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CAPITULO I
EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHO DE PROPIEDAD
A.- ROMA
En esta poca es donde se forja la idea bsica de la propiedad; se desarrollo
por etapas:
A.1. PERIODO ARCAICO
En este periodo es la Familia o Gens la que tena la titularidad sobre un
primitivo derecho sobre el suelo, teniendo al frente de ella la PATER FAMILIAS,
quien era el que tenia la potestad, la plenitud de sus derechos civiles (SUI
IURIS). Por lo tanto, hubo una propiedad colectiva, pero privada y no pblica,
en el primer caso una propiedad individual en el segundo.
La propiedad individual es ms un "poder" que una propiedad, en el moderno
sentido del trmino.
Desde el principio de la Repblica, Roma ve crecer sus dominios a merced de
las conquistas, lo cual permitir confiscar las tierras y drselas a particulares,
contra el pago de una tasa anual. Esta situacin de hecho, se denomina
POSSESIO, poco a poco atribuye un verdadero derecho a quien consigue la
ocupacin, de forma que cada vez ms el derecho de propiedad del Estado se
dibuja como un seoro terico, un dominio eminente.
A.2 PERIODO CLSICO
En primer lugar, podemos sealar la denominada "Propiedad Quiritaria" o plena
propiedad romana, donde los nicos que la ejercan eran los ciudadanos
romanos. En segundo lugar, podemos sealar la aparicin de las denominadas
propiedad provincial, pretoria o peregrina. El pretor considera que existan
propiedades que nos e hallaban bajo la propiedad quiritaria y deban ser
protegidas; las condiciones de su proteccin son fijadas por el magistrado,
gracias a ste las relaciones de hecho producen consecuencias jurdicas cada
vez mas importantes.
La posesin se considera como una relacin de hecho, pero adaptada a las
necesidades, la prctica y asimilada unas veces a la posesin material y otras
al derecho de poseer.
A.3. BAJO IMPERIO
los ttulos nobiliarios, las deudas contradas con los nobles y los juicios nacidos
por delitos cometidos contra ellos, pero quizs la Ley ms importante fue la de
exigir a los nobles la presentacin de sus ttulos de propiedad sobre la tierra
para poder conservarla o rescatarla, lo que en la prctica fue una abrogacin
pura y simple, a favor de los burgueses. Es la declaracin de 1789 la que dara
a la propiedad un carcter inviolable y sagrado que se reflejara en el Cdigo
Civil Francs de 1804.
C. EDAD CONTEMPORNEA
Es durante el siglo XIX, como sealamos anteriormente que surge la tesis de la
propiedad como funcin social, la tesis que rompera con el carcter "sagrado e
imprescriptible" que pretendi darle el Liberalismo a la propiedad.
Como base de esta tesis, podemos sealar en primer lugar, la crtica al
carcter individualista de la propiedad; sealaba VON IHERING que "La
propiedad no poda ser un castillo inaccesible... dejado al arbitrio... de la
incomprensin, el capricho, la terquedad y el ms frvolo y desaforado egosmo
del individuo", ya que la propiedad deba servir, como un elemento para el
desarrollo integral de la sociedad. En segundo lugar podemos sealar la
creciente intervencin por parte del Estado en la economa, punto que se
reflejara con mayor nfasis despus de las guerras mundiales, como un primer
ejemplo de lo dicho, podemos sealar la Constitucin de WEIMAR de 1919 que
en su artculo 153 seala que "La Propiedad ser amparada por la Constitucin.
Su contenido y lmites son fijadas por las Leyes. La propiedad obliga. Su uso
debe estar a la vez al servicio del bien comn" . Es decir, a partir de este
momento el derecho sirve como freno a las facultades del propietario.
Esta orientacin es recogida por nuestra legislacin positiva, sealndose "Que
la propiedad obliga a usar los bienes en armona con el inters social" o en
armona con el bien comn conforme a los dictados de la nueva Constitucin
(Art. 70).
D. LA PROPIEDAD EN EL PERU
Lo desarrollaremos por pocas para poder apreciar su evolucin.
D.1. EPOCA PREINCAICA
Los datos sobre el perodo prehistrico en materia de propiedad son todava
incompletos; sin embargo, en el Per como en los dems pueblos, la propiedad
ha sido colectiva en su origen. En el caso peruano. La clula social primitiva es
la comunidad agraria o AYLLU. Esta comunidad se nos aparece como resultado
de una evolucin secular; su nacimiento se pierde en la prehistoria y la
volvemos a encontrar todava hoy en varias regiones de Amrica sin que su
fisonoma haya sido sensiblemente alterada ( Baudin).
En consecuencia, como asevera Hildebrando Castro Pozo "la raz original del
ayllu prehistrico fue, pues, el clan o los grupos hrdicos constituidos y
organizados por vnculos de consanguinidad, en una sola unidad econmica, al
principio de calidad slo consumitiva y defensiva, y con posterioridad
esencialmente productora. Por eso es que el vocablo "Ayllu", en quechua,
significa genealoga, linaje, parentela, casta; el gnero o especie de las cosas".
La plena existencia de la propiedad privada corresponde, en general, a una
etapa histrica en que las agrupaciones clnicas y gentilicias se derrumban, las
familias se emancipan y aslan, y se impone una capa seorial dividida en
familias que tienen esclavos y servidores. Coincide, por esos, dicha etapa con
el despotismo organizado y la creacin de funcionarios oficiales, es decir del
Estado.
D.2. EPOCA INCAICA
Respecto a la naturaleza de la propiedad del suelo, se considera al Incario
como un sistema colectivista socialista, donde se llega a advertir determinadas
huellas de propiedad individual que fue detenida por la aplicacin del sistema
incaico, y la "cuasi propiedad", consistente en donaciones, era una excepcin".
Una Sociedad colectiva as erigida lleva a considerar, jurdicamente, una
propiedad colectiva bastante vigorizada.
Atilo SIVIRICH afirma que siendo los incas tradicionalmente colectivistas, no
tuvieron el menor concepto de la propiedad privada en lo referido a bienes
inmuebles. Por ello, segn l, los incas slo tuvieron un Derecho Pblico; no
tuvieron conocimiento del Derecho Privado. Al desconocer la propiedad
privada, afirma que no existan las instituciones del derecho privado relativas a
personas, obligaciones, contratos, etctera.
Pero hay otros autores como Jorge Basadre , que admite un derecho privado y
comercial bastante empobrecido. Parte del hecho que si bien la propiedad
inmobiliaria no poda ser, al menos mayoritariamente, objeto de venta, luego,
cuando se produce una relativa "asimilacin" de las tierras a los bienes
muebles, hacindose ella intercambiable, el Derecho de cosas (reales),
obligaciones y sucesiones, cobra relevancia.
D.3. EPOCA DE LA CONQUISTA Y EL COLONIAJE
El colectivismo es sustituido por el individualismo. En cuanto a la propiedad, el
AYLLU es reemplazado por la propiedad privada de corte feudal. Uno de los
elementos coadyuvantes a dicha penetracin variopinta es el derecho que
pudiramos caracterizar como mestizo, intermedio: el Derecho Indiano.
Este derecho indiano jug un rol importantsimo, pues tan pronto Amrica fue
descubierta, la corona espaola trata de obtener los ttulos que "prueben", que
legitimen sus derechos sobre las regiones del Nuevo Mundo. Esto cobra todava
ms importancia en la medida que la empresa de la colonia est ntimamente
vinculada a la apropiacin de bienes (minerales, tierras, etc).
Aparentemente, fue el papado el que vino a formalizar la dominacin real
espaola, va la institucin de las bulas.
En es cuestionada bula se ampar la corona para otorgar las tierras a diversas
personas en calidad de recompensa por los servicios prestados en el
descubrimiento y la conquista. Y tambin conforme a dicha bula, la corona
obviamente tena el dominio sobre las tierras americanas; tales tierras eran
conferidas no slo a los descubridores y colonizadores, sino tambin a las
iglesias, municipios, conventos, etc. Y, por oposicin, en todo lo que no era
entregado o concedido por la corona, evidentemente le perteneca (as lo
estableci la Ley XIV del 20 de octubre de 1578).
