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Presentacin Introduccin Objetivos Generales

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TEORA DEL DELITO

1. CONCEPTO DE TEORA DEL DELITO 2. IMPORTANCIA DE LA TEORA DEL DELITO 3. CONCEPTO DE DELITO Ejercicios de Autoaprendizaje No. 1

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Objetivos especficos
Al finalizar de leer y de analizar el tema Teora del Delito, el defensor o defensora podr:
1. Comprender y explicar la Teora del Delito para formarse un concepto personal. Discriminar el concepto analtico de delito y los elementos que lo conforman.

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CAPITULO I

TEORA DEL DELITO


1. CONCEPTO DE TEORA DEL DELITO

Es un procedimiento por medio del cual se analizan las caractersticas comunes, o bien aquellas que diferencian a todos los delitos en general para establecer su existencia y determinar la imposicin de una sancin si as corresponde. Se denomina teora del delito a la parte de la ciencia del derecho penal que se ocupa de explicar qu es el delito en general, es decir, cules son las caractersticas que debe tener cualquier delito1

2.

IMPORTANCIA DE LA TEORA DEL DELITO

La teora del delito constituye un instrumento de anlisis cientfico de la conducta humana, utilizado por juristas, ya sea en la funcin de jueces, fiscales, defensores o bien como estudiosos del derecho para determinar la existencia del delito. 2 Constituye un mtodo de anlisis de distintos niveles, cada uno de estos presupone el anterior y todos tienen la finalidad de ir descartando las causas que impedirn la aplicacin de una pena y comprobando (positivamente) si se dan las que condicionan esa aplicacin 3 En la primera declaracin, se analiza el informe policial si el hecho descrito subsume uno de los tipos penales; si se trata de un tipo penal de accin o de omisin, ese tipo penal es doloso o imprudente; si existe relacin de causalidad, la conducta es tpica, pero no antijurdica por haber obrado por ejemplo, una causa de justificacin; y si el imputado conoce la norma jurdico penal, y en todo caso, cul sera la pena a imponer de conformidad con el principio de proporcionalidad. Todo este proceso intelectivo se realiza para determinar la existencia del delito.
1 Zaffaroni Eugenio Ral, Manual de Derecho Penal Parte General, Sociedad Annima Editora, Buenos Aires Argentina. 1998,pgina 318. 2 El Tribunal al dictar sentencia delibera siguiendo un orden lgico: a) cuestiones previas, b) existencia del delito, c) responsabilidad penal del acusado, d) calificacin legal del delito, y e) pena a imponer. Artculo 386 del CPP. 3 Bacigalupo Enrique, Manual de Derecho Penal Parte General, Editorial Temis S.A. Santa Fe Bogot, 1994, pgina 67.

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CONCEPTO DE DELITO

Para la los efectos de la teora del delito, no trataremos el delito como la descripcin de una conducta a la que se le asigna una pena o una medida de seguridad, sino que interesa una definicin secuencial como accin u omisin voluntaria, tpica, antijurdica y culpable. 4 Del concepto anterior se desprenden los elementos del delito que analizaremos detenidamente, y es secuencial, porque es como un filtro que cada vez se hace ms estrecho para establecer no solo la existencia del delito, sino adems, la imposicin de una sancin penal o una medida de seguridad. Por ejemplo en un homicidio, puede ser que la conducta sea tpica, hay voluntad en su realizacin y encuadra en uno de los tipos penales contemplados en la legislacin, pero si se logra establecer que el imputado actu en legtima defensa de su vida, estaremos ante una causa que justifica su actuar y por lo tanto, hay una accin tpica, pero no antijurdica. En otros casos, estamos ante acciones tpicas y antijurdicas, pero por tratarse de una persona que padece una enfermedad mental, no se le puede imponer una pena por existir un eximente de responsabilidad penal; habr que solicitar la suspensin de la persecucin penal, y si no fuere posible, pedir que se le juzgue por el procedimiento especfico para la imposicin de una medida de seguridad, tal como lo establecen los artculos 23.2 del Cdigo Penal y 76 y 484 del Cdigo Procesal Penal. Aplicando esta sistemtica secuencial, analizaremos cada uno de los elementos del concepto delito, llamados tambin categoras. Hay otros elementos que no se ubican exactamente en la tipicidad, ni en la antijuricidad, ni el la culpabilidad por no ser elementos comunes a todos los delitos, y es por ello que se trata aparte la punibilidad o penalidad. De la misma forma, se incluyen problemas de la tipicidad, tales como el recorrido criminal que abarca el delito consumado y la tentativa; tambin el concurso de delitos y de leyes, y las circunstancias que modifican la responsabilidad penal, pero estos elementos se aplican despus de haber determinado la existencia del delito.

4 Algunos juristas incluyen como elemento del delito, la punibilidad. En las acusaciones que presenta el rgano fiscal establecen que la conducta del acusado en una accin tpica, antijurdica, culpable y punible. No obstante, la punibilidad (penalidad) tiene elementos adicionales que no se incluyen en todos los delitos, sino solo en algunos, y que como son requisitos para la imposicin de la sancin, lo eximen de la pena. Por ejemplo, en la negacin de asistencia econmica una vez probada la existencia del delito, al pagar los alimentos atrasados y garantizar los futuros se exime de la pena al imputado.

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1. 2. 3.

EJERCICIOS DE AUTOAPRENDIZAJE

En qu parte del proceso penal se aplica la teora del delito? Por qu razn no se incluye la punibilidad en los elementos del delito? Formule su concepto de teora del delito.

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ACCIN Y OMISIN

1. La conducta humana 2. Importancia de la accin 3. Ausencia de accin y omisin 3.1. Ausencia de accin A. Fuerza irresistible B. Movimientos reflejos C. Estados de inconciencia 4. Importancia de determinar la ausencia de accin 5. Delitos de omisin 5.1. Clases de omisin A. Omisin pura o propia B. Omisin impropia o comisin por omisin 6. Fuentes de la posicin de garante Ejercicios de Autoaprendizaje No. 2

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Objetivos especficos
Al finalizar el tema de la accin y la omisin, el defensor o defensora est en capacidad de:
1. 2. Comprender la conducta humana traducida en accin u omisin como primer elemento del delito. Contrastar con ausencia de accin y omisin como elemento negativo del delito para aplicarla al caso concreto. Consolidar su conocimiento respecto de los delitos de omisin y su clasificacin para ubicarlos en las leyes penales. Definir y determinar las fuentes de posicin de garante para interpretar los delitos de comisin por omisin.

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CAPITULO II

ACCIN Y OMISIN
1. LA CONDUCTA HUMANA

La norma penal est estructurada en dos partes, el supuesto de hecho o sea la conducta esperada y la consecuencia jurdica. Al derecho penal le interesan esos comportamientos humanos en donde la accin o la omisin constituyen el primer elemento o categora del delito y de manera general se refieren a la realizacin u omisin de la conducta humana penalmente relevante. Se llama accin a todo comportamiento dependiente de la voluntad humana. Solo el acto voluntario puede ser penalmente relevante. La voluntad implica siempre una finalidad5 Este comportamiento humano (conducta, accin, acto o hecho) tiene dos aspectos, el querer y la voluntad, de los cuales surgen dos fases, la interna o sea el querer o desear realizar una conducta que an est en el pensamiento a la que pertenece la proposicin de un fin, y la seleccin de los medios para su obtencin6 La persona desea salir a las calles a robar y utilizar para ello un cuchillo o pistola. Una vez propuesto el objetivo, pasa a la fase externa en donde al autor pone en marcha conforme a su plan, el proceso causal, dominado por la finalidad, y procura alcanzar la meta propuesta.7 La persona sale a la calle armada, sigue a una mujer, la amenaza con el arma, y la obliga a entregar su bolso. Lleva a cabo lo propuesto. Entonces, accin en sentido general es toda concrecin de la voluntad humana en realizaciones externas que pueden preverse por el sujeto y ser esperadas por el ordenamiento jurdico, y que consecuentemente pueden evitarse, en forma que al no realizarse su evitacin puede no configurarse un tipo penal8
5 Muoz Conde, Francisco y Garca Aran, Mercedes. Manual de Derecho Penal Parte General. 2 edicin. Tirant lo blanch, editora. Valencia Espaa, 1998, pgina 228. 6 Zaffaroni, Op. cit. pg. 343. 7 Muoz Conde y Garca Arian, Op. Cit. pg. 229 8 De Len Velasco, Hctor Anbal, y varios autores, coordinados por Diz Ripolls, Jos Luis y Gimnez Sallinas i Colomer, Esther. Manual de Derecho Penal Guatemalteco, Parte General, Impresos Industriales S.A. Guatemala, 2001, Pgina 154.

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IMPORTANCIA DE LA ACCIN

En un Estado democrtico de derecho como Guatemala, debe aplicarse un DERECHO PENAL DE ACTO, en donde se persiga, juzgue por la conducta (acciones y omisiones), de las personas. Es decir, un comportamiento (lo que hizo o dej de hacer) y tiene su fundamento en el artculo 17 constitucional.9 Contrario al derecho penal de autor, en donde se juzga por lo que la persona es y no por su conducta. 3. AUSENCIA DE ACCIN U OMISIN

En las conductas activas o pasivas hay un denominador comn que es la voluntad, pero cuando esa voluntad no existe, estamos ante la ausencia de accin. Como se indic aplicando la teora del delito de manera secuencial, si no existe accin, ya no se contina con el anlisis de la siguiente categora, la tipicidad. La ausencia de accin u omisin se da cuando la voluntad humana no interviene en el comportamiento por diferentes razones, y cumplen la funcin negativa de la categora de la accin. 3.1 AUSENCIA DE ACCION Antes de referirnos a los casos ms conocidos de ausencia de accin, es importante sealar que si la conducta se encuentra en la fase interna, por muy deplorable que sea, si no se ha exteriorizado, no hay accin. Los casos conocidos son: A. FUERZA IRRESISTIBLE, una fuerza externa producida sobre la persona en forma irresistible, no se pudo resistir o evitar para producir un resultado sin que haya intervenido su voluntad. En el artculo 25 numeral 2 del CP,10 la fuerza tiene que ser absoluta o sin posibilidad de resistirla, pues si existe posibilidad de poner resistencia, no excluye la accin. Otro caso es la omisin justificada regulada en el artculo 25, inciso 5 del Cdigo Penal,11 en donde la persona incurre en una conducta omisiva, pero hallndose imposibilitado de actuar por una causa legtima e insuperable. Ambos casos se regulan en Guatemala como eximentes de culpabilidad.
9 No son punibles las acciones u omisiones que no estn calificadas como delito o falta y penadas por ley anterior a su perpetracin. 10 Fuerza exterior. Ejecutar el hecho violentado por fuerza exterior irresistible, directamente empleada sobre l. 11 Omisin justificada. Quien incurra en alguna omisin hallndose impedido de actuar, por causa legtima e insuperable.

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B. MOVIMIENTOS REFLEJOS, son todos los movimientos corporales producto de un estmulo que no depende de la voluntad, sino de una enfermedad, como las convulsiones epilpticas. Puede incluirse tambin ausencia de movimientos producidos por la epilepsia.12 C. ESTADOS DE INCONCIENCIA, se refiere a los actos que se realizan como el sueo, el sonambulismo y la embriaguez letrgica. Discutible es la hipnosis, pues para hacer valer cada uno de ellos habra que probarlo. En la embriaguez letrgica, se ha consumido tanto licor o aunque se consuma poco, por no estar acostumbrada, se crea un estado de inconciencia que la persona ya no est en el uso de su voluntad. Siempre y cuando no se haya drogado o emborrachado deliberadamente para realizar la accin, pues en este ltimo caso constituye una agravante contenida en el artculo 27 inciso 17 CP13 conocido como actio libera in causa. 4. IMPORTANCIA DE DETERMINAR LA AUSENCIA DE ACCIN U OMISIN

En el ejercicio de la defensa tcnica, es importante la entrevista con el imputado o imputada, pues de esa primera comunicacin se pueden establecer aspectos fsicos, psicolgicos o sociales, ya sea porque la defensa se d cuenta, o bien porque el procesado o procesada, incluso familiares, lo narren. Por ejemplo, previo a la primera declaracin, el informe de polica dice que el sujeto X ingres a un negocio en donde venden alimentos, imputndole que quebr la vitrina de vidrio para sustraer dinero de la caja registradora. Al llegar los policas encuentran quebrada la vitrina y piezas de pollo y dinero tirados en el sueldo y en la mesa. Previo a la audiencia, el defensor se entrevista con el incoado quien le cuenta que padece de epilepsia, y el da y hora de los hechos, l entr a comprar pollo frito a ese negocio, despus le dieron ataques y que seguramente al caer, quebr la vitrina, y el dinero con el que comprara se cay al suelo, incluso l portaba en ese momento su carn de citas del Hospital Nacional de Salud Mental a donde asiste para su tratamiento. Con esta informacin el abogado puede hacer una serie de preguntas para argumentar que hay ausencia de accin por los movimientos reflejos provocados por la epilepsia.
12 Sobre la epilepsia como enfermedad mental de origen somtico, vase, Mir Puig, Santiago. Derecho Penal Parte General. 3 Edicin. Editorial PUU Promociones y Publicaciones Universitarias S.A. Barcelona 1990. Pgina 606. se caracteriza por la produccin de ataques convulsivos con prdida de conocimiento (<<gran mal >>) u otras manifestaciones menores, como ataques incompletos, ausencias mentales momentneas, <<estados crepusculares>> en el que el sujeto realiza una serie de actos de forma inconsciente y sin que luego pueda recordar en absoluto, etc. (<<pequeo mal<<). 13 Son circunstancias agravantes: Embriagarse el delincuente o intoxicarse, deliberadamente para ejecutar el delito.

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LOS DELITOS DE OMISIN

La forma de proteger bienes jurdicos por parte del legislador es a travs de normas prohibitivas que al violarlas dan origen a los tipos de comisin. Por ejemplo, las prohibiciones de no hacer, no matars, no robars estn contenidas en los tipos penales de homicidio y robo; y el que diere muerte, mate o robe a otro, subsume su conducta en ellos; pero tambin hay tipos penales de omisin que contienen normas de carcter imperativo, en donde se manda u ordena la realizacin de determinada conducta, consistente en una obligacin de hacer. Al no realizar este mandato, la conducta de la persona es pasiva, porque omite la realizacin de un mandato legal. 5.1. CLASES DE OMISIN A. OMISIN PROPIA O PURA En donde se castiga la simple omisin del deber de actuar14 Por ejemplo la omisin de auxilio y la denegacin de justicia, regulados en el artculos 156 y 469 del CP. Aqu hay omisin de una actividad consistente en prestar auxilio a otra persona que lo necesita, sin riesgo personal para el auxiliante. El autor puede ser cualquier persona que se encuentre en la situacin tpica; en el segundo caso la obligacin de persecucin penal de parte de la Fiscala o la obligacin de juzgar, o el incumplimiento de deberes (Art. 419 CP), para un defensor pblico que se rehuse a cumplir con asistir a un patrocinado en su primera declaracin, o se niegue a defenderlo en un debate sin haber causa justificada para ello. Esta omisin propia tambin puede ser de resultado, en donde la conducta pasiva produzca un resultado daino para el bien jurdico. Por ejemplo, en el peculado art. 445 CP, cuando el funcionario o empleado pblico permite que otro sustraiga dinero o efectos pblicos que tenga a su cargo. B. OMISIN IMPROPIA U OMISIN POR COMISIN Regulado en el artculo 18 del CP, Quien omita impedir un resultado que tiene el deber jurdico de evitar, responder como si lo hubiere producido. Se castiga la omisin agregndole el deber jurdico de actuar al que se le denomina posicin de garante, o sea la posicin de omisin en que se encuentra el autor y que por tal conducta de omisin equivale a un tipo activo (clusula de equiparacin valorativa o de equivalencia efectuada),
14 Muoz Conde y Garca Arn. Ob. Cit. Pg. 254

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causa un resultado lesivo al bien jurdico (consistente en un cambio en el mundo exterior), agregndole que la persona que realiz la omisin responde como si hubiera producido el dao. Por ejemplo, el propietario de un perro bravo que omite enjaularlo, atarlo a una cadena o simplemente no cierra la puerta de su casa; el perro sale a la calle y muerde a un nio causndole una lesin en la pierna. En primer lugar, el perro no comete delito porque se trata de un animal y no de un ser humano, y su dueo estaba obligado a realizar determinadas conductas y las omite provocando que el perro salga y muerda al nio. (Este ejemplo ilustra la clusula de equiparacin valorativa o de equivalencia efectuada, porque el dueo del perro responder como si l hubiese causado las lesiones al nio). Otro ejemplo ser el salvavidas que contratado para cuidar la vida de los baistas en una playa, se queda dormido y no atiende el auxilio de una persona que se est ahogando; si ella fallece, el salvavidas responder por homicidio culposo. El mismo ejemplo si el salvavidas reconoce que el que se est ahogando es su enemigo y no acude a salvarlo; por el elemento intelectual y volitivo responder por homicidio doloso. Los delitos de omisin por comisin no estn taxativamente enumerados o escritos en la ley, por lo que podra pensarse que atentan contra el principio de legalidad, el nico recurso que nos queda es delimitar el crculo de los posibles autores mediante la determinacin de la posicin de garante, es decir, mediante la limitacin de la prohibicin tpica a aquellos autores que estn especialmente obligados a la conservacin, restauracin o reparacin del bien jurdico penalmente tutelado15 6. FUENTES DE LA POSICIN DE GARANTE16

La doctrina se refiere a muchas fuentes, sin embargo una de las ms aceptadas es la teora formal del bien jurdico, y por su funcin protectora se deriva la ley, el contrato y la conducta anterior, y en sentido material, el deber de vigilancia de una fuente de peligros. No obstante no son criterios rgidos, sino ideas para el desarrollo de la funcin de garante y su origen.
15 Zaffaroni. Ob. Cit. Pg. 456. 16 Posicin de garante es la posicin de omisin en la que se encuentra el autor de omisin propia. Esta posicin u obligacin de realizar determinada conducta para la proteccin de bienes jurdicos puede ser derivada de la ley, el contrato, o el parentesco.

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Interpretando el artculo 18 del CP, Guatemala sigue la teora formal, y establece que es garante Quien omita impedir un resultado que tiene el deber jurdico de evitar, por ejemplo, un salvavidas del IGSS, en una playa mira que se est ahogando un nio, y no hace nada por salvarlo y fallece. Se le puede imputar el tipo penal de homicidio culposo. Tambin a la enfermera que omite suministrar determinados medicamentos al paciente que est bajo su cuidado e incluso al padre que no toma de la mano a su hijo de cinco aos y atraviesa la calle provocando que un vehculo lo atropelle, etc. En sentido material, en una excursin a un volcn, los participantes encienden fuego para cocinar sus alimentos y recibir calor, pero cuando se retiran del lugar omiten apagarlo, provocando un incendio en el bosque y en una vivienda cercana. Incendio culposo art. 285 CP.

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EJERCICIOS DE AUTOAPRENDIZAJE

Elabore un concepto de accin. Enumere y explique las clases de ausencia de accin. Cmo se puede detectar la ausencia de accin en la conducta del imputado o imputada? Utilice sus leyes penales, y enumere 5 tipos penales de omisin propia. Enumere las fuentes de posicin de garante.

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RELACIN DE CAUSALIDAD

1. LA RELACION CAUSAL 2. TEORAS QUE EXPLICAN LA RELACIN DE CAUSALIDAD 2.1. EQUIVALENCIA DE CONDICIONES 2.2. TEORA DE LA CAUSALIDAD ADECUADA 2.3. TEORA DE LA IMPUTACIN OBJETIVA A. Creacin o incremento de un riesgo no permitido B. La realizacin en el resultado del riesgo aumentado o incrementado C. Que el resultado producido est dentro del mbito de produccin de la norma Ejercicios de Autoaprendizaje No. 3

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Objetivos especficos
Al terminar de leer, de analizar y de realizar los ejercicios de autoaprendizaje del tema relacin de causalidad, el defensor o defensora podr:
1. 2. Describir la relacin de causalidad y su importancia en la imputacin de conductas penalmente relevantes. Aplicar las diferentes teoras sobre la relacin de causalidad y discutirlas con otros funcionarios de justicia en las audiencias programadas por los tribunales.

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CAPITULO III

RELACIN DE CAUSALIDAD
1. LA RELACIN DE CAUSALIDAD

La relacin de causalidad constituye un elemento indispensable para establecer la concordancia entre la conducta realizada por un sujeto y el resultado producido por causa de esa conducta; o bien si esa lesin producida en el bien jurdico es consecuencia de determinada conducta de accin u omisin. Esta institucin se regula en el artculo 10 del CP que establece: Los hechos previstos en las figuras delictivas sern atribuidos al imputado, cuando fueren consecuencia de una accin u omisin normalmente idnea para producirlos, conforme a la naturaleza del respectivo delito y a las circunstancias concretas del caso o cuando la ley expresamente los establece como consecuencia de determinada conducta. Cuando se plantea a la naturaleza de los delitos, se refiere a los tipos penales de accin y de omisin, dolosos y culposos. Hay ciertos delitos que indican ellos mismos la relacin de causalidad. En otros, es fcil establecer este nexo causal, pero hay algunos en donde es necesario hacer un anlisis ms profundo del caso, y para ello diversas teoras explican la relacin de causalidad; estas son, la equivalencia de condiciones, la causalidad adecuada y la imputacin objetiva.

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TEORAS QUE EXPLICAN LA RELACIN DE CAUSALIDAD 2.1. EQUIVALENCIA DE CONDICIONES

Llamada tambin teora de la condicin, parte de la base que es causa del resultado toda condicin que ha intervenido en su produccin con independencia de su mayor o menor proximidad temporal. Todas las condiciones del resultado se consideran equivalentes17 Se resuelve sobre la frmula: es causa del resultado toda condicin que suprimida mentalmente hara desaparecer el resultado sintetizada en el aforismo el que es causa de la causa es causa del mal causado.
17 Gmez de la Torre, Ignacio Berdugo. Arroyo Zapatero, Lus: Ferr Oliv, Juan Carlos. Serrano Piedecasas, Jos Ramn. Garca Rivas, Nicols. Lecciones de Derecho Penal. Parte General. Editorial Praxis. S.A. Espaa. Pgina 138.

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Por ejemplo: A dispara con arma de fuego en contra de B, causndole una lesin en el brazo derecho. Una ambulancia lleva a B al hospital, pero en el camino choca contra un camin y B fallece. La defensa asiste en su primera declaracin al imputado A y la fiscala le imputa un homicidio en contra de B, y le dictan auto de prisin por homicidio culposo. Mediante la equivalencia de condiciones, el (la) juzgador (a) fundament su resolucin, razonando que si A no le hubiese disparado a B, no habra necesidad de llevarlo al hospital en una ambulancia, ste vehculo no habra chocado y no hubiese perdido la vida el herido. El mismo ejemplo con la variante que la ambulancia s lleg al hospital, y al aplicarle un antibitico del cual era alrgico, B perdi la vida. En este caso, la muerte de B (resultado) se le atribuye al sujeto A, suprimiendo la condicin que si no le hubiera causado heridas en el brazo no hubiese fallecido por cualquier causa de la muerte. Despus de esta lectura, nos parece bastante injusto imputar al sujeto A la muerte de B, pero afortunadamente la equivalencia de condiciones ha sido superada, pero se estudia para evitar su aplicacin por ser arbitraria en un Estado de Derecho. 2.2. TEORA DE LA CAUSALIDAD ADECUADA Llamada teora de la adecuacin, establece que No toda condicin del resultado concreto es causa en sentido jurdico, sino solo aquella que generalmente es adecuada para producir un resultado.18 Provocar un efecto nicamente la accin normalmente idnea para ocasionar el resultado final de la accin y omisin. Mediante la adecuacin, la causa de la muerte de B es el trauma en el crneo o bien la aplicacin de un antibitico al cual era alrgico, por lo que no se puede sindicar o condenar por homicidio. Conforme el derecho penal de acto, se le puede acusar de lesiones, pero no de homicidio, porque el disparo con arma de fuego que provoc la lesin en un brazo de B, no fue la accin idnea para producir su muerte. Importante es el anlisis del peritaje mdico forense. La legislacin guatemalteca sigue la corriente de la causalidad adecuada o adecuacin desarrollada en el artculo 10 CP, pues al referirse a una accin u omisin normalmente idnea para producirlos, conforme a la naturaleza del respectivo delito y a las circunstancias concretas del caso, o cuando la ley expresamente los establece como consecuencia de determinada conducta.

