo del tipo del francs ante la Chambre des requtes, ni depsito preventivo de multa (art. CLVIII), a cuyo pago el recurrente era condenado solamente cuando el recurso era rechazado (Declaracin, art. 226). La institucin del recurso de casacin, el cual poda basarse tambin sobre error in pro cedendo, vino a abolir la querella de nulidad contra las sentencias ina pelables, segn el principio francs de que la nulidad debe ser hecha valer por va de recurso de casacin En la reforma judicial llevada a cabo por Leopoldo II, que tuvo carcter eminentemente liberal, tambin se comprendi la casacin como representacin de los ms adelantados ordenamientos; pero aqu la misma no fu, como en otras legislaciones italianas, imitada servil mente sin comprender su espritu, ya que el cuidado con que el le gislador toscano fij, en sus detalles, el instituto francs, tomando so lamente la parte viva y significativa de l, demuestra que el mismo supo comprender el nuevo oficio que en la prctica judicial de Fran cia haba adquirido ya la Casacin. No como control negativo de la separacin de los poderes fu instituda la Casacin en Toscana, sino como supremo rgano jurisdiccional unificador de la interpretacin (le la ley: esto est probado ante todo por el hecho de que en Toscana, abandonadas las frmulas ya superadas de la contravencin expresa
53. Declaracin, art. 240: La nulidad de las sentencias en cualquier forma inapelables, puesto que figura entre los motivos de recurso de casacin, no puede ser deducida de otra forma, ni en forma de excepcin n en forma de accin; solamente se admite en va de excepcin contra las sentencias en causas de mrito inferior a setenta liras (contra las cuales no se daba el recurso de casacin) ia nulidad derivada del defecto de citacin a juicio.

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al texto de la ley, se admiti deliberadamente el recurso por falsa interpretacin y por falsa aplicacin de ley; y ms por el hecho de que al juez de rinvio se le impuso la obligacin de ajustarse a la opi nin jurdica de la Corte, desarrollando lgicamente el ejemplo de la ley francesa de 1937, que estableca esta obligacin slo para el segun. do juez de rinvio (anteriormente, u. 188) Grave imperfeccin de la Casacin Leopoldina fu, sin embargo, la falta de autonoma, deriva da del hecho de que la misma estaba compuesta por los mismos miem bros que constituan el Consejo de Estado: resultando de esta conmix tin de funciones ejecutivas con funciones judiciales, que la misma no poda sustraerse al influjo del prncipe pero la reforma fu completada en 1841, cuando la Corte de Casacin adquiri existencia separada y distinto de la Consulta 56 265. III 1) En Piamonte, con la Restauracin, volvieron a estar en vigor el ordenamiento judicial y el proceso de las BR. CC. (vase, anteriormente, n. 88) : y el puesto de la abolida Casacin fu nueva mente tomado por el sistema de la Tercera instancia , que se extendi tanibin a Gnova, reunida al Piamonte en diciembre de 1814 Este sistema se mantuvo sin variacin hasta 1847, y solamente por el R. E. de 13 de abril de 1841, introduciendo modificaciones al procedimiento civil , se trat de adaptar a los nuevos tiempos el instituto ya anti
.

54. Esto est confirmado por un discurso pronunciado, en la apertura del ao judicial 1839-1840, por PUCCINI, presidente de la Consulta (recogido en los Aunali di Giurisprudeliza, ao 1, nmero 1, Firenze, 1839), en el que se dice que la Cnsaein establece la forma en la cual (las leyes) deben aceptarse en cada una de sus partes no bien o claramente entendida. . . conserva vivo y en su original integridad el pensanuento del legislador, etc.. 55. BALDASSER0N1, Leopoldo II, Granduca di Toscana, e i suoi tesnpi, p gina 125; Manuale del giureconsuUO, vol. 1, (Firenzc, 1853) voz Cassazione, 1, nota 1; POGGI, Storia dItalia, vol. TI (Firenze, 1883), pg. 216. 56. MotupropiO, 25 de septiembre de 1841 en Bandi, XLVI1I, n. 74 vanse los autores citados en la nota precedente. La Corte de casacin tuvo tambin otras atribuciones propias de un supremo rgano judicial, tales como la resolu cin de los conflictos de jurisdiccin (DeclaraCin, 251-273). 57. DI0NISETrI, Ii, 77. 58. TJn ordenamiento judicial similar al piamonts, culminando en un Se nado, se introdujo en Gnova por R. E. de 24 de abril de 1815 (Raccolta degli attj del governo di 8. M. u Re di Sardegna, vol. IT, pg. 193) ; y el proceso similar al de las BR. CC. fu puesto en vigor por el RegolamentO per le materie cjvili e crisninali nel Ducato di Genova del 15 de mayo de 1815 (Id., 236 y sigs.), con la tercera instancia (tt. XLIII, art. 1), revisin al prncipe por error de hecho o nuevos documentos (tt. XLIV, arts. 1-4), nulidades por violacin de ley (tt. XL, arts. 3.5). 59. Raccolta, cit., IX, pg. 119.

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cuado de la splica al prncipe, instituyendo una especial Comisin de revisin encargada de examinar el fundamento de la splica, e intro duciendo en el procedimiento, con la admisin de una contrasplica, una apariencia de contradictorio (arts. 5-21). 2) Casi anunciando la inminente concesin de las garantas cons titucionales, el instituto de la Casacin fu introducido en Piamonte por Carlos Alberto, por R. E. del 30 de octubre de 1847 , el cual ins titua en Tormo un Magistrado de Casacin segn los principios fun damentales del derecho francs. La reforma fu consecuencia de la ya realizada codificacin del derecho civil y del derecho penal: expresa mente, en efecto, en el proemio del Edicto se dice: Establecida por Nos la uniformidad de la legislacin civil y criminal, faltaba asegurar la uniforme aplicacin de la ley. y, a este efecto, estamos dispuestos a instituir en Nuestra Capital un Magistrado de Casacin al que ser delegada la alta misin de mantener la unidad de los principios y de mantener constantemente en el cumplimiento de las leyes todas las par tes del orden judicial que tendieran a desviarse de l. El Magistrado de Casacin (que, puesto en vigor en 19 de mayo de 1848 , fu, despus, en las sucesivas leyes modificadoras, llamado Corte de Casacin) fu regulado, adems de por el Edicto que lo insti tuy, por un Reglamento en 81 artculos 62, en gran parte calcado sobre el modelo de las leyes francesas. Al Magistrado de casacin, dividi do en dos clases, una civil y una criminal, sin Seccin de recursos (E., art. 6), se poda recurrir contra las sentencias que 110 fueran impug nables de otro modo (E., art. 10) por los siguientes motivos: a) erro res in iudicando, si el juez hubiese pronunciado contra una disposi cin expresa de la ley (E., art. 16, n. 3; b) errores in procedendo, por incompetencia o exceso de poder, por violacin u omisin de for mas procesales, por violacin de la cosa juzgada (fallos contradicto rios proferidos entre las mismas partes y sobre los mismos medios por tribunales diversos o por diversas clases del mismo tribunal: art. 16, ns. 1, 2, 4). Contra las sentencias civiles inapelables de los jueces de partido o de los jueces colegiales, el recuro, a ejemplo francs, se
..

60. Id., XV, 369. Comentario de este Edicto: ARIc, Sul magistrato di casIa (Tormo, 1848). 61. DioNisorri, II, 140. La Casaein fu saludada en Piamonte como insti tuto de civilidad y de libertad: vase prefaecin al vol. 1 de BETTINI, Giurispru densa degli Stali Sardi, Prefazione (Idea dellopera), Tormo, 1849. 62. Con la misma fecha del Edicto: Reglamento sobre el procedimiento ante el Magistrado de casacin, en Raccolta, XV, 382. zione

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admita slo por exceso de poder, o en inters de la ley (art. 18). El recurso, condicionado al depsito preventivo de una multa 63, no se admita a discusin mientras no hubiera sido reconocida en Cmara de Consejo de regularidad formal del mismo (no su fundamento: Rcg., arts. 15 y 16) ; en caso afirmativo, se abra el procedimiento contradic torio con intervencin del adversario (arts. 17-22). Si el recurso era aceptado, ci Magistrado anulaba la sentencia y ordenaba el rinvio, si era del caso, al tribunal de mrito, que poda ser tambin el mismo que haba pronunciado la sentencia casada, siempre que se formase con jueces di versos (E., art. 19). Contra la sentencia de rinvio se poda recurrir de nuevo en casacin: y si era por los mismos motivos, el Magistrado pro nunciaba en clases unidas y, de acuerdo con la ley francesa de 1837, su decisin formaba estado para el nuevo juez de rinvio (E., art. 23). Se admita el recurso en inters de la ley (E., art. 21). 3) En leyes sucesivas fu retocado en varios puntos el procedimien to, simplificndolo y determinando que el juez de rin vio deba siempre ser diverso del que haba pronunciado la sentencia casada 64; se atribu y a la Corte de casacin el oficio de conocer en va transitoria de las nulidades admitidas antes del 1822 (vase, anteriormente, n. 83 nota) por las RR. CC. al objeto de eliminar las confusiones nacidas en la prctica entre el instituto de la nulidad y el de la casacin 65; y se re gul el ejercicio de la Abogaca ante la Corte 6. El Cdigo de procedi miento civil para los Estados Sardos, de 16 de julio de 1854, no contena disposicin alguna sobre el recurso de casacin: es notable, sin embargo, el sistema seguido por el mismo para coordinar al nuevo instituto los otros medios de impugnacin. Ya desde 1848 se haba establecido que la revisin por error de hecho o por aparicin de nuevas escrituras, la
63. El depsito, que segn el art. 7 del Eegl. comprenda 300 liras a ttulo de multa y 150 liras a ttulo de indemnizacin para el adversario, fu reducido por el E. E. de octubre 7 de 1848 (Raceolta, XVI, 901) a 150 liras, solamente, de multa. 64. Ley de 31 de marzo de 1854, arts. 1 y sigs., en Raccolta, XXII, pg. 147, y Reglamento para la ejecucin de 17 de abril de 1854, id., pg. 207; vase DI0NI50TTI, II, 149. 65. Ley de 26 de junio de 1856 en Raccolta, XXV, 699, que al objeto de evitar litis sobre la proponibilidad de reclamacin por nulidad a base de las IRR. CC., restringi a un ao a contar de la ley misma la facultad de hacerlas valer ante la Casacin. Vase acerca de la confusin nacida en la prctica en el perodo transitorio de un instituto a otro, sentencias Cas. Tormo, 9, V, , en BETTmI, 1, 1, 495; Apelacin de Gnova, 23, XI, 49, id., 2, 84. 66. Ley de 26 de junio de 1856, Raceolta, XXV, 701. 67. fi. E. 28 de abril de 1848 en Raecolta, XVI, 401.

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cual, segn RR. CC., deba ser pedida por splica al Prncipe, se poda pedir al mismo juez que haba pronunciado la sentencia en ltima ins tancia: el Cdigo de 1854, siguiendo, por una parte, el ejemplo de las 1111. CC., e inspirndose, por otra, en el modelo francs, admiti, contra las sentencias inapelables (art. 592), ci remedio de la demanda por revocacin de sentencia al mismo juez, anloga en su ejercicio procesal a la requte civile francesa, pero diversa por los motivos que constituan sus fundamentos. Mientras la requte civile es utilizable (vase, ante riormente, u. 198) por un grupo de causas de uulidad y por un grupo d verdaderas y propias causas de restitucin, el Cdigo sardo de 1854 excluy el que la demanda de revocacin pudiera tener lugar por nu lidad; y entendi que las nulidades (enumeradas en los arts. 205 y 208 , el ltimo de los cuales contemplaba precisamente los mismos de fectos de procedimiento que el art. 480, ns. 2-8 CPC francs considera como ouvertures d requte civile) se hicieran valer, si no era utiliza ble la apelacin, por medio de recurso de casacin por otra parte, sin embargo, la demanda de revocacin del Cdigo sardo, si fu ex cluda por causas que en el derecho francs autorizan la requte civile, fu admitida, adems de por aquellos tres motivos de restitucin con siderados tambin por el derecho francs (Cd. sardo, art. 592, lis. 1-3: vase Cd. francs, art. 480, ns. 1. 9-10) por un cuarto motivo que el derecho francs no considera, esto es, siguiendo la tradicin piamontesa, por error de hecho que resulte de los actos y documentos sobre los cuales (la sentencia) viene proferida 70 De este modo el sistema de los medios de impugnacin contra las sentencias inapelables se estableca por el Cdigo Sardo de 1854 de un
68. MANCINI, PISANELTI, SCIAL0IA, Conimcnfario dci Codice di proc. civ., vol. II, (Tormo, 1855), n. DCLII-DCLXV (MAN1INI). 69. Id., d., vol. IV (PISANELLI), n. MLXXIII, ea el proyecto de Cdigo, sin embargo, tambin estas nulidades eran, sobre el modelo del Cdigo francs, motivos de revocacin: vase Relavione dci Governo, de 22 de marzo de 1853, n. 61 (GIANZANA, II, pg. 360), en MANCJNI, PISAELLI, SCIALOIA, V, parte II, pg. 116; Relazione aiia Camara dci Deputali, 22 de marzo 1853, pgs. 226 y sigs. (se encuentra tambin en GIANZANA, Verbali, precedenti legi.slativi, Relazione, u. 185, pg. 465); Emendanienti, pg. 247. 70. Segn el art. 592 hay este error cuando la decisin se funda cii la su posicin de un hecho cuya verdad est incontrastablcmcnte excluda, o bien cuando se supone la existencia de un hecho cuya verdad est positivamente esta blecida, y tanto en uno eonio en otro caso, cuando el hecho no es un punto con trovertido sobre el cual la sentencia haya pronunciado. Vase IISANELLI, Comm., IV, as. MCX-MCXVIII. Esta revocacin por error de hecho no es, en sustancia, otra cosa que la antigua proposiion derrcur francs, que subsisti en el derecho piamonts y que pas al Cdigo sardo.

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modo simple y claro segn la naturaleza del defecto que viciaba la sentencia: por los motivos de restitucin, siempre la demanda de re vocacin; por los errores irc procedendo, siempre el recurso de casa cin; por los errores in iudicando, la demanda de revocacin, si se tra taba de error de hecho, y el recurso de casacin, si se trataba de error de derecho j

4) El Cdigo de procedimiento civil revisado, de 20 de noviembre de 1859, acogi, en sus artculos 586-639, las reglas del recurso y del modo de proceder ante la Corte de Casacin, en el tt. III dci libro sobre los medios para impugnar las sentencias; y como, entre tanto, ocurrida la anexin de la Lombarda al Piamonte, la sede de la Corte de casacin haba sido trasladada de Turn a Miln, en virtud del R. Decreto de 27 de octubre de 1859 (vase, ms adelante, n. 268, confir mado por la ley sobre el ordenamiento judicial de 13 de noviembre del mismo ao (art. 89), la cual junto a las dos secciones, civil y crimi nal, haba institudo una tercera seccin, de los recursos (art. 91) , el Cdigo de procedimiento debi poner la tramitacin introductiva del recurso de casacin en armona con la creacin de esta tercera sec cin, la cual fu autorizada a examinar preventivamente no slo la admisibilidad, sino tambin el fundamento de los medios de recurso CPO, art. 609) Alguna modificacin se introdujo en la determinacin de los mo tivos de casacin en relacin con los motivos de revocacin; ya que, habindose considerado nuevamente (art. 557) como causas de revo cacin aquellas nulidades enumeradas en el art. 207 (art. 208 del Cd. de 1854), que segn el Cdigo francs dan lugar a requte civile, pero que segn el Cdigo de 1854 daban lugar a casacin, los motivos de casacin tuvieron necesidad de nueva y ms precisa determinacin. Se estableci, en general (art. 586), que el recurso era ejercitable con tra las sentencias que contenan una formal violacin o una falsa aplicacin de la ley; y el art. 588 defini mejor esta forma estable ciendo:
.

un proyecto de ley para la creacili de lina comisin de los recursos en la Corte de casacin, el cual fu discutido y suspendido en la sesin de 27 de mayo de 1856 (Documenti legisi., V Sess. 1855-56, pgs. 1010). 73. Adems de los recursos de casacin, la Corte de casacin deber cono cer de las cuestiones de competencia, de las acciones civiles contra los jueces, etc. (art. 639 CPC).

71. 72.

PISANELLI,Comm., IV, si. MCXII. Ya en 1856 el Dip. DE FORESTA, haba presentado

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Que formal violacin de la ley pudiera apreciarse:

a) iii procedendo por error, consistente en los siguientes mo tivos:

19 incompetencia, cuando una Autoridad judicial pronuncia en causa, cuyo conocimiento corresponde a otra autoridad judicial; 29 exceso de poder, cuando la Autoridad judicial conoce de causa cuyo conocimiento no est atribudo a la Autoridad judicial, o de providencias que exceden la facultad de que est investida la misma autoridad; 39 nulidad, cuando la Autoridad judicial pronuncia sentencias sobre procedimientos en los cuales hayan sido violadas u omitidas formas prescritas por la ley bajo pena de nulidad, o cuando la auto ridad judicial que pronunci la sentencia las ha violado u omitido, y contra las violaciones u omisiones por ella cometidas no se concede, por la ley la demanda de revocacin; 49 violacin de la cosa juzgada, cuando existe contradiccin de fallos proferidos entre las mismas partes y sobre los mismos medios por tribunales diversos; 59 nulidad, en todos los otros casos que se determinan especial mente por las leyes 74;

) por error in indicando, que se tiene cuando la sentencia con tiene un pronunciamiento contrario a una disposicin expresa de la ley; b) Que falsa aplicacin de ley poda apreciarse slo por error iii iudicando, cuando una disposicin general se aplic a un caso sustrado por ley del dominio de aquella disposicin, o cuando una disposicin excepcional fu aplicada a casos a los cuales no se ex tiende.
Fuera de esta notable disposicin, con la cual el Cdigo de 1859 trat de definir legislativamente aquellos motivos de casacin cuya definicin haba sido hasta aquel momento dejada a la jurispruden cia, el Cdigo acept en lneas generales las reglas que en materia de Casacin haban sido fijadas por el II. E. de 1847 y por Reglamento anexo: contenan innovaciones dignas de ser recordadas, el art. 586,
74. Segn PISANELLI, Comrn., IV, ns, MCCCXV-MCCCxVIII, esta frase ge nrica comprende aquellas nulidades que, segn el art. 557, daban lugar tambin a revocacin; vase tambin, sobre este artculo, MORTARA, Comnientario, IV, n. 352.