El rgimen agrario colonial, sostiene Ugarte, "determin la sustitucin de una
gran parte de las comunidades agrarias por latifundios de propiedad individual,
cultivados por los indios bajo una organizacin feudal. Estos grandes feudos,
lejos de dividirse en le transcurso del tiempo, se concentraron y consolidaron
en pocas manos a causa de que la propiedad inmueble estaba sujeta a
innumerables trabas y gravmenes perpetuos que la inmovilizaron tales como,
los mayorazgos, las capellanas, los patronatos, y dems vinculaciones de la
propiedad".
Este Perodo se caracteriza, pues, por la heroica resistencia de la comunidad
agraria (Per profundo), frente a las constantes agresiones por desaparecerla e
implantar absoluta y totalmente la propiedad feudal (Per oficial).
D.4 EPOCA DE LA INDEPENDENCIA
Jos Carlos Maritegui, al analizar el problema de la tierra durante este
periodo, pone de manifiesto el papel de rector de la burguesa- burguesa
incipiente, por lo dems durante este movimiento. El campesinado indgena,
a pesar de ser la gran mayora, no tuvo una presencia directa, activa, pues,
agrega el Amauta " Si la revolucin hubiese sido un movimiento de las masas
indgenas o hubiese representado sus aspiraciones, habra tenido
necesariamente una fisonoma agrarista"
La nueva poltica de la Repblica, " dejaba intactos el poder y la fuerza de la
propiedad feudal, invalidaba sus propias medidas de proteccin de la pequea
propiedad y del trabajador de la tierra" .
D. 5 EPOCA DE LA REPUBLICA
Al iniciarse la poca republicana, los legisladores - al igual que en la coloniatrasplantan las ideas jurdicos- polticas europeas heredadas de la revolucin
moral del autor . Navega en esta misma direccin Roca Sartre al sealar que el
Dominio es el Derecho Real, que atribuye a su titular el poder o seoro posible
sobre una cosa corporal, dentro de los lmites institucionales con carcter
plenamente autnomo, perpetuo (en principio), elstico y en parte de
contenido discrimnable.
De igual manera Puig Brutau indica que "La propiedad es un concepto
econmico-Jurdico, mientras que la palabra dominio se utiliza generalmente
en sentido tcnico, para designar el seoro sobre las cosas corporales. Se
refiere a cosas y derechos, plena o limitada, pero siempre referida a cosas
corporales. Se habla de propiedad con referencia a todos los derechos reales,
mientras que el dominio se hablara solamente con referencia al poder pleno
sobre las cosas corporales" .
Sin embargo de estas opiniones Lafaille seala "que estos dos conceptos se
vienen utilizando como sinnimos desde la poca romana".
Vlez Sarsfield tambin tiene esta misma opinin al usar la palabra dominio en
el sentido de "propiedad", sealando que ese es el criterio que se extrae de la
Jurisprudencia Espaola.
Nuestro Derecho Civil no es ajeno a esta discusin, pero al haber utilizado en
su tcnica legislativa el concepto "Propiedad" esta encerrado en ella, como
seala Jorge Eugenio Castaeda, no solo las cosas, sino tambin los derechos
"As no se podr decir que se tiene el dominio sobre un crdito al portador, sino
la propiedad de dicho crdito".
DEFINICIONES CLSICAS Y MODERNAS DE LA PROPIEDAD
No existe una definicin validad para todos los lugares y todos los tiempos de
la propiedad. Ella esta acondicionada por factores econmicos, polticos y de
otra ndole.
Los romanos eran muy prcticos, siempre eludieron dar una definicin
abstracta del dominio. REA MEAS EST era una breve expresin romanstica que
da, como dice Ferranti, una idea sinttica del derecho de propiedad. Ella indica
la relacin de seoro de la persona con el bien.
Para las Partidas de Alfonso el Sabio, es "el derecho de gozar y disponer
libremente de nuestras cosas en cuanto las leyes no se opongan" (Ley27, tit28,
Art. )5; Ley 10, tit. 55, Art.7).
Clemente De Diego da una interesante definicin, para l, propiedad y familia,
con sus derivados contratacin y sucesin Mortis causa, constituyen el objeto
principal del Derecho Civil y la raz de todos los tipos de relaciones jurdicociviles.
amplio sobre la cosa, como un seoro global, donde las llamadas facultades o
derechos del propietario no son una serie de sumandos cuya adicin constituya
la propiedad, sino que son solo aspectos parciales del seoro total que este
es . <en este sentido Manuel Albaladejo define a la propiedad como "el
mximo poder jurdico pleno sobre una cosa. Poder en cuya virtud, esta - en
principio queda sometida directa y totalmente (es decir en todos sus aspectos
y utilidades que pueda proporcionar) a nuestro seoro exclusivo" De igual
manera Wolf dice que "la propiedad es el ms amplio derecho de seoro que
puede tenerse sobre una cosa"; y en el rumbo de estas ideas Jorge Eugenio
Castaeda define la propiedad como "El poder o seoro que una persona tiene
sobre una cosa de modo exclusivamente y exclusivo".
Debemos sealar a modo de explicacin que, al referirnos al poder pleno, no
queremos decir ilimitado ya que es la misma Ley que le pone lmites al derecho
de propiedad; por esos compartimos la idea de Albaladejo cuando dice que: " el
poder pleno es poder total, dentro de los limites en los que la Ley lo concede
sobre la cosa, o si se quiere, dentro de los lmites mximos que la Ley admite
que alcance el seoro sobre las cosas" o como dice Pugliatti, quien
comentando el articulo 832 del Cdigo Civil Italiano indica que la propiedad no
tiene lmites y tiende a absorber totalmente toas las posibilidades de utilizacin
de la cosa, lo cual nos lleva a sealar que el derecho de propiedad no pierde su
carcter de poder total, aunque las facultades del propietario estn reducidas ,
al tener otra persona algn otro derecho sobre el mismo bien. Lo que existira
es una limitacin por recaer sobre la cosa el derecho de un tercero (Derecho
Real sobre bien ajeno), el cual se recuperara apenas se extinga ese derecho.
CONCEPTO DE OBJETO DE PROPIEDAD
Tradicionalmente las legislaciones que asumen la utilizacin del vocablo
"dominio" como la relacin directa con la cosa, consideran que el objeto del
derecho de propiedad recae exclusivamente sobre las cosas corporales.
Normas de este tipo las hallamos, por ejemplo, en la Legislacin Espaola que
en el artculo 348 del Cdigo Civil seala que "la propiedad es el derecho de
usar y disponer de una cosa". Comentando el Cdigo Civil Francs, Ripert y
Boulanger sealan "que la propiedad es el derecho ms completo que puede
tener una persona sobre una cosa , se identifica con las cosas, se materializa
en ellas y aparece siendo algo corpreo" . En esta lnea Manuel Albaladejo
considera que el objeto de la propiedad pueden ser solo las cosas corporales
(sean inmuebles o muebles) especficamente determinadas".
Diego Espin Canovas, al tratar este mismo tema, considera que "lgicamente el
derecho de propiedad recae sobre cosas corporales, y a estas se limita
originariamente, peor el Derecho Moderno habla tambin de propiedad
intelectual e industrial, por lo que ella prefiere hablar de derechos sobre bienes
inmateriales, como categora de derechos patrimoniales, de naturaleza anloga
a las reales, por lo que deben ser consideradas como derecho de propiedad
especiales.
Refirindose a este punto Puig Brutau seala que "el uso del vocablo propiedad
significa el derecho mas pleno que pueda recaer sobre objetos de otra clase
(distintos a las cosas materiales), por lo que se puede hablar de propiedades
especiales".
De distinta manera piensa Barbero al indicar que se puede hablar de objeto de
la propiedad tanto en cuanto a los bienes materiales (cosas), cuanto en
relacin a los bienes inmateriales. Seala que solo las personas no pueden ser
"objeto" de propiedad.
Nuestra legislacin, al considerar que la propiedad es un conjunto de derechos
sobre un bien, esta englobado en su objeto tanto los bienes materiales como
los bienes inmateriales, as lo considera el maestro Jorge Eugenio Castaeda al
sealar que la palabra "bien es un trmino amplio que no solo comprende
cosas, sino tambin derechos".