18 Muoz Conde, Francisco y Garca Arn. Ob. Cit. Pg. 244.

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2.3 LA IMPUTACIN OBJETIVA En los delitos de mera actividad no hay ningn problema, pues basta con encuadrar el hecho con los elementos del tipo. No sucede lo mismo con los delitos de resultado. Conforme esta teora, la cuestin jurdica fundamental no consiste en la comprobacin del nexo causal19. La doctrina dominante coincide que para imputar objetivamente, en el mbito jurdico, un resultado a una persona que lo caus, son necesarios tres criterios: 1. 2. 3. La creacin de un riesgo no permitido. La realizacin de ese peligro o riesgo en un resultado. La produccin del resultado dentro del mbito de proteccin de la norma. A. CREACIN O INCREMENTO DE UN RIESGO NO PERMITIDO Sern imputables las acciones peligrosas que crean un riesgo jurdicamente desaprobado, o incrementen un riesgo existente ms all de lo permitido.20 Conducir un automvil es una actividad que lleva implcito un riesgo permitido, y existen normas para reducir este riesgo, reglas que pueden ser penales o administrativas como el Reglamento de Trnsito, incluso normas que regulan el ejercicio de determinadas profesiones. En homicidios culposos o en lesiones culposas, deber determinarse quien cre o increment el riesgo permitido. En los delitos imprudentes se aplican los mismos criterios estableciendo quien viol la diligencia debida y la norma del deber de cuidado. Con este criterio se solucionan casos en los que el resultado se habra producido aunque el autor hubiera actuado con diligencia debida. Por ejemplo, un motorista atropell a un peatn que cruz la autopista, en el anillo perifrico. El conductor de la moto vena a una velocidad mayor que la permitida. Antes del debate, la defensa se constituye en la escena del crimen y observa que el lugar es muy peligroso para cruzar la calle y a diez metros del lugar del accidente hay una pasarela y un letrero que advierte a los peatones del peligro existente. Se deduce que aunque el motorista aument el riesgo permitido, el deber de cuidado fue violado por el peatn que no cruz la autopista por la pasarela; Otro ejemplo el automovilista, conduciendo a ms velocidad de la permitida, atropella al ciclista borracho,

19 Arroyo Zapatero y otros autores. Ob. Cit. Pg. 141.

20 Rodrguez Barillas, y otros autores, Ob. Cit. Pg.194.

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En estos casos, el resultado solo puede imputarse al motociclista o al automovilista, si se demuestra claramente que con su accin indebida, aumentaron sensiblemente las posibilidades normales de producir el resultado.21 B. LA REALIZACIN EN EL RESULTADO DEL RIESGO CREADO O INCREMENTADO. Conforme este criterio, no es suficiente la creacin o incremento de un resultado tpico, sino que ese resultado sea producto de la realizacin del riesgo inherente a la conducta. En la imputacin objetiva quedan fuera las conductas que han causado un riesgo tpicamente irrelevante, pero no suponen la realizacin de este riesgo, sino de otro factor. Aqu se solucionan los casos de muerte por el choque de la ambulancia que llevaba al hospital a un paciente con una herida producida por arma de fuego, en donde la causa de la muerte fue fractura en el crneo. O el paciente cuya ambulancia que lo transportaba pudo llegar al hospital, pero le administraron un antibitico del cual era alrgico y fallece. C. QUE EL RESULTADO PRODUCIDO EST DENTRO DEL MBITO DE PROTECCIN DE LA NORMA DEL DEBER DE CUIDADO. En acusaciones por doble homicidio, en donde, producto de un hecho de trnsito perdi la vida un muchacho y al enterarse la madre de la vctima, fallece por la impresin de saber lo ocurrido. En este ejemplo, la norma que establece el deber de cuidado en la conduccin automovilstica no est diseada para evitar la muerte de la madre por el susto o impresin. En todo caso, le ser imputable la muerte del hijo, pero no de la madre. Sin embargo, por desconocimiento de las teoras de la relacin de causalidad an se plantean acusaciones basadas en la teora de la equivalencia de condiciones, pero con los criterios de la imputacin objetiva, los casos son tcnicamente defendibles.

21 Rodrguez Barillas, y otros autores, Ob. Cit. Pg.194.

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EJERCICIOS DE AUTOAPRENDIZAJE

Describa el aforismo que identifica a la teora de equivalencia de condiciones. Al aplicar la teora de la causalidad adecuada al caso ejemplo, en donde muere B, ya sea por el accidente de la ambulancia que lo transportaba o por el suministro de un antibitico al cual era alrgico. Cmo tipifica la conducta de A? Enumere y explique los 3 criterios de la teora de la imputacin objetiva

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LA TIPICIDAD

1. LA TIPICIDAD 1.1. LA ACCION TIPICA 2. TIPICIDAD 3. INJUSTO PENAL 3.1. FUNCIN SELECCIONADORA 3.2. FUNCIN DE GARANTIA 3.3. FUNCIN MOTIVADORA 4. ESTRUCTURA DEL TIPO 5. ELEMENTOS BSICOS DEL TIPO PENAL 5.1. SUJETOS A. Sujeto activo B. Sujeto pasivo C. El Estado 5.2. EL OBJETO 5.3. LA ACCIN A. Tipo objetivo B. Tipo subjetivo 6. ELEMENTOS ESENCIALES DEL TIPO A. Elemento descriptivo B. Elementos normativos

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7. CLASES DE TIPOS 7.1.TIPOS CERRADOS Y ABIERTOS 7.2. DELITOS POR EL RGIMEN DE LA ACCION A. Delitos de resultado B. Delitos de mera actividad o mera inactividad C. Delitos de peligro 8. TIPO DOLOSO 8.1. EL DOLO 8.2. CLASES DE DOLO A. Dolo directo B. Dolo eventual 9. ERROR EN EL TIPO 9.1. CLASES DE ERROR DE TIPO A. Error de tipo invencible B. Error de tipo vencible 9.2. APLICACION DEL ERROR DE TIPO 9.3. ERRORES QUE NO EXCLUYEN EL DOLO A. Error sobre el objeto de la accin B. Error sobre la relacin de causalidad C. Error en el golpe (aberratio ictus) D. Dolo general E. Error sobre los elementos accidentales 10. TIPO IMPRUDENTE O CULPOSO 10.1. Introduccin 10.2. Concepto 10.3. Estructura del tipo imprudente A. Elemento normativo B. Elemento descriptivo

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10.4. Elemento subjetivo 10.5. Clases de culpa 10.6. Previsibilidad objetiva 10.7. El riesgo permitido 10.8. Graduacin de la imprudencia 10.9 .Relacin de causalidad en los delitos culposos A. Equivalencia de condiciones B. Teora de la causalidad adecuada C. Imputacin objetiva a. Creacin o incremento de un riesgo no permitido b. Que el resultado producido est dentro del mbito de proteccin de la norma. Ejercicios de Autoaprendizaje No. 4

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Al finalizar este tema, el defensor o defensora pblica deben estar en capacidad de:
1. 2. 3. Identificar y discriminar la accin tpica como segundo elemento del delito. Dominar y deducir la diferencia entre tipicidad, tipificar, y las funciones del tipo penal. Analizar y aplicar la estructura del tipo penal, as como sus elementos bsicos, elementos esenciales, clases de tipos para fundamentar argumentos tcnicos en el trabajo de defensa. Resolver y argumentar problemas jurdicos por medio de los elementos dolo, error de tipo y sus diferentes manifestaciones, como herramienta de fundamentacin en sus peticiones. Demostrar y diferenciar conductas imprudentes en las sindicaciones realizadas a los usurarios del servicio de defensa, por medio del tipo culposo, su estructura, elementos, y teoras de la relacin de causalidad.

Objetivos especficos

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CAPITULO IV LA TIPICIDAD
1. LA ACCIN TPICA

La accin tpica es la conducta humana tanto de accin u omisin que encuadra en uno de los tipos penales vigentes. 1.1 LA ACCIN ATPICA Es toda accin u omisin que no est calificada como delito o falta anterior a su ejecucin. En este caso, la conducta no encuadra o no se puede adecuar en ningn tipo penal. 2. TIPICIDAD

Es la caracterstica o cualidad que tiene una conducta (accin u omisin) de encuadrar, subsumir o adecuarse a un tipo penal. Ahora bien, tipificar es la accin de encuadrar la conducta en un tipo penal. Este acto de tipificar lo realiza el fiscal, la defensa, la polica o el estudiante; sin embargo, cuando lo hace el juez se le denomina tipificacin judicial. 3. TIPO O INJUSTO PENAL

La mayora de autores coinciden en llamar tipo o injusto penal a la descripcin de la conducta que realiza el legislador en el supuesto de hecho de la norma penal. Estas conductas se describen mediante verbos rectores, por ejemplo matar, robar, defraudar, sembrar y cultivar drogas, portar arma de fuego sin la licencia respectiva etc. El tipo tiene una triple funcin: FUNCIN SELECCIONADORA, por medio de la cual el Estado selecciona solo las conductas penalmente relevantes, es decir, las ms graves y violentas, y donde previamente hayan intervenido otras ramas del derecho. Por medio de esta funcin se aplica el principio de proteccin de bienes jurdicos. FUNCIN DE GARANTA, sirve para proteger al ciudadano del ejercicio de poder arbitrario de parte del Estado. Se desarrolla por medio de los principios no hay pena sin ley anterior (nullon poena sine lege) y no hay proceso sin ley anterior (nullon proceso sine lege).22
.22 La garanta de legalidad est regulada en el artculo 17 de la CPRG, 9 CASDH, 1o del CP y 1 del CPP. Desde un punto de vista procesal ver artculo 6 CPRG y 2o CPP.

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FUNCIN MOTIVADORA, por medio del conocimiento del tipo penal se incentiva al ciudadano a realizar o abstenerse de ejecutar determinadas conductas por las consecuencias que conllevan. En los aeropuertos o en lugares tursticos, hay letreros o anuncios en donde est descrito el tipo penal, por ejemplo: trfico, comercio de drogas, y se indica la cantidad de aos de prisin y la multa que se aplica en caso de que alguien trafique esas sustancias. Otro ejemplo, cuando el presidente del tribunal advierte al testigo o al perito sobre el delito de falso testimonio, y explica la pena que trae aparejada.23 Esto se hace para motivarlo a no mentir y decir la verdad. 4. ESTRUCTURA DEL TIPO

Debido a lo complejo de establecer la estructura del tipo penal, as como su procedencia y clasificacin, se abarcarn nicamente los aspectos ms generales a todos los delitos en particular. Hay un tipo o injusto penal, cuando se configuran todos los elementos propios de cada descripcin en particular, pero adems se agregan otras circunstancias que agravan o atenan la antijuricidad o responsabilidad penal, y que se derivan del TIPO BSICO. Por ejemplo, el hurto (Art. 246 CP) ser el tipo bsico del cual se deriva el TIPO CUALIFICADO O AGRAVADO por contener circunstancias especficas del artculo 247 del CP, como el hurto cometido por domstico o interviniendo grave abuso de confianza. Cuando el hurto fuere de objetos o dinero de viajeros y se realizare en cualquier clase de vehculos o en estaciones, muelles, hoteles, pensiones o casas de huspedes. Si el valor de lo hurtado fuere inferior a cien quetzales ser un TIPO PRIVILEGIADO O ATENUADO, y tipificar una falta contra la propiedad (Art. 485.1 CP). Para establecer si hay tipo cualificado o privilegiado, no se aprecian las agravantes o atenuantes genricas24 que contempla el Cdigo Penal, excepto en los delitos AUTNOMOS que tienen caractersticas propias e independientes del tipo bsico, como el parricidio y el asesinato. Sin embargo, hay que tener cuidado porque el asesinato contiene, dentro del tipo agravantes genricas como alevosa, ensaamiento, y otras, en las que no se debe permitir que sean apreciadas como agravantes genricas, de conformidad con el artculo 29 del Cdigo Penal, 2 5 por tratarse de agravantes especficas del tipo.
23 Ver artculos 366 CPP y 460 CP 24 Artculos 26 y 27 Cdigo Penal 25 Exclusin de agravantes. Artculo 29 CP. No se apreciarn como circunstancias agravantes, las que por si mismas constituyen un delito especialmente previsto por la ley, ni las que sta haya expresado al tipificarlo, o sean de tal manera inherentes al delito que, sin la concurrencia de ellas, no pudiere cometerse.

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5.

ELEMENTOS BSICOS O COMUNES DEL TIPO PENAL

Se incluyen aqu los elementos bsicos para que en determinado momento se pueda explicar la noticia criminal y establecer si existe. Los elementos bsicos del tipo son: los sujetos, el bien jurdico y la accin. 5.1 LOS SUJETOS A. SUJETO ACTIVO, es el autor, o sea quien realiza la accin, ya sea prohibitiva o imperativa indicada en la ley penal. B. SUJETO PASIVO, es el titular del bien jurdico, quien ha sido afectado por la accin u omisin tpica. C. EL ESTADO, es el ente que reacciona ya sea persiguiendo, ejerciendo la accin o juzgando. 5.2 El OBJETO Se estudia desde dos aspectos a) material, y b) jurdico. El objeto material sobre el que cae fsicamente la accin tpica. En el delito de hurto ser el bien mueble. Y el objeto jurdico es el derecho que el legislador ha seleccionado para protegerlo mediante una norma penal; por ello se le denomina bien jurdico tutelado. Bienes jurdicos son los valores ideales (inmateriales) de orden social sobre los que descansa la armona, la paz social, y la seguridad de la vida en sociedad26 El legislador elige determinado valor y al protegerlo mediante una norma penal, adquiere el nombre de bien jurdico penalmente protegido o tutelado. Por ejemplo, la libertad, el patrimonio, la salud, la seguridad colectiva, el honor etc. Por ello se le denomina el objeto jurdico del delito. Se complementa con el objeto material de la accin sobre lo que recae proteccin como un bien mueble, inmueble, o la integridad fsica. La importancia del bien jurdico constituye el desarrollo del principio de intervencin mnima del Estado, el cual selecciona como bienes jurdicos los ms relevantes para el derecho penal y que las otras ramas del derecho han fracasado en proteger. La defensa debe analizar la prevencin policial y establecer si en la noticia criminal hay sujeto pasivo o titular del bien jurdico, de lo contrario, no hay elementos generales
26 Gmez de la Torre. Ob. Cit. Pg. 127.

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del delito. En delitos patrimoniales, hay algunas prevenciones policiales en donde no se indica quin es el sujeto pasivo o bien aparece un nombre, pero no lo identifican con nmero de cdula. En otros casos, hay nombre, nmero de cdula, pero su direccin es inexistente.27 5.3 LA ACCIN Es la conducta o comportamiento de la persona y se estudia desde dos aspectos, el interno, que es la parte objetiva y el externo que es la parte subjetiva. A. TIPO OBJETIVO Constituye tipo objetivo, el sujeto, la accin (como la aparicin externa del hecho producido por la conducta desarrollada por medio de verbos rectores como, sustraer, entrar en morada ajena, simular etc.), el bien jurdico. Lo pueden integrar la relacin de causalidad y la imputacin objetiva. B. TIPO SUBJETIVO Se refiere a la funcin de relacin psicolgica entre el autor y la accin o resultado, de donde se deriva el trmino DESVALOR DE ACCIN y se refiere a la finalidad, el nimo, la tendencia que impuls actuar al sujeto activo a realizar la accin y omisin, a ttulo de dolo o de culpa. De este elemento se deriva el tipo doloso y el tipo culposo, y la doctrina dominante los incluye dentro de la tipicidad. 6. ELEMENTOS ESENCIALES DEL TIPO

Estos elementos del tipo se encuentran en los supuestos de hecho de la norma penal y se dividen en los elementos descriptivo y normativo. A. ELEMENTO DESCRIPTIVO, es aquel que se aprecia por medio de los sentidos (vista, odo, tacto). En el homicidio por ejemplo, la muerte de una
27 Si en primera declaracin no se logr la libertad por falta de mrito, importante es solicitar una certificacin de cdula de vecindad, o de nacimiento y un informe al departamento de catastro para establecer, en primer lugar, la existencia de la persona y si vive en la direccin que indica la prevencin policial. Obtenida la informacin, se pide una audiencia de revisin de la medida de coercin y se debe probar que variaron las circunstancias que motivaron la medida (noticia criminal incompleta). De no acceder el juzgador a la revisin de medida de coercin, se solicita el sobreseimiento o clausura provisional del procedimiento antes de finalizar la fase preparatoria. Si la fiscala present acusacin, en la audiencia de apertura a juicio hay que interponer una excepcin de falta de accin en el Ministerio Pblico por improcedencia de la persecucin penal, por falta de un elemento bsico o fundamental del delito, como es ausencia del sujeto pasivo, titular del bien jurdico.

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persona, en lesiones las heridas o fracturas en donde el mdico forense examinar al paciente para determinar la causa de la muerte. En lesiones, establece el tiempo de curacin o tratamiento y el tiempo de abandonar sus actividades habituales. B. ELEMENTO NORMATIVO se aprecia por medio del intelecto, pues para ello hay que realizar una valoracin jurdica de estos elementos, e incluso, auxiliarse de otras ramas del derecho para conocerlos e interpretarlos. Por ejemplo, los elementos de ajenidad, propiedad, posesin, asociacin ilcita, o grupo estructurado de personas.28 7. CLASES DE TIPOS

La clasificacin de los tipos penales es muy variada, pero por aspectos prcticos, nicamente veremos los tipos cerrados y abiertos, tipos dolosos y culposos, y los delitos por el rgimen de la accin, que se dividen en: a) Delitos de resultado; b) Delitos de mera actividad; y c) Delitos de peligro. 7.1. TIPOS CERRADOS Y ABIERTOS. En el tipo cerrado, el supuesto de hecho se encuentra descrito en la norma penal, y cumple precisamente con el principio de legalidad. En los tipos abiertos, el supuesto de hecho, el tipo objetivo y sus elementos no se encuentran descritos en la norma penal. Ejemplos de tipos abiertos los encontramos en los artculos 264 numeral 23o CP: Quien defraudare o perjudicare a otro, usando cualquier ardid o engao, que no se haya expresado en los incisos anteriores. (El resaltado es del autor para destacar el tipo abierto.) En este caso especial de estafa no se indica en qu consiste el ardid o engao y abre el tipo para que cualquier conducta se incluya dentro de este delito. Otro ejemplo es el artculo 179 del CP, que tipifica abusos deshonestos en personas de su mismo o de diferente sexo, o actos sexuales distintos al acceso carnal. Por el principio de taxatividad tendra que estar escrita en la norma Cules son esos actos distintos al acceso carnal? Los tipos penales abiertos surgen por un descuido del legislador y su aplicacin
28 Por ejemplo, se juzga a una persona por el delito de hurto, y la fiscala presenta como pruebas: el objeto (bien mueble sustrado), testigos que presenciaron la sustraccin, declaracin del agraviado, declaracin de los agentes captores, pero no presenta algn tipo de documento en donde se acredite el elemento ajenidad. No se prob el elemento normativo que configura el delito de hurto y por lo tanto no se configura el tipo de hurto, por ausencia de uno de sus elementos esenciales, en este caso el elemento ajenidad. Es por ello que tambin se denomina propiedad, aunque de conformidad con el artculo 202 del CPP se admite tenencia, posesin o dominio de una cosa o documento. En la prctica para la devolucin en depsito como propietario o poseedor legtimo, se admite adems de la factura, recibo o declaracin jurada de posesin o propiedad. Incluso para registrar bienes muebles en el Registro de la Propiedad. Ver artculo 1214 del Cdigo Civil.

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conduce a la arbitrariedad por medio de la tipificacin jurisdiccional de conductas que no subsumen concretamente en tipos cerrados, por lo que se recurre a los tipos abiertos, en donde se violan principios plasmados en normas constitucionales que son contravenidas, tal es el caso del principio de legalidad y subprincipio de taxatividad. En estos casos para lograr la suspensin de la norma que contiene tipos abiertos, se sugiere plantear una accin de inconstitucional, ya sea general o bien en algn caso concreto. 7.2 DELITOS POR EL RGIMEN DE LA ACCIN A. DELITOS DE RESULTADO La accin u omisin tambin puede producir un resultado entendido como modificacin en el mundo exterior, causar lesiones (antes de la lesin no estaba afectada la salud del sujeto activo); despus de la lesin hay un cambio en su cuerpo que puede ser una herida o fractura, e incluso hasta la muerte de una persona. B. DELITOS DE MERA ACTIVIDAD O MERA INACTIVIDAD Esta conducta puede ser de mera actividad, como portar drogas no autorizadas, armas sin la licencia respectiva, allanamiento de morada; o mera inactividad como los delitos de omisin propia. C. DELITOS DE PELIGRO En estos delitos, el bien jurdico no ha sufrido dao alguno, y consisten en la puesta en peligro del bien jurdico, tal es el caso del abandono de nios y de personas desvalidas (Art. 154 CP) y responsabilidad de conductores (Art. 157 CP). En el primero se pone en peligro la vida e integridad personal, y en el segundo, la seguridad colectiva.

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TIPO DOLOSO
8.1. EL DOLO

Es conocimiento (saber) y voluntad (querer) de realizar el tipo objetivo. En el tipo doloso, hay coincidencia entre lo que el autor hace y lo que quiere. De este concepto se derivan sus elementos INTELECTUAL o cognoscitivo, que es conciencia y conocimiento

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de los elementos objetivos del tipo, (elementos normativos y elementos descriptivos) Por ejemplo, tener conciencia que dar muerte a una persona es una conducta prohibida. Saber que en el bal de un vehculo que conduce se transportan drogas prohibidas o armas de fuego. Saber que lo sustrado es de ajena pertenencia; y VOLITIVO, que se refiera a la voluntad del autor de realizar los elementos objetivos del tipo de los que se tiene conocimiento. No basta desear, sino querer, tener intencin o propsito de la realizacin de los elementos de cada tipo penal en particular. 8.2 CLASES DE DOLO Segn sea la mayor intensidad del elemento intelectual o del volitivo, se distingue entre dolo directo y dolo eventual29 . El artculo 11 del Cdigo Penal, precepta: El delito es doloso, cuando el resultado ha sido previsto o cuando, sin perseguir ese resultado, el autor se lo presenta como posible ejecuta el acto. El dolo directo se regula en la primera parte del artculo 11 CP El delito es doloso, cuando el resultado ha sido previsto. A. DOLO DIRECTO En el dolo directo, el autor quiere realizar precisamente el resultado del homicidio (de causar la muerte de una persona), en el hurto (apropiarse de un bien mueble ajeno), o causar lesiones corporales a otro, o bien realizar la accin tpica en los delitos de mera actividad (portar arma de fuego sin la licencia respectiva, sembrar y cultivar marihuana etc. Si predomina el elemento volitivo estaremos ante un Dolo Directo de Primer Grado, por ejemplo A quiere, tiene la intencin de matar a otro, y est seguro que va a producir su muerte como un nico fin, utilizando, arma de fuego. Dolo Directo de Segundo Grado, se da cuando predomina el elemento intelectual o cognoscitivo, el autor prev un resultado, pero para ello es necesaria la realizacin de otros hechos como de indispensable e inevitable produccin. Un ejemplo es cuando quien desea la muerte de una persona, instala una bomba en el vehculo que la vctima conduce. El autor responder por homicidio y daos a la propiedad. O bien, si el autor desea cobrar una pliza de seguro en donde es beneficiario, pero para ello es necesario la muerte de su abuela, y pone una bomba en su casa en donde se encuentran otras personas.
29 Muoz Conde y Garca Arn. Ob.Cit. Pgina 286.

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B. DOLO EVENTUAL Ubicado en la segunda parte del artculo 11 CP, al sujeto se le presenta el resultado como de probable produccin, aunque no quiere producirlo, sigue actuando y admitiendo su eventual realizacin. El sujeto no quiere el resultado, pero admite su produccin y acepta el riesgo. Su importancia consiste en establecer los lmites entre el dolo eventual y la culpa inconsciente o con representacin. En algunos casos con dolo eventual, se puede solicitar un criterio de oportunidad, tomando como base la responsabilidad mnima y no el lmite de la pena.30 En otros, el dolo eventual constituye la base para discutir la imposicin de una pena mnima. La diferencia entre dolo eventual y la culpa con representacin, consiste en que en el primero, el sujeto no quiere pero acepta la ejecucin del acto; mientras que en la culpa inconsciente o con representacin, no se quiere causar la lesin al bien jurdico, pero reconoce el peligro de la situacin y confa en que no dar lugar al resultado lesivo. 9. ERROR EN EL TIPO

El desconocimiento de los elementos objetivos del tipo, como el descriptivo y normativo dan lugar a un error en el elemento intelectual del dolo, y por consiguiente, a la ausencia de dolo. Quien en la comisin del hecho no conoce una circunstancia que pertenece al tipo legal, no acta dolosamente.31 Si el dolo requiere conocer y querer la realizacin del tipo de injusto, el error determinar su ausencia cuando suponga el desconocimiento de alguno o algunos, o todos los elementos del tipo injusto.32 Por ejemplo, en algunos eventos acadmicos los participantes llevan maletines similares, y alguien toma un maletn creyendo que es el suyo y despus se da cuenta que no es el propio. Inicialmente se tipifica como hurto, pero por desconocimiento del elemento

30 Artculo 25.4 CPP. Cuando el Ministerio Pblico considere que el inters pblico o la seguridad ciudadana no estn gravemente afectados o amenazados, previo consentimiento del agraviado y autorizacin judicial, podr abstenerse de ejercitar la accin penal en los casos siguientes: 4) Que la responsabilidad del sindicado o su contribucin a la perpetracin del delito sea mnima. 31 Roxin, Claus. Derecho Penal Parte General, Tomo I. Fundamentos. La estructura de la teora del delito. Grficas Rogar S.A. Madrid Espaa. 1999. Pgina 458. 32 Mir Puig. Ob. Cit. Pg. 268.

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normativo ajenidad, y ser el objeto material igual al del ofendido, desaparece el elemento intelectual del dolo; no hay intencin de apropiarse de un bien mueble de ajena pertenencia, se exime del dolo y en consecuencia, de la responsabilidad penal. 9.1 CLASES DE ERROR DE TIPO A. ERROR DE TIPO INVENCIBLE Cuando no se pudo evitar o superar el error en el conocimiento del elemento objetivo, se le denomina invencible y su consecuencia es la exclusin del dolo, y por lo tanto de la culpabilidad. En los delitos sexuales, tener acceso carnal con promesa de matrimonio, con una muchacha que tiene diecisiete aos, pero que el sujeto ignora la edad creyendo que es mayor de 18 aos; o un caso concreto 33 en donde se present acusacin a un hombre que tena vida marital consensuada con una nia de 12 aos, y lo acusan de haberla violado, porque el acceso carnal fue cuando ella tena 11 aos, y durante el debate se prob que el autor desconoca la edad de la concubina, porque las caractersticas fsicas de ella daban la apariencia de una mujer mayor de 12 aos. El tribunal, aplicando el error de tipo, absolvi al imputado por ausencia del elemento intelectual del dolo, basado en el desconocimiento de la edad de la supuesta agraviada (elemento normativo del artculo 173 inciso 3 del Cdigo Penal34). B. ERROR DE TIPO VENCIBLE Hay error de tipo vencible cuando el autor puede evitar, superar, o vencer el desconocimiento de los elementos del tipo. Es por ello que su tratamiento es diferente, ya que hay ausencia de dolo por incumplimiento de la norma
33 Girn Palles, Jos Gustavo. Revista del Defensor No 3. Instituto de la Defensa Pblica Penal. Guatemala 2003. Pgina 23. Se comenta el caso No 10-2000 Oficial 1 del Tribunal Octavo de Sentencia Penal, Narcoactividad y Delitos Contra el Ambiente. 34 Violacin. Art. 173 CP. Comete delito de violacin quien yaciere con mujer en cualquiera de los siguientes casos: 1. Usando de violencia suficiente para conseguir su propsito. 2. Aprovechando las circunstancias, provocadas o no por el agente, de encontrarse la mujer privada de razn o de sentido o incapacitada para resistir. 3. En todo caso, si la mujer fuere menor de doce aos. En los casos prescritos la pena a imponer ser de seis a doce aos.