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que implcitamente extenda tambin a las sentencias inapelables de los jueces menores el recurso sin limitacin de motivos; el art. 610, que regulaba el instituto, hasta aquel momento reconocido slo por la prctica, del recurso por adhesin; y, sobre todo, los arts. 635-638, que dictaban las formas para el desistimiento de las demandas de casa cin
.

266. Mientras, durante el perodo de la invasin francesa en Italia, el instituto de la Casacin haba sido imitado en todas partes en forma idntica a la que tena en Francia, las legislaciones procesa les de los Estados anteriores a la unificacin representan, al menos por lo que se refiere a la tcnica legislativa, un progreso en parangn con el modelo francs, puesto que las mismos codifican, con simplici dad y con claridad, muchas normas confiadas en Francia a la juris prudencia prctica, e introducen, en muchas partes nuevas dispoi ciones derivadas de una clara y consciente interpretacin del espritu del instituto (aludo especialmente a la legislacin toscana del 1838, que representa acaso lo mejor que se haya hecho en Italia en materia de Casacin). Prescindiendo de aquellas legislaciones que no aceptan la Casa cin, o la dejan penetrar en sus ordenamientos slo en formas espurias, nacidas de la conmixtin con institutos del derecho comn (caracte rstica, entre todas, aquella restitntio iii iniegrum por error de derecho in iudicando, nacida en el proceso de Luca y del Estado pontificio), vemos que en los Estados italianos anteriores a la unificacin la Casa cin asume oficio netamente judicial, perdiendo del todo aquel carc ter de rgano ejecutivo de que estaba dotada en sus orgenes. Esto no se reconoce en Npoles, donde la continuidad de la legislacin impidi determinar con nueva claridad los lmites del instituto; pero en los pases, como la Toscana y el Piamonte, donde la Restauracin aboli el sistema judicial francs, y donde la Casacin volvi slo despus de muchos aos, por libre y madura determinacin de los legisladores, los textos positivos fijaron enrgicamente que el oficio de la Corte de casacin no deba ser el de ejercer una actividad negativa con la sola anulacin de la sentencia por contravencin expresa al texto de la ley, sino el de influir positivamente sobre la decisin del caso concreto y ms sobre el ulterior desarrollo de la jurisprudencia, viendo la in
75. Vase PIsANELLI, IV, as. MCCCXXXIVsiga. El art. 628 impona nue y vamente la obligacin, abolida en 1848, de un depsito a ttulo de indemnizacin, adems de otro por multa.

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terpretacin de la ley en su significado y su aplicacin a la controver sia prctica. De este confinamiento de la Casacin en un campo estrictamente judicial es prueba elocuente el hecho de que las reglas relativas a ella encontraron sistematizacin lgica y oportuna en los Cdigos proce sales, mientras en ninguna de aquellas Cartas constitucionales, que en 1848 fueron dictadas por los prncipes italianos, se incluyeron las re glas fundamentales de este instituto, que, sin embargo, estaban com prendidas como cnones esenciales de derecho pblico en las consti tuciones nacidas de la Revolucin francesa. Esto no excluye, sin embargo, que tambin en Italia la Casacin, aun cuando concebida ya com un rgano del ordenamiento judicial, fuese aceptada como garanta democrtica de libertad y de justicia: y si no faltaron en Italia sagaces juristas, como CoNzo y CAPONE , que fieles al sistema tradicional de la tercera instancia y de la doble sentencia conforme, sometieron el iiuevo instituto a vivas y sutiles crti cas, censurando las complicadas dilaciones producidas por el sistema del rinvio y acusando de artificiosa irracionalidad la separacin entre las cuestiones de derecho y las cuestiones de hecho, hubo, sin embargo, quien como PISANELLI, defini la Casacin como una de las grandes conquistas que la civilidad no puede ya perder sin que ello signifique un retroceso 78; y quien, como ROiIAGNOSI, estim que todo perfecto ordenamiento constitucional no poda prescindir de una corte con servadora judicial, modelada en principio segn las normas de la Casacin francesa
.

76. Intorno alta cosa irrevocabilmente giudicata (Napoli, 1836), pgs. 38 sigs. 77. Diseorso sopra la storia delie leygi patrie (1 Ed., Napoli, 1826; 2 Ed., Napoli, 1845), II, CLXXVII, pg. 44, y en Appendice, pgs. 173 y sigs. Vase en Npoles, favorable al sistema de la Casacin, que defendi en 1835 contra CAPONE, defensor de la Tercera instancia: SPINELLI, Osservazionj sai diversi sis terni di riforma della cassavjone (Napoli, 1835). 78. Cornrnentario, cit., IV, a. MCCXCI. Lase tambin, del mismo PISANELLI, el escrito Della Corte di cassazjone (Napoli, 1875), publicado en 1875, pero escri to ya en 1859: especialmente contra los defensores de la Tercera instancia, pgs. 92 y sigs. 79. La Seienza della con8tituzione (Tormo, 1849); Reparlinento e qarenzie dellainniinistragione, tt. II. Describiendo esta Corte conservadora, RoarAoNosx reproduce los cnones fundamentales de la Casacin, precisndolos (por ejemplo, cuando dice que no ser considerado punto de hecho, sino de puro derecho, la calificacin de un acto o contrato, las circunstancias del cual sean predetermina das y constatadas en la causa), o integrndolas, (por ejemplo, 1IOMAGNOSI que rra dar a la Corte la facultad de conocer de oficio los motivos no alegados). Por encima de la Corte conservadora, R0MAON0SI admite un ulterior recurso a la Cmara de los jueces del Senado. La casacin puede conducir a la interpreta cin autntica (pg. 590). y

CAPITULO

XXXI

LA CASACION EN EL REINO DE ITALIA

SUMARIO. 267. Organos judiciales supremos existentes en Italia en el mo mento de la unificacin. 268. Serie de providencias que condujeron al siste ma actual. 269. Esquema de la actual divisin de atribuciones entre las cinco Cortes de casacin: el fenmeno del doble grado in jure. 270. Desacuer do entre el principio de la unicidad y la supervivencia de las cinco Cortes. 271. Serie de tentativas parlanientarias, hechas desde 189 hasta hoy, para elimimiar el desacuerdo. 272. Cuadro de las fuentes de derecho positivo que regulan la Casacin. 273. Principales diferencias respecto del sistema francs.

267. En 1859 cuando se inici, en todas las ramas del derecho italiano, el movimiento de unificacin nacional, los rganos judiciales supremos, institudos, con jurisdiccin civil y penal, en cada uno de los diversos Estados, eran, como se ha visto, los siguientes:

a)

Cuatro Cortes de casacin, con sede en: Turn; Florencia; Npoles; Palermo. Tres Tribunales supremos de tipo mixto, con sede en: Parma; Mdena; Roma. Un Tribunal Supremo de tercera instancia, con sede en: Viena (para el Lombardo-Veneto).

b)

e)

Veamos las etapas a travs de las cuales se lleg, de esta pluralidad de rganos heterogneos establecidos en los diversos Estados, al sistema que est todava en vigor. 268. La forma ms simple para seguir a travs de sus varias este trabajo de adaptacin legislativa 1, consiste en enumerar

fases

1. El cual se encuentra resumido en el n. 47 de la Relazione CoSTA al .Senato sobre la reforma del ordenamiemito judicial de 15 de junio de 1880 (Actos inter nos del Senado, Legisi. XVI, vol. 1, as. 1-2).

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PIERO 1l4NDRhiI CAl

La Casacin Civil disposiciones de las cuales re

en orden cronolgico las principales sult:

a) R. D. de 24 de julio de 1859: para el conocimiento de todos los negocios que eran de competencia del Tribunal Supremo de Viena, instituy un Tribunal de tercera instancia en Miln; el procedimien to ante este Tribunal fu regulado por fi. D. de 19 de junio de 1862. b) D. del Gobierno de la Toscana, de 29 de septiembre de 18592: confirm implcitamente, en unin de los otros tribunales toscanos, la Corte de casacin de Florencia. c) fi. D. de 27 de octubre de 1859: transfiri a Miln la Corte de Casacin de Turn, por considerarse til para garanta de la divisin de los poderes, llevar la Corte de Casacin a una ciudad di versa de aquella cii que tena su sede el Gobierno La fecha del tras lado fu fijada por el fi. D. de 20 de febrero de 1860, en virtud del cual la Corte de casacin inaugur la nueva sede cii 19 de mayo, sin que por esto fuese abolido el Tribunal de tercera instancia de que se habla en la letra a. Un nuevo reglaiiento para la Corte de casa cin se aprob por fi. D. de 15 de abril de 1860.
.

d) R. D. de 26 de noviembre de 1860: introdujo el Cdigo de pro cedimiento en la Emilia, y, aboliendo los Tribunales supremos de Parma y de Mdena, estableci que los recursos contra las senten cias de apelacin de las provincias emilianas fuesen llevados a la Corte de casacin de Miln, o, si se tratase de recursos en tercera instancia, a las Cortes de apelacin de Bolonia o de Parma, consti tudas en cada caso en Cortes de revisin (art. 9). e) R. D. de 16 de enero de 1861: extendi a las Marcas y a la Umbra el art. 9 del decreto precedente. f) D. del Lugart. de 17 de febrero de 1861: conserv la Corte de casacin en Palermo (art. 3). g) R. D. de 15 de junio de 1861 : conserv la Corte de casacin en Npoles (art. 3).
2. 3. tti del 11. Governo della Toscana (Firenze, 1860), n. CCXXII. Sobre los motivos que produjeron este traslado y que indujeron

despus

a revocarlo en 1864, vase DIONISOTTI, La Corte di cassazione di Tormo (Tormo, 1891), pgs. 17 y sigs. 4. Este Decreto, prorrogaido hasta el 19 de enero de 1862 la actuacin del nuevo ordenamiento judicial, puso inmediatai,,ente en vigor el Captulo VII, Della Corte di cassazjone (De la Corte de casacin), referido en nota.

La Casacin en el Reino de Italia h) Ley de 21 de diciembre de 1862: regul los conflictos de ju risdiccin entre los tribunales supremos entonces existentes en el Reino (Cortes de casacin de Miln, Florencia, Npoles, Palermo; Tri bunal de tercera instancia de Lombarda; Cortes de apelacin de Bolonia y de Parma en funcin de revisin). i) Ley de 18 de diciembre de 1864: volvi a Turn la Corte de casacin de Miln. j) Ley de 2 de abril de 1865 sobre la unificacin legislativa: ex tendi a toda la Lombarda la jurisdiccin de la Corte de Casacin de Turn, suprimiendo el Tribunal de tercera instancia de Miln (art. 5); dicho Tribunal, por el Decreto de 18 de enero de 1866 ces de funcionar el 1 de febrero de aquel aflo. k) R. D. de 13 de octubre de 1866: instituy provisionalmente en el Tribunal de apelacin de Miln una seccin de tercera instancia, con jurisdiccin sobre el territorio de las provincias de Venecia y de Mantua, para el conocimiento de los negocios de competencia de la Suprema Corte de Justicia de Viena (art. 9). 1) R. D. de 21 de octubre de 1870: mantuvo provisionalmente, en los territorios que antes formaban parte del Estado pontificio, los tres grados de jurisdiccin, sustituyendo a la Signatura un turno con funciones de tercera instancia. m) Ley de 26 de marzo de 1871: al instituir una Corte de ape lacin en Venecia, puso bajo la dependencia de la Corte de Casacin de Florencia las provincias sujetas a dicha Corte de apelacin (art. 3), y bajo la dependencia de la Corte de casacin de Turn la pro vincia de Mantua, sujeta a la Corte de apelacin de Brescia. n) Ley de 2 de abril de 1871: someti provisionalmente vincia romana a la Corte de casacin de Florencia. la pro

343

) Ley de 12 de diciembre de 1875 : instituy dos secciones tem porales de Corte de casacin en Roma, la una para los negocios civi les y la otra para los negocios penales, con competencia territorial sobre los distritos judiciales de Roma, Bolonia, Ancona, Aquila, Ca gliari (artS. 1-2). Di adems, a estas secciones temporales, com petencia exclusiva sobre todo el Reino para algunas materias ciales determinadas en el art. 3.
6. Vase tambin ley. R. D. de 23 de diciembre de 1875 para a

espe

actuacin

de

esta

344

PIERO CALAMANDREI

La Casacin Civil

o) Ley de 31 de marzo de 1877: defiri a las Secciones Unidas de la Corte de casacin de Roma. la resolucin de los conflictos de atribuciones entre autoridad judicial y autoridad administrativa, y el conocimiento de los recursos contra las decisiones de las jurisdic ciones especiales por incompetencia o exceso de poder. p) Ley de 6 de diciembre de 1888: aboli la seccin penal en las Cortes de casacin de Turn, Florencia, Npoles y Palermo (art. 4); instituy dos secciones penales en la Corte de casacin de Roma (art. 2), y defiri a ellas las atribuciones correspondieites hasta entonces a las otras Cortes de casacin del Reino en materia penal; atribuy a la Corte de Casacin de Roma, tambin en materia civil, todos los recursos correspojidieiites a secciones unidas (art. 8). q) Ley de 7 de mayo de 1907 (modificando las leyes de 2 de junio de 1889, n. 6166, art. 41, y 10 de mayo de 1890, n. 6837, art. 15 sobre la justicia administrativa) ; atribuy a las secciones unidas de la Corte de casacin de Roma los recursos contra las decisiolies de las secciones jurisdiecionale5 del Consejo de Estado por absoluto defecto de jurisdiccin (art. 40). 269. En esta serie (le disposiciones legislativas, que se des arroll a travs de medio siglo, podemos apreciar un gradual predo minio del sistema de la Casacin sobre el de la Tercera iltstancia y una tendencia a disminuir el nmero (le los rganos judiciales supre mos. Las cuatro Cortes de casacin existentes en 1859 son conserva das; son abolidos en Parma, Mdena y Miln los tribunales supremos de tipo diverso, y las provincias que de ellos dependaii son reagru padas y puestas bajo la dependencia de las Cortes de casacin ya existentes; en Roma, en lugar de la Signatura, se crea una quinta Corte de casacin, la cual, aun cuando nacida bajo el nombre modesto de secciones temporales tendi a convertirse en el rgano judicial supremo del Reino, con preeminencia sobre las otras Cortes de casa cin regionale5 Esta tendencia centralizadoi.a de la Corte de casacin romana se manifiesta en el perodo que va del 1875 al 1888. En 1875 haba en Italia cinco Cortes de casacin (Turn, Florencia, Npoles, Paler mo, Roma), compuestas cada una de una seccin civil y de una penal: cada uno de estos cinco rganos tena, dentro de los lmites del pro

La Casacin en el Reino de Italia pio territorio, competencia anloga y anloga composicin orgDica. Pero, desde la ley de 12 de diciembre de 1875, las Secciones de Roma tenan, con exclusin de las otras Cortes, competencia para todo el Reino sobre negocios particularmente determinados por el art. 3 de la misma ley; y esta competencia exclusiva se fu ampliando con la ley de 31 de marzo de 1877 (como, ms tarde, con la ley de 7 de marzo de 1907). Un ulterior paso en este sentido se di por la ley de 6 de diciembre de 1888, la cual no slo ampli la competencia ex clusiva de la. Corte de casacin de Roma, sino que le di tambin una estructura orgnica mucho ms compleja que la de las otras Cortes regionales, que, en cambio, fueron notablemente simplificadas; en efecto, mientras las Corte de casacin de Turn, Florencia, Npoles y Palermo fueron reducidas a una sola seccin civil, la Corte de casa cin de Roma tuvo, junto a la seccin civil, dos secciones penales, que constituyeron en materia penal, el rgano de Casacin exclusivo para todo el reino; pero tambin en materia civil la Corte de casacin de Roma tuvo competencia exclusiva para todo el Reino, en los casos en que la sentencia de rin vio fuese impugnada por los mismos moti vos (art. 547 CPC), por los cuales la primera sentencia haba sido casada por la Corte regional. De suerte que al final de esta evolucin legislativa, cuyo punto de partida estaba constitudo por la situacin ya expuesta (anterior mente, n. 267), la situacin de la magistratura suprema en Italia es la siguiente 1. Cuatro Cortes de casacin regionales, con sede en: Turn, Florencia, Npo1es Palermo, cada una compuesta gional
.

34

de una sola seccin civil con competencia

re

II. Una Corte de casacin con competencia en parte regional y en parte extendida a todo el Reino, con sede en: Roma, compuesta de:

7. Para la historia de las singulares Cortes regionales vase DI0NISOTTI, La Corte di caesazione di Tormo, cit.; CALENDA DI TAVANI, La Corte di cassazione di Napoli, discurso inaugural, 3 de enero de 1890.