LA PROPIEDAD COMO CONCEPTO FUNDAMENTAL DE LOS DERECHOS REALES
El tipo fundamental, el tipo dominante de los derechos reales es la propiedad.
No solo la propiedad material - como creen los alemanes sino tambin la
llamada propiedad inmaterial (incorporal). Algunos seres humanos nunca han
tenido que ver con una hipoteca o un usufructo, pero no hay probablemente
uno solo a quien le sea extraa la propiedad. Como sostiene Justus Wilhelm
Hedemann, "el mismo mendigo es dueo de los harapos que lo cubren y del
cayado en que se apoya". Para comprender el significado profundamente
humano de los derechos reales-agrega el jurista alemn "nos basta pensar en
la propiedad, como en una forma elemental, referida a lo cual es aquel un
concepto vulgar".
MODALIDADES DE LA PROPOIEDAD INMUEBLE
PROPIEDAD HORIZONTAL
Actualmente rige en el Per la nueva ley de PROPIEDAD HORIZONTAL ( si bien
no con ese nombre), Ley no 27.157, publicada en El Peruano el 20 de Julio de
1999. El objeto de la ley especial es el saneamiento de la titilacin y la
declaracin de fabrica de las "unidades inmobiliarias en las que coexisten
bienes de propiedad exclusiva y de propiedad comn", tales como son
departamentos en edificios, quintas, casa en copropiedad, centros y galeras
comerciales o campos friales, entre otras. Como puede verse, el primigenio
concepto circunscrito a los edificios ha sido, pues, notoriamente ampliado, si
bien creemos que la enumeracin es diferente. As por ejemplo, falta
vecinales,
agrupamientos
Bossuet;
CAPITULO IV
LOS LMITES DE LA PROPIEDAD
1. DIFERENCIAS ENTRE LMITES Y LIMITACIONES
Antes de continuar con el desarrollo de este punto, es importante que distingamos entre lo que
es un "lmite" y una "limitacin", ya que sin su previo conocimiento, podemos incurrir en
errores de interpretacin.
Al respecto, siguiendo a Albaladejo, diremos que los lmites del derecho de propiedad son "las
fronteras, el punto normal hasta donde llega el poder del dueo, o sea el rgimen ordinario de
restricciones a que est sometido tal poder", lo que nos indica que es caracterstico de los
lmites, estar determinados por la Ley.
Con respecto a las limitaciones, que nuestra Legislacin conoce como "restricciones", podemos
sealar que ellas "reducen el poder que normalmente tiene el dueo sobre su bien"; y en esa
lnea acorde a nuestra legislacin, estas limitaciones (restricciones) se pueden originar por
causa de necesidad, utilidad o inters social y en segundo caso, por la propia voluntad de las
partes.
2. LMITES A LA PROPIEDAD
Los lmites pueden en general considerarse tanto de inters pblico como de inters privado,
bajo este criterio procederemos a analizarlos utilizando para ello slo las principales categoras.
A. LMITES EN ORDEN AL INTERS PBLICO
La doctrina clsica errneamente ubicaba esta norma como servidumbre, razn por la cual
sealaba la obligatoriedad de paso por predio vecino con cargo a la indemnizacin respectiva.
Entendemos que nuestro Cdigo se aparta de esta Tesis, por los argumentos sealados y en el
supuesto de no darse el consentimiento conforme al artculo ya citado, el vecino abrumado por
la necesidad de construir o reconstruir recurrir a la municipalidad para la autorizacin
correspondiente previo pago de la indemnizacin.
B.4. LIMITE A LA LIBERTAD DE CONSTRUIR, PLANTAR Y MONTAR
INSTALACIN EN TERRENO PROPIO
Al respecto los Artculos 962 y 963 del Cdigo Civil establecen como fundamento para la
aplicacin de estos lmites, que los predios vecinos se vean amenazados por posible
desmoronamiento. ruina, prdida de plantaciones o falta de salubridad.
El artculo 962, al indicar que el propietario de un inmueble no puede abrir o cavar pozos que
amenacen de ruina o desmoronamiento o afecte las plantaciones vecinas, obviamente toma en
consideracin el tipo de construcciones modernas que necesitan de excavaciones muy
profundas para su realizacin; es por eso que el Cdigo Civil derogado no consideraba una
norma de este tipo.
La norma, en su segunda parte, tiene un marcado carcter sancionador al sealar que "puede
ser obligado a guardar las distancias necesarias para la seguridad de los predios afectados,
adems de la obligacin de pagar la indemnizacin por los daos y perjuicios"; esta sancin
puede llegara significar la paralizacin de la excavacin en caso de acarrear peligro actual o
inminente para los colindantes.
El artculo 963 seala: la prohibicin de construir horno, chimenea, establos, depsitos para
agua, explosivos o radiactivos sin observar las distancias y precauciones establecidas por los
reglamentos respectivos, o los que sean necesarios para preservar la solidez o la salubridad de
los predios vecinos, la inobservancia de esta disposicin puede dar lugar al cierre o retiro de la
obra y la indemnizacin de daos y perjuicios. Esta norma, igual que la anterior, es nueva para
nuestra Legislacin ya que es importante actualmente regular esta materia, siendo que nos
encontramos en la poca atmica. La norma es clara al sealar que este tipo de construcciones
se deben regir por las normas del Reglamento Nacional de Construcciones y las ordenanzas
Municipales sobre Seguridad, Salubridad y Esttica (Art. 73, inc. 2 de la Ley Orgnica de
Municipalidades).
Finalmente, se seala que la inobservancia de este precepto puede generar, por parte de la
autoridad correspondiente, al cierre o retiro de la obra que afecta al predio vecino, que en su
caso se procedera a la indemnizacin por daos y perjuicios. Es interesante sealar que la
Legislacin Espaola en su artculo 590 del Cdigo Civil seala que para que se pueda tomar
las medidas preventivas correspondientes, previamente debe darse un examen pericial,
requisito que consideramos pertinente porque evitara el abuso por parte del vecino en el
momento de exigir la indemnizacin, decisin que actualmente est en manos de la autoridad
municipal (Art. 120 de la Ley Orgnica de Municipalidades).
B.5. FACULTAD DEL VECINO EN ORDEN A LAS RAMAS Y RACES AJENAS QUE
INVADEN SU ESPACIO O SUELO
Este criterio se halla expuesto en el Art. 967 que seala: "todo propietario puede cortar las
ramas de los rboles que se extiendan sobre el predio y las races que lo invadan. Cuando sea
necesario podr recurrir a la autoridad municipal o judicial para el ejercicio de estos derechos".
Este artculo supera el criterio contenido en el artculo 864 del Cdigo anterior, al contemplar
no slo la capacidad de exigir que se corten las ramas que invaden el predio vecino, sino que
ahora le da al dueo del predio vecino la capacidad de poder cortarlas por s mismo.
Nuestra Legislacin en este punto, creemos con buen criterio, evita caer en el excesivo
tecnicismo de la legislacin italiana, la cual al sealar que el vecino tiene derecho a exigir la
extirpacin de los rboles realiza una categorizacin en base ala altura de los mismos (rboles
de alto fuste, rboles de medio fuste y rboles de bajo fuste). Asimismo, nuestro Cdigo no
considera un plazo para que el propietario del rbol que invade el predio ajeno pueda cortar las
ramas invasoras-, dejando al dueo del predio invadido que ejercite su derecho en el momento
que l estime conveniente y, en caso de encontrar resistencia del otro propietario, recurrir a la
autoridad municipal o judicial para lograrlo.
Una pregunta se impone La quin le pertenecen los frutos que cuelgan de las ramas invasoras?
La Doctrina es unnime al sealar que cuando esos frutos caen al suelo en forma natural, son
de propiedad del vecino, as lo conforma Wolff al decir "El derecho del vecino respecto a los
frutos cados en su suelo no es un derecho de propiedad". Los frutos se consideran de la
propiedad en que caen y, por tanto, corresponden al titular del derecho (propietarios
usufructuarios al poseedor de buena fe y al arrendatario que tenga la posesin).
Es claro entonces afirmar que el propietario del predio vecino no puede recoger los frutos del
rbol ni sacudir ste. Con estos medios no adquiere la propiedad.