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del deber de cuidado y su accin se convierte en imprudente. Conocido es el ejemplo del cazador que dispara contra un mueco o espantapjaros y la bala le acierta a una persona. Excluye el dolo porque la intencin no era matar a una persona (elemento intelectual), pero por violacin de la norma del deber de cuidado (imprudencia) mat a un ser humano, responder por homicidio culposo. 9.2. APLICACIN DEL ERROR DE TIPO El Cdigo Penal guatemalteco no regula el error de tipo, a diferencia de los cdigos de El Salvador35 y Costa Rica36, sin embargo, en el caso concreto, despus de un buen argumento dogmtico, la base legal es la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala37, que en el artculo 2 establece que el Estado se organiza para garantizar la justicia de las personas; el artculo 4 que se refiere a los principios de dignidad de la persona humana e igualdad ante la ley; pues el Estado por medio de sus rganos (Tribunales, Ministerio Pblico) no podr tratar de igual forma a la persona que conoce los elementos objetivos del tipo, y a una persona que los desconoce; y, el artculo 5 de la libertad de accin, en donde la persona no puede ser perseguida ni molestada por actos que no impliquen infraccin a la ley, pues la ausencia de dolo por error en el tipo, trae como consecuencia que su accin sea atpica. No ser aplicable por ser de menor rango y tratarse de una ley general para todas las ramas del derecho, el artculo 3 de la Ley del Organismo Judicial38, que incluso, contraviene lo regulado en la norma constitucional antes mencionada. En otros casos, por desvalor de accin (parte subjetiva de la conducta a ttulo de dolo o de culpa), hay un dolo mnimo, conforme el artculo 26 inciso 9 del Cdigo Penal39,
35 Primer prrafo del artculo 28 Cdigo Penal salvadoreo. El error invencible sobre el hecho constitutivo de la infraccin penal excluye la responsabilidad penal. Si el error fuere vencible, atendidas las circunstancias del hecho y las personales del autor, la infraccin ser sancionada en su caso como culposa. 36 Artculo 34 del Cdigo Penal de Costa Rica. No es culpable quien, al realizar el hecho, incurre en error sobre algunas exigencias necesarias para que el delito exista, segn su descripcin. No obstante, si el error proviene de culpa, el hecho se sancionar solo cuando la ley seale pena para su realizacin a tal ttulo. 37 Los jueces en la aplicacin de la justicia debern observar el principio de jerarqua constitucional, desarrollado en el artculo 204 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. Condiciones esenciales para la administracin de justicia. Los tribunales de justicia en toda resolucin o sentencia observarn obligatoriamente el principio de que la Constitucin de la Repblica prevalece sobre cualquier ley o tratado. 38 Artculo 3 LOJ. Contra la observancia de la ley no puede alegarse ignorancia, desuso o costumbre. 39 Artculo 26. Son circunstancias atenuantes. IGNORANCIA. 9. La falta de ilustracin, dada la naturaleza del delito, en cuando haya influido en su ejecucin.

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se puede solicitar la aplicacin de un criterio de oportunidad, tal como lo establece el artculo 25 numeral 4o del Cdigo Procesal Penal. En estos casos, el fundamento no es el mximo de la pena que tiene asignada el delito, sino la responsabilidad mnima conforme el juicio de culpabilidad que realiza la fiscala.40 9.3. ERRORES QUE NO EXCLUYEN EL DOLO Estos son otros errores sobre elementos no esenciales, como error en el objeto, en el nexo causal, error en el golpe, dolo general, error sobre elementos accidentales, y no pueden tratarse como error de tipo. A. ERROR SOBRE EL OBJETO DE LA ACCIN. En este caso es irrelevante la cualidad de objeto o de la persona sobre la cual recae la accin. Ejemplo: Da igual que Pedro le hurte el carro a Francisco, creyendo que lo estaba hurtando a Pablo, o que A le dispare de noche a B causndole lesiones creyendo que era C. En el primer caso siempre habr hurto y en el segundo, siempre habr lesiones. En Guatemala se le denomina error en persona como una variante de error en el objeto.41 B. ERROR SOBRE LA RELACIN DE CAUSALIDAD. La desviacin sobre el curso causal puede ser esencial, en el caso que un sujeto le cause a otro con intencin de matarle, unas heridas de escasa relevancia, pero, por padecer de hemofilia, fallece. La desviacin en el curso causal ser esencial si el autor ignoraba esta circunstancia, su conducta slo podr ser sancionada como lesiones leves en concurso con tentativa de homicidio.42 La desviacin ser inesencial si se mantiene dentro de lo previsible con arreglo a la experiencia de la vida y no se justifica otra valoracin de hecho. Por ejemplo, el plan de autor era lanzar al sujeto desde un puente con el objeto de que se ahogara en el ro, pero, en lugar de ahogarse, muere al estrellarse contra unas rocas. En este caso, la desviacin ser no esencial
40 Paz y Paz, Claudia. Mdulo Medidas Desjudicializadoras. Instituto de la Defensa Pblica Penal. Serviprensa. Guatemala 2003. Pginas 13 y 14. 41 Error en persona. Art. 21 CP. Quien comete un delito ser responsable de l, aunque su accin recaiga en persona distinta a aqulla a quien se propona ofender o el mal causado sea distinto del que se propona ejecutar. 42 Cerezo Mir, citado por Barillas, Alejandro Rodrguez. Manual de Derecho Penal Guatemalteco. Impresos Industriales. Guatemala 2000. Pgina 206.

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puesto que el resultado deseado se ha producido de un modo no substancialmente distinto al previsto en el plan del autor, dado que la posibilidad de morir estrellado era previsible y supona uno de los riesgos de la accin que poda ser advertido por cualquier persona. C. ERROR EN EL GOLPE (aberratio ictus desviacin de la trayectoria) Se da sobre todo en los delitos contra la vida y la integridad fsica de las personas. El autor, por su mala puntera, alcanza a B, cuando quera matar a C. En este caso, habr tentativa de homicidio doloso en concurso con un homicidio consumado por imprudencia. Hay concurso ideal porque son bienes jurdicos de dos personas distintas; puso en peligro la vida de C, y por imprudencia mat a B. D. DOLO GENERAL (dolus generalis) El autor cree haber consumado el delito, cuando en realidad se produce por un hecho posterior. Ejemplo: El sujeto tras haber estrangulado a su vctima y en la creencia que la mat, la echa en un costal y la pone en el bal del carro para ir a dejarla lejos, pero la vctima solo estaba desmayada y posteriormente fallece de asfixia por confinamiento dentro del bal del vehculo. La intencin del sujeto era matar a la persona y lo logr. E. ERROR SOBRE LOS ELEMENTOS ACCIDENTALES Al ejecutar el delito, el sujeto desconoce las circunstancias que aumentan o disminuyen la responsabilidad como las agravantes o atenuantes. Por ejemplo, una persona mata a otra ignorando que es su padre; se califica como homicidio y no como parricidio. Hurtar un objeto ignorando que tiene un valor religioso o de uso militar o artstico, o cientfico; comete hurto y no hurto agravado. Este error se regula en el segundo prrafo del artculo 30 del Cdigo Penal43.

43 Circunstancias Incomunicables. Art. 30 CP. Las circunstancias atenuantes o agravantes que consistan en factores o caracteres meramente personales del delincuente, o que resulten de sus relaciones particulares con el ofendido, no se comunican a los codelincuentes. Las circunstancias atenuantes o agravantes que resulten de la ejecucin material del hecho delictuoso o de los medios empleados para realizarlo, slo se apreciarn respecto de aquellos partcipes que de ellas tuvieren conocimientos antes o en el momento de la accin.

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TIPO IMPRUDENTE O CULPOSO


10.1. INTRODUCCIN

A finales del siglo XIX, con el descubrimiento de la mquina de vapor, surgi la industrializacin, se inventaron muchas mquinas como el automvil y con ello aumentaron muertes, lesiones, daos a la propiedad etc. Las lesiones a bienes jurdicamente protegidos tipificaron delitos que inicialmente fueron tratados igual al delito doloso, aunque en el derecho hebreo ya haba distincin entre homicidio doloso y culposo 4 4 . Sin embargo, la necesidad de desarrollo de la sociedad tuvo que permitir actividades con ciertos riesgos jurdicamente aceptados como conducir vehculos, manejar maquinaria, intervenciones quirrgicas, e incluso, ciertos deportes como el boxeo o carreras de autos, en donde hay un riesgo implcito. Desde luego, para la prctica de ciertas actividades la sociedad fue reglamentando estas acciones, observando cuidado en no daar el inters o los bienes de los dems. El delito culposo implica normativamente una exigencia mucho mayor relacin a los actos de los ciudadanos (no slo no debe matar, sino adems debe tener cuidado de no matar)45. Es por ello que la imprudencia debe ser restringida para evitar los tipos abiertos; de conformidad con el principio de legalidad sustantivo, Guatemala sigue el sistema de nmeros cerrados, porque slo son punibles los tipos imprudentes expresamente determinados en la ley.46 10.2. CONCEPTO Tipo culposo o imprudente Es la realizacin del supuesto de hecho en los que el autor realiza el tipo sin quererlo, pero como consecuencia de su obrar descuidado.47 El artculo 12 CP precepta: El delito es culposo cuando con ocasin de acciones y omisiones lcitas se causa un mal por imprudencia, negligencia o impericia. Los hechos culposos son punibles en los casos expresamente determinados por la ley. Aqu el autor realiza una accin lcita y produce un resultado como consecuencia de la violacin de las normas del deber de cuidado, es por ello que la sancin asignada al supuesto de hecho del tipo imprudente sea menor que la establecida al tipo doloso.
44 Casiodoro Reina y Cipriano de Valera. La Sagrada Biblia. Revisin de 1960. Revisada por Sociedad Bblica Unida. Edicin Letra Grande. Pgina 230. Libro de Nmeros captulo 35 versculos 10-11, al indicar: Habl Jehov a Moiss diciendo: Habla a los hijos de Israel, y diles: cuando hayis pasado al otro lado del Jordn a la tierra de Canan, os sealaris ciudades, ciudades de refugio tendris, donde huya el homicida que hiriere a alguno sin intencin 45 Bustos Ramrez, Juan. Manual de Derecho Penal. Editorial Ariel. S.A. Barcelona 1989. Pgina 233. 46 Ver artculo 17 Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y 12 del Cdigo Penal. 47 Bacigalupo. Op.Cit. Pg. 211

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En el concepto legal, se establece la realizacin de acciones u omisiones lcitas, tales como conducir vehculos, la prctica de algunas profesiones como medicina y la ciruga, trabajos en maquinaria, la administracin pblica, e incluso, hasta la redaccin de una resolucin judicial en donde no se ponga el cuidado debido y se produzca un resultado daoso. Si las conductas estn previamente descritas en la legislacin penal, encuadran en un tipo culposo, toda vez que no concurran causas de justificacin. La legislacin guatemalteca, taxativamente, seala los tipos imprudentes, que atendiendo al bien jurdico protegido por la norma son los siguientes: a) b) c) d) e) La vida como el homicidio culposo artculo 127 CP y el aborto de un tercero, artculo 139 CP. La salud, lesiones culposas, artculo 150 CP. La seguridad colectiva, responsabilidad de conductores, artculo 157.2 CP Contra el patrimonio, incendio y estrago culposo, artculo 285 CP, desastres culposos, artculo 293 CP. Contra la salud colectiva, propagacin de enfermedad, artculo 301 CP, contaminar o adulterar agua, artculo 302 CP, elaboracin peligro de sustancias alimenticias o teraputicas, artculo 303 CP, y expendio irregular de medicamentos artculo 304 CP. Cuando estos tipos se realizan por imprudencia, el artculo 312 del Cdigo Penal establece que se aplicar la sancin que corresponda rebajada en dos terceras partes. La economa nacional el comercio y la industria, propagacin de enfermedad en plantas y animales, artculo 345 CP. La administracin de la justicia, peculado culposo artculo 446 CP, prevaricato culposo, artculo 463 CP, evasin culposa, artculo 472 CP.

f) g)

10.3. ESTRUCTURA DEL TIPO IMPRUDENTE Para una mejor comprensin de los elementos de tipo imprudente, partiremos de sus elementos objetivos como el normativo y el descriptivo. A. ELEMENTO NORMATIVO Desde un punto de vista objetivo, el elemento normativo consiste en la violacin del deber de cuidado, que no se refiere a la correcta conducta, sino a la atencin y el esfuerzo de evitar un dao y surge del mbito jurdico de la relacin. El deber de cuidado se desarrolla en normas penales y administrativas, como en el reglamento de trnsito, y todo tipo de reglamento interno de actividades hospitalarias,

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industriales etc. La violacin del deber de cuidado equivale al desvalor de accin, como la desaprobacin que el ordenamiento jurdico realiza de la conducta, por ejemplo la persona que conduciendo un automvil atropella a otra que fallece (homicidio culposo). B. ELEMENTO DESCRIPTIVO El elemento descriptivo consistir en el resultado o puesta en peligro del bien jurdico como consecuencia de la violacin de la norma del deber de cuidado. Los delitos de resultado son los que producen un cambio en el mundo exterior traducido en una efectiva lesin al bien jurdico protegido, tal es el caso del homicidio culposo o lesiones culposas, que en este caso constituyen el desvalor de resultado. Sin embargo tambin se admite la puesta en peligro del bien jurdico como en el tipo penal de responsabilidad de conductores. Para la integracin del concepto, injusto penal es necesario el desvalor de accin, ms el desvalor de resultado. Aunque la violacin de las normas del deber de cuidado es el principal fundamento del delito imprudente, externamente se traduce en trminos que se refieren a lo mismo como la imprudencia, negligencia e impericia. Hay ciertas actividades que requieren conocimientos especiales o una preparacin tcnica para realizarlas, de donde se deriva la obligacin de omitir acciones peligrosas. Su inobservancia da lugar a la impericia profesional, siendo el ejemplo, la conduccin de vehculos de transporte colectivo que solo est permitido a pilotos con licencia profesional clase A. En la misma forma, la exigencia del deber de preparacin e informacin previa, especialmente para los cirujanos, como consultar la historia clnica del paciente, o los cuidados que requiere un paciente inmediatamente despus de la operacin, cuando se viola el deber de cuidado se le denomina negligencia mdica. Es por ello que al decir negligencia o impericia genricamente nos estamos refiriendo a la imprudencia. 10.4. ELEMENTO SUBJETIVO Para el tipo imprudente o culposo, la doctrina dominante concluye que no hay elemento subjetivo por ausencia de intencin de causar un resultado daoso. No se debe confundir con las clases de culpa que no constituyen el elemento subjetivo.

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10.5. CLASES DE CULPA A. CULPA CONSCIENTE o con representacin en donde no se quiere causar la lesin, se advierte la posibilidad y, sin embargo se reconoce el peligro de la situacin, pero se confa en que no dar lugar al resultado lesivo. Si el sujeto deja de confiar en esto, concurre ya el dolo eventual.48 CULPA INCONSCIENTE en la que el autor no previ, ni siquiera imagin el peligro que produjo el resultado daoso, que es la consecuencia de la violacin del deber de cuidado.

B.

En el caso del conductor de un vehculo que se emborracha sabiendo que tiene que conducir de regreso a su casa, advierte la posibilidad de tener un accidente, pero confa en su destreza para manejar, que el resultado no suceder, l reconoce las consecuencias del peligro de la violacin de la norma del deber de cuidado, pero confa en su destreza o experiencia, y sin embargo provoca por ejemplo, un homicidio. En este caso hay culpa consciente, en la cual se impone el doble de la pena de conformidad con el artculo 127 del Cdigo Penal para el homicidio culposo, no hay dolo eventual en la produccin del resultado. Diferente es emborracharse a propsito (actio libera in causa) para atropellar a la persona X, pero en el camino se le presenta la persona Z, y la atropella; en este caso concurre dolo eventual. 10.6. PREVISIBILIDAD OBJETIVA El deber de cuidado obliga a la persona a realizar los actos lcitos con prudencia, pero adems, internamente, a prever o advertir la presencia de un peligro que pueda causar un resultado; es lo que Binding citado por Mir Puig 49 denomina deber de examen previo. La previsibilidad objetiva adquiere mayor importancia cuando se trata de imputar objetivamente un resultado daoso a una persona que realiza una accin u omisin, es por ello que constituye uno de los elementos de la causalidad adecuada. 10.7. EL RIESGO PERMITIDO Riesgo permitido es la tolerancia social de un cierto grado de riesgo para el bien jurdico, y el que obra dentro de los lmites de esa tolerancia no infringe el deber de cuidado y por lo tanto su conducta no es tpica. Parte del riesgo permitido es el principio de
48 Mir Puig, Ob.Cit. Pg. 290. 49 Ob. Cit. Pg. 295.

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confianza o sea el comportamiento del que ha obrado suponiendo que los dems cumplirn su deber de cuidado. Por ejemplo, el que pasa de una esquina a otra viendo que el semforo est en verde, confa en que los dems conductores no crucen la esquina porque para ellos el semforo estar en color rojo, o el mdico que opera sabiendo que el anestesista utiliz la cantidad y el medicamento adecuado. Los dems mdicos se fan que el jefe de la unidad velar por los cuidados pos-operatorios del paciente sometido a una ciruga. Hay riesgo permitido, en conductas que produzcan lesiones o cualquier resultado daoso como consecuencia de la violacin a las reglas de determinados deportes violentos autorizados por la autoridad. El artculo 153 del Cdigo Penal, exime de responsabilidad penal los resultados producidos por practicar el boxeo, karate, carrera de automviles, e incluso, lesiones en el futbol muy acostumbradas en ese deporte. El elemento subjetivo se refiere a los conocimientos que se exigen en determinadas actividades para el hombre medio o prudente. Algunas legislaciones no admiten la exigencia mayor para personas que tienen conocimientos especiales como algunos mdicos, sino que basta con que observen las normas de cuidado generales. Sin embargo, en Guatemala, se sigue la tendencia de requerir conocimientos especiales para determinadas actividades y es por ello que en el homicidio culposo, se sanciona con una pena ms grave al conductor de un autobs o camin, ya que para esa actividad requiere un mayor cuidado en la conduccin de un vehculo y mayor experiencia puesto que para ello deben poseer licencia profesional. 10.8. GRADUACIN DE LA IMPRUDENCIA La graduacin de la imprudencia especialmente para los efectos de la ponderacin de la pena, se realiza tomando en consideracin la previsibilidad objetiva en las normas del deber de cuidado, y dan lugar a circunstancias modificativas de responsabilidad penal. Cuando el resultado daoso se produjo en circunstancias que lo hacan muy improbable o difcil de prever, constituye una atenuante del artculo 26, numeral 10 Cdigo Penal.50 Por el contrario, si el resultado fue producido en circunstancias que lo hacan fcilmente previsible, configura la agravante del artculo 27, numeral 21 del Cdigo Penal51, basada en falta del deber de cuidado en la previsibilidad objetiva.

50 Dificultad de prever. En los delitos culposos, causar el resultado daoso en circunstancias que lo hacan muy improbable o difcil de prever. 51 Facilidad de prever. En los delitos culposos, haber ocasionado el resultado daoso en circunstancias que lo hacan probable o fcilmente previsible.

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10.9. RELACIN DE CAUSALIDAD EN LOS DELITOS CULPOSOS De la misma forma como en el delito doloso, con la relacin de causalidad se trata de establecer si el resultado producido es consecuencia de la accin u omisin realizada. En el delito culposo, con la relacin de causalidad, se establece si el resultado daoso es imputable a la accin imprudente, y como el deber de cuidado es el elemento objetivo de la imprudencia, decimos tcnicamente, que el resultado debe ser objetivamente imputable a la accin. Son tres las teoras que se refieren a la accin y resultado: 1) la equivalencia de condiciones, 2) la causalidad adecuada y 3) la imputacin objetiva. A. EQUIVALENCIA DE CONDICIONES Llamada tambin teora de la condicin, parte de la base que es causa del resultado toda condicin que ha intervenido en su produccin con independencia de su mayor o menor proximidad temporal. Todas las condiciones del resultado se consideran equivalentes52 Se resuelve sobre la frmula: es causa del resultado toda condicin que suprimida mentalmente hara desaparecer el resultado; sintetizada en el aforismo el que es causa de la causa es causa del mal causado.

B. TEORA DE CAUSALIDAD ADECUADA Llamada teora de la adecuacin, establece que No toda condicin del resultado concreto es causa en sentido jurdico, sino solo aquella que generalmente es adecuada para producir un resultado. 53 La accin normalmente idnea, es aquella que es la adecuada para producir el resultado. En el delito culposo, la accin ser imprudente cuando no se haya observado la diligencia debida (violacin de la norma del deber de cuidado) y la previsibilidad objetiva (no se advirti el peligro que puede causar un dao).
52 Gmez de la Torre, y otros autores. Ob. Cit. Pg. 138. 53 Muoz Conde y Garca Arn. Ob. Cit. Pg. 244

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Para el tipo penal imprudente, Guatemala sigue esta corriente en el primer supuesto del artculo 10 del Cdigo Penal Los hechos previstos en las figuras delictivas sern atribuidos al imputado, cuando fueren consecuencia de una accin u omisin normalmente idnea para producirlos conforme a la naturaleza del respectivo delito() C. IMPUTACIN OBJETIVA En los delitos de resultado como en los de mera actividad, es necesario que el hecho resultante haya sido causado por la infraccin de la norma del deber de cuidado y pueda imputarse objetivamente.54 Para ello es necesario agregar dos elementos ms: a) La creacin o aumento de un riesgo no permitido y, b) que el resultado producido est dentro del fin o mbito de proteccin de la norma del deber de cuidado.

a) CREACIN O INCREMENTO DE UN RIESGO NO PERMITIDO Aqu ya supone una violacin de la norma del deber de cuidado, en la que el autor realiz un acto peligroso y produjo un resultado daino. Con este elemento se solucionan casos en los que el resultado se hubiera producido aunque el autor haya actuado con diligencia debida. Por ejemplo, un motorista atropell a un peatn que cruz la autopista, en el anillo perifrico. El conductor de la moto vena a una velocidad mayor que la permitida. Antes del debate la defensa se constituye en la escena del crimen y observa que el lugar es muy peligroso para cruzar la calle y a diez metros del lugar del accidente hay una pasarela y un letrero que advierte a los peatones del peligro. Se deduce, que, aunque el motorista aument el riesgo permitido, el deber de cuidado fue violado por el peatn que no cruz la autopista por la pasarela; el automovilista, conduciendo a ms velocidad de la permitida atropella al ciclista borracho. En estos casos, el resultado solo puede imputarse al motociclista o al automovilista si se demuestra claramente que, con su accin indebida, aumentaron sensiblemente las posibilidades normales de producir el resultado. 5 5
54 Mir Puig, Ob. Cit. Pg. 300. 55 Muoz Conde y Garca Arn, Ob. Cit. Pg. 247.

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b) QUE EL RESULTADO PRODUCIDO EST DENTRO DEL MBITO DE PROTECCIN DE LA NORMA DEL DEBER DE CUIDADO. En acusaciones por doble homicidio, en donde producto de un hecho de trnsito perdi la vida un muchacho y al enterarse la madre de la vctima, fallece de la impresin de saber lo ocurrido. En este ejemplo, la norma que establece el deber de cuidado en la conduccin automovilstica no est diseada para evitar la muerte de la madre por el susto o impresin. En todo caso, le ser imputable la muerte del hijo pero no de la madre. Sin embargo por desconocimiento de las teoras de la relacin de causalidad an se plantean acusaciones basadas en la teora de la equivalencia de condiciones, pero con los criterios de la imputacin objetiva, los casos son tcnicamente defendibles. Con el anlisis del delito imprudente, el lector podr discernir quin viola la norma del deber de cuidado, por ejemplo, en unas lesiones culposas un nio de cuatro aos que iba de copiloto al chocar de frente contra otro vehculo sufri traumatismo en el crneo. En el debate, el fiscal pregunta al piloto y padre del nio, si el nio llevaba puesto el cinturn de seguridad y contesta que no. Al examinar el reglamento de trnsito establece que los nios de cinco aos deben ir sentados en el silln trasero. En otro caso, una seora que manejaba bicicleta llevaba sobre el tubo a un nio de un ao, ella pierde el control y se estrella contra una camioneta que estaba subiendo pasajeros en una esquina, el golpe no fue tan fuerte, pero por proteger al menor la seora se golpea en el pavimento y fallece. Para la solucin de estos ejemplos las preguntas sern Quin viola la norma del deber de cuidado? Se observ la diligencia debida y previsibilidad objetiva? Y finalmente, si adems hubo creacin o un aumento de riesgo permitido y en casos excepcionales si el resultado producido se encuentra dentro del mbito de proteccin de la norma del deber de cuidado. Normas que se encuentran en los reglamentos administrativos, o en normas de la actividad (lex artis)56 a que se refiere el caso sometido a consideracin.