346 A)

PIERO CALAMANDREI

La Casacin Civil

Seccin civil con competencia: a) regional; b) extendida a todo el Reino (en las materias tablecidas por la Ley de 12 de diciembre 1875).

es de

B)

Secciones penales con competencia extentida do el Reino. C) Secciones unidas con competencia extendida do el Reino. a) en materia penal (art. 532 CPP) b) en materia civil (art. 547 CPC)

a to a to

e) en materias especiales (Ley de 31 de marzo de 1877; Ley de 7 de marzo de 1907). En el sistema que hoy est en vigor en Italia la relacin que existe entre la Corte de casacin de Roma y las otras cuatro cortes de casacin regionales es diversa, segn las diversas materias: se pue den, en efecto, distinguir a este respecto tres grupos de negocios: a) Negocios que, siguiendo el criterio regional, pueden ir indis tintamente a una de las cinco Cortes de casacin (art. 88 CPC). b) Negocios que, fuera de todo criterio regional, no pueden ser deferidos ms que a la Corte de casacin de Roma (Ley de 12 de diciembre de 1875; Ley de 6 de diciembre de 1888, art. 1; Ley de 31 de marzo de 1877; Ley de 7 de marzo de 1907). c) Negocios que, deferidos en una primera fase, siguiendo el criterio regional, a una cualquiera de las cinco Cortes de casacin (anteriormente, snb a), en una segunda fase deben ser deferidos a la Corte de casacin de Roma (art. 547 CPC). En cuanto al primer grupo de negocios, la relacin que tiene lugar entre las cinco Cortes de casacin es una relacin de paridad (igual funcin en diversas eircunscripcione territoriales: una Cor te excluye a la otra) ; en cuanto al segundo grupo de negocios, tiene lugar entre la Corte de casacin de Roma y las otras cuatro Cortes de casacin regionales una relacin de diversidad (funcin especial de la Corte de casacin de Roma sin limitacin territorial; la Corte de casacin de Roma excluye a las otras cuatro, pero no viceversa) en cuanto al tercer grupo de negocios, tiene lugar entre la Corte

La Casacin en el Reino de Italia de casacin de Roma y las otras cuatro Cortes de casacin una rela cin de subordinacin (la Corte de casacin de Roma interviene en un perodo sucesivo en aquellos mismos negocios que en un primer perodo han sido de competencia de las Cortes regionales). De suer te que, aun cuando, orgnicamente, la Casacin de Roma se debiera considerar en la jerarqua judicial en condicin de paridad con las otras Cortes de casacin 8, existira, sin embargo, siempre en Italia, por encima del doble grado de las magistraturas de mrito, una es pecie de singularsimo doble grado in iure
.

347

270. Se ha tratado de resumir con claridad de qu modo se ha llegado, con una serie de disposiciones legislativas, al sistema de Cortes de casacin que est en vigencia actualmente en Italia; pero se debe observar que el trnsito de los sistemas judiciales heterogneos, vigentes en el momento de la unificacin en las diversas regiones de Italia, al ordenamiento judicial actual no se ha verificado de un modo consciente, como gradual desarrollo de un programa orgnico, sino que se ha realizado, a travs de una continuacin de adaptacio nes y de compromisos oportunsticos y provisionales, de un modo in orgnico y, me atrevera a decir, no explcitamente confesado. No se consigue, en efecto, encontrar una ley que, con claridad y con pre cisin, tenga el valor de decir que en Italia debe haber cinco Cortes de casacin; al contrario, mientras las leyes antes relacionadas han formado en la prctica esta coexistencia y esta coordinacin de cinco rganos judiciales supremos, otras leyes judiciales, que muy de cerca regulan los cometidos y el funcionamiento de la Casacin, parten del principio fundamental de que la Corte de casacin es nica en el Estado, y fingen ignorar este anormal y singular estado de cosas que ha permitido en la Italia unificada la parcial supervivencia de un ordenamiento judicial propio de los tiempos en que las diversas pro vincias italianas formaban Estados polticamente separados. Este desacuerdo verdaderamente singular entre los fundamenta les principios de la Casacin acogida por nuestro derecho procesal y las razones contingentes de naturaleza absolutamente diversa que, desde hace medio siglo, dejan sobrevivir en Italia un ordenamiento

8. En sentido contrario, Mattirolo, Traitato, 1, n. 412. 9. Vase PESCATORa, Filoso fia e doitrine giuridiche, 1, pg. 429; M0RTARA, Della necessita urgente di restaurare la Corte di cass. (Studi in onore di O. FADOA, Napoli, 1906, 1, 201).

348

Pio CALAMANDRn

La Casacin Civil

judicial que contrasta con estos principios, se puede poner en claro mejor siguiendo el movimiento legislativo y los debates parlamen tarias y doctrinales a los cuales, desde 1859, el instituto de la Casa cin ha dado lugar en Italia. Veremos que, cada vez que se ha debido discutir entre nosotros el ordenamiento definitivo que debe darse al rgano de la Casacin, se han levantado en el Parlamento y en el Foro acerbas oposiciones, que parecan arinadas de razones exclusivamente cientficas, entre los propugnadores del sistema de la Casacin y los propugnadores del sistema de la Tercera instancia, entre los defen sors de la Corte de casacin nica y los defensores de las Cortes de casacin regionales; pero en realidad estos debates, ms que entre tesis cientficas igualmente desapasionadas, se desarrollan entre razones cientficas, de una parte, e intereses regionales y profesionales, de otra, hostilizando estos ltimos el principio de la Casacin nicamen te porque comprendan que su lgica consecuencia habra sido la abolicin de la pluralidad de supremos rganos judiciales, que todava constituye para las clases forenses regionales una fuente de seguros ingresos. 271. El Cdigo de P. C. del 20 de noviembre de 1859 y la Ley sobre el ordenamiento judicial de 13 de noviembre de 1859 (vase, anteriormente, n. 625) consideraban la Corte de casacin como un rgano judicial supremo nico en el Estado; y cuando la anexin de las provincias toscanas, napolitanas y sicilianas y la provisional de las Cortes de casacin en ellas existentes hizo, de hecho, surgir el fen6meno nuevo de varios rganos de Casacin en un mismo Estado, los legisladores sintieron inmediatamente la necesidad de poner manos a la obra para hacerlo desaparecer inmediatamente, reordenando sobre nuevas bases la magistratura suprema del Reino. a) En 1860 el Ministro de Gracia y Justicia CASSINS instituy una comisin de seis miembros 10, a fin de que propusiera el modo (le conciliar la necesidad de conservar en los principales cen del nuevo Reino italiano grandes cuerpos judiciales superiores a las Cortes de apelacin, con el de tutelar la disciplina, de velar por la exacta observancia de la ley, de mantener la unidad de la jurispru. dencia, de proveer, en fin, al curso regular de la justicia con unifor me modo y razn en todo el Estado merced a una autoridad central nica y suprema; la comisin, despus de varias sesiones, dictamin

10.

Deferrari,

Vigliani,

Pescatore,

Miglietti,

Mancini, Astengo.

La Casacin en el Reino de Italia el 23 de enero de 1861 proponiendo que, por encima de las Cortes de apelacin, existieran Cortes de revisin regionales y que, todava por encima de stas, hubiese una Corte Suprema de Justicia nacional, a la cual se pudiera recurrir solamente por violacin de ley en caso de disparidad de opinin jurdica entre dos Cortes de revisin11. En este perodo se manifest en las provincias anexionadas recientemente, particularmente en la Lombarda y en la Emilia, un vivo movimiento de hostilidad contra el sistema de la Casacin, alimentado principal mente por los profesioiiales del foro que ensalzaban los mritos de la Tercera instancia y que afirmaban que era utpica la separacin prc tica entre cuestin de derecho y cuestin de hecho e inalcanzable la uniformidad de la jurisprudencia 12 b) El 9 de febrero de 1862 el Ministro de Gracia y Justicia M C-LIETTI present un proyecto de reforma del ordenamiento judicial conteniendo modificaciones aptas para extender a todo el Reino la Ley de 17 de noviembre de 1859 13; tal proyecto adoptaba el sistema de la Corte de casacin nica para todo el Estado, compuesta de dos secciones una civil y otra penal, sin seccin de los recursos (Cap. Vii del proyecto, arts. 117-124). El art. 117 estableca que: La Corte Suprema de casacin tiene su sede en la capital del Reino Este proyecto fii aprobado por el Senado, pero no lleg a discutirse en la Cmara de los Diputados.
11. Actas de las sesiones del 21 al 23 de enero de 1861, en Monitore de los Tribunales de Miln, 1861, pg. 155-160; crtica de esta propuesta se en cuentra en los artculos de A. B., Sul progetto della tersa istanza, en Gazz. Trib. dc Miln, 1861, pg. 705 (ao X; serie TI, ao II), y Ancora della tersa istanza, ibidem, 1861, pg. 145 (ao XI; serie II, ao III). 12. Vase especialmente: SALA E. (Prof de la Universidad de Mdena), Osservazioni critiche sulla istituziofle dci iribunale di cassazione en Mon. Trib. Milano, 1861, pg. 889, 945, 969, 978, 1012; Id., mismo ttulo, d., 1861, 569; SANDONNINI, suliattuUZio?e dei ?luOVi Codici civili nelle provincie deliEsnzlia, Mon. Trib. Mil., 861, 174 y sigs.; Id., Della Corte di cassazioue e dci iribunaU di tersa istanza, ib., 1861, 849, 881, 906, 945, 969, 1016; ROSMINI, Del sistema di cassazione, en Gazz. Trib. Mil., 1861, pg. 49; GIURIATI, La cassazione e le terze istanze (Tormo, 1861); BANIM, en Legge, 6 de mayo de 1861. Favora bles al sistema de la Casacin de este perodo: MALTINI, en Legge, 1860; Da FEIUtARI, Discorso di riapcrtura della Corte di cassaziOfle, pronunciado en Miln el 7 de noviembre de 1860 (Mon. Trib. Mii., 1860, 857; Gazz. Trib. Mil., 1860, 545); SANTJRUEIL, Delle rif arme giudisiaire in Italia, discurso pronuncido en la Corte de Apelacin de Aix, el 4 de noviembre de 1861, y reproducido en la Gazz. Trib. de Mil., 1861, 579. Este movimiento de hostilidad contra la Casa cin se encuentra resumido y analizado por MITTERMAIER, en C. A., XLIV, 304. 13. Atti del Parlamento, Legisl. VIII, ses. 1861, DocumentOs, vol. II, pg. 1126. 14. En la relacin que preceda al Proyecto, el Guardasellos declaraba adop tar, entre los dos sistemas opuestos de la Casacin y de la Tercera instancia, el

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PIERO CALAMANDREI

La Casacin Civil

e) El 26 de noviembre de 1863 el Ministro de Gracia y Justicia present al Senado el primer libro del Proyecto del nuevo Cdigo de procedimiento civil para el Reino de Italia, acompaado de le clebre Belazione, que constitua un magistral comentario del mis mo; los arts. 517-547 del Proyecto aceptaban el instituto del recurso de Casacin, con pocos retoques a las disposiciones contenidas en el Cdigo de proc. civ. de 1859 (la modificacin ms importante fu la que aboli el procedimiento preliminar ante la seccin de los recur sos) ; y los captulos 385-403 de la Relacin explicaban los caracteres del instituto y, con palabras que se encuentran en otros escritos de Pisanelli , demostraban la necesidad de instituir en el Estado una Corte Suprema reguladora del derecho El proyecto, sin embargo, no se puso a discusin 17 d) En febrero de 1865, en ocasin de la presentacin, por parte del Ministro VACCA, de un proyecto de ley que autorizaba al Gobierno para realizar en todo el Estado la llamada unificacin legislativa, tuvieron lugar en la Cmara entre defensores de la Casacin y de fensores de la Tercera instancia vivos debates provocados por el art. 4 (despus 5) del mismo proyecto, segn el cual con la actuacin de los nuevos Cdigos, civil y de procedimiento civil, deba ser suprimi do no slo el Tribunal de tercera instancia de Miln, sino tambin la Corte de Casacin de Florencia: esta tiina propuesta (con la cual el Gobierno, en espera de que la unin de Roma a Italia permitiese constituir all la Corte de casacin nica para todo el Reino, pretenda dar un primer paso hacia la unicidad, suprimiendo, entre las cuatro Cortes de casacin entonces existentes, la que tena menor nmero orgnico de jueces y de negocios 18, excit naturalmente las oposicio
PISANELLI de la Casacin por tres motivos: 19 por la necesidad poltica de afirmar la unifi cacin nacional; 29 por la conveniencia prctica de conservar un sistema ya expe rimentado en diversos Estados; 39 por el mrito jurdico que este sistema tiene de mantener la uniforme interpretacin jurisprudencial. Despus de haber refutado la propuesta de la cornisin ministerial nombrada por De Cassinis, adoptaba el sistema del C.P.C. 1859, con algunas modificaciones tendientes a abolir las sec ciones de los recursos y a inpedir a la Corte de casacin examinar bajo cualquier pretexto la cuestin de hecho. 15. Vase el opsculo Della Corte di ca,qsazione, ya citado. 16. La Relazione Pisanelli (Relazione ininisterjale sul libro 1 del progetto de C. P. C. presentado al Senato dal Mm. Guardasiqjllj Pisaneili, nella tornata dci 26 ?OV. 1863), se puede consultar en el C. P. C. ordinato dal GIANZANA (Pon no, 1889), vol 1, pgs. 205 y sigs. 17. Vase GIANZANA, 1, pg. XL. 18. Vnnse las explicaciones dadas por el Relator PI5ANELLI, en la sesin del 20 de febrero de 1865 (Actos de la Cmara, Legisi. VIII, Sess. II, 3er. pe

La Casacin en el Reino de Italia nes por parte de los diputados toscanos, las cuales originaron una amplia discusin entre los defensores de la Casacin, que, con el hon. CRISPI a la cabeza , proponan la inmediata institucin de una Corte de casacin nica en la sede del Gobierno, y los defensores de la Ter cera instancia, que queran una pluralidad de supremos Tribunales regionales 20 Al final se adopt, como de costumbre, una resolucin dilatoria 21, dejando con vida provisionalmente, en unin de las otras tres Cortes de casacin, tambin la de Florencia 22, sin modificaciones en el nmero de los componentes (L. de 2 de abril de 1865, art. 5), llegndose a un acuerdo para el voto concebido en los siguientes tr minos: La Cmara, invitando al Gobierno a presentar en una sesin prxima un proyecto de ley respecto del sistema de la Casacin o de otra suprema jurisdiccin del Reino, pasa al orden del da 23 As, a base de la ley del 2 de abril, que autorizaba la unin legis lativa sin unificar los rganos judiciales, el Cdigo de procedimiento civil de Pisanelli, ya presentado a la Cmara en la sesin del 24 de noviembre de 1864 24, fu publicado el 25 de junio de 1865, despus que la Junta especial para el CPC, nombrada en el seno de la Co misin de coordinacin, llev a cabo las oportunas correcciones 25 Se
rodo, pg. 4747): . . . Creo que se podra llegar a este hecho (Casacin nica) resueltamente el da en que tuvisemos nuestra definitiva capital, el da en que estuvisemos en Roma, porque ante Roma todas las rivalidades, todas las pre tensiones municipales, aun las ms legtimas, todo cedera, todo sacrificio sera aceptado. 19. Las discusiones se desarrollaron en las sesiones del 18, 20 y 21 de febrero de 1865; enmiendas para una casacin nica fueron presentadas, adems de por el boa. CRISPI, por el hon. MENTCIIETPI, y por los hons. ALITEvI y FINzI. En las discusiones se pronunciaron discursos verdaderamente notables desde el punto de vista cientfico, ya que pusieron en claro el significado verdadero, poltico y constitucional, de la Casacin: especialmente los del hon. PISANELLI, fundamen tal, y los de los bons. MANCINI, CRIsPI, MOSCA. 20. Vase especialmente el discurso del hon. Bocoso en la sesin del 20 de febrero. 21. Sostenido especialmente por los hons. PANATPONI y MART en la sesin del 18 de febrero. 22. Vase el art. 23 de las Disp. transitorias para la actuacin C. P. C. 23. Sesin del 21 de febrero. 24. Vase la lielazione della Co,nrnissione della Camera dei Depntati md progetto di icgge per lvnificazione legislativa, presentado por el Ministro Guar dasellos (Vavca) en la sesin del 24 de noviembre de 1864, en la parte referente al O. P. C.; sobre la Casacin n. 4 (en GIANZANA, 1, pg. 227). 25. Las actas de la comisin de coordinacin se encuentran en GTANZANA, II; las que se refieren a la Casacin aparecen a pgs. 92, 93, 181, 194; a pg. 278 se encuentran resumidas todas las olservaciones relativas al recurso de casacin. Vase Relazione a S. M. del Ministro di G. O., in udienza 25 giugnO 1865, su C. P. C., sss. 54-55.

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CALAMANDREI PlEno

La Casacin Civil

debe observar ahora que tanto este Cdigo como la paralela Ley so bre el Ordenamiento Judicial de 6 de diciembre de 1865, aceptando, el primero, el recurso de casacin entre los medios para impugnar las sentencias (Ttulo T, Cap. V) y, la segunda, la Corte de casacin en tre las autoridades a las cuales est confiada la administracin de la justicia (Tt. 1, Cap. 1), contenan disposiciones evidentemente deri vadas del supuesto de que la Corte de casacin fuese nica en el Es tado: por ejemplo, mientras el art. 87 del CPC habla de Cortes de apelacin, en plural, el art. 88 del mismo Cdigo, establece que la Corte de casacin conoce de los recursos etc.; igualmente el art. 1 de la Ley sobre el Ord. Judicial, al enumerar las diversas autorida des por las cuales se administra la justicia, nombra, junto a los Con ciliadores, a los Pretores, a los Tribunales, a las Cortes de apelacin, etc., todos en plural, la Corte de casacin en singular (vanse tam bin los epgrafes de los varios captulos del Ttulo II) 2a Hay en esta ltima ley un solo artculo (art. 285) en el cual incidentalmente se hace referencia, en lugar de a la Corte de casacin nica, a las Cortes de casacin del Reino, todava conservadas; pero la indicacin est hecha a la ligera, casi como si nuestro legislador hubiera querido ocul tar, incluso a s mismo, que mientras los Cdigos unificadores, redac tados a base de criterios cientficos, aceptaban el instituto de la Ca saain en la nica forma en que el nhismo es concebible, oportunismos regionalistas haban conseguido dejar subsistente en la prctica un sistema judicial inconciliable con los cnones de los mismos Cdigos. e) Despus del orden del da votado cii la sesin del 21 de febre ro de 1865, se nombr, por el Ministro de Gracia y Justicia, una comi sin presidida por el Sen. CAssINIs, con el encargo de proponer cul debiera ser la suprema magistratura del Reino 2r: la comisin se declar favorable al sistema de la Casacin y present un proyecto, con relacin de CASTELLI, que propona la institucin de una Corte de casacin nica en la sede del gobierno 28
. . .