Finalmente, diremos que los frutos que caen en un inmueble de uso pblico (carretera, etc.) no
se consideran como frutos del mismo, sino que siguen siendo propiedad del dueo del rbol, el
tercero que se apodere de ellos comete hurto.
B.6. APERTURA DE PUERTA Y VENTANA EN PARED MEDIANERA
Se puede considerar como un lmite a la propiedad, pese a que nuestro Cdigo la ubica
independientemente de las limitaciones legales, dentro del captulo de la co-propiedad. El
artculo 996 seala que: "todo colindante puede colocar tirantes y vigas en la pared medianera
y servirse de sta sin deteriorarla, pero no puede abrir en ella ventanas o claraboyas".
La explicacin de esta prohibicin, como bien sealan los MAZEUD, es: "a fin de que la
curiosidad indiscreta de un propietario no constituya una molestia constante para sus vecinos-,
en una pared medianera no se permite ningn hueco, salvo de comn acuerdo entre los
propietarios".
Asimismo, el hecho de que la pared sea medianera otorga al colindante su propiedad hasta la
mitad de la pared y hasta la altura mxima que pueda alcanzar el muro, por consiguiente puede
arrimar a ella lo que crea conveniente, colocar vigas o abrir huecos siempre que no sobrepasen
el lmite permitido.
3. LIMITACIONES A LA PROPIEDAD
Como sealamos anteriormente, la limitacin reduce el poder que normalmente tiene el dueo
sobre un bien: como dijimos, stas pueden establecerse por necesidad, por su utilidad pblica o
inters social y tambin por la propia voluntad de las partes.
As, cuando el Estado dicta una norma que restrinja el derecho de propiedad y su ejercicio, la
cual tampoco debe ser arbitraria, lo que est haciendo es aplicar el IUS IMPERIUM, lo cual
evita que pueda existir un pacto en contrario contra esa norma de orden pblico.
De igual manera, para que las restricciones al derecho de propiedad realizada entre las partes
puedan ser oponibles a terceros, debe cumplir con inscribirse en el registro respectivo, sea bien
mueble o inmueble para evitar as cualquier tipo de fraude o simulacin frente a terceros.
Las limitaciones ms importantes son:
A. PROHIBICIN DE DISPONER
El estudio del artculo 926 del Cdigo Civil nos coloca frente a una figura a travs de la cual, las
partes pueden mediante pacto, limitar el derecho a disponer que tiene el propietario sobre su
bien, el cual para poder surtir efecto frente a terceros debe inscribirse en el registro respectivo.
En la exposicin de motivos y comentarios del Cdigo, se seala que esta norma no tiene
antecedentes en la legislacin anterior y se dice que est destinada a resolver el problema de la
impunibilidad de terceros de las restricciones de la propiedad acordadas con pacto.
Si por restricciones se entiende conforme a lo que indica Guillermo Caballeros, disminucin de
facultades y derechos debe entenderse entonces que las partes podran acordar limitaciones al
derecho de propiedad o a su ejercicio, pero creemos que esta limitacin no debe contravenir lo
dispuesto por el artculo 882 del Cdigo, ya que si tuviera que imponerse la limitacin ala
libertad de enajenar, significara una severa limitacin del IUS ABUTENDI que es "el principal
atributo de la propiedad" lo cual conllevara a una desnaturalizacin de este derecho.
En consecuencia, creemos que por pacto no puede rebasarse la ley, por cuanto el artculo 882,
consagra la libertad de la persona para enajenar. La excepcin que seala este artculo tienen
que aflorar en forma ntida de la ley, por razones de inters social o necesidad pblica,
pudiendo inferirse entonces que las restricciones que seala el artculo 926 del Cdigo sern de
otra naturaleza.
B. SERVIDUMBRE ADMINISTRATIVA
Gustavo Bacacorzo seala que: "Toda servidumbre es jurdicamente una carga impuesta a una
propiedad predial inmueble, considerando si sta es civil o administrativa".
Debemos sealar que la servidumbre administrativa es un gravamen que consiste en una
sujecin parcial de la propiedad a alguna utilizacin en uso o en beneficio no de su dueo, pero
que a diferencia de la servidumbre civil, se establece en beneficio de la comunidad.
Es importante sealar que sobre este punto es la Ley General de Aguas (Dec. Ley 17752), la
norma que ms estrictamente seala la implantacin de servidumbres necesarias para el uso,
conservacin y preservacin de las aguas, considerando que las propiedades aledaas a la faja
marginal de terrenos necesarios para el camino o para el uso de agua, navegacin, trnsito, la
pesca u otros servicios se mantendrn libres en una o ambas mrgenes, siendo la autoridad la
que fije la zona sujeta a servidumbre.
En estos casos no hay lugar a indemnizacin por la servidumbre, pero quienes la usen quedan
obligados a indemnizar los daos que causaren, tanto en las propiedades sirvientes como en los
cauces pblicos o en las obras (artculo 79).
Estas servidumbres, as como sus modificaciones y las que se implanten, son forzosas y se
establecen como tal.
C. LIMITACIN EN FUNCIN A LOS ALQUILERES
Debemos sealar que el D. Ley N 21938 y su reglamento creaban limitaciones al derecho que
poda tener el propietario para fijar los montos de la merced conductiva a cobrar por el
arrendamiento de un determinado predio.
El Art. 9 del referido Decreto Ley sealaba que el monto mximo por el que poda alquilarse
predios sujetos a su rgimen no poda exceder de la cantidad resultante de la divisin entre del
valor del autovalo entre 120.
Actualmente con la promulgacin del Decreto Legislativo 709 (0811-91), los contratos de arrendamientos se regirn exclusivamente por las normas del Cdigo
Civil, el cual no contempla ninguna frmula especial para el clculo de la merced conductiva
sino que la deja al libre acuerdo entre las partes, de tal manera que a partir de la fecha va a ser
un contrato tipo regulado por el Cdigo Civil.
D. EL DERECHO DE RETRACTO
El derecho de retracto sealado en el Art. 1549 del Cdigo Civil, a excepcin del Inc. 1 derogado
por el D. Ley antes citado, tambin constituye una limitacin, puesto que de configurarse
algunas de las hiptesis sealadas en el numeral acotado podran algunas de las personas a que
se refiere, sustituirse al comprador reembolsando el valor del precio del bien, gastos notariales
y registrales propias de la compra venta; por lo que algunos tratadistas consideran que el
RETRACTO es una forma de adquirir la propiedad cuando obviamente se declare fundada la
demanda.
4. MBITO DE LA PROPIEDAD PREDIAL
A modo de no incurrir en errores de interpretacin, es necesario, antes de concluir este
captulo, que distingamos entre los "lmites legales" de la propiedad, desarrollados
anteriormente y los "confines del objeto" materia del derecho de propiedad, ya que stas son
cosas muy distintas.
As como sealamos que los lmites legales son el punto normal donde llega el poder del dueo
y las limitaciones sern las que reducen el poder que tiene normalmente dueo el sobre su
bien, diremos que los confines del objeto "circunscriben la extensin fsica del bien objeto del
derecho", distincin fcil de sealar cuando se trata de un bien mueble, pero muy
problemtico, si se trata de delimitar un inmueble.
Nuestra Legislacin Civil, al referirse a la propiedad predial, seala en su artculo 954 que: "La
propiedad del predio se extiende al subsuelo y al sobresuelo, comprendidos dentro de los
planos verticales del permetro superficial y hasta donde sea til al propietario el ejercicio de su
derecho.
La propiedad del subsuelo no comprende los recursos naturales, los yacimientos y restos
arqueolgicos, ni otros bienes regidos por leyes especiales".
Esta norma es un gran avance frente al Art. 954 del Cdigo Civil anterior y que slo exclua del
mbito de la propiedad a las trinas y aguas. Actualmente, tanto el artculo 36 y 118 de la
La cuestin de los confines en el espacio sobre el suelo es un tema complicado; el aire, "el
espacio", por su propia naturaleza no es un ente "apropiable", por lo tanto es difcil que pueda
ser "objeto de derecho".
En este tema, igual que en el subsuelo, de lo que se tratara es de utilizacin (hasta donde le sea
til), que hace el propietario de l. Es claro que toda propiedad usa de alguna manera el
"espacio atmosfrico" (Ejm. las minas tienen en la superficie, casas para los trabajadores), lo
que la norma nos dara a entender en base a una interpretacin CONTRARIUM SENSU es que
el propietario no puede utilizar su espacio atmosfrico en desmedro del derecho de terceros.