56 Leyes especficas para determinadas profesiones especializadas, por ejemplo: anestesiologa, ginecologa, abogado penalista etc.

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1. 2. 3. 4.

EJERCICIOS DE AUTOAPRENDIZAJE

Qu diferencia hay entre tipicidad y tipificar? Enumere los elementos bsicos del delito. Qu es el bien jurdico desde el punto de vista inmaterial? Con relacin a los elementos descriptivos y normativos del tipo penal, busque en una ley penal, un delito y describa su elemento descriptivo y normativo. Qu diferencia hay entre dolo de primer grado y dolo de segundo grado? En qu consiste el error de tipo invencible? Escriba un ejemplo. Enumere otros errores que no excluyen el dolo. Explique los elementos normativos y descriptivos del tipo imprudente. Qu diferencia hay entre la culpa con representacin y la culpa inconsciente?

5. 6. 7. 8. 9.

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LA ANTIJURICIDAD

1. Concepto Antijuricidad formal Antijuricidad material 2. Funcin de la antijuricidad 3. Efectos de la antijuricidad Ejercicios de Autoaprendizaje No. 5

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Objetivos especficos
Que al finalizar el captulo los defensores y defensoras pblicos estn en capacidad de:
1. Identificar y contrastar la antijuricidad formal y material para cuestionar si existe contradiccin entre la conducta del usuario o usuaria del servicio y la norma penal, y en todo caso, determinar si existe dao, o al menos que se ponga en peligro el bien jurdico protegido.

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CAPITULO V

LA ANTIJURICIDAD
1. CONCEPTO

En sentido amplio, la antijuricidad es toda conducta contraria al derecho; por ejemplo no pagar la renta en un contrato de alquiler, no asistir al trabajo sin excusa, y abarca todo el ordenamiento jurdico. Sin embargo, para el derecho penal son importantes solo las acciones antijurdicas que encuadran en un tipo penal llamadas conductas tpicas.57 Es indiferente utilizar los trminos antijuricidad o antijuridicidad. En sentido estricto La antijuridicidad designa una propiedad de la accin tpica, a saber su contradiccin con las prohibiciones o mandatos del Derecho penal, mientras que injusto se entiende la propia accin tpica y antijurdica, o sea el objeto de valoracin de la antijuridicidad junto con su predicado de valor.58 Una accin u omisin es antijurdica cuando encuadra en un tipo penal (accin tpica), y no concurran causas de justificacin (legtima defensa, estado de necesidad, y legtimo ejercicio de un derecho). La antijuricidad es tambin un juicio de valor realizado en la conducta del sujeto. Es por ello que una conducta puede ser tpica pero no antijurdica. 1.1. ANTIJURICIDAD FORMAL Es la contradiccin entre la conducta y el ordenamiento jurdico. En las conductas prohibidas el autor realiza lo contrario a lo establecido por la norma, por ejemplo matar a una persona. En las conductas imperativas, el autor no realiza la accin a que est obligado, como la falta de pago de las pensiones alimenticias. Sin embargo, no basta con que la conducta sea contraria al ordenamiento jurdico, adems, es necesaria la antijuricidad material.

57 A la conducta penalmente relevante tambin se le llama injusto penal o accin tpica. 58 Roxin Claus. Ob. Cit. Pg. 557.

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1.2. ANTIJURICIDAD MATERIAL Es la lesin efectiva o puesta en peligro del bien jurdico penalmente tutelado. Especialmente para los delitos de resultado en donde se exige la existencia de un dao al bien jurdico. (Disvalor de resultado). Para que exista una accin u omisin tpica y antijurdica, es necesario que la conducta sea contraria al derecho (antijuricidad formal) y adems la existencia de una lesin, dao efectivo, o puesta en peligro del bien jurdico (antijuricidad material). Por ejemplo, en el caso de posesin para el consumo59 la antijuricidad formal se encontrar con la posesin de una cantidad mnima de droga y que se presuma para su consumo inmediato; no obstante, no hay antijuricidad material puesto que con solo portarla no se est causando dao al bien jurdico que en este caso es la salud individual. En la falsedad ideolgica, es cuando las declaraciones falsas que se insertan en el documento pblico no producen dao a ninguna persona.60 Desde un punto de vista procesal, es muy importante la interpretacin de la antijuricidad material, puesto que cuando sea muy necesaria la imposicin de una caucin econmica, la cantidad debe de fijarse en relacin al dao causado,61 puesto que si el bien se encuentra consignado al Ministerio Pblico, el titular del mismo puede solicitar en cualquier momento su devolucin. Distinto es, si el bien jurdico est destruido o daado total o parcialmente, la caucin econmica debe guardar una relacin proporcional con el dao causado. 2. FUNCIN DE LA ANTIJURICIDAD A. Funcin del juicio de antijuricidad se reduce a una constatacin negativa de la misma, es decir, a la determinacin de si concurren o no alguna causa de justificacin.62 Modificacin del injusto penal por la disminucin de responsabilidad penal, y se desarrolla en el artculo 26 incisos 2o y 14o del Cdigo

B.

59 Ver artculo 39 de la Ley Contra la Narcoactividad. Es por ello que en legislaciones como la costarricense no existe el tipo de posesin para el consumo. 60 Falsedad Ideolgica. Artculo 322 CP. Quien, con motivo del otorgamiento, o autorizacin o formalizacin de un documento pblico, insertare o hiciere insertar declaraciones falsas concernientes a un hecho que el documento debe probar, de modo que pueda resultar perjuicio, ser sancionado con prisin de dos a seis aos. (El resaltado es del autor) 61 Ver ltimo prrafo del artculo 264 del Cdigo Procesal Penal. 62 Muoz Conde pagina 318.

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Penal. En el primer caso hay una causa de justificacin incompleta, y en el segundo, una incompleta por analoga.63 C. La graduacin de la responsabilidad penal de manera genrica en todas las atenuantes y agravantes contempladas en los artculos 26 y 27 del Cdigo Penal.

3.

EFECTOS DE LA ANTIJURICIDAD A. B. C. Que la conducta del sujeto contraviene una norma penal. La existencia de una lesin efectiva o la puesta en peligro del bien jurdico protegido por la norma. Si la conducta es tpica y antijurdica, el siguiente paso es examinar la culpabilidad, siempre y cuando no existan causas de justificacin.

63 Llamada tambin ANALOGIA IN BONAM PARTEM, es una excepcin a la exclusin de analoga en el derecho penal, por ser de beneficio para el imputado.

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1. 2. 3. 4.

EJERCICIOS DE AUTOAPRENDIZAJE

Qu diferencia hay entre la antijuricidad formal y antijuricidad material? Escriba una de las funciones de la antijuricidad. Escriba un efecto de la antijuricidad. Elabore un concepto analtico de antijuricidad.

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CAUSAS DE JUSTIFICACIN

1. Concepto 2. Causas de justificacin en el Cdigo Penal de Guatemala 3. Elementos de las causas de justificacin A. Elemento objetivo B. Elemento subjetivo 4. Error en los elementos de la causa de justificacin 5. Sujetos de la legtima defensa 6. Efectos de las causas de justificacin 7. Legitima defensa 8. Fundamento de la legtima defensa 9. Requisitos legales (Art. 24 Cdigo Penal) A. Agresin ilegtima B. Necesidad racional del medio empleado para impedir o repeler la accin C. Falta de provocacin suficiente, por parte del defensor 10. Estado de necesidad 11. Requisitos del estado de necesidad A. Realidad del mal que se trata de evitar B. Que el mal sea mayor que el que se cause para evitarlo C. Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para Impedirlo 12. Efectos del estado de necesidad 13. Legitimo ejercicio de un derecho Ejercicios de Autoaprendizaje No. 6

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Objetivos especficos
Que al terminar el captulo sexto, ustedes puedan: 1. Identificar, clasificar las causas de justificacin como circunstancias que excluyen la antijuricidad, y en consecuencia, la responsabilidad penal en los casos que se le asignen. Comprender los elementos de la legtima defensa y rebatir acusaciones en forma tcnica en las causas penales que ameriten esta causa de justificacin de la conducta. Inferir y demostrar que el estado de necesidad fue una decisin traducida en conducta realizada por el imputado o imputada para tratar de salvarse personalmente o salvar bienes jurdicos de terceros, no habiendo causado de manera voluntaria el dao u otra forma de evitar el peligro. Explicar y apoyar los argumentos de defensa en legtimo ejercicio de un derecho como un acto permisivo de obrar, siempre y cuando la conducta se encuentre dentro del mbito de atribuciones del sujeto.

2.

3.

4.

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CAPITULO VI

CAUSAS DE JUSTIFICACIN
1. CONCEPTO

Para que pueda configurarse el concepto delito, es necesaria la existencia de una conducta humana traducida en accin u omisin, que encuadre en uno de los tipos penales regulados en la legislacin y que sea antijurdica en la que no concurra alguna causa de justificacin. Las causas de justificacin son condiciones que justifican el actuar de la persona en una conducta inicialmente prohibida, pero que al concurrir situaciones justificantes su actuar es lcito. Este acto justificado prcticamente es un permiso del orden jurdico para obrar como lo hizo. El fundamento de las causas de justificacin estriba en ser el medio para alcanzar el fin de convivencia que el Estado regula. Al respecto, Zaffaroni, indica: Es difcil sealar un fundamento para todos los tipos permisivos, aunque la teora del fin puede ser un indicador: el fin de coexistencia demanda que en ciertas situaciones conflictivas se concedan derechos a realizar conductas antinormativas, los que tiene por lmite el propio fin que emergen.64 Es por ello que su naturaleza no se basa en una teora, sino que se aplican diversos criterios, dentro de ellos, el principio de ponderacin de intereses, por medio del cual se protegen bienes ms valiosos que los lesionados por la realizacin de la conducta tpica. En el caso de estado de necesidad tiene relevancia la proporcionalidad del dao al bien jurdico y el de prohibicin de exceso para el caso de legtimo ejercicio de un derecho. Adems, la concurrencia de la norma que regula la legtima defensa (norma permisiva) es importante que el que defiende su vida, por ejemplo, responda con una respuesta racional dependiendo del modo, forma y circunstancias de la agresin ilegtima, en el estado de necesidad que el mal causado no sea mayor que el que se trata de evitar.

64

Zaffaroni. Ob.Cit. Pg. 487.

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2.

CAUSAS DE JUSTIFICACIN EN EL CODIGO PENAL DE GUATEMALA Se regulan en el artculo 24 del Decreto 17-73 del Congreso de la Repblica 1. 2. 3. Legitima defensa Estado de necesidad Legtimo ejercicio de un derecho

3.

ELEMENTOS DE LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIN A. ELEMENTO OBJETIVO Es la existencia objetiva de la situacin justificante. Es decir, que en la realidad exista como en algn caso, una agresin ilegtima. Por ejemplo si el agresor apunta hacia otro con una pistola y al mismo tiempo lo insulta y amenaza, constituyen circunstancias que reflejan la existencia de una agresin que pone en peligro la vida o integridad de la persona que se defiende. B. ELEMENTO SUBJETIVO Adems de la existencia de la situacin justificante, es necesario que el autor la conozca y acte en congruencia con ella para repeler o evitar el mal. Este elemento es parecido al dolo, pues se requiere conocimiento y voluntad. Para que se configure alguna causa de justificacin es indispensable la concurrencia de los elementos objetivos y subjetivos, subsumiendo en los supuestos de la causa justificante en particular.

4.

ERROR EN LOS ELEMENTOS DE LA CAUSA DE JUSTIFICACIN

El desconocimiento de alguno de los elementos, ya sea objetivo o subjetivo, tiene sus efectos en la graduacin de la culpabilidad, ya sea por tratarse de una causa de justificacin incompleta o un error de prohibicin, que sern tratados en el tema de la culpabilidad, pues los efectos son la exclusin o atenuacin de la responsabilidad penal.

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5.

SUJETOS DE LA LEGTIMA DEFENSA a) El agresor es la persona que realiza el ataque y pone en peligro los bienes jurdicos. b) El defensor es persona titular de los derechos o bienes jurdicos a quienes va dirigida la agresin, o quien defiende los derechos o bienes de un tercero.

6.

EFECTOS DE LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIN A. B. C. D. E. Exclusin de la antijuricidad, ya que por concurrencia de una causa de justificacin o permisiva, la accin es tpica, pero no antijurdica. No se configura el concepto delito. Eximen la responsabilidad penal.65 Porque la culpabilidad puede darse una vez comprobada la antijuricidad. Procesalmente, una vez probada la legtima defensa, se puede obtener un sobreseimiento, o si hubo juicio penal, una sentencia absolutoria. 66 Impide la imposicin de una sancin penal al autor de un hecho tpico. Exencin de la responsabilidad civil por ausencia de delito o falta.67 Excepto en el estado de necesidad.

7.

LEGTIMA DEFENSA

En el artculo 24 del Cdigo Penal se encuentra el concepto legal de legtima defensa, y establece que hay legtima defensa Quien obra en defensa de su persona, bienes o derechos, o en defensa de la persona, bienes o derechos de otra. Partiendo de las categoras del delito, se debe tratar de una accin humana defenderse ante un ataque de otra persona humana. Si la defensa es ante el ataque de un animal (perro, caballo etc.) habr estado de necesidad. La defensa se realiza por los bienes o derechos individuales pero no colectivos. Puede defenderse el agredido o bien defender a un tercero.
65 El Ttulo II del Cdigo Penal de Guatemala se refiere a las causas que eximen de responsabilidad penal, y el captulo II trata especficamente de causas de justificacin. 66 Ver artculos 351, 386 y 390 del Cdigo Penal. del inciso 2. del artculo 24, la responsabilidad civil se declarar siempre y se distribuir entre las personas a cuyo favor se haya precavido el mal, en proporcin del beneficio que hubieren reportado. Los tribunales sealarn, a su prudente arbitrio, la cuota proporcional por la que cada interesado debe responder. 67 Artculo 112 CP. Toda persona responsable penalmente de un delito o falta lo es tambin civilmente. Artculo 117 CP. En el caso

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8.

FUNDAMENTO DE LA LEGTIMA DEFENSA

Partiendo de la mxima nadie puede ser obligado a soportar lo injusto. La doctrina dominante establece un fundamento individual (defender los derechos y bienes de la persona) y un fundamento colectivo o social (defender el orden jurdico), ya que en este caso el agresor niega el derecho y el defensor lo afirma. 6 8 9. REQUISITOS LEGALES (Art. 24 Cdigo Penal) a) Agresin ilegtima; b)Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla. c) Falta de provocacin suficiente por parte del defensor. Se entender que concurren estas tres circunstancias respecto de aquel que rechaza al que pretende entrar o haya entrado en morada ajena o en sus dependencias, si su actitud denota la inminencia de un peligro para la vida, bienes o derechos de los moradores. El requisito previsto en el literal c) no es necesario cuando se trata de la defensa de sus parientes dentro de los grados de ley, de su cnyuge o concubinario, de sus padres o hijos adoptivos, siempre que el defensor no haya tomado parte en la provocacin. A. AGRESIN ILEGTIMA La agresin es una conducta traducida en un ataque que pone en peligro inminente bienes jurdicos como la vida, la integridad, o la salud de la persona, el patrimonio, la libertad o la intimidad en el caso del allanamiento de morada. Requisitos de la agresin ilegtima: a) La agresin tiene que ser dolosa, no culposa. b) Ilegtima, o sea, contraria a derecho, es necesario que esta conducta subsuma uno de los tipos penales regulados por la legislacin. c) Real, que exista en la realidad y no solamente en la mente o imaginacin de la persona que cree que es agredido, pues de lo contrario, estaremos ante una defensa putativa, y no configura la conducta permisiva, dependiendo de las otras circunstancias, si es invencible,69 ser una eximente de responsabilidad
68 Mir Puig. Ob. Cit. Pg. 459. contra su persona, siempre que la reaccin sea en proporcin al riesgo supuesto. 69 Artculo 25 CP.- Son causas de inculpabilidad: 3. Ejecutar el hecho en la creencia racional de que existe una agresin ilegtima

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penal, y si es vencible, habr una causa de justificacin incompleta 70 cuyos efectos son atenuar la pena. Se exceptan los casos en donde aparentemente no existe la agresin, sin embargo por el ciclo de la violencia71 y en el sndrome de mujer maltratada72 se explica que aunque en ese momento no exista la agresin, la mujer, que es continuamente maltratada, acta para prevenir otras agresiones futuras, incluso su propia muerte, ya que su menor fuerza fsica le impide enfrentarse al hombre cara a cara o en condiciones de igualdad. Ciertamente, no se puede decir de modo general que en estos casos se d el requisito de agresin ilegtima, actual e inminente, pero tampoco puede excluirse que en situaciones de este tipo no puedan invocarse por la mujer (u otras personas fsicamente dbiles en situaciones parecidas) la legtima defensa, aunque la mayora de las veces ser ms fcil apreciar el miedo insuperable o cualquier otra exencin de culpabilidad, o todava en el mbito de las causas de justificacin, el estado de necesidad. 73 d) Actual e inminente. La necesidad de defensa se justifica al ser actual ante un ataque inminente o que persiste, no para cuando el ataque produjo un dao al bien jurdico; es por ello que la legtima defensa debe ser en una situacin anterior a producir el dao (ex ante). B. NECESIDAD RACIONAL DEL MEDIO EMPLEADO PARA IMPEDIR O REPELER LA AGRESIN Este requisito ha dado lugar a errneas interpretaciones, pues suponen una proporcionalidad en las armas para atacar o defenderse (impedir o repeler la agresin). El equvoco consiste en pensar que ante un ataque con machete debe repelerse con machete, o con arma de fuego que no cause la muerte al agresor. En otro caso, considerar que no es racional impedir el ingreso de personas
70 Artculo 26 CP Son circunstancias atenuantes: Exceso de las causas de justificacin .2. El exceso de los lmites establecidos en las causas de justificacin. Atenuantes por analoga. 14. Cualquiera otra circunstancia de igual entidad y anloga a las anteriores. 71 El ciclo de violencia se principia con I) Etapa de aumento de tensin; II) Etapa de incidente agudo o agresin; y III) La reconciliacin o luna de miel. 72 Adems de los sntomas psicolgicos, la mujer maltratada que ha sufrido por lo menos dos veces el ciclo de violencia, presenta, adems, el sndrome de indefensin aprehendida, est sujeta consciente o inconscientemente a las creencias racionales respecto al rol de gnero y se encuentra aislada socialmente. Ver Claudia Paz y Paz, Miguel Angel Ubina y Julissa Baldetti. Manuel de Estrategias de Litigio con Enfoque de Gnero. WLR/USAID.Guatemala 2006.Pginas 33 a la 37. No indica Editorial. 73 Muos Conde y Garca Arn. Ob. Cit. Pg. 340.

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a una vivienda y para el efecto circular el terreno con alambre de pas que se conecta a la electricidad. En este caso, es racional tal defensa ex ante, por la situacin de violencia que se vive en Guatemala. La necesidad de la racionalidad del medio empleado depende de las circunstancias concretas del caso real y que no haya otro medio racional para defenderse. El que repele el ataque utiliza lo que est a su alcance para defender su persona o defender un tercero. La necesidad de la accin de defensa es racional cuando es adecuada para impedir o repeler la agresin. La relacin entre la agresin y la accin necesaria para impedirla o repelerla debe ser tal que se pueda afirmar que de acuerdo con las circunstancias del hecho la accin concreta de defensa ser adecuada para repeler o impedir la agresin concreta. En un caso guatemalteco, el individuo A pretenda violar a la menor X, cuando ella iba hacia la escuela; al acudir en su auxilio su hermana y su madre, el agresor hiri a las tres y se dio a la fuga. La autoridades locales ordenaron a B que era un polica militar ambulante, que persiguiera al agresor A. B le suplic a C que lo llevara en su motocicleta y lo localizaron. Enseguida, el polica militar le pidi que A se identificara con sus documentos, pero en vez de enserselos lo atac con su machete, habindole hecho retroceder como cincuenta metros. El polica con su ametralladora hizo varios disparos al aire para amedrentarlo pero A lo atac con furia provocndole un herida en una rodilla hasta que el polica hizo algunos disparos en el cuerpo de A, quien como consecuencia falleci. En primera instancia, la sentencia fue absolutoria por haber obrado en legtima defensa. Al revisar el fallo, la Sala lo revoc por suponer que hubo exceso en la defensa por considerar que no haba proporcionalidad ofensiva entre el machete y la subametralladora, y que el polica militar, experto en armas, debi en todo caso, disparar a las piernas y no causar la muerte de A; no se llenaba el requisito de necesidad racional en el medio empleado, le imponen ocho aos de prisin. La Corte Suprema de Justicia en sentencia por recurso de casacin de fecha 1 de julio de 1977,75 absolvi al acusado y se produjo la siguiente doctrina legal:La necesidad racional del medio empleado depende en cada caso de las
74 Bacigalupo. Ob. Cit.Pg. 125. 75 Mdulo Instruccional Teora del Delito. Programa de Justicia USAID, Abril 2001. No indica imprenta ni autor. Pginas 88 a la 90.

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caractersticas fsicas y psicolgicas del agresor y de quien se defiende, as como de las particularidades del lugar y tiempo de la agresin y de los medios empleados que pudieran estar al alcance del agredido. C. FALTA DE PROVOCACIN SUFICIENTE POR PARTE DEL DEFENSOR Provocar, es estimular, incitar al agresor a realizar el ataque a derechos o bienes del defensor o de un tercero. Por suficiente, se entiende, incitar a una agresin antijurdica, aunque no culpable por reaccin al estimulo: No es lo mismo provocar a una persona de la que se sabe que tiene carcter violento, que incitar a un inimputable (nio, ebrio o enfermo mental). En este ltimo caso la agresin es antijurdica, pero no culpable. Si existe provocacin suficiente por parte del defensor no se configura la legtima defensa; aunque la ley guatemalteca no exige este requisito, cuando se trata de la defensa de sus parientes dentro de los grados de ley, de su cnyuge o concubinario, de sus padres o hijos adoptivos, siempre que el defensor no haya tomado parte en la provocacin. Se entender que concurren estas tres circunstancias respecto de aquel que rechaza al que pretende entrar o haya entrado en morada ajena o en sus dependencias, si su actitud denota la inminencia de un peligro para la vida, bienes o derechos de los moradores. 10. ESTADO DE NECESIDAD

Es una situacin o circunstacia en donde el individuo para salvarse, o proteger bienes jurdicos de terceros de un mal o peligro, afecta otros bienes de menor valor a los daados. Siempre que el peligro no se cause de manera voluntaria y que no haya otra forma de evitarlo. Dependiendo de situaciones especficas, la proporcionalidad del bien jurdico s es determinante para su calificacin. Tiene su fundamento en la necesidad de salvar un inters mayor, sacrificando al menor, en una situacin no provocada de conflicto extremo.76Esta causa de justificacin se regula en el artculo 24 numeral 2 del Cdigo Penal.77
76 Zaffaroni. Ob. Cit. Pg. 501. 77 Quien haya cometido un hecho obligado por la necesidad de salvarse o de salvar a otros de un peligro, no causado por l voluntariamente, ni evitable de otra manera, siempre que el hecho sea en proporcin al peligro. Esta exencin se extiende al que causare dao en el patrimonio ajeno, si concurrieren las condiciones siguientes: a) Realidad del mal que se trate de evitar; b) Que el mal sea mayor que el que se cause para evitarlo; c) Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo. No puede alegar estado de necesidad, quien tena el deber legal de afrontar el peligro o sacrificarse.