26. 27. e 1866 28. suprena en unin tmenes Proyecto

Vase CHIOVENDA, Principii, pg. 612, nota. Decr. de 27 de junio de 1865 del Ministro VAcci; Deer. de 12 de enero del Njnjstro Da FALCO. Relazione e pro getto della corn,missione istituita per lordjnanienjo della Magistratura del Regno (Firenze, Tipogr. Reale, 1866); esta relacin, de las precedentes y de las actas de las sesiones, y con alegatos y dic de diversas magistraturas interpeladas, se encuentra en un apndice al Da FALCO, de que se habl antes.

La Casacin en el Reino de Italia El 18 de abril de 1868 el Ministro DE FILIPPO, siguiendo la directriz dada por la citada Comisin, present un proyecto de uni ficacin legislativa de las provincias venetas y mantuanas, con las otras provincias del reino, y modificaciones a la ley orgnica judi cial 29, en la cual se propona la institucin de una Corte de casacin nica con sede en la Capital, con limitadas atribuciones a secciones provisionales separadas. El proyecto se puso a discusin en la C mara del 8 al 16 de junio de 1869 30, y no faltaron, especialmente por parte de los diputados de las provincias vnetas, las acostumbradas crticas a la Casacin; por la clausura de las sesiones, el proyecto no sigui adelante. g) El 29 de diciembre de 1870, el Ninistro RAELI present de nuevo al Senado, con ligeras modificaciones, el proyecto precedente 31, y en las sesicnes que se desarrollaron del 6 al 24 de marzo de 1871 32 se repitieron las acostumbradas discusiones entre defensores de la Tercera instancia y defensores de l Casacin , y se lleg a la conocida conclusin inconcluyente de someter provisionalmente la provincia romana a la Corte de casacin de Florencia, si bien invi tando al Gobierno a presentar no ms tarde del inicio de las prximas sesiones parlamentarias un proyecto de ley para la institucin de una Corte suprema de justicia iiica para todo el Reino (enmienda Mena brea, aprobada por el Senado el 24 de marzo y por la Cmara el 31 de marzo de 1871) h) El 1 de febrero de 1872, el Ministro DE FALCO present al Senado un proyecto de ley sobre el ordenamiento de la Corte de casa cin 36, precedido de una amplia relacin documentada , por la cual propona la institucin de una Corte de casacin nica con sede en
29. Atti della Camera, Legisi. X, Sesin 1867-69, Documento n. 181. 30. Atii della Camera, Sesin 1867-69, vol. X, pgs. 10948 y sigs. 31. Atti del Senato, Legisi. XI, Ses. 1870-71, doc. a. 24. 32. Ati del Senato, Legisi. XI, Ses. 1870-71, Discusiones, pgs. 297 y slgs. 33. Especialmente los senadores DE FORESTA y Musmo; este ltimo en su discusin desarroll especialmente la parte histrica (vase el discurso publicado aparte, Sulla eassazione come unica suprema magistratura in Italia, Firenze, 1872). 34. Especialmente los Senadores Pocai, RAELI, C0NE0RTI, Tzccmo, BONACC; DF. FALCO. 35. Alti (lelia Camera, Legisi. XI, Sess. 1870-71, Discusiones, vol. II, p ginas 1466 y sigs. 36. Atti della Camera dei Deputali, Legisl. XI, Sess. 1871-72, Doc. a. 122; id. Senato, Doe. n. 27. MATTIROLO, Trattato, IV, n. 997. 37. Vase anteriormente, nota 2 a pg. 747.

353

f)

354

PIERO CALAMANDEEI

La Casacin Civil

Roma y la abolicin de las Cortes regionales, en fecha 31 de diciem bre de 1872, salvo el establecimiento de seccions temporales en N poles, Palermo y Tormo para la terminacin de los recursos ya pen dientes (arts. 33-35 del Proyecto). La Corte deba componerse de una seccin civil, de una seccin penal y de una seccin de los recursos (arts. 10-12). La parte procesal del proyecto contena diversas dispo siciones notables: sobre todo las que trataban de reducir al mnimo los motivos de casacin y aquella que, en caso de un segundo recurso por los mism.os motivos, admita que la Corte de casacin1 puede pronunciar en cuanto al mrito, aplicando al hecho establecido en la sentencia el punto de derecho decidido (arts. 21-22) El proyec to de ley fu aprobado por el Senado el 21 de mayo de 1872, pero no fu puesto a discusin en la Cmara de los Diputados. i) La ley de 12 de dicienibre de 1875, de la que ya se ha hablado anteriormente (en el n. 268, letra Ii), para la institucin de dos sec ciones de Corte de casacin en Roma, la cual en realidad vino a for mar en Roma una quinta Corte de casacin con atribuciones mayores que todas las otras, se present con apariencia de provisional hasta tanto que fuese reordenada la suprema magistratura del Reino (art. 1) 40
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38. El recurso se admita slo porque se hayan omitido o violado las formas del procedimiento prescritas bajo pena de nulidad, o se haya violado o falsamente aplicado la ley (art. 3). Segn el art. 5: Los errores de hecho no dan lugar a recurso de casacin, sino a demanda de revocacin o de revisin en los casos y en las formas establecidos por la ley. Son igualmente extraas a las atribuciones de la Corte de casacin las controversias que conciernan a valora ciones de hechos, estimacin de pruebas o interpretacin de actos, y todas las decisiones confiadas por la ley a la conciencia o al prudente arbitrio de los jueces; estn, sin embargo, sujetas a la anulacin por falsa aplicacin de ley las sen tencias en las cuales los jueces de mrito, despus de haber considerado las cml diciones de un hecho y las clusulas de un acto, den a las mismas una definicin o un efecto diverso de aquel que les corresponde por ley; por otra parte, en la Modificazionj al CPC, en apndice al Proyecto, pgs. 78 y sigs., eran considerados como motivos de revocacin y aadidos al art. 494 los ns. 2, 4, 5, 6 y 7 del art. 517. Vase MATvIROLO, IV, 1063 en nota, tras disposiciones notables: art. 3, prrafo ltimo, segn el cual la Corte de casacin anula tambin, por los mismos motivos por que anula las sentencias, las providencias dadas en ltima instancia en nego cios de jurisdiccin voluntaria; art. 16, segn el cual el P. M. ante la Corte de casacin, j la Corte misma, pueden, en relacin al extremo impugnado de la sentencia, sealar, aun de oficio, las nulidades que derivan de violacin o de falsa aplicacin de ley. (Vase pgs. 42-44 de la Relacin y art. 132 de la Ley napolitana de 1817 y, anteriormente, a. 263). 39. Vase Relazione, pgs. 47-49. 40. Vase Relazione al proyecto TAIANI, 1882 (de que se habla ms ade lante), pg. 29.

La Casacin en el Reino de Italia

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j) El 15 de abril de 1875 el Ministro VIGLIANI present a la C-. niara un proyecto de ley sobre la institucin de la Corte Suprema de justicia en el Reino, en el cual, llevando a las consecuencias lgicas el principio ya admitido en el art. 21 del Proyecto DE FALCO, se pro pona una magistratura suprema, que no es propiamente ni un tri bunal de casacin como el que tenemos, ni un tribunal de tercera ins tancia como el que tuvimos, sino que es un tribunal que presenta los caracteres esenciales de la Casacin como investido del solo conoci miento del derecho, pero que participa tambin de las atribuciones de la tercera instancia, en cuanto aplica l mismo el derecho al he cho 41 Por este proyecto, la Corte Suprema, nica en la capital (art. 1) se divida en tres secciones, una civil, una penal, una correc cional (art. 8), instituyndose en cuanto a los recursos civiles, una especial comisin de admisin, que, a diferencia de la tradicional seccin de los recursos, deba limitarse a examinar la admisibilidad procesal de los recursos, sin entrar a examinar el mrito (art. 13). La enorme aglomeracin de negocios determinada por la unificacin se evitaba adoptando las disposiciones restrictivas de los motivos de recurso ya establecidas por el proyecto DE FALCO (arts. 2-4) 42; el art. 11 introduca el nuevo principio segn el cual, salvo el caso de que la anulacin tuviese lugar por violacin de las normas de com petencia la Corte aplica al hecho establecido en la sentencia el punto de derecho que decide; el art. 12, a fin de evitar la diver sidad de opiniones jurdicas entre las tres secciones, admita en este caso una reclamacin de la parte a las secciones unidas
.

El proyecto VIGLIANI no fu puesto a discusin tampoco cuando fu presentado de nuevo al Senado

41. Vase Relazione en Mli della Camera dci Dep utaH, Legisi. XII, Ses. 187475, vol. VI, Doc. n. 116. Vase MArPIROLO, Traltato, IV, 999; SERAFINI, 1 Lavori del Ministero di Grazia e Giustizia dal 1873 al 1876, 6 (Arch. Giur., 1877, 123). 42. El remedio de la revoeaei6n se ampliaba as considerablemente; y se estableca ciue el mismo deba llevarse, en lugar de a la misma autoridad que haba pronunciado la sentencia, a la ms prxima e igual en grado (art. 3). Vase Reiazione, pgs. 5-8; MATTIROLO,IV, 1063, en nota. 43. Es notable tambin el art. 15 que exoneraba al Ministerio Pblico de intervenir en las audiencias civiles, salvo cuando recurriese en inters de la ley, o se tratase de sentencias pronunciadas en una causa en la cual el Ministerio Pblico hubiese concludo por obligacin de ley. El depsito era aumentado (art. 6). 44. Atti del Senato, Legisl. XII, Ses. 1876, Documenti, n. 10.

356

PlEno CALAMANDREI

La Casacin Civil

k) El 29 de marzo de 1879 se present a la Cmara de los Dipu tados un proyecto para la unificacin de la Casacin penal en las sec ciones de Roma, que deban de aquel momento en adelante asumir el ttulo de Corte Suprema de Justicia; este proyecto, que poda repre sentar un primer paso hacia la unificacin de todo el instituto, no fu puesto a discusin 1) Por decreto de 12 de noviembre de 1883, el Ministro GIAN NUzzI-SAvELLI nombr, con encargo de estudiar un proyecto de refor ma del ordenamiento judicial, una comisin, que present un proyec to, acompaado de una Relacin compilada por Rmrn , segn el cual, por encima de los tribunales de juez nico y de las Cortes de apelacin colegiadas, las cinco actuales Cortes de casacin deban ser convertidas en cinco tribunales civiles de tercera instancia en las mis mas sedes (arts. 6, 18-20). La tercera instancia tena el carcter de remedio ordinario en el caso de dos sentencias con dispositivos diver sos, mientras, en el caso de doble sentencia conforme, el recurso de ter cera instancia se admita solamente en va extraordinaria, cuando exis tiese un motivo de nulidad (art. 19). Por encima de los cinco tribu nales de tercera instancia, deba haber en Roma una Suprema Corte de Justicia (arts. 7-21) que pronunciase, adems de sobre las casa ciones en materia penal, sobre los recursos interpuestos en materia civil por el procurador general contra las sentencias de los tribunales de tercera instancia en el solo inters de la ley (art. 7). A la Suprema Corte se le atribua tambin la interpretacin autntica de las leyes dudosas m) El 25 de noviembre de 1885 el Ministro TAIANI present a la Cmara de los Diputados dos proyectos paralelos, uno para la refor ma del ordenamiento judicial y el otro para modificaciones del CPC 48, los cuales reproducan en cuanto a las lneas esenciales las propuestas del proyecto VIGLIANI (vase anteriormente, letra j) : la Suprema Cor te de Justicia, nica en Roma, dividida en cuatro secciones, dos civiles y dos penales (Ordenamiento judicial, arts. 76-81), aplicaba sin rinvio el derecho al hecho (Modificaciones al CPC, art. 12). Los dos pro yectos no fueron puestos a discusin en este perodo de sesiones.
45. Atti della Cantera dei Depntati, Legisl. XIII, Ses. 1878-79, Doc., a. 201. 46. Alegato III al Proyecto de Ley TAJANI, de que se habla ms adelante. 47. Vase Relazione cit., pg. 450. 48. Atti della Camera dci Deputati, Ses. 1885, Doc. a. 348 y 349. Sobre este proyecto vase MATTJROLO,Trat tato, IV, n. 472, en nota y 999 en nota.

La Casacin en ci Reino de Italia n) Presentados de nuevo al Senado el 15 de junio de 1886 fue ron sometidos al estudio de una Comisin presidida por FERRARIS, que redact una relacin compilada por COSTA, conteniendo un amplio resumen de los precedentes histricos y doctrinales sobre el tema del supremo rgano de justicia 0. La Comisin introdujo en los proyectos TAIANI varias modificaciones: la ms importante fu la de excluir que la Corte Suprema pudiera aplicar el derecho al hecho 51, estableciendo en cambio que la Corte debiese en todos los casos, por violacin o falsa aplicacin de ley, limitarse a anular y a ordenar el rinvio a la misma autoridad judicial, la cual, juzgando en colegio compuesto por jueces diversos de los primeros, deba siempre ajustarse a. la opinin jur dica expresada por la Corte (arts. 14-15 de las Modificaciones al CP) ; la Comisin consider tambin como motivos de recurso de casacin algunos de los que los Proyectos Dx FALCO, VIGLIANI y TAJANI consideraban como motivos de revocacin 52 Tampoco el pro yecto as modificado pudo ser puesto a discusin. Ii) Por la ley de 6 de diciembre de 1888, que aprob todo lo que se haba propuesto en 1879 (vase, anteriormente, letra k), se unific la Casacin en materia penal, reconocindose explcitamente que ste poda ser el primer paso hacia una unificacin general del institu to
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357

49. Afli dci Senato, Legisl. XV, Ses. 1886-87, Doc. ns. 1 y 2. 50. Id. id.; vase tambin, entre los alegatos, el alegato II que contiene una Exposicin de los anteriores proyectos de ley, y el alegato III, Exposicin de legislacin comparada. 51. Vase pg. 58 de la Relazione CosTA. 52. En virtud del art. 5, a la revocacin, propuesta a la misma autoridad que haba pronunciado la sentencia, pero con jueces diversos, se dejaban slo los motivos de contradiccin en el dispositivo y de nulidad por el art. 361 CPO; motivos de casacin eran en cambio los otros. Otras disposiciones notables: por el art. 9 el Ministerio Pblico, al cual deba ser presentado inmediatamente todo recurso, poda pedir a la Corte que deliberase en Cmara de consejo acerca de la inadmisibilidad de los recursos que considerase irregulares o infundados; por el art. 12, la Corte, en cuestiones dudosas, poda remitir las partes al juicio de las Secciones unidas; el art. 13 reconoca a la Corte la facultad de enmendar los motivos errneos sin acoger el recurso; los arts. 15-16 restringan grandemente el campo del juicio de rinvio; el art. 17 admita el recurso contra providencias de jurisdiccin voluntaria. El art. 73 del Proyecto ord. jud. admita el recurso tambin contra las sentencias inapelables. 53. Proyecto ZANARDELLI, Atti della Camera dei Deputati, Leg. XVI, Ses. II, doc. n. 147; DiscuaSiOfle del 28 de noviembre al 4 de diciembre de 1888; tti del Senato, doe. n. 8; DiscUsSiOflC del 8 al 16 de marzo de 1888, vase id. Relazioise COSTA al Senato y Relazione RIGHI alla Camera, pgs. 6-12. Disposiciones en cuanto a la actuacin, en el R. D. de 10 de febrero de 1889; modificaciones en

358

PIERO CAl

MlW1lI

La Casacin Civil

o) El 12 de febrero de 1903 fu presentado a la Cmara de los Diputados el proyecto ZANARDELLI COCCO-ORTTJ , el cual, partiendo del principio de que el sistema de la Tercera instancia y el de la Ca sacin no son inconciliables entre s, y que es necesario, de una par te, reducir la Casacin a su funcin originaria y, de otra, dar a los litigantes un remedio superior a la apelacin, por falta del cual la Casacin haba sido hasta aquel momento desnaturalizada propo na la institucin en las ciudades, que actualmente son sede de Corte de casacin, de cuico Cortes de revisin competentes para conocer en tercera instancia de las controversias civiles ya decididas en apela cin (arts. 17-18), y el establecimiento en Roma de una Corte de ca sacin nica, dividida en tres secciones (dos penales y una civil), limitadas a conocer slo de los recursos por violacin o falsa aplicacin de la ley, de acuerdo con el n. 3, art. 517 CPC Este proyecto tuvo la misma suerte que los anteriores.
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y) En 1905, a propuesta del senador PAGANO, se formul una modificacin al art. 8 de la ley de 6 de diciembre de 1888, relativa a la composicin de las Secciones Unidas de la Corte de casacin de Roma El proyecto de ley fu presentado al Senado con una rela cin del mismo proponente y a la Cmara de los Diputados con una relacin del Ron. LuccIIINI, en las cuales, con ocasin de la reforma de un detalle, se afirmaba vivamente la necesidad de renovar todo el instituto de la Casacin. Y la Cmara de los Diputados, siempre dis
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puesta

a emitir votos platnicos,

proclam en uno al respecto

la

la Ley de 4 de junio de 1893. Obsrvese, sin embargo, que algn autorizado pro cesalista penal escribe que es deseable el retorno al sistema de las Casaciones territoriales, ms cmodo y menos dispendioso para los recurrentes, . . (MAzii, Trattato di proced. penale, Tormo, 1914, 1, n. 153, nota 2). 54. Atti della Camera dci Depuiati, Legisl. XXI, Ses. 1902-1904. Doc. n. 294. Relazione, a. VI. Critica de este proyecto en LEssoNA, iRev. trim., II, 345. En 1900 el Ministro Giantureo haba elaborado con la cooperacin del prof. CARLo LESSONA un proyecto de reforma del ordenamiento judicial que comprenda tam bin la reforma de la Casacin; pero no lo present a las Cmaras: hablar de l en el vol. II. Vanse sobre el mismo los escritos de, LESSONA, en Rey. II, 352, que resume las lneas del proyecto, y en la traduccin del GARSONNET, Tratiato, 1, 85, nota a, en pg. 201. 55. Vase Relazione cit., especialmente pgs. 37 y sigs. 56. Se admitan al recurso tambin las sentencias inapelables. Las partes podan, pues, llevar directamente a la Casacin tambin las sentencias de primera y de segunda instancia, renunciando de acuerdo a la apelacin o a la revi8in. Vase MoarAicA, Comin., IV, n. 354, nota 1. 57. Ley de 2 de julio de 1905, a. 296. 58. tti del Senato. Doc. n. 50 A, Legs. XXII, Ses. 1904-1909.