El Art. 13 de la Ley 24882 (Ley de Aeronutica Civil) seala que: "nadie puede oponerse en
razn de un derecho de propiedad al vuelo de una aeronave", de igual manera los artculos 26 y
siguientes de la misma Ley, sealan expresamente las restricciones legales a la propiedad que
se establece en funcin a las operaciones areas.
Las Municipalidades tambin tienen la capacidad de imponer lmites a la propiedad privada
para que sta no sobrepase las alturas mximas permitidas en el Reglamento Nacional de
Construcciones (Art. 73 inc. 4 de la Ley Orgnica de Municipalidades).
Finalmente, sealaremos que el propietario tiene derecho a ejercitar acciones con la finalidad
de salvaguardar la integridad territorial de su propiedad.
5. EL DESLINDE
A. DERECHO DE CERCAR
Conforme al artculo 965 del Cdigo Civil, todo propietario tiene derecho a cercar su propiedad,
derecho que en algunos casos se convierte en obligacin, cuando nace de una disposicin
municipal (Art. 73 inc. 5 de La Ley Orgnica de Municipalidades), derecho que no hace
desaparecer las servidumbres que pudieran existir: este derecho se tomara entonces como una
garanta a la inviolabilidad del predio.
B. DERECHO DE OBLIGAR AL DESLINDE Y AMOJONAMIENTO
El artculo 966 del Cdigo Civil reconoce que el propietario de un predio puede obligar a sus
vecinos, sean estos propietarios o poseedores, a la realizacin de un deslinde y amojonamiento,
con la finalidad de fijar la lnea que servir de lindero entre los inmuebles colindantes, despus
de un examen de los ttulos de propiedad (Art. 540 del Cdigo de Procedimientos Civiles y Art.
504 del Nuevo Cdigo Procesal Civil). De no ser as, puede optar por la colocacin de los
mojones (rectas o seas) que indique los lmites de la propiedad. Por lo general estos casos se
dan con ms frecuencia en el campo o zonas de la ciudad por urbanizar.
Puede haber dos clases de deslinde:
A. Extrajudicial.
B. Judicial.
B.1 EXTRAJUDICIAL
En este caso, la particin del rea en discusin se har en funcin al acuerdo que hayan tomado
las partes, tomndose como referencia para delimitar los terrenos, un ro, una cerca. cualquier
otro punto de referencia que crea conveniente. Esta particin constar en un documento de
carcter privado que en lo posible cumpla ciertas formalidades (en presencia del Juez de Paz,
Notario Pblico y Testigos).
B.2. JUDICIAL
En este caso nos hallamos frente a la accin de deslinde. En este supuesto no funciona el
principio "quien afirma prueba" ya que el Juez aceptar como nico medio de probanza los
ttulos de propiedad que cada colindante exhiba otorgando la particin en base a ellos. El Juez
proceder a realizar inspeccin para verificar lo sealado en el ttulo y la colocacin de los
mojones en ambos extremos de la lnea divisoria, procediendo a levantar un acta de ese acto.
En caso de que los colindantes no presentaran ttulos verdaderos sobre la propiedad en
discusin, el Juez proceder a sealar la particin respetando el UTIS POSIDENDI que tenga
cada uno de ellos, si a travs de este criterio, tampoco se puede realizar la misma; el Juez podr
realizar la particin proporcionalmente en base a la posesin original que tuvieron.
El procedimiento a seguir en este caso se contempla en el artculo 504 del Cdigo Procesal
Civil.
La propiedad
1.
Introduccin
2.
Extincin de la propiedad
3.
4.
Proteccin de la propiedad
5.
Propiedad horizontal
6.
La propiedad intelectual
7.
De la propiedad industrial
8.
9.
10.
11.
Conclusiones
12.
Bibliografa
Introduccin
Los derechos reales son derechos que recaen sobre una cosa; es una relacin inmediata entre
una persona y una cosa. El derecho real es aquel que concede al titular un seoro sobre un
bien que es a veces ilimitado y entonces le llamamos propiedad (es el derecho real ms
absoluto) y otras veces es menos pleno ejercitndose sobre una cosa de modo limitado en cuyo
caso da lugar a los derechos reales sobre cosa ajena.
En el derecho real a la propiedad, diremos que esta se manifiesta en el poder jurdico que una
persona ejerce en forma directa e inmediata sobre una cosa para aprovecharla totalmente en
sentido jurdico, siendo oponible este poder a un sujeto pasivo universal, por virtud de una
relacin que se origina entre el titular y dicho sujeto.
El cdigo civil establece que la propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar,
disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el inters social y dentro de los
lmites de la ley.
La propiedad desde que existe como tal se ha tratado de explicar y en el presente trabajo
delimitaremos conceptos especficos relacionados a la propiedad; tales como la extincin,
proteccin, y otras formas especiales de la propiedad.
Extincin de la propiedad
Segn el cdigo civil comentado de WILDER TUESTA SILVA, nos dice que las
formas de extincin de la propiedad:
Entre las formas de extincin de la propiedad el cdigo civil regula la adquisicin del bien por
otra persona. Destruccin o prdida total o consumo del bien, expropiacin, abandono del bien
durante veinte aos, en cuyo caso pasa el predio al dominio del Estado.
Respecto a la destruccin o el consumo del bien, en ambos casos estamos ante un supuesto de
extincin del objeto material sobre el cual recae el derecho de propiedad; consecuencia lgica
de ellos es que el dominio se extinga.
Respecto a los supuestos de expropiacin y abandono, es indispensable analizar con mayor
detalle tales causales de extincin de la propiedad
Segn la constitucin poltica, la EXPROPIACIN Y el ABANDONO son las nicas causales en
virtud de las cuales se puede afectar legalmente el derecho a la propiedad.
Extincin de la Propiedad Segn: El cdigo civil establece las causales por las cuales se
extingue el derecho de propiedad, en el artculo 968.
El derecho de propiedad se extingue por adquisicin del bien por otra persona, ya sea a titulo
oneroso como en el caso de la compra venta o gratuito como en la donacin.
Por destruccin o prdida total o consumo del bien, en ambos casos estamos ante un supuesto
de extincin del objeto material sobre el cual recae el derecho de propiedad; consecuencia
lgica de ellos es que el dominio tambin se extinga.
APROXIMACIN AL TEMA
El art. 968 C.C. enumera las causales de extincin del derecho de propiedad, lo cual constituye
una mejora con respecto al cdigo de 1936, pues este ltimo cuerpo legal no contena
regulacin alguna sobre la materia. Empero, el Art. 968 del cdigo actual no est exento de
serias crticas conforme se ver a lo largo de este captulo.
A diferencia de lo que ocurre con los modos extintivos de las obligaciones, las causales de
extincin de la propiedad (y en general de los derechos reales) no tienen un desarrollo doctrinal
detallado y sistemtico. Esto se explica por la naturaleza mucho ms dinmica y transitoria de
la relacin obligacional, que conlleva una tensin entre el acreedor y el deudor destinada a su
extincin; mientras los derechos reales y en especial la propiedad por su carcter perpetuo
estn dotados en cierta estabilidad y permanencia. En principio las obligaciones existen para
cumplirse (extinguirse); en cambio, los derechos reales han sido creados para mantenerse.
En doctrina se hace una distincin interesante entre las causas absolutas y relativas de
extincin de la propiedad. Por las primeras, la propiedad se extingue en forma definitiva, esto
es, ya no hay propiedad sobre un bien determinado. As ocurre con la destruccin del bien, o
del hecho que este haya excluido del comercio de los hombres (ejemplo: afectacin de un bien
al dominio pblico). Por las segundas, la propiedad se extingue para el sujeto especfico pero el
derecho sigue existiendo en la cabeza de otro sujeto. En este caso la propiedad pasa a otro,
cambia de manos, se extingue en cuanto al antiguo propietario, pero renace e el nuevo titular;
as ocurre en los actos de transmisin de propiedad, el art. 968 C.C. incurre en el error de
enumerar algunas causales de extincin de la propiedad, pero no distingue entre aquellas de
carcter absoluto con respecto de aquellas otras de carcter relativo.