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11. REQUISITOS DEL ESTADO DE NECESIDAD A. REALIDAD DEL MAL QUE SE TRATE DE EVITAR Se refiere a que este peligro o mal que pueda daar al bien jurdico debe existir en la realidad y no en la imaginacin del autor. Este mal o perjuicio debe ser inminente (que puede producirse en cualquier momento), producto de la naturaleza o de la conducta humana. Si la situacin de peligro no es real hay estado de necesidad putativo. B. QUE EL MAL SEA MAYOR QUE EL QUE SE CAUSE PARA EVITARLO La accin realizada para evitar el peligro al bien jurdico tendr como consecuencia la afectacin a un derecho o al patrimonio de un tercero, pero se exige que este mal sea inferior o igual al que se pretende evitar. En los casos en donde el bien jurdico no es mayor, sino igual, ser tratado ms adelante como estado de necesidad disculpante. Al igual, el estado de necesidad putativo ser tratado en el error de prohibicin indirecto en el tema de la culpabilidad como categora del delito. C. QUE NO HAYA OTRO MEDIO PRACTICABLE Y MENOS PERJUDICIAL PARA IMPEDIRLO Quien realiza la accin y omisin de salvar el bien jurdico debe agotar todos los recursos y medios menos perjudiciales a su alcance, antes de acudir a la situacin de necesidad. Ejemplo tpico, el que mata a un perro que lo ataca. Posterior al conflicto armado, en el departamento de Quich haba detenciones ilegales por parte de la polica, y por temor a que la muchedumbre quemara al juzgado o le diera muerte al sindicado, a veces por una falta o an no existiendo flagrancia, o que el hecho no constituya delito, la persona era aprehendida y en la primera declaracin, por estado de necesidad se solicitaba que el imputado quedar temporalmente detenido, mientras se calmaban los nimos de la poblacin, y despus de transcurrir un plazo corto, se peda la libertad del imputado e inmediatamente los jueces la otorgaban. En estos casos, tanto la polica, incluso la defensa, despus de valorar el bien jurdico vida contra el bien jurdico libertad, actuaba en estado de necesidad para proteger al imputado de un linchamiento. El ltimo prrafo del artculo expresa No puede alegar estado de necesidad, quien tena el deber legal de afrontar el peligro o sacrificarse. Esta disposicin

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es para determinadas profesiones como el bombero, el polica y el soldado, quienes tienen que afrontar peligros inherentes a su profesin. No pueden alegar estado de necesidad para salverse ellos, pero s hacia terceros. Por ejemplo, el bombero que destruye parte de una casa que se est incendiando para salvar a unos nios. 12. EFECTOS DEL ESTADO DE NECESIDAD A. Exime la antijuricidad, y en consecuencia, la responsabilidad penal, pero no la responsabilidad civil.78 13. LEGITIMO EJERCICIO DE UN DERECHO

Regulado en el inciso 3 del artculo 24 del Cdigo Penal, que establece: Quien ejecuta un acto, ordenado o permitido por la ley, en ejercicio legtimo del cargo pblico que desempea, de la profesin a que se dedica, de la autoridad que ejerce, o de la ayuda que preste a la justicia. Si el empleado o funcionario pblico realiza un acto ordenado o permitido por la ley, su actuacin es atpica. El problema penal aparece cuando son acciones u omisiones tpicas perjudiciales que daen bienes jurdicos, en donde no realizan la accin a que estn obligados, o bien excedan el mbito de su competencia y sus atribuciones. En estos casos, por el principio de legalidad,79 la actuacin de los funcionarios y empleados pblicos debe realizarse dentro de la ley, pero cuando la infrinjan sern responsables penal y civilmente de sus actos.80
78 Responsabilidad Civil en caso de Estado de Necesidad. Artculo 117 CP. En el caso del inciso 2. del artculo 24, la responsabilidad civil se declarar siempre y se distribuir entre las personas a cuyo favor se haya precavido el mal, en proporcin del beneficio que hubieren reportado. Los tribunales sealarn, a su prudente arbitrio, la cuota proporcional por la que cada interesado debe responder. 79 Artculo 154 CPRG. Funcin Pblica; sujecin a la ley. Los funcionarios son depositarios de la autoridad, responsables legalmente por su conducta oficial, sujetos a la ley y jams superiores a ella(...) 80 Responsabilidad por infraccin a la ley. Cuando un dignatario, funcionario o trabajador del Estado, en el ejercicio de su cargo, infrinja la ley en perjuicio de particulares, el Estado o la institucin estatal a quien sirva ser solidariamente responsable por los daos y perjuicios que se causaren. La responsabilidad civil de los funcionarios y empleados pblicos, podr deducirse mientras no se hubiere consumado la prescripcin, cuyo trmino ser de veinte aos. La responsabilidad criminal se extingue, en este caso por el transcurso del doble del tiempo sealado por la ley para la prescripcin de la pena. Ni los guatemaltecos ni los extranjeros, podrn reclamar al Estado indemnizacin por daos o perjuicios causados por movimientos armados o disturbios civiles.

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Sujetos de este acto permisivo puede ser el juez de ejecucin penal que ordena el cumplimiento de la pena de muerte por inyeccin letal, el mdico que inyecta las sustancias que producen la muerte, o los agentes del sistema penitenciario que lo atan a la camilla, en este caso, todos participan en la muerte de una persona, pero dentro del mbito de sus atribuciones. El defensor pblico que no denuncia circunstancias adversas a su patrocinado por guardar el secreto profesional. Otros ejemplos; el polica que en un tiroteo con integrantes de una banda de delincuentes, causa lesiones, incluso la muerte de uno o varios de ellos, o bien la utilizacin de la fuerza razonable para la detencin de un sindicado, hasta la persona que ayuda a la justicia en el caso de aprehensiones en flagrancia realizadas por particulares,81 o la correccin que hacen padres a hijos en el ejercicio de la patria potestad; todos estos actos permisivos estn dentro, de los principio de necesidad y proporcionalidad del acto que realicen. No se puede incluir dentro de esta exencin penal a los sujetos que acten fuera del mbito de sus atribuciones, o no se den los presupuestos que establece la ley para realizar los actos. Por ejemplo, agentes de la polica que participen en un allanamiento y se apropien de objetos personales como joyas u otros bienes encontrados en el domicilio en donde se practica la diligencia.

81 Segundo prrafo del artculo 257 del CPP. En el mismo caso, cualquier persona est autorizada a practicar la aprehensin y a impedir que el hecho produzca consecuencias ulteriores. Deber entregar inmediatamente al aprehendido, juntamente con las cosas recogidas, al Ministerio Pblico, a la polica o a la autoridad judicial ms prxima.

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1. 2. 3.

EJERCICIOS DE AUTOAPRENDIZAJE

Qu son las causas de justificacin? Cules son los efectos de las causas de justificacin? Resuelva el siguiente caso: La seora X durante 25 aos ha sufrido violencia de parte de su esposo, el seor Y, pero en tres ocasiones anteriores fue necesario atencin mdica de la cual hay registros en el hospital nacional. Anoche regres a la casa el esposo en estado de ebriedad y la insult fuertemente, amenazndola y dicindole que estaba cansado de ella y que la matara para irse con otra mujer ms joven. La seora X reaccion agarrando un cuchillo de cocina y aprovechando que l estaba desprevenido le caus dos heridas en la espalda que lesionaron el pulmn provocando la muerte del esposo. Usted advierte que se trata de un caso de legtima defensa. Con la informacin anterior:

a) b)

Qu pruebas ofrecera para el debate? Elabore un argumento para fundamentar legtima defensa, especialmente el elemento agresin ilegtima, ya que esta vez no hubo agresin fsica. Consulte el archivo de su mesa o sede, y busque un caso en donde se pueda aplicar legtima defensa. Construya el argumento utilizando el elemento necesidad racional del medio empleado para defenderse. Identifique y explique dos diferencias entre legtima defensa y estado de necesidad. En qu consiste el estado de necesidad disculpante? Qu casos no se pueden incluir en el legtimo ejercicio de un derecho?

4.

5. 6. 7.

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LA ANTIJURICIDAD

LA CULPABILIDAD 1. Introduccin 2. Fundamento de la culpabilidad 3. Concepto de culpabilidad 4. Elementos de la culpabilidad Capacidad de culpabilidad 4.1.1. Adolescentes en conflicto con la ley penal 4.1.2. Adultos inimputables 4.1.3. Enfermedad mental A. La psicosis B. Las psicopatas C. Las neurosis 4.1.4. Desarrollo psquico incompleto 4.1.5. Trastorno mental transitorio 5. Cmo detectar la inimputabilidad en el trabajo de defensa 6. Conocimiento de la antijuricidad 6.1. Error de prohibicin 6.1.1. Clases A. Error de prohibicin directo B. Error de prohibicin indirecto 6.1.2 El estado de necesidad disculpante 6.1.3. Error culturalmente condicionado 6.1.4. Objecin de conciencia 7. Exigibilidad de otra conducta 7.1. Miedo invencible 7.2. Encubrimiento entre parientes 7.3. Fuerza exterior 7.4. Obediencia debida 7.5. Omisin justificada Ejercicios de Autoaprendizaje No. 7

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Objetivos especficos
Que al finalizar la lectura y el anlisis del tema, los discentes:
1. Definan e Integren el concepto de culpabilidad y sus elementos para establecer la finalidad de la sancin penal de conformidad con la Constitucin de la Repblica de Guatemala. Determinen las situaciones en donde exista inimputabilidad para afirmar que la conducta en todo caso es tpica, y antijurdica, pero no culpable por ausencia de capacidad de culpabilidad. Confronten las intimaciones penales en los casos de desconocimiento de la antijuricidad por error de prohibicin en sus diferentes clases y puedan fundamentar sus conclusiones con base en los principios constitucionales. Identifiquen y justifiquen los casos de inexigibilidad de l a c o n d u c ta p o r c a u s a s d e i n c u l pa b i l i d a d .

2.

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CAPITULO VII

LA CULPABILIDAD
1. INTRODUCCIN

Una vez analizada la conducta humana en el caso concreto, si la accin tpica es antijurdica por la no concurrencia de causas de justificacin, el siguiente paso ser determinar jurdicamente si hay culpabilidad o responsabilidad penal82 para la imposicin de una pena. Inicialmente, la culpabilidad consista en la relacin subjetiva o psicolgica del sujeto con el resultado, a ttulo de dolo o imprudencia (culpa).83 Despus surgi la concepcin normativa de culpabilidad como un juicio de reproche por la realizacin de una conducta tpica y antijurdica, pudiendo actuar en forma distinta. El fundamento de esta teora fue el libre albedro que se supone que tiene el ser humano para elegir entre el bien y el mal. Pero el libre albedro es cuestionado por el determinismo que explica que la forma de pensar y tomar decisiones es producto de una serie de factores econmicos, sociales, polticos, religiosos etc. Especialmente, en una poca en que los medios de informacin influyen fuertemente en la forma de pensar del ser humano. 2. EL FUNDAMENTO DE LA CULPABILIDAD

En un Estado democrtico, el derecho penal tiene su fundamento en la Constitucin de la Repblica, y a partir de ella surgen las instituciones y los contenidos del derecho penal sustantivo. Por ejemplo, si se trata de definir el concepto culpabilidad, se debe partir de los fines de la pena que de conformidad con el artculo 19 de CPRG, tiene un fin la readaptacin social y reeducacin, inmerso dentro del mismo la prevencin especial
82 Conforme el artculo 386 del CPP, los jueces de sentencia y el de primera instancia cuando dicta sentencia en el procedimiento abreviado, debe determinar la existencia del delito, que dentro del concepto analtico del delito, es una accin tpica, antijurdica y culpable. Si existe culpabilidad la consecuencia es la responsabilidad penal para los efectos de la imposicin de una pena. En la sentencia, es obligacin de los jueces explicar al pueblo de Guatemala las razones que tuvo el tribunal para determinar la existencia del delito, la responsabilidad y la ponderacin de la pena. 83 La concepcin psicolgica de culpabilidad actualmente ya fue superada. En la teora dominante, el dolo y culpa se ubican en la accin tpica.

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dirigido al condenado y la prevencin general como una conminacin a la sociedad para que no realicen conductas prohibidas, o bien realizar conductas previamente ordenadas por la ley. Aqu es importante recalcar la funcin motivadora del tipo penal. Es deber del Estado velar por la vida, la seguridad, la libertad y la justicia en condiciones de igualdad para todos sus habitantes, sobre todo, el respeto a la dignidad humana. Para la imposicin de la pena debe tomarse en cuenta su finalidad resocializadora y que la persona conozca el contenido de la norma penal dentro de un contexto pluricultural, multitnico y multilinge. La pena no cumple sus fines en un enfermo mental, o en alguien que actu bajo trastorno mental transitorio, o que padezca de desarrollo psquico incompleto. En estos casos, por el principio de igualdad y dignidad a las personas no se les puede imponer una pena, sino una medida de seguridad. 3. CONCEPTO DE CULPABILIDAD

Actualmente, la culpabilidad puede definirse como un juicio de reproche, siempre y cuando el sujeto tenga capacidad para motivarse o determinarse de acuerdo con la comprensin de sus acciones, que adems tenga conocimiento de la antijuricidad de la conducta realizada, y que al sujeto le era exigible obrar de otro modo, y no como lo hizo. Cumpliendo estas circunstancias, se puede imponer una pena a la persona. En sentido contrario, la conducta puede ser tpica y antijurdica, pero si la persona no tiene la capacidad para motivarse por no comprender su conducta (caso de los inimputables), si el sujeto no conoce el contenido de la norma, y no le es exigible obrar de determinada conducta, los fines de la pena no se cumpliran en el condenado, y se debilita el Estado de Derecho por violar el principio de culpabilidad como fundamento de la pena. 4. ELEMENTOS DE LA CULPABILIDAD a. b. c. Capacidad de culpabilidad Conocimiento de la antijuricidad Exigibilidad de la conducta

Si concurren estos elementos de la culpabilidad, la consecuencia ser la responsabilidad penal para la imposicin de una pena por una conducta que se denomina derecho penal de acto, en donde se juzga y se impone la sancin que corresponde por lo que el sujeto hizo, no por lo que es.

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4.1. CAPACIDAD DE CULPABILIDAD La capacidad consiste en aquellos supuestos que se refieren a la madurez psquica y a la capacidad del sujeto para motivarse (edad, salud mental etc.) La capacidad de motivacin es la capacidad de motivarse por el cumplimiento del deber. Esta capacidad requiere a) la capacidad de comprender la desaprobacin jurdico penal, b) la capacidad de dirigir el comportamiento de acuerdo con esa comprensin.84 Para la imposicin de una pena es necesario que la persona haya realizado una conducta tpica y antijurdica, en el pleno uso de sus facultades mentales85, y que adems sea mayor de edad. Por ello a la capacidad de culpabilidad tambin se le denomina imputabilidad. Su anttesis es la ausencia de capacidad para la imposicin de una pena, y se le llama inimputabilidad. En Guatemala se regula en el ttulo III como causas que excluyen la responsabilidad penal, y en el captulo I, la inimputabilidad normada en el artculo 23 del Cdigo Penal.86 4.1.1. ADOLESCENTES EN CONFLICTO CON LA LEY PENAL Adolescente es la persona comprendida desde trece hasta dieciocho aos de edad.87 Los nios y los adolescentes an no han alcanzado la madurez fsica y mental para la comprensin de sus actos y merecen la proteccin del Estado; por esa circunstancia, el derecho penal considera que cuando realizan injustos penales, no se les puede imponer una pena; de all su calidad de inimputable. El primer supuesto, menor de edad, se refiere a los adolescentes en conflicto con la ley penal; su fundamento legal deriva del artculo 20 constitucional,88 y se desarrolla en el artculo 40 de la Convencin sobre
84 Bacigalupo. Ob. Cit. Pg. 156. 85 Que la persona est gozando de salud emocional y psquica, entendiendo por salud un de bienestar completo fsico, mental y social y no solamente la ausencia de enfermedad o dolencia". Organizacin Mundial de la Salud. Enciclopedia Encarta 2000 Microsoft. 86 Artculo 23 CP. No es imputable: 1. El menor de edad. 2. Quien en el momento de la accin u omisin, no posea, a causa de enfermedad mental, de desarrollo psquico incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la capacidad de comprender el carcter ilcito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa comprensin, salvo que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de propsito por el agente. 87 Ver artculo 2 LPINA Definicin de niez y adolescencia. Para los efectos de esta Ley se considera nio o nia a toda persona desde su concepcin hasta que cumpla trece aos de edad, y adolescente a toda aquella desde los trece hasta que cumpla dieciocho aos de edad. 88 Artculo 20 CPRG. Menores de edad. Los menores de edad que transgredan la ley son inimputables. Su tratamiento debe estar orientado hacia una educacin integral propia para la niez y la juventud. Los menores, cuya conducta viole la ley penal, sern atendidos por instituciones y personal especializado. Por ningn motivo pueden ser recluidos en centros penales o de detencin destinados para adultos. Una ley especfica regular esta materia.

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los Derechos del Nio89 , y en la Ley de Proteccin Integral de la Niez y de la Adolescencia. Actualmente, se garantizan los derechos del adolescente en conflicto con la ley penal, pues existe un procedimiento especfico para ellos que requiere jueces, fiscales y defensores pblicos especializados en la materia.90 Por su carcter de inimputables, no se les imponen penas, sino sanciones socioeducativas.91 Cuando se trata de nios que hayan transgredido la ley penal, no se les aplican medidas socioeducativas, sino medidas de proteccin. 4.1.2. ADULTOS INIMPUTABLES Es inimputable quien en el momento de realizar la accin u omisin, no posea la capacidad de comprender el carcter ilcito del hecho por padecer de enfermedad mental, de algn trastorno mental transitorio o padecer de desarrollo psquico incompleto, y no pueda determinarse de acuerdo con esa comprensin, salvo que el trastorno mental transitorio haya sido provocado de propsito por el sujeto. El artculo 23 inciso 2 del CP, se refiere a tres supuestos, por los cuales es inimputable el adulto: 1) Enfermedad mental, 2) desarrollo psquico incompleto, y 3) trastorno mental transitorio, salvo que haya sido buscado por el agente. 4.1.3. ENFERMEDAD MENTAL Se entiende a la enfermedad como una entidad opuesta a la salud, cuyo efecto negativo es consecuencia de una alteracin o desarmonizacin de un sistema a cualquier nivel (molecular, corporal, mental, emocional, espiritual, etc.) del estado fisiolgico y/o morfolgico considerados como , equilibrados o armnicos (cf. ). 92 En este sentido, es enfermedad cualquier alteracin
89 Artculo 41 Convencin de los Derechos del Nio. Los Estados Partes reconocen el derecho de todo nio de quien se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse o declare culpable de haber infringido esas leyes a ser tratado de manera acorde con el fomento de su sentido de la dignidad y el valor, que fortalezca el respeto del nio por los derechos humanos y las libertades fundamentales de terceros y en la que se tengan en cuenta la edad del nio y la importancia de promover la reintegracin del nio y de que ste asuma una funcin constructiva en la sociedad.. 90 La defensa de derechos del nio y adolescente, as como de personas mayas y mujeres, constituyen uno de los ejes transversales del Instituto de la Defensa Pblica Penal, por medio de unidades de defensa especializadas en diferentes grupos vulnerables como niez y adolescencia, gnero, maya y garfunas. 91 Ver artculo 238 LPINA. 92 WIKIPENDIA La Enciclopedia Libre. Wikipendia.org/wiki/enfermedad.

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emocional o mental que repercuta en la conducta del individuo y que le impida no comprender sus actos. Tambin se incluyen a las anormalidades psicolgicas o emocionales, determinadas por los profesionales de la psicologa, psiquiatra, sobre todo, si poseen especialidad forense. Algunas enfermedades mentales que ms se presentan en el rea penal son las siguientes: A. LA PSICOSIS Son las propias enfermedades mentales, caracterizadas por dos elementos: a) una base somtica, en muchos casos hipottica, b) una transformacin morbosa no transitoria de leyes psquicas. Suponen una perturbacin cualitativa de la normalidad psquica que se reputa de base somtica. Esta base somtica se ha comprobado en las psicosis exgenas, pero en las endgenas solo puede considerarse una hiptesis an no confirmada.93 Entre algunas de las psicosis endgenas de origen biolgico, se encuentran: 1) La esquizofrenia. Conlleva una escisin o disgregacin de la vida psquica (en griego esquizos significa escisin y pharen inteligencia), con graves trastornos en la asociacin de pensamiento, de afectividad, del contacto con el <<yo>>, con la realidad y consigo mismo, y de la percepcin sensorial, como sntomas primarios.94 2) La paranoia. Da lugar al desarrollo insidioso de un delirio sistematizado, crnico, inmutable, de evolucin lenta, producido por causas endgenas y acompaado de perfecta lucidez (Kraepelin). Puede manifestarse en forma de delirios de grandeza, delirios de interpretacin, de celos, erticos, msticos, hipocondracos, y otras monomanas (nombre con que tambin se le designa a veces la enfermedad) que no afectan a la normalidad del resto de la vida psquica95 3) La psicosis manitico-depresiva. Es una enfermedad del estado de nimo que, sin afectar a la capacidad intelectual, determina, de forma peridica y generalmente sin motivo externo alguno, oscilaciones entre fases de profunda depresin o tristeza y de exaltada euforia (esto ltimo se llama psquicamente <<mana>>), entre los cuales se producen perodos de remisin con apariencia
93 Mir Puig. Ob. Cit. Tomo II, Pg. 605 94 Lpez, Siz/Cdon. Psiquiatra, Ipp244, citado por Mir Puig. Op. cit. Tomo II Pg. 605. 95 Lpez, Siz/Cdon. Psiquiatra, Ipp284, citado por Mir Puig. Op. cit. Tomo II. Pg. 606

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de normalidad absoluta.96 4) La epilepsia se caracteriza por la produccin de ataques convulsivos con prdida de conocimiento (<<gran mal >>) u otras manifestaciones menores, como ataques incompletos, ausencias mentales momentneas, <<estados crepusculares>> en el que el sujeto realiza una serie de actos de forma inconsciente y sin que luego pueda recordar en absoluto, etc. (<<pequeo mal<<).97 B. LAS PSICOPATAS Las psicopatas son anormalidades de naturaleza constitucional y heredada, que no constituyen psicosis ni oligofrenias. Los psicpatas son personalidades anormales. Su anormalidad se caracteriza por desequilibrio cualitativo entre las distintas componentes de la personalidad (instintos, sentimientos, inteligencia, voluntad, etc.), lo que lleva a reaccionar de forma desproporcionada ante determinados estmulos.98 C. LAS NEURSIS, constituyen reacciones psquicas anormales frente a una determinada situacin que se deriva directamente de una causa psquica no somtica. Son ciertas situaciones de la vida de la persona las que desencadenan en ella la reaccin anormal y pueden igualmente desaparecer va psicolgica.99 4.1.4. DESARROLLO PSQUICO INCOMPLETO O RETARDADO Tambin se le denomina oligofrenia, que quiere decir poca inteligencia, y es un retardo mental por detencin del desarrollo del cerebro; puede ser congnita, o adquirida en los primeros aos de vida. La Asociacin Latinoamericana de Psiquiatra indica que la inteligencia normal de una persona est entre los 80-110 de cociente intelectual CI, se divide en varios rangos: leve (50-55 a 70); moderada (35-40 a 50-55); grave (20-25 a 3540); y profunda (menos de 20-25). Los rangos se establecen por medio de pruebas que se realizan al paciente y cuando se trata de un cociente intelectual grave o profundo puede invocarse la eximente completa de desarrollo psquico incompleto, o retardo mental. Si es de moderada a leve
96 Lpez, Siz/Cdon. Psiquiatra, Ipp 313, citado por Mir Puig. Op. Cit.Tomo II. Pg. 606 97 Lpez,Siz/Cdon. Psiquiatra, Ipp 313 citado por MIr Puig. Op. Cit. Pg. 607. 98 Mir Puig. Ob.Cit. Pg. 607. 99 Lpez, Siz/Cdon. Psiquiatra, Ipp 512, citado por Mir Puig. Ob. Cit. Tomo II. Pg. 608

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se puede solicitar la atenuante de inferioridad psquica. Art. 26.1 CP, o bien por una simple torpeza mental aunado a otros aspectos como una personalidad manipulable que haya sido inducida a realizar la accin tpica y antijurdica por un tercero (atenuante por analoga 26.14CP). 4.1.5. TRASTORNO MENTAL TRANSITORIO Es una perturbacin mental pasajera que inhibe la conciencia humana para comprender la conducta que realiza. Las causas pueden ser endgenas, exgenas o combinadas. Puede incluirse aqu los estados pasionales, emotivos o post-operatorios, o bien ingestin, inhalacin de drogas, o embriaguez, siempre y cuando no sea a propsito para cometer el acto.100 En el caso concreto, se, debe apreciar el historial de vida de la persona, sus aspectos biolgicos, psicolgicos, hereditarios, y la influencia del medio en que vive etc. 5. COMO DETECTAR LA INIMPUTABILIDAD EN EL TRABAJO DE DEFENSA

En el trabajo de defensa es muy importante la comunicacin constante con el imputado (a), desde la primera entrevista en la primera declaracin, hasta visitas carcelarias constantes. En caso de sospecha de algn sntoma de enfermedad mental u otras causales que impidan la comprensin de su conducta y si est sujeto a procedimiento penal, se debe solicitar un examen psicolgico, e indicar qu aspectos se quieren conocer. Mejor si se establece, comunicacin directa con los peritos y dependiendo del resultado, el defensor analizar su utilizacin en la fase del procedimiento que proceda. Podra ser que el procesado durante la visita carcelaria no manifieste algn sntoma y que pueda presentarse en otro momento, entonces la familia o la trabajadora social, debe informar al defensor de la anomala que presente. Otra forma es que sospechada la incapacidad del imputado101, se debe solicitar al juez que est conociendo del proceso, que enve al imputado al INACIF, u hospital
100 Embriagarse o intoxicarse deliberadamente para cometer el delito, constituye un agravante regulada en el artculo 27 inciso 17 del CP. Denominado por la doctrina acto libre en sus causa (actio libera in causa). 101 Artculo 76 CPP. Incapacidad. El trastorno mental del imputado provocar la suspensin de su persecucin penal hasta que desaparezca esa incapacidad. Sin perjuicio de las reglas que rigen el juicio para la aplicacin exclusiva de una medida de seguridad y correccin, la comprobacin de esta incapacidad impedir el procedimiento intermedio, el juicio y toda labor crtica del comportamiento que se le atribuye, pero no inhibir la averiguacin del hecho o que se contine el procedimiento con respecto a otros imputados. La incapacidad ser declarada por el tribunal competente, segn el estado del juicio. Sospechada la incapacidad, el Ministerio Pblico o el tribunal competente ordenar la peritacin correspondiente. Sin perjuicio de su propia intervencin, los derechos procesales del imputado podrn ser ejercidos por su tutor, y si no lo tuviere, por el defensor.