La Casacin en el Reino de Italia urgencia de proveer al mejor ordenamiento del instituto de la Casa cin q) El 27 de noviembre de 1906 el Ministro GALLO present dos proyectos paralelos, uno conteniendo modificaciones al ordenamiento judicial y el otro sobre ordenamiento de las jurisdicciones 60 En la Relacin que preceda a los dos proyectos se deca que el imperfecto funcionamiento del sistema de la Casacin derivaba de causas rela tivas a la funcin de esta magistratura, y de causas relativas a su organizacin; para remediar las primeras, reduciendo el instituto a su funcin primitiva al excluir de su competencia toda controversia que no se refiriese directamente a la interpretacin de la ley, el pro yecto, a ejemplo de otros anteriores (letras h, j, nt), consideraba como motivo de revocacin ms bien que de casacin a la falta de los requi sitos indicados en los ns. 4 y 6 del art. 360 CPC y los vicios indicados en los ns. 4, 5, 6, 7 del art. 517 CPC (Dis. Riord, giur. art. 59) 61 para obviar a las segundas, introduca reformas en la composicin de los colegios y en el reclutamiento de los magistrados de Casacin y, convirtiendo en frmula legislativa lo que, segn el relator, era ya una verdad de hecho 62, estableca que: La Corte de casacin es nica tambin en materia civil con sede principal en Roma, y est dividida en secciones que, adems de las de Roma, tienen sede en Florencia, Npoles, Palermo, Turin (Dis Mcd. ord. giud., art. 42). Con esta disposicin el Ministro GALLO, en lugar de afrontar, corno haban hecho los proyectos anteriores, el problema de la unificacin, vena a negarlo, afirmando que el mismo estaba ya, en la prctica, resuelto; pero probablemente, si este proyecto hubiera prosperado, como no prosper, el mismo, en lugar de constituir un paso hacia la unificacin, habra logrado sancionar definitivamente una condicin de equvoco, queriendo hacer creer a los defensores da la unificacin que el principio de la unicidad quedaba ya salvaguardado con una afirmacin terica, mientras la pluralidad de las Cortes de casacin continuaba en la prctica violndolo.
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59. Vase el escrito de MORTARA, en Siudi in onore de FAunA, 1, 201. 60. Afli della Camera dei Deputati, Legs. XXII, Ses. 1904-906, Documenti, 544, 545. 61. Relacin que precede al Doc. 545, pgs. 17-18: vase el Alegato u. 4, con los datos estadsticos que demuestran que esta reforma habra quitado a la Casacin cerca del 40 por ciento de los recursos. Por el art. 61 el recurso era admitido .solamente contra la sentencias emitidas en grado do apelacin. Vase MORTARA, Comns., IV, n. 354. 62. Relacin que precede al Doc. u. 544, pg. 21.

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PIER0 CAMmImj

La Casacin Civil

r) El 16 de marzo de 1908 el Ministro Orlando present a la Cmara de los Diputados 63, y el 24 de mayo de 1909 lo present de nuevo a la misma Cmara , un proyecto conteniendo Nuevas dis posiciones en torno al orden y a la forma de los juicios, en el cual, abandonando las tentativas de sus predecesores de reducir a unicidad real o aparente las cinco Cortes de casacin, quiso hacer definitivo el sistema de la pluralidad, y disciplinar mejor en su estructura proce sal el recurso de casacin, reconocindolo, en una reordenacin gene ral del sistema de ios medios para impugnar las sentencias, un medio ordinario de impugnacin como en realidad ha llegado a ser 65 A este fin se propona que el recurso de casacin pudiese tener, bajo ciertas condiciones, efecto suspensivo (art. 14) ; que fuesen disminudos los niotivos de recurso, transformando algunos en motivos de revocacin y otros en motivos de correccin (art. 15) 63; que, despus de la ca sacin, el rinvio debiera hacerse siempre a la misma autoridad judi cial, a fin de que sta proveyese sobre el mrito ajustndose a la de cisin de la Casacin (art. 18). De este modo se evitaba el segundo recurso por los mismos motivos a la Casacin de Roma en Secciones unidas, la cual, por consiguiente, perda, en materia civil, todo carc ter de supremaca sobre las otras Cortes regionales Es evidente que este proyecto de ley, de haber sido aprobado, habra constitudo un notable retroceso en el camino de la unificacin; pero, lo mismo que los anteriores, no fu puesto a discusin 68 Por esta larga y desalentadora relacin de proyectos de ley para la reforma de la Casacin italiana, presentados con imperturbable cons tancia por toda una serie de ministerios, e inexorablemente condena63. Ati della Camera dci Deputati, Legisi. XXII, Ses. 1904-1908, Doc. 968. 64. Atti, Legisi. XXIII, Ses. 1909-13, Doc. n. 147. 65. Vase Relacin al proyecto, n. IV, pgs. 10 y sigs. 66. Los motivos de casacin se reducan as (art. 16) a cinco: 10 omisin o violacin de formas prescritas bajo pena de nulidad; 29 violacin del art. 357 CPC o 264 RGG; 3e falta de parte dispositiva o de motivacin (con facultad en la Corte de casacin de corregir la motivacin) ; 49 vo]acin o falsa aplicacin de ley; 5? violacin de la cosa juzgada. El recurso se admita tambin contra las sentencias pronunciadas en nico grado. Vanse las crticas de CrnOVENDA, Principii, pg. 1038. 67. Relacin que precede al proyecto, pg. 14. 68. Entre los muchos escritos crticos sobre este proyecto, en lo que se refiere a la Casacin, vanse los de CHIOVENDA (en Nuovi ,Saygi, pg. 145); de DAMELIO (en 11. 1. co., 1908, 1, 387-393); de DE PALO (id., 1909, 1, 693-702) de LESSONA (en 11ev. trim., IX, 354-359); de QUARTA (en Cass. unica c-ivile, ao XIII, col. 1-5, y col. 33-39); de STOLFI (en Giur. it., 1912, 1, xis. 7 y sigs.). u.

La Casacin en el Reino de Italia dos, uno tras otro, por el silencio del Parlamento, parece que se ponga de relieve, despus de medio siglo de infructuosos intentos, un incu rable desacuerdo entre las dos tendencias que se encuentran en opo sicin, lo mismo que en los dems campos de nuestra vida poltica, en el campo judicial. De un lado, est la parte ms autorizada, ms ilu minada y ms desapasionada de la doctrina, reclamando una reforma racional del instituto que, cualquiera que sea el sistema que se repute mejor, sirva para sacar a nuestro ordenamiento judicial del estado de interinidad crnica en que se encuentra; del otro, hay una coa licin potente de intereses regionales y profesionales que opone a las hermosas razones tericas de los reformadores la resistencia pasiva de quien prefiere, para que el lucro no cese, que las cosas queden per petuamente como estn, aunque ello constituya un desdoro para nues tra Patria; y el Parlamento contina, tambin en este campo, dando un ejemplo tpico de impotencia, sin conseguir imponer la reforma a los reacios, y sin atreverse a confesar claramente que de esta refor ma la mayora no quiere or hablar. Como testimonio del incurable desacuerdo existe, adems de una plyade de proyectos de reforma extraparlarnentarios 69, una impo nente literatura que va creciendo de ao en ao. Pero de esto nos ocu paremos deliberadamente en la parte terica: aqu basta, para la his toria, recordar que de esta literatura constituyen una parte conspicua algunas pginas admirables de LUDOVICO MORTARA, que contienen con tra el actual sistema de las Cortes regionales una requisitoria des piadada, notable tanto por la competencia cientfica y por el altsimo grado judicial del Autor cuanto por la cruda y objetiva sinceridad con que la misma pone al desnudo el desorden desde sus races 70
69. Vase, por ej., CIRCOLOGnJluDIco ni PALERMO, Studio per un progelto di costituzione della suprema magistratura (Palermo, 1892) ; y los otros proyectos resumidos en CAVALIERI, Listituto della cassazione e della terza istanza (Milano, 1902, cap. IX). De todos los proyectos parlamentarios, resumidos en el texto en orden cronolgico con objeto histrico, y de muchos proyectos extraparlamentarios que no han sido hasta ahora ni siquiera recordados, se tratar, desde el punto de vista dogmtico, en el cap. XIII de vol. II, al que remito. 70. La Corte di Casgazione come e come dovrebbe essere (Riv. dItalia, 1904, II, 534); Delta necessit urgente di restaurare la Corte di Cassazione, cit.; Intorno ai problemi dellordenarnento giudiziario (Giur. It., 1917, IV, 58). Otros escritos recientes sobre la reforma de la Corte de Casacin son los de STOLFI, uno ya citado en Giur. It.,, 1912; el otro, La riforma giudiziaria e la Corte di cassazione en Rivista di diritto pubblico, 1914, 483, Vase, tambin a este respecto, vol. II, cap. XIII.

361

362

PIERO CALAMANDREI

La Casacin Civil

272. Deberemos ahora, lgicamente, despus de haber presen tado las etapas a travs de las cuales hemos llegado a esta singular contradictio in adiecto de la vida judicial, que es el sistema de la Casacin mltiple, hoy vigente en Italia, examinar ms de cerca, y ms ampliamente que en el derecho francs y en el derecho germ nico, cul es la estructura dogmtica del instituto en nuestro derecho positivo. Pero como tal examen es precisamente la finalidad ltima y principal de esta introduccin histrica, se reservarn a ella las otras partes del presente estudio; y aqu, para integrar las noticias dadas hasta ahora en un nico cuadro de conjunto, reuniremos en una relacin esquemtica por materias las principales fuentes de derecho positivo italiano que regulan el instituto de la Casacin tan to en el ordenamiento judicial como en el derecho procesal. A. B.
a)

OBJETO

FUNDAMENTAL

DEL

INSTITUTO:

Art.

122 L. O. G.

ORDENAMIENTO Y COMPETENCIA

DE LAS

CORTES DE CASACIN.

ASede de las Cortes de casacin y divisin en secciones: arts. 125-127, 285 L. O. G.; arts. 2-4, L. 6 dic. 1888; art. 20, L. 19, dic. 1912; art. 1, L. 27, dic. 1914. b) Atribuciones, y reclutamiento del personal. 1) Presidentes y Consejeros: arts. 126, 128 L. O. G.; art. 11, L. 19, dic. de 1912; R. D. de 10 de junio de 1909. 2) Ministerio Pblico: 130, 143, 148 L. O. G.; art. 11, L. de 19 de diciembre de 1912. 3) Cancilleres y secretarios: 162, 163, 170 L. O. G.; 295 R. G. G.; art. 17 L. de 18 de julio de 1907. 4) Oficiales judiciales: art. 173 y siguientes de la L. de 19 de marzo de 1911. L. O. G.; art. 8

e) Disposiciones de orden interno y disciplinarias. 1) Traje oficial: arts. 158, 160, 161, 16, 167 R. G. G. 2) Vigilancia disciplinaria: 217, 218, 227, 242, 246, 247, 250 L.O.G. 3) Relaciones con el Consejo superior de la magistratura y con el Consejo judicial central: arts. 12-13, L. 19 de diciembre de 1912; art. 1, del R. D. de 9 de febrero de 1913.

La Casacin en el Reino de Italia d) Patrocinio ante las Cortes de Casacin.

363

1) Prof esionaless art. 15 de la L. de 8 de junio de 1874; R. D. de 6 de enero de 1876; D. L. de 13 de abril de 1919, n. 577, art. 1, prrafo 2. 2) Patrocinio gratuito: art. 1, R. D. 6 de diciembre de 1865; art. 3 de la Ley de 19 de julio de 1880. e) Competencia de las Cortes de casacin. 1) de la Corte de casacin de Roma: art. 547, C. P. C.; art. 3 de la L. de 12 de diciembre de 1875; L. 31 de marzo de 1877; L. de 6 de dic. de 1888; R. D. de 2 de junio de 1889; art. 6, 9, L. de 7 de marzo de 1907; art. 516, 532, 533, 541, C. P. P. 2) de las Cortes de casacin regionales: art. 123, 124 L. O. G.; art. 88, 517 C. P. C.; art. 108, 115, 119, 120, 785 C. P. C.; art. 2, L. de 12 de diciembre de 1875; art. 8, de la L. de 6 de diciembre de 1888. 3) Conflictos entre la Corte de casacin de Roma y las Cortes de casacin regionales: arts. 6-9, R. D. de 23 de diciembre de 1875. U.

RECURSO

DE

CASACIN

EN

MATERIA

CIVIL.

a) Relaciones con otras impugnaciones: b)

art. 465 C. P. C.

Motivos de recnrso: art. 517, 361 C. P. C.

o) Sentencias impugnables: 123 L. O. G.; 31, 509, 517 C. P. C.; art. 11, 41 de la L. de 8 de junio de 1874 (Abogados y procurado res) ; art. 98 del R. D. de 2 de julio de 1908, n. 325 (0. G. Eritrea) art. 1 del R. D. de 8 de junio de 1901, n. 937 (0. G. Somalia) ; art. 1, R. D. de 3 de agosto de 1909, u. 600; art. 28 de la L. de 13 de julio de 1910, u. 465 (Terremoto) ; art. 156 de la Ti. de 16 de febre ro de 1913, n. 89 (Notariado) ; art. 49 de la Ley Municipal y Pro vincial de 4 de febrero de 1915, u. 148; art. 34 prrafo 19 de la Ley Electoral Poltica, T. 15. de 2 de septiembre de 1919, u. 1495; art. 7 deI R. D. de 20 de marzo de 1913, n. 289 (0. G. Libia). d) Procedimiento (art. 155, prrafo ltimo C. P. C.).

1) Pluralidad de partes: art. 469-471 C. P. C. 2) Trmino para recurrir: art. 518 C. P. C.; arts. 155-156 de la Ti. de 16 de febrero de 1913; art. 11 de la Ley de 15 de junio de

364

PIEEO CALAMANDREI

La Casacin Civil

1893, n. 295 (Probiviri); art. 49 prrafo 2 de la Ley Municipal y Provincial de 4 de febrero de 1915; art. 34, prrafo 29, T. U. de 2 de septiembre de 1919, n. 1495; art. 47 del R. D. de 20 de marzo de 1913 (Libia). 3) Depsito: art. 500, 521 C. P. C.; art. 156 de la Ley de 16 de febrero de 1913 (Notariado) ; art. 11 de la. L. de 15 de juniO de 1893 (Probiviri) ; art. 36, T. U. de 2 de septiembre de 1919, u. 1495; art. 55 de la Ley Nun. y Prov, de 4 de febrero de 1915. 4) 1iandato: art. 522 C. P. C.; art. 49, prrafo 1 de la Ley Mun. y Prov, de 4 de febrero de 1915; art. 34, prrafo 19, T. U. de 2 de septiembre de 1919, n. 1495. 5) Forma del recurso: 523, 524 C. P. C. en cancillera: 526, 527 C. P. C. 528 C. P. C.; 292 E. G. G. 6) Notificacin a la parte contraria.: 525 C. P. C.; 289 R. G. G. 7) Presentacin 8) Declaracin de inadmisibilidad:

9) Recurso por adhesin: 11) Cont.rarrecurso:

529 C. P. C.; 289 R. G. O.

10) Efecto del recurso: 520, 309, 750 C. P. O. 531 C. P. 0.; 289 E. O. O. del procedimiento: 530, 532-535 12) Trminos y modalidades O. P. 0.; 290, 291 E. O. O.

13) Discusin en la audiencia: 536-538 0. P. C.; 289, 293 E. G. O. e) Sentencia: 539-545; 548-549; 554 0. P. C.; 305 R. G. U.

f)

Juicio de rinvio: 546, 547 C. P. 0.

g) Renuncia al recurso: 550-552 0. P. C.; art. 46 E. D. de 20 de marzo de 1913 (Libia). h) Recurso en inters de la ley: 519 0. P. C.

i) Controversias sobre la ejecucin y sob,re las costas: 571, 103 O. P. 0.71.

71. La literatura exegtica se citar en la parte terica. Aqu basta recor dar las obras de carcter general: CHIOVSNDA, Prineipil, pgs. 428-432, y 87; LESSONA, Mannale, ns. 261-273; MARIANS, Corso elementare, 1, tt. VIII; MAN rREDINI, Corso, 1, 703 y sigs.; MTTIROLO, Trattato, IV, art. VI; MORTARA, Com mentario, 1, ns. 66 y sigs.; II, as. 15 y sigs.; IV, ns. 351 y sigs.; PESCATORE, Sposizione compendiosa della proc. civile e criminale, 1, pgs. 97 y sigs.