FORMAS DE EXTINCION DE LA PROPIEDAD
PRDIDA DEL BIEN
La propiedad es un derecho real consiste en la suma de poderes sobre un bien determinados;
por la razn, si el bien ya no existe ms, obvio que el derecho de propiedad se extingue
automticamente, sin perjuicio de eventuales acciones resarcitorias (contractuales y
extracontractuales) a favor del perjudicado, pero que en todo caso son derechos de crdito, y no
un derecho real. En tal sentido, la destruccin o prdida total o consumo del bien (art.
168- 2 C.C) es la tpica causal de extincin ABSOLUTA de la propiedad. La redaccin del
precepto legal indicado nos genera, sin embargo, las siguientes interrogantes:
Son sinnimos los trminos destruccin, prdida total, y consumo? En doctrina
se reconoce normalmente como sinnimos los dos primeros trminos, esto es, la destruccin y
prdida total en cuanto a ambos vocablos aluden al acto consistente en dejar de existir o dejar
de ser. En el mismo sentido (univoco) debern entenderse en nuestro cdigo.
Queda pendiente la cuestin referida al trmino consumo, pues este no necesariamente
significa la destruccin inmediata del bien (por ejemplo: bienes de consumo duradero). El art.
3-a D.S.039-2000-ITINCI. Texto nico ordenador de la ley de proteccin al consumidor, define
como consumidor a quien adquiere, utiliza o disfrute un bien como destinatario final, sin
importar las caractersticas del bien. Por su parte, el art. 3-c de la misma ley define como
producto objeto de consumo a cualquier bien mueble o inmueble, material, producido o no
en el pas, materia de una transaccin comercial con un consumidor. Evidentemente el
cdigo civil no se refiere al acto de consumo regulado en la ley de proteccin al consumidor. A
qu se refiere entonces? Seguramente, el codificador tuvo en cuenta la acepcin gramatical de
consumir, de la que son sinnimos: gastar, agotar, acabar y extinguir.
Por tal motivo, el cdigo se refiere al consumo como acto de uso del bien que conlleva sin
inmediata destruccin.es el caso de los bienes alimenticos, cuyo consumo (en acepcin
gramatical9 implica su destruccin total. En efecto, usualmente se habla de los bienes
consumibles como aquellos cuya existencia termina con su primer uso. Sin embargo, lo
importante para que se produzca la extincin del derecho de propiedad no es el simple acto de
consumo, sino que efectivamente se cause la destruccin o prdida total del bien. Por ejemplo:
se consume una bebida gaseosa, pero la propiedad no se extingue con respecto al envase que
contena la bebida. Por tanto, el consumo- aun en su acepcin restringida propia de los
denominados bienes consumibles - no produce per se el efecto sealado en el art.9682 C.C habla de la destruccin o prdida total del bien, lo cual pudiera hacer pensar en una
cuestin exclusivamente fsica, es decir que la destruccin se produce solamente en la realidad
fsica. Sin embargo, no hay dudas de que la destruccin del bien tambin puede operar en el
plano jurdico, como ocurre efectivamente cuando el bien es excluido del comercio de los
hombres. Un resultado semejante se obtiene cuando el bien se inutiliza o queda inepto para
servir a su destino econmico, por ejemplo: el billete que por error se ingresa a la lavadora y
queda convertido en un simple pedazo de papel. En este caso, subsiste el objeto fsico, pero en
forma totalmente idnea para cumplir su finalidad tpica. Por eso, algunos autores identifican
la perdida con la imposibilidad de realizar la funcin o destino econmico del bien.
Ms o menos en esta lnea de ideas se halla el articulo 1137 C., en tanto considera como perdida
del bien en las obligaciones de dar- las casos de perecimiento, inutilidad, desaparicin,
irrecobrabilidad y por quedar fuera del comercio.
Es indiferente a efectos de la extincin del derecho real, que la perdida haya sido fortuita,
negligente o dolosa, Se aprecia aqu una profunda diferencia entre la prdida del bien en
materia de obligaciones y en materia de derechos reales. En este mbito de las obligaciones
solo la prdida fortuita conlleva la extincin de la relacin jurdica; en cambio, si la prdida fue
ocasionada por dolo o culpa, entonces existir una pretensin a indemnizacin frente al
causante del dao. En el mbito de los derechos reales, la extincin opera en forma automtica
y con independencia de cualquier elemento subjetivo.
ADQUISICIN DEL BIEN POR OTRA PERSONA.
Una causa RELATIVA de extincin se produce cuando la propiedad es adquirida por otra
persona. En tal caso el derecho se extingue en relacin al anterior titular, pero renace (rectius
se transmite) en la cabeza del nuevo titular. Esta causal extinta se halla reconocida en el
art. 968-1 C.C., y aun cuando puede recusarle la categora de modo extintivo, pues en puridad
no extingue el derecho de propiedad (en verdad, el derecho no se extingue, simplemente pasa a
otro), empero, su previsin til para efectos prcticos. Por ejemplo: el propietario es
responsable de la cada del edificio (art 1985), por lo que su responsabilidad solo ser enervada
si acredita alguna causal de la extincin del dominio, como puede ser, precisamente la
adquisicin del bien por parte de otra persona.
EXPROPIACIN.
La expropiacin tambin es una causa RELATIVA de extincin de la propiedad de extincin de
la propiedad, pues el derecho no se extingue per se sino que se extingue en relacin al
anterior titular, pero renace (rectius. se trasmite) en cabeza del nuevo titular. Esta causal
extintiva se halla reconocido en el art. 968-3 C.C y en realidad es redundante con la prevista en
el inciso 1, es decir, con la adquisicin del bien por otra persona. En efecto, el art. 2 ley 27117,
general de Expropiaciones, define a esta figura como la transferencia forzosa de la propiedad
privada de un particular a favor del Estado, por lo cual estamos en presencia, simplemente del
Estado por virtud de un procedimiento expropiatorio, salvo si la expropiacin ante una
prdida total
Para mayores referencias al tema de la expropiacin, el lector podr remitirse al apartado
correspondiente en el captulo VII de esta misma obra.
ABANDONO DE PREDIOS POR VEINTE AOS
Hemos demostrado en el apartado anterior que los arts. 927 y 968-4 CC. Son incompatibles
entre s, pero como se trata de mandatos emanados de un mismo cuerpo legal no es posible
sostener la derogacin de uno u otro por cuestin de incompatibilidad. Para que ello ocurra
sera necesario que una norma sea posterior a la otra (art. I.T.P.C.C.). Si bien esa situacin no
puede ocurrir entre preceptos pertenecientes al mismo tiempo cuerpo normativo, cabe
preguntarse si alguna norma posterior al cdigo civil da pie para sustentar una interpretacin
abrogarte del art. 968-4. En nuestra opinin, esa norma es la propia constitucin de 1993. En
efecto, el art. 70 Const. Establece que el Estado garantiza la propiedad y la intromisin de este
solo puede ocurrir en el caso de expropiacin declarada por ley y previo pago de la
indemnizacin justipreciada. En ninguna parte se habla que el Estado puede apropiarse de la
propiedad privada por el solo no-uso del titular, lo cual supondra imponer una obligacin de
Hemos demostrado en el apartado anterior que los arts. 927 y 968-4 CC. Son incompatibles
entre s, pero como se trata de mandatos emanados de un mismo cuerpo legal no es posible
sostener la derogacin de uno u otro por cuestin de incompatibilidad. Para que ello ocurra
sera necesario que una norma sea posterior a la otra (art. I.T.P.C.C.). Si bien esa situacin no
puede ocurrir entre preceptos pertenecientes al mismo tiempo cuerpo normativo, cabe
preguntarse si alguna norma posterior al cdigo civil da pie para sustentar una interpretacin
abrogarte del art. 968-4. En nuestra opinin, esa norma es la propia constitucin de 1993. En
efecto, el art. 70 Const. Establece que el Estado garantiza la propiedad y la intromisin de este
solo puede ocurrir en el caso de expropiacin declarada por ley y previo pago de la
indemnizacin justipreciada. En ninguna parte se habla que el Estado puede apropiarse de la
propiedad privada por el solo no-uso del titular, lo cual supondra imponer una obligacin de
aprovechamiento econmico de los bienes bajo sancin de perdida e la titularidad. El modelo
econmico subyacente en la constitucin de 1993 se inspira en la libre iniciativa de los
particulares (art.58), y no en la planificacin centralizada, por lo que debera descartarse la
existencia de obligaciones legales impuestas para usar y explotar los bienes privados. O
obstante ello, podra contra- argumentarse de que el art. 70 Const. Obliga al ejercicio de la
propiedad en armona con el bien comn y dentro de los lmites de la ley
Por nuestra parte, la duda que este ltimo prrafo del texto fundamental puede se ocasionar se
desvanece con la lectura conjunta del art 88 de la misma constitucin. En esta ltima se regula
el rgimen agrado, y en relacin especfica con la propiedad de las tierras se seala que su
abandono, segn previsin legal, hace que estas pasen al dominio del Estado para su posterior
adjudicacin en venta. Es decir, el abandono (o perdida de la propiedad por no uso) a que
se refiere la constitucin queda circunscrito a las tierras agrcolas, y segn los parmetros
establecidos por la ley pertinente. Esta conclusin se obtiene de una interpretacin sistemtica
de los arts. 70 y 88 Const.