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psiquitrico102 para su evaluacin, y una vez obtenido el peritaje, se pide al juez o tribunal la declaratoria de incapacidad penal103, y la suspensin del procedimiento, el sobreseimiento, o en todo caso, que el MP formule acusacin para el procedimiento especfico de imposicin de una medida de seguridad.104 6. CONOCIMIENTO DE LA ANTIJURIDIDAD

Es indispensable que el autor de una accin tpica y antijurdica no ignore el contenido de la norma penal y la ilicitud de su conducta para poder motivarse a no realizar injustos penales. No es necesario que el individuo conozca exactamente todo el contenido de la norma incluyendo la pena que se le asigna, sino basta con que sepa que esta conducta es prohibida por la ley. Este requisito es eminentemente jurdico y no tiene nada que ver con la capacidad de culpabilidad. Si el autor de la conducta es adulto, y no padece de enfermedad mental y conoce la prohibicin o norma penal que prohbe la realizacin de la accin, la consecuencia ser la culpabilidad, configurndose el concepto delito para la imposicin de una pena. 6.1 ERROR DE PROHIBICIN. Se le denomina al error sobre el conocimiento de la antijuricidad de su conducta; consiste en desconocer la prohibicin contenida en la norma penal. 6.1.1 CLASES A. ERROR DE PROHIBICIN DIRECTO Se le llama al desconocimiento de la norma penal, puede ser invencible (inevitable) y sus efectos son eximir de la responsabilidad. Por ejemplo, en
102 Artculo 77 CPP. Internacin para observacin. Cuando la preparacin del informe sobre el estado psquico del imputado fuere necesaria su internacin en un hospital psiquitrico, la medida slo podr ser ordenada por el juez de primera instancia, o por el tribunal competente, segn el caso. La medida se ordenar por resolucin fundada, tomndose las disposiciones precautorias que el caso amerite. La internacin no podr sobrepasar, en su conjunto, un mes de duracin. 103 Algunos an confunden la incapacidad penal con la interdiccin que es una institucin civil con fines completamente distintos. La solicitud de declaratoria de incapacidad es una peticin simple, con audiencia a las partes. En casos muy extremos se puede pedir en la va de los incidentes. 104 Artculo 484 CPP. Procedencia. Cuando el Ministerio Pblico, despus del procedimiento preparatorio, estime que slo corresponde aplicar una medida de seguridad y correccin, requerir la apertura del juicio en la forma y las condiciones previstas para la acusacin en el juicio comn, indicando tambin los antecedentes y circunstancias que motivan el perodo.

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el rea rural de Guatemala, algn turista extranjero que en una excursin fuma un cigarro de marihuana porque ignora que esta conducta esta prohibida (posesin para el consumo). Si el desconocimiento fue invencible (que haya podido superarlo, pero no lo hizo) disminuye la reprochabilidad de la accin, debe tratarse como un tipo imprudente. B. ERROR DE PROHIBICIN INDIRECTO Tambin se le llama error sobre las causas de justificacin o error sobre la existencia de las causas de justificacin. Sigue el mismo tratamiento del error invencible, exime la culpabilidad. Aqu se incluye la eximente de ERROR, conocida como legtima defensa putativa regulado en el artculo 25 numeral 3 del Cdigo Penal . Ejecutar el hecho en la creencia racional de que existe una agresin ilegtima contra su persona, siempre que la reaccin sea en proporcin al riesgo supuesto. El caso de una persona que le dispara a otra con la creencia de que ella le iba a matar. Otro ejemplo ser que dentro de una tienda, A insulte al propietario y adems lo amenaza apuntndole con una pistola de juguete y le exige que le entregue el dinero de las ventas del da. B dispara y mata al agresor. En este caso B, actu bajo la creencia que actuaba con el permiso de una causa de justificacin y adems, desconoca que el arma del agresor era de juguete. 6.1.2. El ESTADO DE NECESIDAD DISCULPANTE Se trata como un error de prohibicin indirecto. Acta en estado de necesidad disculpante, quien trata de salvar dos bienes jurdicos del mismo valor. Es el caso del naufrago que para sobrevivir flota sobre una tabla, mata a otro naufrago que trata de asirse de la misma pieza de madera. Si el error es vencible o superable, atenuar la responsabilidad penal. 6.1.3. ERROR CULTURALMENTE CONDICIONADO En esta variante del error de prohibicin, el sujeto no comprende que la conducta que realiza est prohibida debido a su desconocimiento cultural o sus costumbres. El individuo se ha desarrollado en una cultura distinta de la nuestra y ha internalizado desde nio las pautas de conducta de esa conducta.105 Ese aspecto incide en la incomprensin de conductas normales para cierto mbito cultural y antijurdico para la cultura dominante.
105 Zaffaroni. Ob. Cit. Pgina 550.

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Constitucionalmente, Guatemala es un pas multicultural, multitnico y multilinge. El trmino cultura debe entenderse en un sentido amplio, como formas de vida, costumbres, interrelacionando lo espiritual con lo material. El derecho es parte de la cultura, existiendo en nuestro pas un pluralismo jurdico, en donde cada cultura tiene la facultad de aplicar su propio sistema jurdico. Hay conductas que en determinada cultura son normales y poseen un contenido espiritual significativo como la ofrenda de licor elaborado en las comunidades para determinados Santos. Como el caso de transportar veinte galones de cusha con destino a la Cofrada de San Simn en el municipio de Santiago Atitln (comunidad Tzutuhil) del departamento de Solol; el caso de San Carlos Alzatate municipio de Jalapa, comunidad Pocomam, en donde se transportaban cuatro galones de aguardiente cusha o gato para la fiesta del pueblo, pues tiene el carcter de bebida ceremonial. En el primer caso, la conducta fue tipificada como Contrabando y Defraudacin en el Ramo de Alcoholes y Bebidas Alcohlicas y Fermentadas, en el que se obtuvo un sobreseimiento utilizando un peritaje cultural106 y el segundo proceso se tipific como Defraudacin al Fisco en el Ramo de Bebidas Alcohlicas y Fermentadas; en este caso, se puede solicitar al Ministerio Pblico un criterio de oportunidad y en caso extremo gestionar un peritaje cultural. En ambos casos el bien jurdico protegido por la norma es el fisco. En otras culturas, la espiritualidad maya como parte de su concepcin de relacin entre Dios y hombre, (sealada discriminatoriamente como brujera), se dan circunstancias de improsperidad o de enfermedad que son atribuidos a un trabajo de brujera, y en donde la persona para tratar de salvarse o salvar a algn familiar, le reclama al sacerdote maya lo que crea un conflicto en donde sale lesionado el autor de la brujera, y consignan al Juzgado al sujeto que las caus. En este caso como en muchos, la defensa con pertinencia cultural debe partir de la teora del delito y determinar si existe dolo en la realizacin de la conducta. Desde luego, es importantsimo el peritaje cultural, en donde el experto realizar un anlisis socio cultural de la regin, incluyendo los factores polticos, religiosos y econmicos, para determinar si la conducta
106 Mogolln Mendoza, Ricardo Efran. Artculo El primer peritaje cultural exitoso en Guatemala. Revista del Defensor. Instituto de la Defensa Pblica Penal. 1 edicin no aparece editorial. Guatemala 2004. Pg. 43.

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es parte de la cultura de las costumbres del entorno. Dependiendo del resultado del peritaje, se puede invocar el error culturalmente condicionado como una variante del error de prohibicin, o bien, una legtima defensa putativa, o en todo caso, una disminucin de la culpabilidad mediante las circunstancias atenuantes de responsabilidad penal. 6.1.4. OBJECIN DE CONCIENCIA Conocido tambin como conciencia disidente, u objecin de conciencia; se trata de una circunstancia espiritual por lo general, de valores relacionados con el aspecto espiritual en donde se reduce la capacidad de comprender la conducta como contraria al derecho. La persona Siente su obrar como un esquema general de valores distintos del nuestro, tienen en algo al menos reducida la capacidad de internalizar la antijuricidad.107 Un padre de familia que tiene enfermo a su hijo y se opone a que le realicen una transfusin de sangre por considerarla contraria a su creencia espiritual y por conocimiento del derecho a la libertad de culto.108 Si los padres, por razones de conciencia y de motivacin religiosa, deniegan el asentimiento a una transfusin de sangre que sera necesaria para su hijo, no pueden ser castigados por omisin de socorro, o en su caso, por tentativa de homicidio; en la medida de que su consentimiento pueda ser reemplazado mediante el nombramiento de un tutor, o en caso de urgencia, incluso mediante una accin del mdico amparada por el estado de necesidad. En tal caso, falta incluso, la realizacin de un tipo, pues el auxilio paterno no es necesario o ha de negarse que los padres estn a favor del homicidio.109 En Guatemala, el error de prohibicin no est regulado por la ley ordinaria.110

107 Zaffaroni. Ob. Cit. Pg. 549. 108Artculo 36 CPRG. El ejercicio de todas las religiones es libre. Toda persona tiene el derecho a practicar su religin o creencias, tanto en pblico como en privado, por medio de la enseanza, el culto y la observancia, sin ms lmites que el orden pblico y el respeto debido a la dignidad de la jerarqua y a los fieles de otros credos. 109 Roxin, Claus. Ob. Cit. Pg. 945. 110 Diferente es el caso del Cdigo Penal de Per en donde se regula de la siguiente forma: Artculo 15: Error de comprensin culturalmente condicionado: El que por su cultura o costumbres comete un hecho punible sin comprender el carcter delictuoso de su acto o determinarse de acuerdo a esa comprensin, ser eximido de responsabilidad. Cuando por igual razn, esa posibilidad se halla disminuida, se atenuar la pena.

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La estrategia de defensa debe partir de los derechos garantizados por la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, la Convencin Americana de Derechos Humanos y el Convenio 169 Sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes, u otras leyes, dependiendo del caso concreto. En todo caso, argumentar el principio de igualdad y de dignidad humana, ya que es deber del Estado, garantizar la libertad, la justicia, la seguridad, la paz y el desarrollo integral de la persona.

7.

EXIGIBILIDAD DE OTRA CONDUCTA

En este elemento, se parte de que el autor es imputable, conoce la prohibicin, y en situaciones normales se puede determinar o motivar a no realizar la conducta antijurdica. En ese sentido, se puede imponer una pena, salvo que existan situaciones extremas en las cuales no se le puede exigir que no haya actuado como actu y obedecen a la necesidad de que el Estado las regule. En una sociedad democrtica no se puede exigir al hombre o mujer normales (medio o media) actos heroicos en situaciones poco comunes y que sean determinados por la norma jurdica. 7.1 MIEDO INVENCIBLE Est regulado en el artculo 25 inciso 1o del Cdigo Penal como una causa de exclusin de la culpabilidad, Ejecutar el hecho impulsado por miedo invencible de un dao igual o mayor, cierto o inminente, segn las circunstancias. El miedo es una situacin subjetiva extrema de amenaza o de peligro para la vida, de carcter insuperable y superior a la exigencia media de soportar males y peligros, en la que an conociendo la antijuricidad de la accin, el autor de acciones y omisiones que lesionan bienes, jurdicos los comete. El miedo o pnico ha de ser real e inminente, e incluso cabe en esta exencin los lmites de la legtima defensa. Ejemplo, en el caso de las mujeres que sufren violencia intrafamiliar, en situaciones de miedo extremo, ante un peligro en donde el agresor trata

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de realizar un mal en contra de un hijo, o a ellas, reaccionan y matan al conviviente o esposo.111 7.2. ENCUBRIMIENTO ENTRE PARIENTES La conducta de encubrir (no denunciar u ocultar) a un pariente tiene su fundamento en otros valores como la proteccin de la familia112. Constituye una exencin de culpabilidad y se regula en el artculo 476 del Cdigo Penal como una causa de exencin de la pena. Estn exentos de pena, quienes hubieren cometido delitos de encubrimiento en favor de pariente dentro de los grados de ley, cnyuge concubinario o persona unida de hecho, salvo que se haya aprovechado o ayudado al delincuente o aprovecharse de los efectos del delito. 7.3. FUERZA EXTERIOR Artculo 25 inciso 2 CP. Ejecutar el hecho violentado por fuerza material exterior irresistible, directamente empleada sobre l. Esta es otra forma en la que no es exigible la conducta del autor, ya que la circunstancia de la fuerza exterior es de tal magnitud que no pas por la mente del sujeto causar un resultado. Realmente es un caso de ausencia de accin, por ausencia de voluntad, pero ante la imposibilidad de que prospere desde la primera declaracin, adquiere su fuerza como eximente de culpabilidad, probando en todo caso la fuerza material exterior irresistible. 7.4. OBEDIENCIA DEBIDA Conocida tambin como obediencia jerrquica, comprende una relacin de jerarqua en el mbito de los empleados y funcionarios pblicos, incluyendo al ejrcito. Se excluyen relaciones laborales particulares y familiares. Su fundamento lo encontramos en el artculo 156 Constitucional.113 Cumpliendo los requisitos de la ley sustantiva, ser autor directo es una eximente de
111 Al detectar que el autor o autora, de una accin tpica, y antijurdica haya actuado bajo la situacin de miedo invencible o insuperable, es importante solicitar que se realice al sindicado o sindicada, un examen psicolgico y estudio social, comunicarse con los peritos, analizar el resultado y con otras pruebas si las hubiera, oportunamente plantear ya sea la reforma del auto de procesamiento, por ser evidente la falta de alguna de las condiciones para la imposicin de una pena. Si llega a debate la absolucin por inexistencia del delito y no exigibilidad de la conducta que en todo caso exime de la responsabilidad penal. Desde luego con una argumentacin cientfica basada en la teora del delito. Ver artculos 328.1 y 386 del CPP. 112 Artculo 47 CPRG. El Estado garantiza la proteccin social, econmica y jurdica de la familia. Artculo 48 CPRG. El Estado reconoce la unin de hecho y la ley preceptuar todo lo relativo a la misma. 113 Artculo 156 CPRG. No obligatoriedad de rdenes ilegales. Ningn funcionario o empleado pblico, civil o militar, est obligado a cumplir rdenes manifiestamente ilegales o que impliquen la comisin de un delito.

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responsabilidad penal, mientras que la culpabilidad subsiste para quien haya ordenado la accin. Se regula el artculo 25.4 CP. Ejecutar el hecho en virtud de obediencia debida, sin perjuicio de la responsabilidad correspondiente a quien lo haya ordenado. La obediencia se considera debida, cuando rena las siguientes condiciones: a) Que haya subordinacin jerrquica entre quien ordena y quien ejecuta el acto; b) Que la orden se dicte dentro del mbito de las atribuciones de quien La emite, y est revestida de las formalidades legales; c) Que la ilegalidad del mandato no sea manifiesta. 7.5. OMISIN JUSTIFICADA Sigue el mismo tratamiento de inexigibilidad de la conducta dirigida, las conductas de omisin, y la consecuencia es la exencin de culpabilidad, se regula en el artculo 25. 5 del Cdigo Penal Quien incurre en alguna omisin hallndose impedido de actuar, por causa legtima e insuperable. La causa legtima ser la establecida por la ley, incluso el tipo penal y que no es posible superarla de otra forma. Por ejemplo, la persona que no sabe nadar y omite auxiliar a otra que se est ahogando. Causa insuperable para los funcionarios de justicia que no realicen su funcin uno o dos das por acontecimientos sociales, como toma del edificio por parte de los pobladores enardecidos o grupo de personas armadas.

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1. 2. 3. 4. 5.

EJERCICIOS DE AUTOAPRENDIZAJE

Elabore un concepto de culpabilidad. Explique la diferencia entre el libre albedro y el determinismo. Cuales son los requisitos de la capacidad de culpabilidad. Describa las enfermedades mentales y explique una de ellas. Busque en su sede un peritaje o informe psiquitrico que haya sido utilizado en la defensa penal; lalo y acompelo a las respuestas de los ejercicios pedaggicos. Enumere las clases de error de prohibicin y explique uno de ellos. Explique a qu se refiere la exigibilidad de la conducta como elemento de la culpabilidad y luego describa un ejemplo.

6. 7.

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LA PUNIBILIDAD

1. Introduccin 2. Condiciones objetivas de punibilidad 3. Excusas absolutorias Ejercicios de Autoaprendizaje No. 8

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Objetivo especfico
Al terminar de estudiar el tema de la punibilidad, los abogados y abogadas podrn:
1. Formular defensas basadas en condiciones de tipos penales o circunstancias personales en donde se considera innecesaria la imposicin de una sancin penal.

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CAPITULO VIII

LA PUNIBILIDAD
1. INTRODUCCIN

Denominada tambin PENALIDAD, no se incluye dentro de los elementos del delito, como la accin tpica, antijuricidad y culpabilidad. La punibilidad se refiere a una serie de circunstancias necesarias para la imposicin de una pena, o bien excluyen la sancin penal pese a tratarse de una conducta tpica, antijurdica y culpable. Estas circunstancias o situaciones tienen un fundamento poltico criminal en un no merecimiento de la pena, en casos especficos. Estas circunstancias o situaciones de penalidad se pueden clasificar en condiciones objetivas de punibilidad y excusas absolutorias. 2. CONDICIONES OBJETIVAS DE PUNIBILIDAD

Son determinados requisitos que se refieren al aspecto material del tipo penal, sin pertenecer al tipo penal o al dolo, condicionan en determinados tipos penales la imposicin de una pena, e incluso, la persecucin penal que tienen los mismos efectos. Por ejemplo, el pago de las pensiones alimenticias atrasadas y la garanta de las futuras114 exime la pena, el tipo penal de quiebra fraudulenta115, en donde primero se condiciona a declarar la quiebra civil; o la apropiacin indebida de tributos 116 siendo necesario un requerimiento administrativo dentro del plazo de treinta das. Dentro de estas condiciones, tambin se incluyen las condiciones de perseguibilidad o procedibilidad como requisitos previos a iniciar la persecucin penal, tal es el caso de la accin pblica dependiente de instancia particular para vctimas adultas, y la accin privada.117
114 Artculo 245 del Cdigo Penal. 115 Ver artculo 348 Cdigo Penal 116Artculo 358 C Cdigo Penal. Apropiacin Indebida de Tributos. Comete el delito de apropiacin indebida de tributos quien actuando en calidad de agente de percepcin o de retencin en beneficio propio, de una empresa o de terceros, no entere a las cajas fiscales los impuestos percibidos o retenidos, despus de transcurridos treinta das hbiles contados a partir de la notificacin del requerimiento para enterarlos. El responsable ser sancionado con prisin de uno a cuatro y multa equivalente al impuesto percibido o retenido. (.) 117 Ver artculos 24 Ter , 24 Quater y 474 Cdigo Procesal Penal.

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3.

EXCUSAS ABSOLUTORIAS

Son circunstancias personales relacionadas con el parentesco, o con la funcin que desempean determinadas personas en donde se considera innecesaria la imposicin de la pena. Se exime de responsabilidad penal a parientes en algunos delitos contra el patrimonio,118 a determinadas personas relacionadas con la funcin pblica que desarrollan, desde crticas, denuncias o imputaciones contra funcionarios pblicos en el ejercicio de su cargo, hasta el derecho de antejuicio que gozan y que previamente es necesario para iniciarles proceso penal en su contra. Tambin se incluyen como excusas absolutorias la extincin de responsabilidad penal119 para establecer lmites al poder punitivo del Estado.

118 Artculo 280 CP Estn exentos de responsabilidad penal y sujetos nicamente a la civil por los hurtos, robos con fuerza en las cosas, estafas, apropiaciones indebidas y daos que recprocamente se causaren: 1. Los cnyuges o personas unidas de hecho, salvo que estuvieren separados de bienes o personas y los concubinarios. 2. Los ascendientes o descendientes consanguneos o afines. 3. El consorte viudo, respecto a las cosas de la pertenencia de su difunto cnyuge, mientras no hayan pasado a poder de otra persona. 4. Los hermanos si viviesen juntos. Esta exencin no es aplicable a los extraos que participen en el delito. 119 Extincin de la responsabilidad penal. Artculo 101.CP. La responsabilidad penal se extingue: 1. Por muerte del procesado o del condenado. 2. Por amnista 3. Por perdn del ofendido, en los casos en que la ley lo permita expresamente. 4. Por prescripcin. 5. Por cumplimiento de la pena.

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1. 2. 3.

EJERCICIOS DE AUTOAPRENDIZAJE

Elabore un concepto de punibilidad Explique la diferencia entre condiciones objetivas de punibilidad y excusas absolutorias. Elabore un argumento en donde aplique las condiciones objetivas de punibilidad para una audiencia de primera declaracin o bien para el sobreseimiento, en donde el imputado haya pagado las pensiones alimenticias atrasadas y garantizado las pensiones alimenticias futuras.

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LA EJECUCIN DEL DELITO

1. El recorrido criminal 2. Delito consumado 3. La tentativa Fundamento de la tentativa Aplicacin de la tentativa Ejercicios de Autoaprendizaje No. 9

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Objetivos especficos
Al concluir el tema, los discentes estarn en capacidad de:
1. Comprender y cuestionar la ejecucin del delito desde el recorrido criminal hasta la realizacin de los elementos de cada tipo en particular. Juzgar la tcnica legislativa en la elaboracin de tipos penales que violan principios constitucionales.

2.

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CAPITULO IX

LA EJECUCIN DEL DELITO


1. EL RECORRIDO CRIMINAL

Al recorrido que realiza el autor de una accin tpica se le denomina iter crminis y consiste en una serie de etapas que van desde la idea criminal y la seleccin de los medios, hasta la ejecucin y el agotamiento, el cual tiene dos fases una interna y otra externa. En la primera, el sujeto delibera en su mente, decide y selecciona los medios para la realizacin del tipo penal. En esta etapa hay dolo, y para que pueda ser penado debe estar reflejado o exteriorizado por acciones objetivas de cada tipo penal. No toda fase interna es penada por la ley, pues de lo contrario se viola el principio de legalidad sustantivo, puesto que no se puede penar el pensamiento sino solo acciones previamente tipificadas como delitos o faltas.120 En la fase externa, el pensamiento sale de lo abstracto a lo concreto, se materializa por medio de la realizacin o ejecucin de todos o algunos elementos objetivos de cada tipo penal. La forma perfecta de ejecutar el delito es la consumacin, y la imperfecta es la tentativa. 2. DELITO CONSUMADO Se define como la forma de ejecucin perfecta del delito; se denomina consumado cuando se ejecutan todos sus elementos del tipo, tanto objetivos como subjetivos. El artculo 13 del Cdigo Penal precepta que el delito es consumado cuando concurren todos los elementos de su tipificacin. No importando si hubo una lesin efectiva al bien jurdico o solo se puso en peligro. En cuanto a la aplicacin de la sancin, para el delito consumado se imponen las penas sealadas por la ley para cada tipo penal. 121 No obstante, en nuestra legislacin la pena de prisin se establece dentro de un mnimo y mximo, dependiendo de circunstancias atenuantes o agravantes, entre otras.122
120 En el caso del tipo penal de CONSPIRACIN. Art. 3 Ley Contra la Delincuencia Organizada que es ponerse de acuerdo para cometer determinados delitos, aqu la fase es interna ya que no se ha realizado accin alguna y sin embargo, se sanciona el pensamiento con la misma pena que en el delito ejecutado. 121 Artculo 62 Cdigo Penal. Salvo determinacin especial, toda pena sealada en la ley para un delito, se entender que debe imponerse al autor del delito consumado. 122 Artculo 65 Cdigo Penal. El juez o tribunal determinar, en la sentencia, la pena que corresponda, dentro del mximo y el mnimo sealado por la ley, para cada delito, teniendo en cuenta la mayor o menor peligrosidad del culpable, los antecedentes personales de ste y de la vctima, el mvil del delito, la extensin e intensidad del dao causado y las circunstancias atenuantes y agravantes que concurran en el hecho apreciadas tanto por su nmero como por su entidad o importancia. El juez o tribunal deber consignar, expresamente, los extremos a que se refiere el prrafo que antecede y que ha considerado determinantes para regular la pena.

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3.

LA TENTATIVA

Etimolgicamente significa tratar de realizar un delito, y por diversas razones no concluirlo, es una forma imperfecta de ejecutar el delito. 3.1. FUNDAMENTO DE LA TENTATIVA La naturaleza de la tentativa consiste en ser un delito incompleto, realizando parte de los elementos objetivos del delito, y el dolo123 de afectar o poner en peligro el bien jurdico. Intencin que tiene que aparecer en acciones o circunstancias objetivas de cada tipo en particular. Esta doctrina la recoge nuestra legislacin en el artculo 14 del Cdigo Penal Hay tentativa, cuando con el fin de cometer un delito, se comienza su ejecucin por actos exteriores, idneos y no se consuma por causas independientes de la voluntad del agente. Es requisito indispensable que el tipo penal no se consume por causas independientes a la voluntad del agente, ya que si el sujeto decide interrumpir la ejecucin del injusto penal estaremos ante un desistimiento del delito en donde solo se sancionarn los actos realizados si constituyen delito. 1 2 4 En otro orden de ideas, los actos o acciones realizadas, inicialmente tienen que ser adecuadas o idneas para la ejecucin del delito, de lo contrario, habr tentativa inacabada o imposible, que no es penada.125 3.2. APLICACIN DE LA TENTATIVA Para aplicar la tentativa es necesario realizar un juicio o anlisis de responsabilidad penal (culpabilidad), una veces para la solicitud de mtodos alternativos de resolucin de conflictos como criterio de oportunidad (art. 25. 4 CPP por responsabilidad mnima), procedimiento abreviado (art. 464 CPP cuando el fiscal considere una pena inferior a cinco aos, aunque el mximo de la pena sea superior a cinco aos de prisin), y otras, en la imposicin de la pena, puesto que al autor de tentativa126 se le aplicar la pena sealada para los autores rebajada en una tercera parte, y al cmplice de tentativa127 se le rebajarn las dos terceras partes.

123 Es por ello que no hay tentativa en delitos imprudentes o culposos. 124 Artculo 16 Cdigo Penal. Cuando comenzada la ejecucin de un delito, el autor desiste voluntariamente de realizar todos los actos necesarios para consumarlo, slo se le aplicar sancin por los actos ejecutados, si stos constituyen delito por s mismos. 125 Artculo 15 Cdigo Penal. Si la tentativa se efectuare con medios normalmente inadecuados o sobre un objeto de tal naturaleza, que la consumacin del hecho resulta absolutamente imposible, el autor solamente quedar sujeto a medidas de seguridad. 126 Artculo 63 Cdigo Penal. Al autor de tentativa y al cmplice de delito consumado, se les impondr la pena sealada en la ley para los autores del delito consumado, rebajada en una tercera parte. 127 Artculo 64 Cdigo Penal. A los cmplices de tentativa se les impondr la pena que la ley seala para los autores del delito consumado, rebajada en dos terceras partes.

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1. 2. 3. 4.