La Casacin en el Reino de Italia El instituto de la Casacin, tal como existe en el dere cho positivo actualmente vigente en Italia reproduce, en las lneas fundamentales, el sistema francs, que ha servido de modelo a nues tra legislacin, a travs de los Cdigos de los Estados anteriores a la unificacin, especialmente a travs de las leyes judiciales piamon tesas. La Corte de casacin aceptada en nuestro ordenamiento fu ya, desde su inicio, creada como un rgano esencialmente judicial: la misma ha asumido, pues, desde su fundacin la funcin de control judi cial sobre la uniformidad de la interpretacin jurisprudencial, que en Francia, como se ha visto, represent una evolucin de la primitiva f un cin extrajudiial de control sobre la separacin de los poderes. Este ca rcter netamente judicial de la institucin se encuentra puesto en claro en las discusiones parlamentarias, en las cuales, si por mu chos oradores se afirma el origen poltico de la Casacin en Fran cia est reconocido, sin embargo, sin excepciones que cii Italia la Corte de casacin es una jurisdiccin particular que pertenece al orden judicial, que est contenida en el orden judicial, que est en el vrtice del orden judicial 74; y que, si la Corte de Ca sacin, puesta en el pice del poder judicial, se separa de l cons titiiyndose casi en rbitro y custodio de todos los poderes de
273.
. . . ,

365

72. El sistema de la Casacin no es, naturalmente, aceptado por la legisla cin procesal de la Repblica de San Marino, donde estn todava vigentes los antiguos estatutos del derecho comn: algn eco del sistema de la Casacin se encuentra, sin embargo, en las leyes procesales recientes, como en la Leggc pro cedarale salle conroversie innav.zi u conciliat ore del 10 de dic. de 1884, que admite (art. 70) un recurso de revisin a la Regencia si la sentencia: 19 con tiene violacin o falsa aplicacin de ley etc. (Raecolta delie Leqqi e Decreti della Repubblica di San Marino, Primera edicin oficial, Citt di Castello, 1900). 73. El hon. PISANELLI, en la sesin del 20 de febrero de 1865 deca: La Corte de Casacin seala el punto de separacin entre el poder legislativo y ci poder judicial, y se coloca entre ellos como un dique de separacin y un pro pugnculo de su mutua independencia. . . (Atti della Camera dei deputati, Diseus sioni, cit., pg. 4747) vase tambin las palabras del Ilon. CRTSPI (id., pg. 4750). Es interesante, sin embargo, observar aue en agn documento oficial la funcin caracterstica que la Corte de casacin ha ejercido en Italia desde que fu creada, parece ser enteramente ignorada, con razonamientos que se aseneaa a anuellos con los cuales era definida la institucin poltica por los oradores de la Asamblea francesa. En la Relacin Dx FALCO (le 21 de mayo de 1872 se encuentra, no sin extraeza, lo siguiente: No ouerra se l1egase a creer que no ya la violacin expresa de la ley, sino la violacin solamente de su interpretacin sea materia suficiente para las anulaciones ( !). Es cosa gravsima el rescindir y anular una sentencia inapelable, y el tribunal de casacin es instinto judicial colocado para custodia de la ley, no academia referida a la ciencia de la legislacin. Por eso su mandato est siempre referido a aquella suprema finalidad indicada por Macro y por Modestino. . . etc Vase la crtica de PEsAcoRE, Filosofia e dottrinc giuri diche (Tormo, 188), 1,444. 74. Discurso del hon. MOSA, en la sesin del 21 de febrero de 1865, loe. eit., pg. 4762.

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PIERO CALAMANDBJII

La Casacin Civil

ello no deriva la consecuencia de que la Casacin no sea una insti tucin judicial, sino poltica: la Casacin es siempre una institucin judicial, porque su misin es la de interpretar y aplicar la ley... Las diferencias de detalle que existen entre la Casacin francesa y la italiana sern puestas de relieve y comentadas, una por una, en la parte dogmtica de este Estudio; las diferencias ms destacadas se reducen, sin embargo, a dos: la primera consiste en la plurali dad de las Cortes de casacin italianas que se contrapone a la uni cidad de la Corte de casacin en Francia y en todos los pases que de ella han imitado el instituto; la segunda consiste en la abo licin, efectuada por nuestr C.P.C. y por la L.O.G. de 1865, de la seccin de los recursos, que existe todava, bajo el nombre de charnbro des requtes, en el ordenamiento francs Por lo que se refiere a la parte ms estrictamente procesal del recurso de casacin nuestro ordenamiento presenta, frente al francs, y frente al del C.P.C. sardo del 20 de noviembre de 1859, que es el pre cedente ms directo de nuestro derecho positivo, alguna diversidad de procedimiento derivada especialmente de la falta en nuestro derecho de la seccin de los recursos y de un diverso criterio adoptado por nuestro Cdigo al establecer los lmites entre los motivos de revoca cin y los motivos de casacin 78
.

75. Relacin al proyecto ZNARDELLI0000o-ORTu, cit., pg. 40. Vase tam la Relacin al proyecto ORLANDO. 76. Vase Relazione, PISANELLI, 26 noviembre 1863, n. 395. Vase tambin Verbali della Coirunissione di coord., cd. cit., pg. 94. Examen de las diferencias entre el derecho francs, el derecho belga y el derecho italiano en materia de Casacin en ALLARD, Esaine critico, XXXI. 77. Vase acerca de la oportunidad de establecer la seccin de los recursos en nuestro derecho, MATTIROLO, IV, 1125. Nuestro Cdigo no admite siquiera, como estableca el R. E. piamonts de 30 de octubre de 184q, arts. 15-16, que el re curso de casacin no pudiera ser notificado al adversario sino despus de un decreto autorizndolo as de la Corte. Vase Lelazione, PISANELLI, loe. cit. De otra manera ocurre en el proceso penal, en el que a la institucin de la seccin de los recursos se ha sustituido la atribucin al juez a quo de la potestad (ya ilimitadamente admitida en el art. 8 de la Ley de 12 de diciembre de 1875) de examinar si el recurso es formalmente admisible: vase MANZINI, Traitato di pro cedura penale italiana (Tormo, 1914), II, n. 508; STOLFT,La riforma giudiziria e la Corte di cassazione, eit., n. 4. 78. Vase Relazione, PISANELLI, ns. 389-391. bin

SINTESIS HISTORICASOBRE EL ORIGEN Y EL DESARROLLO DE LA CASACION

SUMARIO. 274. El problema del origen histrico de la Casacin: para resol verlo es necesario descomponer el instituto en sus elementos. 275. Los elementos constitutivos de la Corte de casacin y del recurso de casacin. 276. Origen histrico de los diversos elementos constitutivos de la Corte de casacin. 277. Origen histrico de los diversos elementos constitutivos del recurso de casacin. 278. Definicin de la Casacin en sus caracteres esen ciales. 279. Conclusin: la Casacin tiene origen totalmente francs.

274. Se ha visto, en el curso de la investigacin histrica ya terminada, que, repetidamente, los estudiosos han credo haber encon trado en algn instituto judicial de los siglos pasados el verdadero origen de la moderna Casacin; y siempre, cuando nos hemos deteni do a examinar el fundamento de estos intentos de aproximacin, se ha debido concluir que se trataba de analogas meramente extrnsecas, que contenan una profunda diversidad de sustancia. El innegable fracaso de todas estas tentativas de relacionar el instituto que es obje to del presente estudio a formaciones italianas o extranjeras anterio res al perodo de la Revolucin francesa, deriva sin duda de la unila teralidad con que hasta ahora han sido llevados los trabajos de con frontacin, cuando precisamente se da el caso de que no hay creacin jurdica ms polidrica que la Casacin actual, que, para ser plena mente comprendida en su funcin caracterstica, debe ser considerada en la totalidad de sus mltiples facetas. Para resolver el problema del origen histrico de la Casacin, po demos ahora, resumiendo el largo trabajo analtico llevado a cabo hasta aqu, cnsiderar disociados ante nosotros lo mismo que en el gabinete del qumico se ven aisladas las sustancias simples de las que resultan los cuerpos compuestos los elementos de que el instituto, tan complejo y tan desarrollado en su concreta existencia, puede cientfica mente considerarSe formado. Veremos as que, de estos elementos, no todos tienen, para quien quiera apreciar la fisonoma caracterstica del instituto, la misma importancia: mientras algunos, en efecto, son abso lutamente propios de la Casacin y constituyen los rasgos originales qu

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CALAMANDREI PIERO

La Casacin Civil

sirven para distinguirla de cualquiera otra formacin afn, algunos otros tienen un carcter accesorio y secundario, puesto que no son exclusivos de la Casacin, sino que se encuentran idnticos tambin en otros insti tutos que con la Casacin no tienen en el fondo nada que ver; y ad vertiremos, adems, que las analogas, mediante las cuales se ha que rido hacer remontar a poca anterior a la Revolucin Francesa el ori gen de nuestro instituto, han tomado siempre como trminos de pa rarign estos elementos secundarios, que no pueden contener en s los profundos caracteres diferenciales por los cuales est definida la Casacin. 275. Comencemos por repetir aqu un canon fundamental, ya enunciado en la Introduccin. (vase, anteriormente, u. 2), y que se ha tomado en consideracin metdicamente en las investigaciones his tricas realizadas hasta ahora: el canon segn el cual aquel instituto complejo que viene a nuestro pensamiento cuando pronunciamos la palabra Casacin resulta en realidad de un sistema de dos institu tos que se integran recprocamente, el uno en el campo del ordena miento constitucional y judicial la Corte de casacin y el otro en el canipo del derecho procesal el recurso de casacin Estos dos institutos complementarios entre s pueden ser ahora, para quien haya seguido desde su origen hasta nuestros tiempos la evolucin de los mismos, encerrados en una definicin sinttica, que deliberadamente prescinda de todas aquellas funciones accesorias que razones de oportunidad prctica, en el correr de los tiempos, han adu niulado poco a poco sobre las funciones fundamentales, y para m las nicas interesantes, de tales institutos : podremos, pues, rsumiendo las nociones ofrecidas hasta ahora por el estudio histrico, dar las siguien tes definiciones de lo que son, en el derecho francs continporneo, la Corte de casacin y el recurso de casacin. La Corte de casacin es un rgano judicial supremo, nico en el Estado, que con una finalidad diversa de la estrictamente jurisdiccional, esto es, por la finalidad de controlar que los j.ueces decidan las contro versias segn la ley y que se mantenga en todo el Estado la uniformi dad de la interpretacin jurisprudencial, anula, en virtud de recurso de los interesados, las sentencias de los jueces inferiores que conten gan un error de derecho en la decisin de mrito. El recurso de casacin es una accin de impugnacin que se lleva ante el rgano judicial supremo para obtener la anulacin de una sen .

Origen y desarrollo de la Casacin

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tencia de un juez inferior, que contenga un error de derecho en la de cisin de mrito. De las dos definiciones resulta que el concepto de Corte de casacin se puede descomponer en los siguientes elementos: 10 rgano judicial supremo, nico en el Estado; 2 funcionando con una finalidad diversa de la jurisdiccioflal, esto es: 39 a) con la finalidad de controlar que los jueces decidan las con troversias segn la ley; 49 b) con la finalidad de controlar que sea mantenida en todo el Estado la uniformidad de la interpretacin jurisprudencia1 59 con poder negativo de anulacin: 69 sobre las sentencias que contengan un error de derecho en la decisin de mrito. El concepto de recurso de casacin, a su vez, resulta de los siguien tes conceptos elementales: 19 accin de impugnacin; 29 presentada ante un juez superior; 30 para obtener la anulacin de una sentencia; 49 que contenga un error de derecho en la decisin de mrito. Debemos ahora, con la mayor brevedad, refirindOflOs a cuanto hemos dicho en los captulos anteriores, recordar qu precedentes his tricos tenga cada uno de estos conceptos elementales de los que resul tan las dos definiciones, al objeto de poder apreciar con precisin en qu consiste, verdaderamente, la originalidad de los dos institutOS. 276.

Comencemos por la definicin de Corte de casacin.

1) El ejemplo de un rgano judicial supremo, nico en todo el Estado, no se presenta por primera vez en la historia de la Corte de casacin; los ordenamientos judiciales de todos los Estados monrqui cos, a partir del Imperio romano, nos muestran, en el vrtice de la jerarqua de los tribunales, un rgano supremo, que, en torno al so berano o como directa derivacin del soberano, concentra en s la suma de los poderes jurisdiccionales los sacra auditoria principis del Impe rio romano (vase, anteriormente, n. 35), la Curia re gis de los derechos germnicos (vase, anteriormente, n. 52), los tribunales de tercera ms-

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PlEno CAxtN]mx

La Casacin Civil

tancia del derecho comn italiano y alemn (vase, anteriormente, ns. 87-95), el Parlament, primero (u. 100) y, despus, el Conseil du Roi (us. 127-137 ) en Francia, son otras tantas encarnaciones de este concep to. Es cierto que el rgano de Casacin surgi en Francia, en la concep cin originaria de la Asamblea, como un rgano colocado fuera del poder judicial (vase, anteriormente, ns. 154 y 177), y en esta su primera forma sera difcil encontrarle precedentes; pero cuando el mismo, en su evolucin posterior, entr, poco a poco, en la rbita judicial (vase, anteriormente, ns. 179-184), su posicin vino a ser exteriormente se mejante a la de los tribunales supremos, de los que la historia nos ofre ce, como se ha visto, ejemplos numerosos e interesantes. 2) Los rganos judiciales a los que antes nos hemos referido, fun cionaban todos con finalidad exclusivamente jurisdiccional; esto es, era.n jerrquicamente superiores a los otros tribunales, pero no diversos de ellos por la naturaleza de su funcin. En cambio, la Corte de casa cin funciona, por definicin, para una finalidad diversa de la juris diccional El fenmeno de un rgano que, aun perteneciendo al ordenamiento judicial y aun funcionando, frente a los litigantes, como un verdadero y propio rgano jurisdiccional, no encuentra en la jurisdiccin la razn de su existencia, ya que, a travs de la jurisdiccin, trata de lograr una finalidad no jurisdiccional, no se encuentra con frecuencia en la his toria. Algo similar hemos visto en el ordenamiento de los Estados Unidos de Amrica, que atribuye a la Supreme Court, con la suprema jurisdic cin federal, la finalidad de controlar la constitucionalidad de las leyes (vase, anteriormente, u. 243) ; pero, fuera de ese ejemplo aislado, el nico precursor de la Corte de Casacin en esta caracterstica fu el Conseil des parties de la monarqua francesa, el cual, como se ha visto (anteriormente, n. 114), no casaba las sentencias al objeto de hacer justicia a los particulares, sino al objeto de defender las prerrogativas reales contra las usurpaciones de los Parlamentos. 3) La historia de los ordenamientos judiciales nos ofrece mltiples ejemplos de cautelas de diversa naturaleza institudas con la finalidad poltica de defender la ley contra las eventuales transgresiones de los jueces (nomofilaquia). Tales cautelas se limitaban a veces a establecer consecuencias procesales de invalidez contra las sentencias que contu viesen una violacin de ley, como ocurra en el derecho romano, que consideraba inexistentes las sentencias pronunciadas contra ius consti
.

Origen y desarrollo de la Casacin tutionis (vase, anteriormente, ns. 10 y sigs.), o en alguna legislacin particular del derecho intermedio, que consideraba anulable la senten cia pronunciada contra el Estatuto o contra las Constituciones (vase, anteriormente, ns. 79 y 83); o a amenazar con penas contra los jueces responsables de la violacin, como ocurra en el derecho romano (vase, n. 17) y, sobre todo, en el derecho estatutario (u. 79) que segua las huellas de los antiguos derechos germnicos (vase, anteriormente, ns. 4448). Pero, frecuentemente, estas cautelas llegaban hasta la creacin de rganos especiales encargados de imponer la observancia de la ley no slo a los jueces, sino a todos los magistrados pblicos, como eran los Conservadores de las leyes y otras magistraturas semejantes en las legislaciones estatutarias (vause ns. 80-84) los cuales repriman cual quier inejecucin de ley, sin atribuir especial gravedad al error de de recho in iudicando (anteriormente, n. 84). Tambin aqu la institucin que ms se aproxima a la moderna Cor te de casacin se debe buscar en Francia, donde, bajo el ancien rgim.e, la funcin de casacin asumida por el Conseil des parties tena abier tamente el objeto de defender las ordonnances reales contra la inobser vancia de los jueces (vase, anteriormente, ns. 111.114). 4) La historia del derecho no nos ofrece ningn ejemplo anterior a la Revolucin Francesa de un rgano creado especialmente para unif i car la interpretacin jurisprudencia1 de las leyes. En diversos momen tos histricos, especialmente en las grandes monarquas, cuya conca tenacin se vea amenazada por tendencias disgregadoras centrfugas, aparece en el poder poltico central la preocupacin de asegurar la unidad del derecho contra las desviaciones locales (vanse flS. 27 y 113) pero se cree obtenerla prohibiendo a los jueces toda interpretacin del derecho objetivo (vanse ns. 36, 137 y 246), ms bien que regulando hacia la uniformidad esta interpretacin. Y si, por otra parte, en el perodo intermedio, pudo en la prctica tener efecto unificador de la interpretacin judicial la jurisprudencia de los tribunales supremos del Estado (ns. 27, 52 y 93-94), esto no significa que aquellos tribunales supremos tuvieran preordenadamente como su funcin poltica la de centralizar y examinar la interpretacin jurisprudencial de los tribu nales inferiores. La finalidad de unificar la jurisprudencia no se en cuentra tampoco en el Conseil des parties, que, sin embargo, tiene tantas analogas con la Corte de casacin (vase n. 137) ; incluso, para ser exactos, no se encuentra ni siquiera en el primitivo Tribunal de cassa tion nacido de la Asamblea (n. 178), y solamente ms tarde aparece, a

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PIERO CuMmj

La Casacin Civil

travs de la prctica judicial (vanse ns. 191, 193, 202) traducida en normas codificadas en las legislaciones que toman como modelo el ins tituto francs, especialmente en la legislacin procesal germnica (va se, n. 222). 5) Los ordenamientos judiciales del derecho intermedio ofrecen diversos ejemplos de rganos en los que el cometido nico o predomi nante era el quitar eficacia jurdica a sentencias de jueces inferiores, sin sustituir directamente la decisin anulada por una nueva decisin positiva. Esto se encuentra principalmente en aquellaa magistraturas que se instituan para controlar la regularidad formal de las sentencias emitidas por los tribunales, y que, cuando apreciaban la existencia de cualquier error in procedendo se limitaban a eliminar el fallo acordan do el rinvio de la controversia a los jueces competentes para el nuevo conocimiento sobre el mrito: ejemplos tpicos, la magistratura de los Sndicos venecianos, y la Signatura romana (anteriormente, n. 86). El carcter meramente negativo del poder de estos rganos tena origen en razones procesales, no en razones polticas comparables a las que inicialmente motivaron el poder negativo de la Corte de casacin (vase, ante riormente, n. 164) ; pero exteriormente el fenmeno era semejante, y no se puede decir por tanto que, desde este punto de vista, la estructura de la Casacin represente en la historia del proceso una absoluta novedad. 6) No hemos encontrado en el anlisis histrico y comparado que acabamos de realizar, ningn ejemplo anterior a la Corte de casacin de tribunales a los cuales se pudiera recurrir solamente contra las sen tencias viciadas por un error in iudicando en la resolucin de la cues tin de derecho. Casos espordicos de resoluciones de cuestiones de dere cho, por parte de un rgano superior, se tienen en el proceso por res cripto del derecho romano imperial (vase, anteriormente, n. 36) y en el Aktenversendung del derecho comn alemn que poda producir una simple revisio in iure (vase n. 72) ; pero en el primer caso la resolu cin del punto jurdico tena carcter legisiativo ms que judicial, y en el segundo se trataba de un residuo, absolutamente propio del pro ceso germnico, de antiguos sistemas procesales. en los que los jueces no eran llamados nunca a resolver simples cuestiones de hecho (vase, anteriormente, n. 41). Un precedente de la Corte de casacin podra apreciarse, por el carcter que aqu se examina, en la jurisdiccin civil de la House of Lords, a la cual se puede apelar por lo general solamente por error in law (vase n. 242); pero ya se ha observado que la mayor frecuencia

Origen y desarrollo de la Casacin con que son llevadas a la resolucin de este tribunal las cuestiones de derecho no deriva de limitaciones impuestas a su competencia, sino de la especial conformacin de los medios de impugnacin en el derecho ingls. 277. Pasemos ahora a analizar, desde el punto de vista, histrico, los elementos del recurso de casacin.