La nica manera (racional) de concordar ambas disposiciones es limitar la anmala figura del
abandono al mbito de las tierras agrcolas, ms aun si de esta manera se respeta el contenido
esencial de la propiedad, reconocido en la propia constitucin (arts. 2-16, 70) como derecho
fundamental, y entre cuyos atributos clsicos se encuentra la perpetuidad. Tal vez en una
constitucin intervencionista como la de 1979 podra admitirse la figura; pero no en una
constitucin liberal como la de 1993, reconocedora de la iniciativa privada como base de la
economa, as como eliminadora de la planificacin centralizada y sus secuelas, entre ellas, la
imposicin de obligaciones de uso de los bienes y de la riqueza en general.
La interpretacin sistemtica de los arts. 70 y 80 Const. Nos lleva a circunscrib la extincin de
la propiedad por no- uso (o abandono) a las tierras agrcolas, pero la norma fundamental
establece expresamente que esta figura est sujeta a una reserva de ley, es decir, el abandono
deber ser delineado por obra del legislador ordinario.
En efecto, el art. 5 de la ley 26505, de tierras, procedi a complementar el mandato
constitucional de la siguiente manera: el abandono de tierras, a que se refiere el artculo 88
segundo prrafo de la constitucin poltica del Per, solo se refiere a las tierras adjudicadas en
concesin por el Estado, en los casos de incumplimiento de los trminos y condiciones de
aquella. Es decir el abandono ya no opera por el no-uso del bien, sino en el caso de
incumplimiento de los trminos contractuales establecidos entre el estado y el adjudicatario en
concesin. Por tanto, el abandono se reduce a una sancin impuesta ante el
incumplimiento contractual, y no una sancin por el no-uso del bien. Del mbito de los
derechos reales se pasa al de los derechos de obligacin.
dominio sobre ella. Por el contrario, PUIG BRUTAU acoge la tesis dualista y hace una sutil
distincin entre ambos: el abandono es un acto material de desposesin de un bien y del
derecho que sobre l se tena; es la dejacin material de bien unido a la abdicacin de la
titularidad jurdica. En cambio, la renuncia seria una declaracin formal de voluntad por la que
se abdica de la titularidad de un derecho. En buena cuenta, el abandono seria un negocio de
actuacin, es decir, aquellos en donde el comportamiento concluyente del sujeto manifiesta
indudablemente du voluntad sin necesidad de expresarla mediante una declaracin formal de
la voluntad en la que se abdique de la titularidad.
En nuestra opinin, la tesis monista es la ms cercana a la realidad de las cosas. En efecto, si
bien asisten algunas normas en donde se prev la renuncia de la propiedad o de cualquier otro
derecho real limitado, y en ellas el elemento central es la declaracin en formal de voluntad
para este propsito.
Mientras que en el abandono el elemento central no es la declaracin sino un comportamiento
material no de destinado a ser comunicado a alguien es necesario tener en cuenta que el
abandono fsico de la cosa no es una acto distinto del de renuncia, pues normalmente, trata de
un mera expresin conductual (o material) de lo mismo, esto es, de la voluntad de renuncia.
En ambos casos, y sea cualquiera la tesis que adoptemos- monista o dualista-, el negocio
abdicativo (de renuncia o abandono) siempre es de estructura unilateral, pues en caso de ser
bilateral se convertira en una enajenacin en donde otra persona que la renuncia o el
abandono produzcan la perdida de la propiedad, no es necesaria la aceptacin abdicante; es un
negocio no recepticio, no dirigido a nadie
Como ya se ha sealado, el principal efecto jurdico de la renuncia o del abandono es la
extincin del derecho de propiedad. El bien mueble pasa a convertirse en nullius, salvo que
disposiciones normativas distintas. En el caso de los bienes inmuebles queda la duda respecto a
si estos se pueden convertir nullius pues falta una disposicin especfica sobre el tema. Sin
embargo, del art. 929 C.C Se infiere que solo los bienes muebles pueden ser nullius y, por
tanto, susceptibles de apropiacin a contrario del art. 929 CC., se deduce que estos siempre
estarn bajo una titular originario de todos los recursos naturales es la Nacin (art. 66 Const.),
Y normalmente se reputara que el suelo es uno de los tpicos recursos naturales si el bien objeto
de renuncia o de abandono se encuentra afecto a otros derechos reales (hipoteca, prenda,
usufructo, etc.), estos continan subsistiendo aun cuando el bien (mueble) se conviertan en
nullius. El pnico problema consiste en averiguar si el titular del derecho real limitado o de
garanta adquiere el dominio vacante por apropiacin (en caso de muebles), a lo que puede
contestarse afirmativamente siempre y cuando el titular del derecho real sea poseedor y
manifiesta su voluntad tctica o expresa en ese sentido. En tal caso, el derecho real limitado se
extingue por consolidacin.
OTRAS CAUSALES DE EXTINCIN
El mismo cdigo civil contiene algunas normas dispersas cuyos efectos son extinguir el
dominio. Por ejemplo, en la especificacin (art. 938 C, C) el propietario del objeto PIERDE el
dominio a favor del artificie de la nueva obra producida sobre la base del objeto ajeno,
quedndole al antiguo propietario un remedio de indemnizatorio. Igual sucede el caso de la
accesin (art. 938 C.C), en donde el propietario del objeto secundario PIERDE el dominio a
favor del titular del bien principal, operando la vieja mxima romana lo accesorio sigue la
suerte de lo principal. Ninguno de estos modos extintivos esta enumerando en el art. 968 del
cdigo.
Por ltimo, tambin existen causales de extincin de la propiedad regulada en leyes especiales.
Solamente trataremos de una de ellas: el abandono traslativo y liberatorio. esta
figura consiste en el abandono del propietario respecto al bien que sobre el cual pesan algunas
obligaciones, siendo que el abandono conlleva la transferencia de propiedad a favor del titular
de esas obligaciones, las mismas que cesan automticamente .tiene como principales
caractersticas:
a) la prdida del dominio provocada por el dueo del bien, b) la intencin de perder la
propiedad exige una declaracin dirigida al titular favorecido por la obligacin, en la que se
manifieste la puesta a disposicin del bien abandonado, c) la adquisicin no tiene causa
onerosa o gratuita, sino es el efecto de una relacin jurdica preexistente.
Proteccin de la propiedad
ACCIN REINVINDICATORIA
CONCEPTO Y FUNCIN
La accin reivindicatoria tiende a que la cosa sea restituida a su propietario por quien la posee
indebidamente. Compete pues al propietario que tiene derecho a poseerla, contra el poseedor
que carece de l.
LA ACCION REINVINDICATORIA PERSIGUE:
1. Que sea reconocido o declarado el derecho de propiedad de quien lo interpone.
2. Que en consecuencia le sea restituida la cosa sobre que aquel recae.
La reivindicatoria es el remedio de tutela por excelencia de la propiedad, por el cual el
propietario reclama la propiedad del bien cuando este se halla en posesin de un tercero sin
ttulo alguno.