EJERCICIOS DE AUTOAPRENDIZAJE

Qu es el iter criminis? Escriba la diferencia entre la fase interna y la fase externa del recorrido criminal. Enumere dos diferencias entre delito consumado y tentativa. En el tipo penal de Conspiracin, regulado en el artculo 3 de la Ley Contra la Delincuencia Organizada. En qu fase del iter crminis se ubica la conducta prohibida en este tipo penal? Contraviene alguno o varios principios constitucionales? En caso afirmativo, cules?

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AUTORA Y PARTICIPACIN

1. Introduccin 2. Concepto de autor 3. Casos de autora en el Cdigo Penal guatemalteco 4. Autora mediata 5. Participacin Formas de participacin A. La complicidad B. La instigacin C. La conspiracin D. La proposicin Ejercicios de Autoaprendizaje No. 10

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Objetivos especficos
Al finalizar el tema, los defensores y defensoras del Instituto de la Defensa Pblica podrn:
1. Interpretar la autora y participacin delictiva desarrollada en el Cdigo Penal en contraposicin con la teora dominante. Formular conclusiones, respecto de la realizacin o cooperacin en el delito, aportando de manera sistemtica, su contribucin al juzgamiento de casos concretos desde la perspectiva de brindar el derecho de defensa a los ciudadanos para lograr el fin de la justicia.

2.

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CAPITULO X

AUTORA Y PARTICIPACIN

1.

INTRODUCCIN

En toda actividad humana existe la autora y la participacin de una o varias personas, tal es el caso por ejemplo del autor de una cancin (msica y letra); para su grabacin fue necesaria la participacin de varias personas en diferentes niveles, como msicos, de grabacin, arreglista, etc, hasta la difusin y venta de los discos. En la misma forma, en la autora y participacin delictiva es necesaria la participacin de varios sujetos, pero en este caso los efectos estn dirigidos a la culpabilidad o bien a la imposicin de la pena, respetando desde luego el principio de legalidad en cuanto a que solo son penadas las acciones previamente tipificadas como delito o falta; y el principio de proporcionalidad derivado de los deberes del Estado como la justicia, libertad y la seguridad jurdica. 2. CONCEPTO DE AUTOR

La corriente ms aceptada en este tema es el del dominio del hecho (teora objetivo material), la que se refiere a que es autor quien domina finalmente la realizacin del delito, es decir, quien decide en lneas generales el s, y el como, de su realizacin.128 El dominio del hecho se divide en tres clases: a) b) El dominio directo, se refiere a quien realiza de manera personal y directa, todos los elementos objetivos y subjetivos del tipo penal doloso. El dominio funcional del hecho, cuando el aporte al hecho que cada uno hace es de naturaleza tal que, conforme al plan concreto del hecho, sin ese aporte el hecho no podra haberse realizado.129

128 Muoz Conde y Garca Arn. .Ob. Cit. Pg. 451. 129 Zaffaroni. Ob. Cit. Pg. 576

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c)

La voluntad de dominio de aparatos de poder organizados que ha desarrollado Claus Roxin, en la que se encuentran incluidos aquellos casos que se caracterizan predominantemente por la circunstancia de que el autor inmediato, tiene a su disposicin personal de un aparato generalmente organizado por el Estado-con cuya ayuda puede consumar delitos, sin tener que transferir a los ejecutores una decisin autnoma sobre la realizacin. 130

Puede ser estatal, no estatal, o mixta. En cuanto a su aplicacin, hay sentencias a nivel Latinoamericano, como la dictada por la Cmara Nacional de Apelaciones Criminal Correccional de Buenos Aires, en la causa 13 del ao 1984 contra los comandantes de la juntas militares. Por los aparatos de poder organizados (crimen organizado), la voluntad criminal ha sido penalizada, y es discutible si atenta contra el principio de legalidad, puesto que la conspiracin,131 es una forma de participacin. De la teora del dominio del hecho surgen las formas de autora como la directa o inmediata, e indirecta o mediata. 3. LOS CASOS DE AUTORA EN EL CDIGO PENAL GUATEMALTECO AUTORA DIRECTA En la autora directa (inmediata) se ubica el supuesto contenido en el artculo 36.1 del Cdigo Penal, son autores: Quienes tomen parte directa en la ejecucin de los actos propios del delito. Esta clase de autora no da ningn problema, puesto que el sujeto tiene el dominio directo del hecho, tanto en la fase interna como en la externa. En el incido 3 del artculo anterior se incluyen los casos co-autora en donde varias personas realizan las acciones del tipo penal, o bien, se reparten las tareas ejecutivas, Quienes cooperan a la realizacin del delito, ya sea en su preparacin o en su ejecucin, con un acto sin el cual no se hubiere podido cometer. Adems de los ejecutores, el legislador incluy a los que participan en los actos preparatorios del delito, por su participacin necesaria, aunque doctrinariamente son cmplices. Conocidos son los casos de robo agravado en donde unos sujetos amenazan con armas de fuego, otros realizan el despojo de dinero y objetos, y otro espera en un automvil para fugarse inmediatamente.
130 Roxin, Claus. Voluntad de dominio de la accin mediante aparatos de poder organizados. Citado por Gonzlez, Mara. Autora y Participacin Criminal. Seleccin de Materiales, Fundacin Myrna Mack, Serie Justicia y Derechos Humanos/1. Guatemala 1999. Pgina 87. 131 Artculo 3.Ley Contra la Delincuencia Organizada.

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4.

AUTORA MEDIATA

Es la que realiza una persona que se vale de otro para cometer el delito. El autor mediato132 determina a otro a realizar la accin ejecutiva. El ejecutor es un mero instrumento del autor intelectual, y es por ello que este tercero generalmente acta sin intencin, o creyendo que su conducta es atpica. Este autor llega al extremo de utilizar inimputables (nios o adolescentes, enfermos mentales), incluso bajo la amenaza de causar un mal a ella, o a su familia. En los casos de lavado de dinero es regularmente el testaferro, en delitos de narcoactividad el que enva a otra persona a dejar un paquete, y el portador ignora que es droga prohibida, el campesino que ignora que lo que sembr es marihuana, etc. El artculo 36.2 del Cdigo Penal lo regula de la siguiente forma; Quienes fuercen o induzcan directamente a otro a ejecutarlo. En la defensa de personas que han sido utilizadas por un autor mediato, es imprescindible buscar medios de prueba idneos para exteriorizar la ausencia de dolo, o que el ejecutor no saba de la tipicidad de su actuar. Finalmente, el artculo 36.4 refiere como autores :quienes habindose concertado con otro u otros para la ejecucin de un delito, estn presentes en el momento de su consumacin. En las acusaciones o argumentacin de la fiscala, el defensor debe plantear su estrategia con una plataforma probatoria que demuestre la no participacin del acusado en los actos preparatorios, como la idea criminal, la decisin, seleccin de los medios. La presencia del imputado durante la ejecucin del delito es una presuncin que deber probar el ente acusador y no solo deducirlo con base en simples especulaciones. No es un autor directo porque no realiza la conducta tpica (por ejemplo matar a otra persona), y estar presente en el momento de la ejecucin de un delito; es una conducta atpica, en donde este supuesto de autora contraviene el artculo 17 Constitucional, que desarrolla el principio de legalidad, en donde solo pueden ser penados los actos que previamente estn tipificados como delitos. Adems, el imputado pudo estar presente en el momento de la ejecucin de delito por razones muy diversas a la presuncin de estar presente en los actos preparatorios, incluso, en toda la planeacin del injusto penal.

132 Al autor mediato tambin se le denomina el hombre de atrs, y es quien tiene el control funcional del la accin tpica.

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5.

PARTICIPACIN

Es la cooperacin dolosa en un delito doloso ajeno En este caso, el cooperador depende del autor del delito (directo, o bien mediato) , pues si la conducta del segundo no es tpica, o que se refiera a un delito imprudente o culposo, no habr cooperacin. 5.1. FORMAS DE PARTICIPACIN A) LA COMPLICIDAD es una forma de participar en el delito y consiste en prestar ayuda, o cooperar en la realizacin del delito. Se regula en el artculo 37 del Cdigo Penal, con cuatro casos de complicidad. 1. Quienes animaren o alentaren a otro en su resolucin de cometer el delito. La cooperacin es a nivel psicolgico, a una persona que tenga dolo de realizar el delito, pues si no tiene esa intencin estaremos ante una caso de instigacin que es otra forma de participacin. 2. Quienes prometieren su ayuda o cooperacin para despus de cometido el delito. Este caso es muy subjetivo pues una promesa no se podra tomar como forma de participacin en el injusto penal. Es necesario que el acusador pruebe en primer lugar, la conducta de prometer para el futuro, aspecto que tambin viola el principio de legalidad, y adems, que el delito se haya cometido y que el promitente cooperador haya prestado una ayuda efectiva para la realizacin del delito. Si no hay acuerdo previo para ayudar al autor con conductas despus del acto ilcito, habr que tipificar tal conducta como encubrimiento. 3. Quienes proporcionaren informes o suministraren medios adecuados para cometer el delito. Esta forma de cooperacin puede confundirse con la autora del artculo 36. 3 del Cdigo Penal, denominada cooperacin necesaria. Habr que valorar la idoneidad de los informes para la realizacin del delito con un criterio objetivo desde una posicin anterior y previsiblemente, como una cooperacin que realmente haya contribuido a la comisin del delito. 4. Quienes sirvieren de enlace o actuaren como intermediarios entre los participes para obtener concurrencia en el delito. Hay que aclarar que partcipes son todos los que participan en las diferentes fases de ejecucin del delito. Este supuesto seala como cmplice al intermediario o conecte, quien realiza el contacto entre el interesado en la realizacin de un delito y quien lo ejecutar. En la prctica, se necesita de un buen soporte probatorio para acreditar esta forma de participacin.

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B. LA INSTIGACIN Es una forma de participacin en la que se persuade, mueve o determina dolosamente a otra a realizar la conducta delictiva. Elementos personales son el instigador y el instigado. La instigacin puede ser verbal, escrita, simblica y hasta gestual, pero en cualquiera de sus formas, es indispensable que sea clara y directa. Para que sea clara el instigador debe conocer los elementos del delito que persuade se realice por un tercero, pues no basta con simples insinuaciones o sutilezas. Habr instigacin cuando como producto de ella, el instigado haya realizado el hecho. En nuestra legislacin, esta forma de participacin va acompaada de un tipo penal, por ejemplo, induccin al suicidio133; al menos que sea pblica, constituye un tipo penal autnomo.134 C. CONSPIRACIN En esta forma de participacin, dos o ms personas se ponen de acuerdo, conciertan o pactan para cometer un delito y resuelven ejecutarlo. Hay conspiracin, cuando dos o ms personas se conciertan para cometer un delito y resuelven ejecutarlo.135 Estamos en la fase interna de recorrido criminal, los partcipes tienen la idea y han tomado la decisin, pero no han realizado acto alguno para ejecutarlo. D. PROPOSICIN Es realizar una propuesta a una o varias personas para ejecutar una conducta que previamente est tipificada como delito. Presupone que el oferente no solo tuvo la idea, sino tomo la decisin, incluso busc los medios para ejecutar un delito
133 Artculo 128 Cdigo Penal. Quien indujere a otro al suicidio o le prestare ayuda para cometerlo, si ocurriere la muerte, se le impondr prisin de cinco a quince aos. Si el suicidio no ocurre, pero su intento produce lesiones de las comprendidas en los artculos 146 y 147 de este Cdigo, la pena de prisin ser de seis meses a tres aos. 134 Artculo 394 Cdigo Penal. Quien pblicamente, instigare a cometer un delito determinado, ser sancionado con prisin de uno a cuatro aos. 135 Artculo 17 de Cdigo Penal. Hay conspiracin, cuando dos o ms personas se conciertan para cometer un delito y resuelven ejecutarlo. Hay proposicin, cuando el que ha resuelto cometer un delito, invita a otra u otras personas a ejecutarlo. La conspiracin, la proposicin, la provocacin, la instigacin y la induccin para cometer un delito, slo son punibles en los casos en que la ley lo determine expresamente.

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y hace una propuesta explicando sus razones y medios para la realizacin de un injusto penal. Tambin se encuentra en la fase interna de iter criminis. La legislacin guatemalteca ha penalizado la fase interna del recorrido criminal, violando el principio de legalidad (derecho penal de acto), y crea un derecho penal de intencin. Pena la intencin en la misma proporcin que la ejecucin del delito, contraviniendo, adems, del principio de proporcionalidad, el de lesividad al bien jurdico, puesto que, en la fase interna an no hay un dao o perjuicio al bien jurdico tutelado por el Estado. Por ejemplo, el primer prrafo del artculo 3 de la Ley Contra la Delincuencia Organizada. Conspiracin. Comete el delito de conspiracin quien se concierte con otra o ms personas con el fin de cometer uno ms delitos. Las penas a imponer a cada persona por conspiracin sern las mismas sealadas para el delito que se conspira, independientemente de las penas asignadas a los delitos cometidos.

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1. 2. 3. 4. 5. 6.

EJERCICIOS DE AUTOAPRENDIZAJE

Qu entiende por autor? Explique la diferencia entre autor mediato y autor directo. Ubique en el Cdigo Penal los casos de autora mediata. Enumere las formas de participacin que regula el Cdigo Penal. Explique qu diferencia hay entre proposicin e instigacin. Enumere las formas de complicidad que regula el Cdigo Penal.

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CONCURSO DE DELITOS

1. Introduccin 2. Concurso de delitos A. Principio de acumulacin B. Principio de absorcin C. Principio de asperacin 2.1. Concurso real 2.2. Concurso ideal 2.3 Delito continuado 2.4. Importancia del concurso de delito 3. Concurso aparente de leyes A. Principio de especialidad B. Principio de subsidiariedad C. Principio de consuncin Ejercicios de Autoaprendizaje No. 11

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Objetivos especficos
Al concluir el tema, que los discentes:
1. Definan y determinen la unidad o pluralidad de conductas y de los tipos penales, as como los principios bsicos para la determinacin de la pena en los casos que defienden. Discriminen la ley aplicable al caso concreto cuando varias normas pretendan regir, al mismo tiempo, la conducta imputada al sindicado o sindicada.

2.

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CAPITULO XI

CONCURSO DE DELITOS Y DE LEYES


1. INTRODUCCIN

El concurso de delitos se refiere a la unidad y a la pluralidad de las conductas; si en una accin puede haber varios tipos penales, o si varios tipos penales deben ser juzgados y resueltos en una misma sentencia, o si la misma conducta fue repetida afectando a un mismo bien jurdico, cuyo titular puede ser una o varias personas. Por otra parte, en el concurso de leyes o la concurrencia aparente de tipos penales, qu ley es la ms razonable para aplicarla al caso concreto? Para la tipificacin de conductas o la determinacin de la pena, el propsito es no caer en lo jurdicamente absurdo, respetando en todo caso, el principio de racionalidad de las penas. 2. CONCURSO DE DELITOS

Determinar si en un caso hay una o varias acciones, y uno o varios delitos, ser til para la estrategia de defensa, pues desde un punto de vista procesal al realizar una evaluacin del caso podr solicitarse acumulacin de procesos, o bien oponerse a ella con argumentos tcnicos; sin embargo, el momento ms importante ser el debate y las conclusiones. Para ello es necesario conocer los principios que rigen el concurso de delitos que tendr sus efectos en la imposicin de la pena. Para la ponderacin de la pena hay muchos principios, pero los ms aplicables son el a) de acumulacin, b) el de absorcin y c) el de asperacin.

A. PRINCIPIO DE ACUMULACIN La pena del delito se determina separadamente y luego se suma.

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B. PRINCIPIO DE ABSORCIN Se aplica la pena del delito ms grave. C. PRINCIPIO DE ASPERACIN Se impone la pena por el delito ms grave aumentada en una tercera parte, pero en todo caso, hay un lmite.

2.1. CONCURSO REAL En un mismo proceso hay varias acciones que corresponden a varios delitos y en consecuencia, se resolvern en una misma sentencia. Se regula en el artculo 69 del Cdigo Penal. Al responsable de dos o ms delitos, se le impondrn todas las penas correspondientes a las infracciones que haya cometido a fin de que las cumpla sucesivamente, principiando por las ms graves, pero el conjunto de las penas de la misma especie no podr exceder del triple de la de mayor duracin, si todas tuvieren igual duracin no podrn exceder del triple de la pena. Este mximo, sin embargo, en ningn caso podr ser superior: 1. A cincuenta aos de prisin, 2. A doscientos mil quetzales de multa. En el concurso real, se aplica el sistema de acumulacin material puesto se aplican todas las penas principiando por las ms graves, pero tambin el principio de asperacin en donde sumando las penas no podrn exceder del triple de la pena de mayor duracin. 2.2. CONCURSO IDEAL Una misma accin corresponde a varios delitos por violar diferentes bienes jurdicos.

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Artculo 70 Cdigo Penal, En caso de que un solo hecho constituya dos o ms delitos, o cuando uno de ellos sea medio necesario de cometer el otro, nicamente se impondr la pena correspondiente al delito que tenga sealada mayor sancin, aumentada hasta en una tercera parte. El tribunal impondr todas las penas que correspondan a cada una de las infracciones si a su juicio esto fuera ms favorable al reo, que la aplicacin de la regla anterior. Cuando se trate de concurso ideal de delitos sancionados con prisin, de delitos sancionados con prisin y multa o de delitos sancionados slo con multa, el juez, a su prudente arbitrio y bajo su responsabilidad aplicar las sanciones respectivas en la forma que resulte ms favorable al reo. En este artculo, tambin se trata al CONCURSO MEDIAL, o sea cuando un delito es el medio para cometer otro, por ejemplo para realizar una violacin sexual fue necesario un allanamiento de morada. Otro ejemplo, robar un arma de fuego para causar heridas a otra persona. En el primer prrafo de este artculo que regulan los concursos ideal y medial, se aplica el principio de asperacin; en el segundo prrafo, el principio de acumulacin, si fuere ms favorable al reo. Es la misma situacin del tercer prrafo al referirse a una acumulacin material en las penas de distinta naturaleza, por ejemplo, pena de prisin ms pena de multa. El estudio socioeconmico del procesado adquiere vital importancia para discutir la determinacin de la pena. Si se trata de multa se observar que se imponga de acuerdo con el ingreso del procesado por da, o en todo caso, una multa mnima si su condicin de pobreza as lo requiere. Si se trata de penas mixtas como prisin y multa, hay que insistir en la condicin socioeconmica del acusado, ya que si no paga la multa, sta se convierte en prisin, aumentando el tiempo de privacin de libertad. En este caso, es un beneficio para el condenado velar porque en la conversin de multa a prisin, 136 se imponga una cantidad mayor de dinero de multa por cada da de prisin.

136 Artculo 55 Cdigo Penal. Los penados con multa, que no la hicieren efectiva en el trmino legal, o que no cumplieren con efectuar

las amortizaciones para su debido pago, o fueren insolventes, cumplirn su condena con privacin de libertad, regulndose el tiempo, segn la naturaleza del hecho y las condiciones personales del penado entre cinco quetzales y cien quetzales por cada da."

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2.3. DELITO CONTINUADO Consiste en dos o ms acciones homogneas realizadas en distinto tiempo, pero en anlogas ocasiones que infringen un misma norma jurdica137 Se han realizado varias acciones u omisiones, pero por razones dentro de ellas (utilitarias e incluso lo mas favorable al reo) se valoran como un solo delito. Artculo 71 Cdigo Penal. Se entender que hay delito continuado cuando varias acciones u omisiones se cometan en las circunstancias siguientes: 1. Con un mismo propsito o resolucin criminal. 2. Con violacin de normas que protejan un mismo bien jurdico de la misma o de distinta persona. 3. En el mismo o en diferente lugar. 4. En el mismo o distinto momento, con aprovechamiento de la misma situacin. 5. De la misma o de distinta gravedad. En este caso se aplicar la sancin que corresponda al delito, aumentada en una tercera parte. Ejemplo conocido son las diversas estafas que se realizan en la compraventa de lotes de terreno, en donde los vendedores reciben la totalidad del precio o pagos iniciales, y despus no otorgan la escritura de compraventa, por tratarse de lotificaciones fantasmas o anmalas, regularmente los vendedores no son los propietarios. A estaf a X por 15 mil quetzales, a Y por 25 mil quetzales y a Z por 35 mil quetzales. En diferente momento, y suman 75 mil quetzales. No se impone la pena por cada estafa en particular, sino por el principio de asperacin, se aplica la pena aumentada en una tercera parte. 2.4. IMPORTANCIA DEL CONCURSO DE DELITOS Con base en el principio de culpabilidad138 como fundamento en la determinacin de la pena, el Estado por medio de su poltica criminal, a travs del legislador, dise la cesura del debate que se divide en dos partes, primero para discutir la
137 Muoz Conde y Garca Arn. Ob. Cit. Pg. 486. 138 Aqu se refiere al principio de culpabilidad como parte de los principios que limitan el poder punitivo del Estado, constituyendo una garanta penal. Y no como categora o elemento del delito.

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responsabilidad penal, y luego, en audiencia separada, la determinacin de la pena. En este sentido la ley procesal regula la divisin del debate nico 139 y otorga la facultad al defensor de pedirlo al evacuar la audiencia de ofrecimiento de prueba, ya sea en forma oral o por escrito. 3. CONCURSO APARENTE DE LEYES

Se refiere al caso, de que al valorar la gravedad de un hecho, haya que aplicar diversas leyes que pretenden regir al mismo tiempo la conducta, y en donde solo una ley es aplicable al caso concreto y la otra no. Este problema de aplicacin de leyes se soluciona mediante los siguientes principios a) de especialidad, b) de subsidiariedad, y c) consuncin. A. PRINCIPIO DE ESPECIALIDAD Establece que la ley especial prevalece sobre la ley general. Se regula en el artculo 9 del Cdigo Penal. Las disposiciones de este Cdigo se aplicarn a todas las materias de naturaleza penal, reguladas por otras leyes, en cuanto stas, implcita o expresamente, no dispusieren lo contrario. B. PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD Mediante este principio se aplica el precepto subsidiario cuando no rige otra norma penal. Segn las circunstancias y medios de prueba, se produce un descarte de normas por interferencia de la tipicidad en las etapas
139 Artculo 353 Cdigo Penal. Divisin del debate nico, Por la gravedad del delito, a solicitud del Ministerio Publico o del defensor,

el tribunal dividir el debate nico, tratando primero la cuestin acerca de la culpabilidad del acusado y, posteriormente, lo relativo a la determinacin de la pena o medida de seguridad y correccin que corresponda. El anuncio de la divisin se har a ms tardar en la apertura del debate.

En este caso, al culminar la primera parte del debate, el tribunal resolver la cuestin de culpabilidad y, si la decisin habilita la imposicin de una pena o medida de seguridad y correccin, fijar da y hora para la prosecucin del debate sobre esta cuestin. Para la decisin de la primera parte del debate se emitir la sentencia correspondiente, que se implementar con una resolucin interlocutoria sobre la imposicin de la pena en su cargo. El debate sobre la pena comenzar el da hbil siguiente con la recepcin de la prueba que se hubiere ofrecido para individualizarla prosiguiendo de all en adelante, segn las normas comunes, el plazo para recurrir la sentencia condenatoria comenzara a partir del momento en que fije la pena. Cuando se ejerza la accin civil, el tribunal la resolver en la misma audiencia sealada para la fijacin de la pena.

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anteriores; por ejemplo, se aplicar la norma del delito de lesiones (derecho penal de acto), por el de tentativa de homicidio. El delito consumado es subsidiario de la tentativa. Tambin hay conflicto de leyes cuando se desea aplicar agravantes genricas del artculo 27 Cdigo Penal, y hay agravantes especficas contenidas en el tipo. Si la norma principal contiene las agravantes especficas no hay por qu agregar agravantes genricas al injusto penal, porque ste las abarca. Por ejemplo, cualquiera de los 7 incisos que contiene el artculo 252 del CP que regula el robo agravado por disposicin del artculo 29 CP., no le son aplicables agravantes genricas.140 C. PRINCIPIO DE CONSUNCIN Un tipo penal legal absorbe a otro, cuya conducta est contenida regularmente en el de mayor gravedad. El precepto penal ms amplio o complejo absorbe a los que castiguen las infracciones consumidas en aquel.141 Por ejemplo: el sujeto A toma por asalto una tienda, utilizando una pistola calibre 38, obliga al propietario a entregarle dos mil quetzales, producto de las ventas del da. El juzgado tipific portacin ilegal de arma de fuego (art. 97 A Ley de Armas y Municiones), y robo agravado (art. 252.3 CP). En este caso, por el principio de consuncin, el robo agravado absorbe al tipo penal de portacin ilegal de arma de fuego defensiva.

140 Artculo 29 Cdigo Penal. Exclusin de agravantes. No se apreciarn como circunstancias agravantes, las que por si mismas constituyen un delito especialmente previsto por la ley, ni las que sta haya expresado al tipificarlo, o sean de tal manera inherentes al delito que, sin la concurrencia de ellas, no pudiere cometerse. 141 Artculo 8 inciso 3 del Cdigo Penal de Espaa.

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1. 2. 3. 4. 5. 6.

EJERCICIOS DE AUTOAPRENDIZAJE

A qu se refiere el concurso de delitos? Qu diferencia existe entre los principios de consuncin y absorcin? Explique en qu consiste el concurso medial y su fundamento legal. Cul es la importancia del concurso de delitos? A qu se refiere el concurso aparente de leyes? En qu consiste el principio de consucin? Escriba un ejemplo.