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1) El concepto de accin de impugnacin contra una sentencia vi ciada por un defecto que no produce su inexistencia jurdica, pero que la mantiene por un cierto tiempo en condicin de anulabilidad, nace, como se ha visto (en el n. 56), en el proceso estatutario, de la fusin de elementos romanos (especiales consecuencias atribudas a algunos vicios del fallo: vase, anteriormente, n. 7) con elementos germnicos (principio de la validez formal de la sentencia: anteriormente n. 42). Aqu podemos encontrar los primeros ejemplos de un derecho de im pugnacin que;a diferencia de la revocatio in duplum, simple accin de declaracin negativa de certeza (vase n. 9), y a diferencia de la appeUatio, medio destinado a obtener una ulterior instancia indepen dientemente de toda especificacin de vicios en la sentencia (vase n. 32), nace de la existencia de determinados defectos en el fallo y trata de producir efectos constitutivos. 2) A la appellatio del derecho romano es, sin embargo, necesario remontarse si se quiere encontrar el origen del llamado efecto devolutivo (vase ns. 30-34). Se debe observar, sin embargo, que, mientras por la appetlatio romana tena lugar una devolucin completa, porque se re curra al juez superior para obtener un nuevo conocimiento de todo el proceso, un efecto devolutivo limitado, como es el que tiene el recurso de casacin, que no lleva al juez superior el conocimiento de toda la cau sa, sino solamente el conocimiento de los vicios de la sentencia impug nada, se encuentra indicado por primera vez en las legislaciones brba ras, que transforman el concepto de la apelacin romana (vase, ante riormente, u. 48), y decididamente afirmada en la querela nullitatis del derecho estatutario, que se form, por indudable influjo de la ape lacin romana, como una impugnacin llevada al juez superior (ante riorniente, ns. 57-58). 3) En la querela nullitatis del derecho estatutario y del derecho comn, nuestro recurso de casacin encuentra perfecta colocacin aun por lo que se refiere a los efectos de la impugnacin, los cuales consis

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Pinito CALAMMIDBEI

La CasacinCivil

tan en la invalidacin de una sentencia que, a pesar de haber adquirido ya existencia jurdica, estaba, sin embargo, viciada por determinados defectos, con el consiguiente rinvio de la causa al juez inierior para la emanacin de una nueva sentencia de mrito (vase, anteriormente, n. 68). Desde el punto de vista procesal, y prescindiendo del contenid poltico de los motivos de recurso, la estructura de la querella de nulidad es idntica a la estructura del recurs de casacin actual; es preciso, sin embargo, recordar que si esta analoga entre querela nullitatis y recur so de casacin existe hoy en da, cuando la Corte de casacin se ha con vertido en un rgano judicial, tal analoga no exista cuando, en el perodo inicial del instituto bajo el anejen rgime, primero, y despus en la Francia revolucionaria, razones polticas hacan que el concepto de casabilidad fuese absolutamente diverso del de anulabilidad, propio del derecho comn (vase, anteriormente, ns. 120 y 172). 4) Ya en el derecho romano encontramos el fenmeno de la exten Sin de las consecuencias jurdicas que sobre la validez de una senten cia producan los defectos de construccin procesal (errores in proce dendo) a las sentencias viciadas por algunos errores in indicando ms graves (vase el n. 17); y este fenmeno, en virtud del cual en el de recho romano eran jurdicamente inexistentes las sentencias dictadas contra ius constitutionis, se reproduce en el derecho comn, que extiende el concepto de anulabiidad tambin a las sentencias viciadas por notoria iniustitia en la decisin del mrito (vanse Jis. 61-67), y en el derecho francs anterior a la Revolucin, que en el concepto de contravention aux ordonnances comprende vicios de procedimiento y vicios de decisin (vase, u. 122). Pero lo que constituye la absoluta originalidad en el derecho actual es esto: que el mismo, (prescindiendo de la casaci6t por errores in procedendo, que no tiene nada de comn con la peculiar fi nalidad poltica del instituto: vase, anteriormente ns. 174, 194) es un medio de impugnacin que sirve para hacer valer entre los errores in indicando todos y solamente aquellos que consisten en un error de de recho (vase, anteriormente, n. 182) ; este carcter no se encuentra en ningn otro medio de impugnacin diverso del recurso de casacin si se prescinde de la Tjrtheilsschelte germnica, de la cual slo en un sentido absolutamente peculiar se puede decir que tena simpre como presupuesto un error de derecho (vase u. 41) tanto el derecho ro mano, que consideraba como causa de inexistencia del fallo solamente el error contra ius constitutionis (n. 22), como el derecho comn, que consideraba como motivo de anulabilidad solamente el error contra ms

rigen y desarrollo de la Casacin in tkesi elarum (ns. 67, 85), no trataban en la misma forma todos los errores de derecho ocurridos en el fallo, sino solamente algunas cate goras de ellos que se consideraban como particularmente graves. El re curso de casacin, en cambio, es un remedio utilizable indistintamente por todos los errores de derecho, aunque stos se hayan producido en la premisa menor del silogismo (fav.sse application de bis n. 182) ; en esto consiste la verdadera novedad, la cual, anunciada ya en la casacin del ancien rgime (u. 132), no se debe a la creacin consciente de la Asam blea revolucionaria (u. 161), sino a la evolucin prctica que el insti tuto ha sufrido en Francia en la primera mitad del siglo XIX (vase, anteriormente el n. 202). 278. Este breve resumen, realizado en torno a los elementos cons titutivos del instituto, de los resultados concretos de nuestra investiga cin histrica, justifica todo lo que hemos dicho anteriormente (en el u. 275), puesto que demuestra que, si algunos caracteres secundarios y accesorios de la Casacin encuentran algn precedente en el pasado, hay, sin embargo, algunos caracteres fundamentales que aparecen por primera vez en este moderno instituto, y que en la historia de los ordenamientos judiciales representan una indiscutible innovacin. Cuan do hablamos de la Corte de Casacin y del recurso de casacin, estas locuciones nos podran hacer creer que el carcter esencial de los dos institutos debiera buscarse en su respectiva funcin de anulacin, desde el momento en que el concepto de anulacin se halla etimolgicamute comprendido en la palabra casacin; por el contrario, como se ha visto, la originalidad de tales institutos no consiste en el hecho de que los mismos sirvan para casar una sentencia, sino en los motivos y en la finalidad poltica por los cuales la casan; de suerte que cuando trata mos de formarnos en nuestra mente una idea jurdicamente precisa de lo que es hoy la casacin, podemos prescindir absolutamente de la eti mologa de la palabra, y reconocer en sus elementos absolutos y no con tingentes la presencia de nuestro instituto aun en aquellas legislaciones que al rgano supremo de casacin le atribuyen el oficio de resolver po sitivamente las cuestiones de derecho (como ocurre en la Revision ger ni4nica: vase el n. 218) sin limitarlo a una funcin negativa de anu lacin. El concepto de la Casacin, despojado de todos sus caracteres acce sorios, que pueden tambin faltar o encontrarse tambin en otros insti tutos, se puede, pues, en mi opinin, resumir en estos trminos, nece

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Pinno LrqDnx C

La Casacin Civil

sanos y suficientes: la Casacin es un instituto judicial consistente en un rgano nico en el Estado (Corte de Casacin) que, a fin de mantener la exactitud y la uniformidad de la interpretacin jurispru dencial dada por los Tribunales al derecho objetivo, examina, slo en cuanto a la decisin de las cuestiones de derecho, las sentencias de los jueces inferiores cuando las mismas son impugnadas por los interesados mediante un remedio judicial (recurso de casacin) utilizable solamen te contra las sentencias que contengan un error de derecho en la reso lucin del mrito. Esta definicin, que deliberadamente toma en cuen ta solamente aquellos caracteres respecto de los cuales el anterior re sumen ha puesto de manifiesto la originalidad (vase n. 277, 4 y 6; n. 278, 4), puede parecer incompleta a quien tenga en la mente la cons truccin exterior y aparente de la Corte de casacin tal cual es en Francia y en los pases que de Francia la han imitado; pero la parte dogmtica de este estudio, confirmando cuanto hasta ahora nos ha dicho la investigacin histrica, demostrar que en esta definicin se encierra, independientemente de las supervivencias formales y a veces anacr nicas, la sustancia viva y vital del instituto. 279. Como conclusin particular de esta exposicin resumida y como conclusin general de todo el estudio histrico llevado a cabo has ta aqu, podemos considerar que la Casacin, en sus elementos esen ciales, es instituto de origen genunamente francs, y que todas las ten tativas de descubrir huellas de su origen fuera de Francia no encuen tran ningn fundamento en la realidad histrica. El nacimiento de la Casacin moderna se remonta a la Revolucin; pero el instituto no sur gi de golpe, en la forma que hoy ha alcanzado, por la consciente crea cin de la asamblea revolucionaria, y antes de transformarse, de aquel rgano de carcter ejecutivo que defenda el principio de la separacin de los poderes, en el actual rgano judicial que unifica la jurispruden cia de los tribunales, debi llevar a cabo la evolucin de ms de un siglo, cuyas etapas hemos seguido hasta ahora. Un ciclo similar al que el instituto ha realizado en el siglo XIX, transfoimndose de exclusiva mente poltico en judicial, se encuentra, aunque sea en forma embrio naria e imperfecta, en la evolucin que la Casacin lleva a cabo en los dos siglos anteriores, cuando, nacida como instrumento de lucha poltica en la oposicin entre Soberano y Parlamentos, fu, poco a poco, asu miendo en la prctica formas y contenido judiciales: la Revolucin in terrumpi esta tendencia y llev bruscamente el instituto a sus orgenes,

Origen y desarrollo de la Casacin erigindolo en arma del poder legislativo contra el poder judicial, entre los cuales se pens que debiera perpetuarse tambin en el nuevo rgi men constitucional la antigua rivalidad entre el monarcado y las juris dicciones locales; pero la Casacin, sin que sus creadores se dieran cuenta de ello, falt a esta su misin de batalla, y tomando de nuevo la tendencia ya manifestada embrionariamente bajo el ancien rgime, en tr, poco a poco, a formar parte de aquel poder judicial que, en princi pio, deba vigilar desde fuera, y se dedic a ejercer, desde el vrtice de este poder, una funcin de unificacin poltica, no menos importante que la funcin que originariamente se le asign, pero profundamente diversa de sta. Se debe decir que los resultados de este estudio histrico no son muy satisfactorios, slo porque el mismo nos ha llevado, en conclu sin, a dar la razn a MORTARA, quien, en un pasaje reproducido en la Introduccin, niega toda posibilidad de resultados fecundos a cualquier investigacin histrica que busque el origen de la Casacin fuera del Estado moderno? Yo considero que no: y creo no pecar de inmodestia cuando pienso que no ha sido intil la gran fatiga de este estudio his trico, porque me parece que sin esta larga, pero necesaria, premisa no habra sido posible la fundada construccin dogmtica que constituir el objeto de la segunda parte de mi trabajo. La investigacin histrica nos ha servido y nos servir no ya para describir lo que la Casacin fis, sino para comprender lo que la Casacin es; ningn estudio, pues, puede servir como el realizado hasta ahora para ponernos en contacto con el devenir del instituto, y para hacernos comprender, en un momento en que con nueva urgencia se plantea el problema de la refor ma judicial, lo que en Italia la Casacin desgraciadamente no es, y lo que en un futuro prximo deber indudablemente ser.

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INDICE
LITERATURA7 INTRODUCCION17

SISTEM kT1CO

SUMARIO: 1. Mtodo de investigacin instituto. 2. Objeto y lmites exposicin y divisin de la materia

seguido en el Bosquejo general del de la exposicin. 3. Orden de la en ttulos19

TITULO

PRIMBRO

LA FINALIDAD DE LA CASACION EN EL ORDENAMIENTO rURIDICO ITALIANO

CAPITULO

CONCEPTO GENERAL DE LA CORTE DE CASACION COMO ORGANO DE CONTROL JURIDICO SUMARIO: 4. Indeterminacin de la frmula contenida en el art. 122 LOG: de ella solamente se puede deducir que la finalidad de la Corte de Ca sacin es diversa de la de los otros tribunales. 5. Qu quiere decir observancia de las leyes. 6. La funcin de control jurdico como una de las funciones fundamentales del Estado. 7. Doble objeto de este control: a) la conducta de los ciudadanos; b) la conducta de los rganos del Estado; posibilidad de un control sobre el control. 8. La Corte de Casacin como rgano de control jurdico sobre la actividad de los rganos jurisdiccionales: aplicaciones a la Casacin de los carac teres y de las clasificaciones propias del concepto general de control jurdico. 9. Inexactitud de ciertas definiciones tradicionales de la finalidad de la Casacin: diversidad entre el inters pblico, al cual ella sirve, y el inters pblico al cual sirven los otros rganos jurisdiccionales

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CAPITULO
ULTERIOR A) DETERMINACION

II
DE ESTE

CONCEPTO:

LA CORTE DE CASACION COMO ORGANO DR CONTROL ESTABLECIDO PARA DEFENSA DEL DEBECEO OBJETIVO (NOMOFILAQUIA)

SUMARIO: 10. Modo en que el juez puede, en el curso del proceso, violar la ley no ejecutando los imperativos concretos que de la misma nacen diri gidos a l. 11. Naturaleza declarativa de la sentencia civil y anlisis

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CALAMANDREI PIERO

La Casacin Civil

del procedimiento lgico a travs del cual se forma el juicio. 12. Di versas consecuencias: a) de los errores in procedendo b) de los errores inris in iu(licafldo cometidos por el juez. 13. Cmo escapan los errores in procedendo al control de la Casacin, si no tienen especial gravedad procesal. 14. El criterio a base del cual el control de la Casacin est limitado a los errores inris ja iudicando no se deriva de consideraciones relativas a la justicia del fallo: exclusin del control de la Casacin de los errores facti in iuclicando. 15. De qu deriva la importancia del precepto que establece la obligacin del juez de juzgar secundum ius: observaciones de KLEINFELLER y observaciones ulteriores. Este precepto tiene carcter constitucional, porque determina los lmites de la funcin jurisdiccional. 17. Diversas clasificaciones histricas de los errores in indicando: a) derecho romano; b) derecho comn; e) derecho francs. Crtica de las mismas. Carcter de rgano constitucional que tiene hoy la Corte de casacin: su significado frente a las doctrinas del derecho libre41 CAPITULO III

B) LA CORTE DE CASACION COMO ORGANO REGULADOR DE LA INTE1IPRETACION ZUDICIAL DEL DEREChO OBJETIVO (UNIPICACION DE LA flIRISPRUDENCIA) SUMARIO: 20. La tendencia a la unidad del derecho como consecuencia de la existencia del Estado. 21. Lmites dentro de los cuales es conve niente que la unidad se logre: a) inevitabilidad de normas jurdicas con eficacia local; b) imposibilidad de mantener la unidad del derecho en el tiempo. 22. Posibilidad de diversas interpretaciones de una norma jurdica nica. 23. Diversidad de opiniones doctrinales, y sus conse cuencias prcticas. 24. Interpretacin realizada por el juez: la misma tiene valor puramente doctrinal. 25. Gran autoridad de hecho que la conciencia jurdica popular reconoce a la interpretacin dada por el juez. 26. Cmo se forma, por este motivo y por la tendencia a la constancia que se encuentra en la jurisprudencia, la auctoritas rerum siinjljter iudieatarum. 27. Diversidad de la jurisprudencia derivada de la pluralidad de los tribunales. 28. Sus daos: a) destruye la igualdad del derecho. 29. b) Destruye la certeza del derecho. 30. Necesidad de mantener la uniformidad de la jurisprudencia. 31. En qu lmites: a) en el espacio, no en el tiempo. 32. b) Tambin en cuanto a las normas que tienen eficacia local. 33. Por qu no se piensa en unificar la interpretacin doctrinal. 34. Medios para unificar la interpretacin jurisprudencial: a) abolicin de la mo tivacin. 35. b) Sistema de los preeedents obligatorios. 36. c) In terpretacin autntica y prohibicin de interpretacin jurisprndencial. 37. d) El sistema de la Casacin, vrtice de la interpretacin jurispru dencial. 38. Exclusin de las cuestiones de hecho del examen de la Casacin. 39. El examen de la Casacin se extiende a las cuestiones de derecho en hypothesi. 40. Funcin de la Casacin y funcin de la jurisprudencia65 CAPITULO LA IV

COMBNA0ION DE LA FINALIDAD DE NOMOFILAQtJIA CON LA FINALIDAD DE UNIFICACION fiJEISPIIUDENCIAL

SUMARIO: 41. Los dos aspectos (negativo y positivo) de la finalidad de la Casacin. 42. En los orgenes del instituto predomina el primero; despus aparece como predominante el segundo, pero ambos coexisten an en el ordenamiento actual. 43. Indicacin sobre proyectos de re-

Indice

Sistemtico

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forma que tienden a actuar la finalidad de unificacin jurisprudencial, descuidando la de nomofilaquia. 44. Necesidad de tutelar tambin la otra finalidad. 45. Las dos finalidades se unifican en la de la exac ta interpretacin de la ley. 46. La interpretacin elegida por la Corte de casacin se debe considerar como la nica exacta. 47. Justificacin de este principio. 48. Posicin preeminente que, como consecuencia, asume la Corte de casacin sobre la jurisprudencia. 49. En qu con siste la diversidad entre los dos intereses pblicos observada en el n. 9

101

TITIJIO IMPULSO PUBLICO E IMPULSO DE LA FINALIDAD

SEGUNDO PRIVADO PARA LA OBTENCION DE LA CASACION

CAPITULO

V
DE LA LEY)

EL IMPULSO PUBLICO A LA CASACION (RECURSO EN INTERES

SUMARIO: 50. El Estado tiene un inters directo en la actuacin del derecho objetivo en sus voluntades concretas. 51. De ordinario, la satisfaccin de este inters se confa, en materia civil, a la iniciativa privada. 52. Ex cepcin en caso de leyes de orden pblico: sentido en que se dice que en este caso el Ministerio pblico promueve la observancia de la ley. 53. Iniciativa pblica para la actuacin del derecho penal: el Ministerio pblico en el proceso penal. 54. El poder de control del soberano sobre los funcionarios judiciales en el Estado desptico. 55. Cmo ms tarde fu investido del ejercicio de este poder un rgano especial de control, de naturaleza ejecutiva. 56. Transformacin en el Estado moderno del poder de casacin en derecho de casacin, y carcter jurisdiccional asu mido por el rgano de casacin. 57. El recurso en inters de la ley, medio con el cual el Estado hace valer, en va jurisdiecional, su derecho de casacin. 58. Cmo, en este caso, el inters pblico en la actuacin del derecho objetivo en sus voluntades concretas aparece separado del inters pblico en la exacta interpretacin del derecho objetivo en su voluntad abstracta. 59. La casacin en inters de la ley tiene ca rcter jurisdiccional Planteamiento del problema. 60. a) Desde el punto de vista del derecho subjetivo tutelado: a) si existe un derecho subjetivo del Estado a la observancia de la ley por parte de los jueces; ) aplicacin a la Casacin del concepto de jurisdiccin de mero derecho objetivo. 61. b) Desde el punto de vista de los efectos de la Casa cin: se explica la falta de efectos mier partes: a) recurriendo al con cepto de transaccin; ) o al de sentencia declarativa. 62. Indica ciones sobre la estructura de la relacin procesal cuando la Casacin juz ga en inters de la ley121

CAPITULO
EL INTERES

VI

PRIVADO AL SERVICIO DEL INTERES PUBLICO COMO IMPULSO PARA LA CASACION (RECURSO DR PARTE)

SUMARIO: 63. Inters secundario del litigante en poner de relieve la errnea interpretacin de la ley en su voluntad abstracta, de la que deriva una errnea declaracin de la ley en su voluntad concreta (senten cia injusta). 64. Aprovechamiento de este inters por parte del Estado, que concede al litigante un derecho de impugnacin contra la sentencia

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CALAMANDREI PIERO

La Casacin Civil

basada sobre una errnea interpretacin. 65. Peligro de degeneracin inherente a este sistema. 66. El inters privado considerado como ins trumento del inters pblico: se pregunta si esta cooperacin de los dos intereses existe tambin en otros institutos procesales. 67. a) Parangn con la querella penal. 68. b) Parangn con el recurso de legitimidad a la IV Seccin del Consejo de Estado. 69. El recurso de casacin de parte es, en su origen, el medio para provocar un control ejecutivo (con trol provocado). 70. Opiniones de SCEMIDT y de KOHLER. 71. a) Se niega que en nuestro derecho la Casacin en virtud de recurso de parte tenga carcter administrativo; b) se niega que tenga carcter de juris diccin de mero derecho objetivo. 72. La Corte de casacin juzga acerca de la existencia de un derecho de impugnacin del recurrente. 73. Cmo se coordina este derecho de impugnacin del recurrente con el inters pblico. 74. Del carcter de accin de impugnacin del re curso deriva: a) que la sentencia no es anulada si el error denunciado no es causal. 75. b) Que la Corte de casacin no puede poner de relieve de oficio motivos no denunciados por el recurrente. 76. Dife rencia entre el Ministerio pblico que recurre en casacin en inters de la actuacin del derecho en sus voluntades concretas, y el Ministerio p blico que recurre en inters de la ley. 77. Observaciones sobre el ca rcter jurisdiccional de la Corte de casacin, que no excluye su oficio de control jurdico147

TITULO EL

TBRCBRO DE LA

INSTRUMENTO PROCESAL PARA LA OBTENCION PINALIDAD DE LA CASACION CAPITULO VII

LOS VICIOS DE LA SENTENCIA Y LOS MEDIOS PARA HACERLOS VALER SUMARIO: 78. Indicacin de la diferencia entre errores j procedendo y errore8 ja iudieando. 79. Clasificacin general de todos los vicios, pro pios o derivados, de que puede estar afecta una sentencia. 80. Obser vaciones sobre los criterios que informan esta clasificacin. 81. 1. Vicios de actividad (errores in procedendo) : cules de ellos repercuten sobre la sentencia. 82. Diversos grados de invalidez de la sentencia por errores ja procedendo: a) sentencia jurdicamente inexistente; b) sentencia absolutamente nula; e) sentencia anulable. 83. II. Vicios de juicio (errores in indicando). Regla segn la cual la injusticia de la sentencia no tiene efectos sobre su validez; excepciones: a) sentencia ab solutamente nula; b) sentencia revocable; e) sentencia anulable por errores ja indicando. 84. Accin de impugnacin y accin de decla racin de certeza, consideradas como medios para hacer valer los vicios de la sentencia. 85. Concepto de pluralidad de las instancias. 86. Concepto, que de ella deriva, de derecho de gravamen y de medio de gravamen. 87. Condicin de la sentencia sujeta a gravamen; diversas teoras: a) MORTARA-KOHLEB; b) CHIOVENDA; e) Rocco (UGo); d) VAS SALLX. 88. La sentencia sujeta a gravamen como acto sujeto a con dicin suspensiva. 89. Anlisis de las diferencias que tienen lugar en tre la accin de impugnacin y el medio de gravamen. 90. Posibilidad de que estos dos institutos se combinen en los derechos positivos183

Indice

Sistemtico

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CAPITULO VIII
EL RECURSO DE CASACION EN EL SISTEMA DE LOS MEDIOS PARA IMPUGNAR LAS SENTENCIAS

SUMARIO: 91. Concepto de modio para impugnar las sentencias aceptado por el derecho procesal italiano: institutos que no tienen cabida en este
concepto: a) la accin civil contra los jueces; b) el procedimiento de co reccin. 92. Clasificacin de los medios para impugnar las senten cias: importancia de la distincin entre medios ordinarios y extraordi narios. 93. Oportunidad de mantener esta distincin aceptada por nuestro Cdigo. 94. Cuadro de los medios de impugnacin del derecho italiano: 1) medios ordinarios: 1) Apelacin; 2) Oposicin contuma cml. 95. II) medios extraordinarios: 1) Oposicin de tercero; 2) Re vocacin; 3) Recurso de casacin. 96. Sentido en que se puede decir que el recurso de casacin es un remedio extremo. 97. Sobre el carc ter de medio extraordinario que nuestra ley atribuye al recurso de casa cin: crtica del profesor ORLANDO; sentido en que se considera que la Corte de casacin no constituye un tercer grado de jurisdiccin. 98. Cundo se puede decir que una sentencia ha alcanzado la categora de cosa juzgada223

CAPITULO IX
EL RECURSO DE CASACION POR VICIOS DE ACTIVIDAD (ERRORES IN PROCEDENDO) SUMARIO: 99. Oportunidad de establecer la distincin entre el recurso por vicios de actividad y el recurso por vicios de juicio. 100. Clasif i cacin de los vicios de actividad que dan lugar a la Casacin: 1) de fectos atinentes a la constitucin de la relacin procesal; 2) inejecu ciones de preceptos procesales en el curso del procedimiento; 3) ineje cuciones de preceptos procesales en el curso de la fase decisoria (En. nota: sobre el poder de la Corte de casacin de poner de relieve, de oficio, vicios no denunciados en el recurso). 101. Parangn con el sistema adoptado para hacer valer los vicios de actividad: a) por el de recho alemn; b) por el derecho austraco. 102. Anlisis de la estruc tura procesal de esta forma de recurso: a) poderes del juez del rescindente para constatar la existencia del vicio denunciado; b) efectos consti tutivos (anulacin) del rescindente; o) efectos positivos sobre la relacin procesal; d) rinvio del juicio rescisorio a otro juez257 CAPITULO X

EL RECURSO DE OASACION POR VICIOS DE JUICIO (ERRORES IN IUDICANDOY SUMARIO: 103. Significado de la locucin violacin o falsa aplicacin de iey empleada por el art. 517, n. 3: clasificacin de los vicios in judi cando que se comprenden en ella: A) Errores de juicio producidos en la premisa mayor; B) d. de la premisa menor; O) d de la conclusin. 104. Si el recurso de casacin del art. 517, n. 3 se puede fundar sobre la violacin de una mxima de experiencia: solucin negativa. 105. Resumen de la clasificacin. 106. Si el recurso es proponible, segn el art. 517, n. 3, por violacin o falsa aplicacin ja iudioando de ley procesal; distinciones. 107. La misma cuestin en cuanto a las normas de derecho probatorio. 108. Anlisis de la estructura procesal de esta forma de recurso: a) poderes del juez del rescindente para la declaracin

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CALAMANDREI PIERO

La Casacin Civil

de certeza del vicio; b) efectos de la casacin sobre la sentencia denun ciada; se trata tambin aqu de una verdadera y propia anulacin; c) efectos de la misma sobre la relacin sustancial; d) ,-invio del rescisorio a un juez diverso del juez a quo, y razn de esta diversidad. lOP. Efecto positivo sobre la relacin sustancial de la segunda casacin por los mismos motivos: concurso del juez de casacin y del juez de rinvio en la decisin del juez rescisorio; ejemplos histricos de concurso de va rios rganos juzgadores en la formacin de una sola sentencia. 110. Examen de varias teoras para explicar de qu deriva la eficacia vincu lante que tiene sobre el juez de rinvio la opinin de la Corte de casacin en Secciones unidas: a) Lautoridad de cosa juzgada? b) iinterpretacin autntica?; e) subordinacin jerrquica?; d) representacin e) pre clusin? Se acepta esta ltima teora. 111. Ulteriores observaciones so bre el tema: a) en qu difiere de la estatuicin sobre la relacin, esta eficacia vinculante relativa a la decisin de Ja relacin sustancial; b) cmo se reparten entre el juez de casacin y el juez de rinvio las varias cuestiones a resolver en el juicio rescisorio287 CAPITULO XI

OBSERVACIONES COMPARATIVAS ACERCA DE LAS DOS FORMAS DR RECURSO DE CASACION SUMARIO: 112. Las dos formas de recurso examinadas hasta ahora tratan de obtener la anulacin de la sentencia denunciada: observaciones sobre la tesis de CHIOVENDA que distingue entre anulacin por vicios de activi dad y casasin simple por vicios de juicio. 113. La misma es ms apli cable al proceso alemn que al proceso italiano. 114. Casos en los que el recurso de casacin, que normalmente es una accin de impugnacin, puede funcionar como una accin de declaracin negativa de certeza: ejemplo obtenido del n 7 del art. 517, y (en nota) de la Ley de 31 de marzo de 1877. 115. El recurso de casacin no determina la preclusin de la declaracin de certeza de los vicios de la sentencia que producen su inexistencia o su nulidad absoluta: reservas sobre algunas exageracio nes a las que llega en este sentido la ciencia procesalstica penal331

TITULO

CUARTO

APTITUD DE LA CASACION, TAL COMO ESTA REGULADA EN EL ORDENAMIENTO ITALIANO, PARA ALCANZAR LA FINALIDAD PARA LA CUAL HA SIDO INSTITUIDA CAPITULO XII

SI EXISTEN EN EL ORDENAMIENTO POSITIVO DE LA CASACION ITALIANA DISPOSICIONES INCONCILIABLES CON SU FINALIDAD SUMARIO: 116. Planteamiento del problema: aptitud del ordenamiento prc tico dado por nuestro derecho a la Casacin, para alcanzar la finalidad que el instituto se propone. 117. A) Unicidad o pluralidad de las Cortes de casacin: cmo la pluralidad de las Cortes regionales impida alcanzar esta finalidad en sus dos aspectos. 118. Razn originaria que justifica el juicio en Secciones reunidas, considerado como garanta de imparcialidad: esta razn ha desaparecido despus de la Ley de 6 de di ciembre de 1888. 110. Crtica del sistema adoptado por esta ley: el mismo representa una tendencia hacia la unificacin, pero en su forma

Indice Sistemtico
actual es absolutamente inidneo para mantener la uniformidad de la jurisprudencia. 120 B) La llamada jurisdiccin de derecho de la Corte de casacin. Qu se quiere decir con esta expresin y en qu sen tido se contrapone a la jurisdiccin de mrito. 121. a) Errores in judicando: La Corte de casacin debera conocer de ellos solamente en cuanto estuviese amenazada por los mismos la exacta interpretacin ju risprudencial del derecho objetivo. Desviaciones introducidas por la prc tica a este principio a) error respecto de un hecho notorio; ) error con tra una mxima de experiencia; ) interpretacin de los negocios jur dicos; 6) defecto de motivacin. 122. Las mismas representan una ver dadera y propia degeneracin del instituto que tiende a un retorno dis frazado de la Tercera instancia. 123. b) Errores in procedendo: El conocimiento de los mismos no se hace en inters de la exacta interpreta cin jurisprudencial y es, por consiguiente, extraa a la finalidad del instituto. 124. C) La llamada jurisdiecin negativa. Diverso signi ficado de esta expresin en relacin a la relacin procesal y a la relacin sustancial. 125. a) Originaria razn poltica de este carcter negati vo. 126. b) Lmites del mismo: a) sobre la decisin de la controversia singular de mrito; ) sobre la decisin de casos anlogos en el futuro. 127. Conclusin: enumeracin de las causas por las cuales la Corte de casacin, tal como est regulada por nuestro ordenamiento, no da garan ta de poder alcanzar en la prctica la finalidad para la cual se instituy CAPITULO XIII

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CUALES SERIAN LAS REFORMAS NECESARIAS PARA PONER EL ORDENAMIENTO POSITIVO DE LA CASACION ITALIANA EN SITUACION DE SERVIR A SU INALIDAD SUMARIO: 128. Planteamiento del problema, y demostracin de que el mismo es, en la forma que aqu se plantea, un problema jurdico, no polti co. 129. Indicacin de algunos proyectos que querran transformar el instituto de la Casacin: a) haciendo de l un rgano de interpretacin autntica; b) haciendo de l un rgano creador de derecho; e) atribuyn dolo el control poltico sobre todos los poderes del Estado. 130. A) Unicidad o pluralidad de las Cortes de casacin: Proyectos para la so lucin de este problema: a) a favor de la pluralidad; b) a favor de la pluralidad, con institutos especiales para garantizar la interpretacin uniforme; e) a favor de la Casacin nica completada por Cortes regio nales de tercera instancia; d) a favor de la Casacin nica. 131. Cr tica de los mismos, y demostracin de que a los fines del instituto respon den solamente los indicados sub d. 132. Inconvenientes de la acumu lacin de los recursos que se puedo prever derivara de la unificacin; re medios propuestos: a) para aumentar la potencialidad de decisin del rgano juzgador; b) para disminuir el nmero de los recursos. 133. B) Jurisdiccin de derecho: a) Errores ja iu4icando; necesidad de precisar la limitacin del examen de la Casacin a los solos errores de derecho. 134. b) Errores ia procedendo. Necesidad de exclurloa total mente del examen de la Corte de casacin, cuando no sean consecuencia de una errnea interpretacin de ley procesal. 135. C) Jurisdiccin negativa. Propuestas de reforma: a) en el sentido de dar a la Corte de casacin poder de aplicar directamente el derecho al hecho; b) en el sentido de vincular desde el primer rinvio el nuevo juez de mrito a la opinin jurdica expresada por la Casacin. 136. Cul de lds dos sistemas es ms a propsito: si sera oportuno transformar el recurso de casacin en un medio de gravamen, adaptado al tipo germnico. 137. Conclusiones

Se han impreso de este libro 1500 ejemplares para la Editorial Bibliogrfica Argentina, Cangaflo 860, Buenos Aires; terminndose la impresin el da 20 de octubre de 1945, en los Talleres Grficos Ma cagno, Landa y Ca., Aroz 162, Buenos Aires.