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GRADUACIN DE LA CULPABILIDAD

1. Introduccin 2. Circunstancias atenuantes 2.1. Atenuantes que disminuyen la culpabilidad 2.2. Atenuantes por el comportamiento del autor despus del hecho 2.3. Circunstancias anlogas 3. Circunstancias agravantes 3.1. Clasificacin 3.2. Circunstancias agravantes mixtas 3.3. Circunstancias agravantes subjetivas 3.4. Circunstancias agravantes objetivas Ejercicios de Autoaprendizaje No. 12

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Objetivos especficos
Al terminar la lectura, el estudio y el anlisis de la graduacin de la culpabilidad, el abogado defensor estar en capacidad de:
1. Comprender las circunstancias, los elementos y los factores necesarios para la graduacin de la culpabilidad penal y fortalecer sus argumentos para lograr beneficios para el patrocinado o patrocinada. Analizar y discutir, los elementos accidentales del tipo que pretendan agravar la responsabilidad penal de los usuarios para ponderar la sancin penal. Emplear en los argumentos jurdicos, las atenuantes de responsabilidad penal para la obtencin de cualquier beneficio para el imputado o imputada.

2.

3.

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CAPITULO XII

GRADUACIN DE LA CULPABILIDAD
1. INTRODUCCIN

Una vez realizado el juicio de culpabilidad para determinar el desvalor de resultado y el desvalor de accin, y aplicarlos en las medidas desjudicializadoras, (incluyendo el procedimiento abreviado), o bien, declarada la culpabilidad de la persona que se juzga, para los efectos de la imposicin de la pena, es importante conocer las circunstancias tanto atenuantes y agravantes (genricas en ambos casos)143 que servirn como uno de varios parmetros para la determinacin o ponderacin de la pena. Las circunstancias que modifican la responsabilidad penal tienen un doble fundamento, en el principio de proporcionalidad y en la teora del delito. En el principio de proporcionalidad, en un primer momento el legislador asign una sancin a las conductas prohibidas u omisivas que afectan bienes jurdicos. La pena de prisin para cada tipo penal est asignada entre un mnimo y un mximo. Un segundo momento corresponde a la actividad jurisdiccional en donde se impone la pena en el caso concreto, en proporcin a las circunstancias que gradan la responsabilidad penal. Aplicando la teora del delito, las circunstancias que modifican la responsabilidad penal son elementos accidentales a todos los delitos y se dividen en atenuantes que disminuyen la culpabilidad, y agravantes que la aumentan. 2. CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES

Sern todas aquellas que disminuyan la culpabilidad del sujeto, y tendr efectos en la ponderacin de la sancin penal, en principio una pena mnima, como en el caso de Guatemala, o una consecuencia jurdica de menor afectacin para el condenado, atendiendo, desde luego, al fin de la pena que en todo caso es eminentemente resocializador.

143 Son circunstancias genricas las agravantes o atenuantes que aparecen en las disposiciones generales del Cdigo Penal. Y circunstancias especficas las que estn contenidas en los tipos penales en particular.

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El artculo 26 del Cdigo Penal se refiere a las circunstancias atenuantes, sin embargo por razones didcticas las dividiremos en tres clases: las relacionadas con la persona y que disminuyen la culpabilidad, el comportamiento posterior al hecho, y circunstancias anlogas. 2.1. ATENUANTES QUE DISMINUYEN LA CULPABILIDAD A. INFERIORIDAD PSQUICA 1. Las condiciones determinadas por circunstancias orgnicas o patolgicas que disminuyan, sin excluirla, la capacidad de comprender o de querer del sujeto. En esta atenuante, se incluyen todos aquellos casos en donde no concurri en su totalidad, ninguna de las causas de inimputabilidad; hay imputabilidad disminuida y menor reprochabilidad de la conducta. Por ejemplo, en el desarrollo psquico incompleto, cuando se realiza un examen mental al paciente, y tenemos como resultado, una debilidad mental o retardo mnimo que no llega a la eximente. B. EXCESO DE LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIN 2. El exceso de los lmites establecidos en las causas de justificacin. Este es el caso de causas de justificacin incompletas, por ejemplo, ausencia de una agresin ilegtima, en la persona que por nerviosa se defienda ante lo que considere un agresin, sin que sta exista. Otro ejemplo en el estado de necesidad, es que el mal que se realiz sea mayor al mal que se trate de evitar. Por existir una causa de justificacin incompleta, no elimina la antijuricidad, pero si atena la responsabilidad penal. C. ESTADO EMOTIVO 3. Obrar el delincuente por estmulos tan poderosos que, naturalmente, hayan producido arrebato u obcecacin. El agente acta en forma precipitada, confundido temporalmente, sin meditar sobre la conducta tpica realizada. Naturalmente significa que ese arrebato no haya sido efecto de drogas o bebidas alcohlicas, pero es aplicable en estados pasionales provocados por situaciones emocionales.

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Importante resulta en este caso el examen psicolgico para todos los factores y el entorno de la persona que se presume actu bajo esta circunstancia, especialmente cuando no se configura como una situacin de inimputabilidad, por ejemplo trastorno mental transitorio. D. IGNORANCIA 9. La falta de ilustracin, dada la naturaleza del delito, en cuanto haya influido en su ejecucin. En un pas con un ndice alto de analfabetismo y en donde co-habitan muchas culturas, constituye una atenuante la ignorancia ya sea en los elementos del tipo penal, o en la antijuricidad del hecho. En este caso, estamos ante una forma mnima de culpabilidad inferior al error de tipo y error de prohibicin. E. DIFICULTAD DE PREVER 10. En los delitos culposos, es causar el resultado daoso en circunstancias que lo hacan muy improbable o difcil de prever. El deber de cuidado ha sido muy difcil de prevenir por parte del agente, y como consecuencia, se produjo un resultado que afecta al bien jurdico, no obstante en los delitos imprudentes, atena la responsabilidad penal. F. PROVOCACIN O AMENAZA 11. Haber precedido inmediatamente, de parte del ofendido, provocacin o amenaza en proporcin al delito. El autor obra respondiendo a un estmulo por parte del provocador que se convierte en agraviado, pero sin llegar a configurar la legtima defensa. G. VINDICACIN DE OFENSA 12. Haber ejecutado el hecho en vindicacin prxima de una ofensa grave, causada al autor del delito, su cnyuge, su concubinario, sus parientes dentro de los grados de ley, sus adoptantes o sus adoptados. Se entiende por vindicacin prxima la que se ejerce consecutivamente a la ofensa, o cuando no ha habido el tiempo necesario para la reflexin.

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En esta atenuante, el imputado reacciona violentamente, reivindicando sus acciones o en venganza ante la persona o personas que le han causado a l o a sus parientes una ofensa grave. H. INCULPABILIDAD INCOMPLETA Inciso 13.Las expresadas en el artculo 25 cuando no concurran los requisitos necesarios para excluir de responsabilidad en los respectivos casos. El miedo invencible, fuerza exterior, error, la obediencia debida, y la omisin justificada no tienen la magnitud de constituir eximentes de responsabilidad penal, pero s la disminuyen. 2.2. ATENUANTES POR EL COMPORTAMIENTO DEL AUTOR POSTERIOR AL HECHO A. ARREPENTIMIENTO EFICAZ 4. Si el delincuente ha procurado con celo, reparar el dao causado o impedir sus ulteriores perniciosas consecuencias. El arrepentimiento no debe quedar en un plano verbal, sino que debe repararse el dao causado, ya sea resarciendo al agraviado, o realizando actos que impidan consecuencias que daen el bien jurdico. Esta atenuante es muy significativa cuando el acusado declara durante el debate, la forma en que ocurrieron los hechos, pues indica estar arrepentido y adems aporta pruebas que demuestran que ha resarcido o tratado de resarcir los daos causados. B. REPARACIN DE PERJUICIO 5. Si el delincuente, a criterio del tribunal, ha reparado, restituido o indemnizado adecuada y satisfactoriamente el dao causado ante de dictarse sentencia. Esta atenuante puede ser utilizada desde la primera declaracin, y sirve de base para el otorgamiento de una medida sustitutiva de privacin de libertad; es requisito indispensable para otorgar el criterio de oportunidad en los delitos en donde haya agraviado en particular. Si el caso lleg a debate, puede invocarse en las conclusiones.

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C. PRETERINTENCIONALIDAD 6. No haber tenido intencin de causar un dao de tanta gravedad o como el que se produjo. Se aplica en los casos en donde no hay dolo de lesionar el bien jurdico en la forma que se da. No concurre en los delitos culposos ni en tipos penales como homicidio preterintencional, aborto preterintencional, porque habra atenuante de un tipo atenuado. D. PRESENTACIN A LA AUTORIDAD 7. Si pudiendo el imputado eludir la accin de la justicia por fuga u otro medio idneo, se ha presentado voluntariamente a la autoridad. An cuando se pudo fugar, el imputado (a) voluntariamente se presenta a la autoridad (Polica Nacional, Ministerio Pblico, o tribunales) para aclarar su situacin jurdica. E. CONFESIN ESPONTANEA 8. La confesin del procesado, si la hubiere prestado en su primera declaracin. Cuando se redact el Cdigo Penal (1973) el proceso penal se rega por el sistema inquisitivo, entonces la indagatoria (la primera declaracin) tena un valor incalculable, ya que el juez realizaba la investigacin. En el sistema acusatorio, se toma como atenuante la declaracin espontnea que preste el acusado durante el debate. Sin embargo, en aplicacin de la sana crtica razonada no es suficiente que confiese en forma espontnea, pues debe haber pruebas que al valorarlas, se infieran aspectos que conduzcan a una conclusin. 2.3. CIRCUNSTANCIAS ANLOGAS ATENUANTES POR ANALOGA En derecho penal es prohibida la analoga, excepto como atenuante denominada tambin analoga in bonan partem. En este sentido, se incluye aqu cualquier circunstancia que pueda favorecer al imputado o imputada que tenga relacin con las dems circunstancias reguladas en el artculo 26 del Cdigo Penal, y no abusar de la analoga como s fuera el canasto del sastre. Inciso 14 Cualquiera otra circunstancia de igual entidad y anloga a las anteriores.
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3.

CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES

Son sucesos, eventos en los que en la ejecucin del delito hubo o se produjo un resultado de mayor gravedad del mal producido al bien jurdico, o bien se puede exigir un mayor reproche al autor. El efecto de estas circunstancias es agravar la sancin regulada en la norma penal, en el caso de Guatemala, la pena se inclina hacia el mximo establecido en el tipo. 3.1. CLASIFICACIN Se clasifican en circunstancias PERSONALES en las que hay un mayor reproche al autor), y MATERIALES en las que se presenta un dao ms grave al bien jurdico protegido. El artculo 30 del Cdigo Penal se refiere a la incomunicabilidad de agravantes a codelincuentes y copartcipes; en el primer prrafo, desarrolla el concepto de agravantes personales y en el segundo, las circunstancias materiales. Las circunstancias atenuantes o agravantes que consistan en factores o caracteres meramente personales del delincuente, o que resulten de sus relaciones particulares con el ofendido, no se comunican a los codelincuentes. Las circunstancias atenuantes o agravantes que resulten de la ejecucin material del hecho delictuoso o de los medios empleados para realizarlo, slo se apreciarn respecto de aquellos partcipes que de ellas tuvieren conocimiento antes o en el momento de la accin. 3.2. CIRCUNSTANCIAS MIXTAS Cuando concurren situaciones de parentesco, amistad o confianza entre los sujetos del delito, tal como lo expresa el artculo 31 del Cdigo Penal, Podrn ser apreciadas como circunstancias atenuantes o agravantes, segn la naturaleza, los mviles y los efectos del delito: Ser el agraviado cnyuge o concubinario, o pariente del ofensor por consanguinidad o por afinidad dentro de los grados de ley; as como las relaciones de respeto, amistad, gratitud, dependencia u hospitalidad que existan en el imputado respecto al ofendido. En caso de error en persona, para la sancin no se tomarn en cuenta las circunstancias agravantes que provengan de la naturaleza del ofendido o de vnculos con ste. Las circunstancias atenuantes concurrentes si el delito lo hubiere cometido en la persona, contra quien se lo haba propuesto, se apreciarn en favor del responsable.
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El artculo 27 del Cdigo Penal regula las circunstancias agravantes, pero por razones didcticas, las haremos en dos grupos. 3.3. SUBJETIVAS A. MOTIVOS FTILES O ABYECTOS Inciso 1. Haber obrado el delincuente por motivos ftiles o abyectos. El autor ejecuta el acto por razones de poco aprecio (desprecio), y vil en extremo. Uno de tantos ejemplos es la confianza que se da a una persona conocida y corresponde mal a la misma, pues aprovechando esta circunstancia se comete el delito. B. ALEVOSIA Inciso 2. Ejecutar el hecho con alevosa Hay alevosa, cuando se comete el delito empleando medios, modos o formas, que tiendan directa o especialmente a asegurar su ejecucin, sin riesgo que proceda de la defensa que pudiera hacer el ofendido, o cuando ste, por sus condiciones personales o por circunstancias en que se encuentra, no pueda prevenir, evitar el hecho o defenderse. C. PREMEDITACIN Inciso3. Obrar con premeditacin conocida. Hay premeditacin conocida, cuando se demuestre que los actos externos realizados, revelen que la idea del delito surgi en la mente de su autor, con anterioridad suficiente a su ejecucin, para organizarlo, deliberarlo o planearlo y que, en el tiempo que medi entre el propsito y su realizacin, prepar sta y la ejecut fra y reflexivamente. Esta agravante no es aplicable en los delitos imprudentes; existe en la legislacin guatemalteca como un resabio del causalismo. Actualmente, la idea criminal, la deliberacin que hace el agente para tomar la decisin y la seleccin de los medios para ejecutar el injusto penal, son parte del recorrido criminal (fase interna). La accin, como elemento del delito, es una conducta dirigida a una finalidad, que para el autor, es el conocimiento y la voluntad de realizar el tipo objetivo; incluso est inmersa en diferentes tipos penales y tiende a desaparecer de los cdigos penales modernos.

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D. ABUSO DE SUPERIORIDAD Inciso 6.Abusar de superioridad fsica o mental, o emplear medios que debiliten la defensa de la vctima. Esta circunstancia es fcil de comprender, sin embargo el ente acusador las incluye a pesar de que en los tipos penales ya existe. Por ejemplo, en los delitos contra la libertad sexual, violacin art. 173.2 CP, estupro agravado art. 178 CP. etc. E. ABUSO DE AUTORIDAD Inciso 12. Prevalerse, el delincuente, de su carcter pblico o del poder inherente al cargo, oficio, ministerio o profesin, o cometerlo haciendo uso de funciones que anteriormente, hubiere tenido. Si el autor fuere empleado pblico, mdico, maestro, ministro religioso, o que ya no ejerza el cargo, pero para ejecutar el delito hace valer su funciones anteriores. En el caso de jefes o encargados del orden pblico, que hayan realizado el delito por grave abuso de autoridad o confianza, la agravante es especial de aplicacin relativa, y la pena se aumenta en una cuarta parte.143 F. MENOSPRECIO DE AUTORIDAD Inciso 16. Ejecutar el delito con ofensa o menosprecio de la autoridad pblica o en el lugar en que sta est ejerciendo sus funciones. G. EMBRIAGUEZ Inciso 17. Embriagarse el delincuente o intoxicarse, deliberadamente para ejecutar el delito. Es un ejemplo de actio libera in causa, un acto libre en su causa, en donde el autor deliberadamente ingiere bebidas alcohlicas o drogas para tener el valor de realizar la conducta delictiva, y como es de propsito, constituye una agravante. Si fuera de manera accidental sera una atenuante.
143 AGRAVANTE ESPECIAL DE APLICACION RELATIVA. ARTICULO 28.- * Los jefes o agentes encargados del orden pblico, que cometieren cualquier delito contra las personas o sus bienes, siempre que se pruebe que en la realizacin del mismo se produjo grave abuso de autoridad y de la confianza que el estado les ha otorgado, se les impondr la pena correspondiente al delito cometido, aumentada en una cuarta parte.

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H. MENOSPRECIO AL OFENDIDO Inciso 18. Ejecutar el hecho con desprecio de la edad avanzada o de la niez, del sexo, de la enfermedad o de la condicin de incapacidad fsica o penuria econmica del ofendido, segn la naturaleza y accidentes del hecho. El autor previamente ha seleccionado a su vctima, discriminando por razones de gnero, edad, situacin econmica, estado de enfermedad o incapacidad fsica. I. REINCIDENCIA Inciso 23. La de ser reincidente el reo. Es reincidente quien comete un nuevo delito despus de haber sido condenado, en sentencia ejecutoriada, por un delito anterior cometido en el pas o en el extranjero, haya o no cumplido la pena. En el caso que el acusado haya cumplido la pena en un delito que proteja un mismo bien jurdico, el condenado ya pag la pena de prisin (teora retributiva) o bien estuvo en prisin y se deduce que la pena no cumpli sus fines resocializadores. Esta agravante viola un derecho humano conocido como non bis in idem, nadie puede ser sancionado dos veces por el mismo delito. 144 En caso que bajo estas circunstancias se aplique esta agravante, se proponen al defensor varias acciones. La primera es interponer una inconstitucionalidad en caso concreto, o bien, impugnar la sentencia en apelacin especial por motivo de forma, hasta casacin por motivo de fondo (art. 441.5 CPP). Para ello se har un anlisis tcnico en el caso concreto, pero lo importante es impugnar la aplicacin de esta agravante. J. HABITUALIDAD 24.La de ser el reo delincuente habitual. Se declarar delincuente habitual a quien, habiendo sido condenado por ms de dos delitos anteriores, cometiere otro u otros, en Guatemala o fuera de ella, hubiere o no cumplido las penas. El delincuente habitual ser sancionado con el doble de la pena.
144 Artculo 14.7 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Nadie podr se juzgado ni sancionado por un delito por el cual haya sido ya condenado o absuelto por una sentencia firme de acuerdo con la ley y procedimiento penal de cada pas. Este artculo regula el non bis in idem sustantivo (condenado) y procesal ( juzgado) por un mismo delito.

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Tanto en esta agravante como en la anterior, es importante sealar que al utilizarlas el tribunal o la fiscala, estn aplicando un derecho penal de AUTOR, en donde olvidan juzgar a la persona por sus acciones, y lo hacen por lo que es. Adems de contravenir la norma que regula el non bis in idem, tambin se contraviene el artculo 22 Constitucional, afectando su derecho a la justicia y la dignidad humana en el proceso.145 3.4 CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES OBJETIVAS A. MEDIOS GRAVEMENTE PELIGROSOS 4. Ejecutar el hecho por medio de explosivos, gases perjudiciales, inundacin, incendio, envenenamiento, narctico, varamiento de nave, accidente de aviacin, avera causada a propsito, descarrilamiento, alteracin del orden pblico o por cualquier otro medio idneo para ocasionar estragos de carcter general. Es un ejemplo claro del dolo directo de segundo grado, en donde al agente para conseguir su propsito delictivo, no le importa ocasionar daos de carcter general o aprovechar situaciones de calamidad. B. APROVECHAMIENTO DE CALAMIDAD 5. Aprovechar para la ejecucin del delito, que ocurra o haya ocurrido un cicln, terremoto, inundacin, naufragio, incendio, descarrilamiento, accidente de trnsito de cualquier clase, explosin, alteracin del orden pblico o cualquier otro estrago o calamidad pblica. C. ENSAAMIENTO 7. Aumentar, deliberadamente los efectos del delito, causando otros innecesarios para su realizacin o emplear medios que aadan la ignominia a la accin delictual.

145 Artculo 22. Antecedentes penales y policiales. Los antecedentes penales y policiales no son causa para que a las personas se les restrinja en el ejercicio de sus derechos que esta Constitucin y las leyes de la Repblica les garantizan, salvo cuando se limiten por ley, o en sentencia firme, y por el plazo fijado por la misma.

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D. PREPARACIN PARA LA FUGA 8. Ejecutar el hecho empleando vehculo o cualquier medio modo o forma que asegure la fuga del delincuente. E. ARTIFICIO PARA REALIZAR EL DELITO 9. Cometer el delito empleando astucia, fraude, disfraz o cualquier otro engao suficiente para facilitar la ejecucin del delito u ocultar la identidad del delincuente. F. COOPERACIN DE MENORES DE EDAD 10. Cometer el delito utilizando la participacin o ayuda de persona menor de edad. El fundamento de esta circunstancia se encuentra en la proteccin de los derechos de nios y adolescentes, y la intencin de parte del autor al utilizar menores de edad, conociendo que son inimputables. G. INTERES LUCRATIVO 11. Cometer el delito mediante precio, recompensa o promesa remuneratoria. H. AUXILIO DE GENTE ARMADA 13. Ejecutar el delito con auxilio de gente armada o de personas que aseguren o proporcionen la impunidad. I. CUADRILLA 14. Ejecutar el delito en cuadrilla. Hay cuadrilla cuando concurren a la comisin del delito ms de tres personas armadas. En esta agravante es requisito que tres o ms personas estn armadas. Constituye una presuncin que admite prueba en contrario, pues si hay cinco personas, pero solo una est armada, no se configura la cuadrilla.

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J. NOCTURNIDAD Y DESPOBLADO 15. Ejecutar el delito de noche o en despoblado, ya sea que se elija o se aproveche una u otra circunstancia, segn la naturaleza y accidentes del hecho. El trmino nocturnidad no debe interpretarse desde un punto de vista del horario nocturno, sino como falta de iluminacin u oscuridad, pues si el ilcito ocurre a las 23 horas, pero hay iluminacin natural o artificial, no concurre esta agravante. El segundo supuesto de despoblado se refiere a que en ese lugar no hay casas, industrias, hay ausencia de construcciones y de personas, lo que asegura que no habr posibilidades de auxilio para la vctima para asegurar el resultado. K. VINCULACIN CON OTRO DELITO 19. Ejecutar el delito para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito, o para impedir su descubrimiento. Es parte del concurso medial de delitos, en donde se ejecuta la accin delictiva para realizar u ocultar otro delito. Un ejemplo muy conocido se da en los estafadores, que utilizan otro nombre y documentos de identificacin personal, incluso hasta documentos comerciales como tarjeta de crdito para ocultar los delitos previos y su persona. L. MENOSPRECIO DEL LUGAR 20. Ejecutar el delito en la morada del ofendido, cuando ste no haya provocado el suceso. Por el principio de taxatividad, esta agravante no podr ser utilizada cuando el delito se haya cometido, por ejemplo, en una iglesia u hospital, puesto que solo se refiere a la residencia del ofendido siempre y cuando no haya provocado la accin delictiva. M. FACILIDAD DE PREVER 21. En los delitos culposos, haber ocasionado el resultado daoso en circunstancias que lo hacan muy probable o fcilmente previsible. Es aplicable nicamente a delitos imprudentes, cuando pudiendo prever el resultado, no se hizo. Es la frontera entre el tipo culposo y doloso.

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N. USO DE MEDIOS PUBLICITARIOS 22. Ejecutar el hecho por medio de la imprenta, grabado, cuadros expuestos al pblico, cinematgrafo, proyecciones luminosas, radiotelgrafo, telfono, televisin o cualquier otro medio de alta difusin. En las estafas que se realizan en las ventas de lotes de terreno, en donde se anunci la lotificacin por medio de vallas publicitarias, volantes etc. Los terrenos no son propiedad de quienes se hacen pasar por dueos. En el litigio, las circunstancias que modifican la responsabilidad penal (atenuantes y agravantes) deben existir en la plataforma fctica, pero es indispensable que tengan un sustento probatorio y no simplemente especular sin contar con un soporte de prueba. Por el contrario, si son parte de los hechos, tienen un fundamento probatorio y encuadran en el supuesto jurdico, sus efectos surtiran en la determinacin o ponderacin de la pena.

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EJERCICIOS DE AUTOAPRENDIZAJE

Cul es el fundamento de las circunstancias que modifican la responsabilidad penal? Explique los momentos del principio de proporcionalidad. Por qu se le denominan elementos accidentales a las circunstancias que modifican la responsabilidad penal? Enumere tres atenuantes que disminuyan la culpabilidad. Enumere tres atenuantes por el comportamiento posterior al hecho. Por qu razn se les denomina circunstancias agravantes? Enumere tres agravantes personales Enumere tres agravantes objetivas

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1. 2. 3.

Bacigalupo, Enrique. Manual de Derecho Penal Parte General, Editorial Temis S.A. Santa Fe Bogot, 1994. Bustos Ramrez. Juan. Manual de Derecho Penal. Editorial Ariel. S.A. Barcelona 1989. Casiodoro Reina y Cipriano de Valera. La Sagrada Biblia. Revisin de 1960. Revisada por Sociedad Bblica Unida. Edicin Letra Grande. Pgina 230. Libro de Nmeros. De Len Velasco, Hctor Anbal. y varios autores, coordinados por Diez Ripolles, Jos Luis y Gimnez Sallinas i Colomer, Esther. Manual de Derecho Penal Guatemalteco, Parte General, Impresos Industriales S.A. Guatemala, 2001. Girn Palles, Jos Gustavo. Revista del Defensor No 3. Instituto de la Defensa Pblica Penal. Guatemala 2003. Gonzlez, Mara. Autora y Participacin Criminal. Seleccin de Materiales, Fundacin Myrna Mack, Serie Justicia y Derechos Humanos/1. Guatemala 1999. Gmez de la Torre, Ignacio Berdugo. Arroyo Zapatero, Lus: Ferr Oliv, Juan Carlos. Serrano Piedecasas, Jos Ramn. Garca Rivas, Nicols. Lecciones de Derecho Penal. Parte General. Editorial Praxis. S.A. Espaa. Mir Puig, Santiago. Derecho Penal Parte General. 3 Edicin. Editorial PUU Promociones y Publicaciones Universitarias S.A. Barcelona 1990. Mdulo Instruccional Teora del Delito. Programa de Justicia USAID, Abril 2001. No indica imprenta ni autor. Muoz Conde, Francisco y Garca Arn, Mercedes. Manual de Derecho Penal Parte General. 2 edicin. Tirant lo blanch, editora. Valencia Espaa, 1998.

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Este mdulo se termin de imprimir en noviembre de 2008 La edicin consta de 600 ejemplares

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