La reivindicatoria es una ACCION REAL, es decir, puede ser dirigida contra cualquier
tercero que posee el bien.
LAS VENTAJAS QUE POSEE LA ACCION REINVINDICATORIA SON DE TRES TIPOS:
A) El actor solo requiere la prueba de su propiedad, no necesita probar la existencia de una
especfica obligacin de restituir por parte del demandado.
B) La reivindicatoria tiene existo no solo contra el ursurpador, sino contra cualquier que
tuviese el control del bien luego de usurpacin.
C) El legislador suele acordar a favor del reivindicarte trminos largos para ejercer su
pretensin.
REQUISITOS
Para que prospere la accin reivindicatoria se precisa:
10. Que se acredite que el demandante es efectivamente dueo.
20. Que se demuestre que la cosa reclamada es precisamente aquella sobre el cual recae el
dominio.
30. Que el demandado la posea sin derecho frente al demandante.
40. El demandante debe hallarse en poder, ya que la reivindicatoria pretende tornar en
efectivo el derecho del actor, recuperando la posesin del bien .por eso al demandado le
bastara demostrar que no posee para que sea resuelto. QUE PASA SI EL DEMANDADO
PRETENDE ENTORPECER LA REINVINDICATORIA TRASPASANDO CONSTANTEMENTE
LA POCESION DE UNA PERSONA A OTRA A FIN DE TOMAR INEFICAZ LA SENTENCIA
POR TOMARSE. En doctrina se admite que la accin es viable contra quien dejo de poseer el
bien en forma dolosa una vez entablada la demanda .
REINVINDICANTE Y PRUEBA DEL DOMINIO
REINVINDICANTE
Cualquier dueo que no tenga la posesin como hecho, puede reivindicar su cosa, sea mueble o
inmueble, lo haya perdido o entregado.
En definitiva solo est excluido de poder reivindicar el propietario que sea a la vez, poseedor
inmediato y total de loa cosa y no le Cabe reivindicar porque sencillamente no le hace falta.
PRUEBA DE DOMINIO
Incumbe al reivindicante que es quien lo alega; que la prueba del dominio he hecho presente
dificultades, no es cuestin que tericamente nos competa ahora. Pero como la presenta
prcticamente conviene examinar la cuestin. Si el demandante adquiri originariamente el
dominio, le bastar DEMOSTRAR EL HECHO ADQUISITIVO (por ejemplo, ocupacin) ,si su
adquisicin fue derivativa, para acreditar que efectivamente adquiri, deber probar no solo el
acto por el que el adquiri, sino tambin que la propiedad corresponda a su transmitente y as
en toda la cadena de transmisiones anteriores.
FACILITACION POR
EQUIVALENTES
PRESUNCIONES
DE
DOMINIO
SITUACIONES
Propiedad horizontal
Breve Historia De La Ley De Propiedad Horizontal
El 30 de septiembre de 1948 se regula, a travs de la Ley 13.552, el instituto de la Propiedad Horizontal.
Reglamentado por el Decreto Nacional 18 734/1949, la norma sufri algunas enmiendas posteriores en pos
de un "aggiornamiento" reclamado por la comunidad jurdica y ansiada por la sociedad en su
conjunto.Resulta, as, una solucin al problema de atribucin de derechos sobre inmuebles en los que
conviven partes de uso comn y partes de uso privativo, adems de permitir una subdivisin de los mismos
en planos de ejes horizontales; es decir: la forma normal de divisin de la propiedad es por planos verticales
(perpendiculares al suelo) que abarcan desde el subsuelo hasta el espacio areo, en torno al permetro del
inmueble. La evolucin en la construccin de viviendas se plasma en la aparicin de los edificios de
departamentos, tornando obsoleta la manera de divisin tradicional de la propiedad. Se genera, en
consecuencia, la necesidad de determinar por planos horizontales (paralelos al suelo) los lmites de esos
bienes
de 1804 para tener una legislacin concreta sobre ella.En la Argentina, Vlez
Sarfield, redactor del Cdigo Civil, prohibi expresamente su incorporacin a su
ordenamiento, en razn de los futuros inconvenientes que podra acarrear una
propiedad compartida sobre ciertos sectores del inmueble y en funcin de la
necesidad de poblamiento suburbano que necesitaba nuestro territorio. La
derogacin del artculo se produjo ipso iure en virtud de una realidad
intransigente que el codificador no pudo prever.
Ley propiedad horizontal: Inmuebles en planos horizontales
La nica forma de subdividir inmuebles en planos horizontales entre diferentes
propietarios es a travs de este rgimen, es decir, de este sistema de normas
previstas para regular relaciones jurdicas (contempladas por las leyes)
especficas.Las razones para afectar un inmueble a la propiedad horizontal
estn dadas en los beneficios que proporciona respecto del condominio.
A modo de ejemplo, a diferencia de esta forma de copropiedad, el titular del
derecho de propiedad horizontal puede disponer libremente de su sector
privativo (incluso hipotecarlo) sin necesidad de contar con el consentimiento
de los dems propietarios, ya que en el condominio todos son propietarios de
una porcin ideal del todo en su conjunto; adems, vara el rgimen de
responsabilidad frente a deudas comunes. La ley prev que puede afectarse a
este sistema no solo edificios de varios pisos y departamentos sino que
tambin puede establecerse sobre construcciones de una planta pero que
renan los requisitos impuestos en su artculo 2. Incluso, en la actualidad es
una forma jurdica bastante utilizada en la regulacin de countries, clubes y
casas de campo.
Esta afectacin puede ser realizada de diversas formas: si el constructor est
constituido por varias personas copropietarias de las distintas unidades,
debern formar un consorcio de propietarios, redactar un reglamento de
copropiedad e inscribir el mismo en el Registro de la Propiedad Inmueble. Si se
trata de una sola persona que ha construido el inmueble puede l mismo
redactar el reglamento y proceder de la misma manera.
cosa, sobre una parte privativa, que el artculo 1 de la ley enumera como: "los
distintos pisos de un edificio o distintos departamentos de un mismo piso o
departamentos de un edificio de una sola planta, que sean independientes y
que tengan salida a la va pblica directamente o por pasaje comn". Pero
adems, ser titular de un derecho de condominio o copropiedad sobre una
parte comn, constituida por el terreno y sobre todas las cosas de uso
compartido o indispensable para mantener la seguridad del edificio. El artculo
2 de la norma se encarga de enumerarlas: "cimientos, muros maestros,
techos, patios solares, prticos, galeras y vestbulos, escaleras, puertas de
entrada, jardines, instalaciones de servicios centrales, locales de alojamiento
del portero", etc.
Tanto el dominio sobre el sector privativo como el condominio sobre la parte
comn determinan derechos y obligaciones particulares para el propietario del
inmueble, que surgen de los artculos 4, 5, 6, 7, 8, 14 y 17 de la ley. El
rgimen de propiedad horizontal puede finalizar por desafectacin o por
extincin, ya sea causa de destruccin de la cosa o vetustez de la misma.
Se le denomina propiedad horizontal: "propiedad por departamentos":
"propiedad de casas por pisos"; "divisin horizontal de la propiedad edificada";
"dominio horizontal" y "propiedad horizontal".
Parece, como anota O.RIBEIRO DE CASTRO (305), que "propiedad horizontal"
hace surgir, por contraposicin, el concepto de "propiedad vertical".
DEFINICIN
Es el instituto en el que los pisos de un mismo edificio pertenecen a diferentes
propietarios, independientemente, sin perjuicio de ciertas relaciones de
vecindad y estado de condominio.
La construccin en esta forma es ms econmica. Un edificio de diez pisos es
ms barato que diez casas, por lo mismo que no se requieren diez solares, o
sea diez reas de tierra donde levantarlo.
Permite salir del estado de indivisin, concediendo a cada uno de los herederos
la propiedad exclusiva de un piso, o empleando otra forma distinta de divisin.
Se logra una mayor densidad y concentracin de la poblacin, desde que solo
se requiere un rea reducida. Se gana en elevacin lo que se pierde en
extensin.
En las zonas centrales de las urbes se aprovecha mejor el terreno. Como dice
IHERING: "El valor prctico de una institucin jurdica no est determinado por
la circunstancia de que no presenta ms que ventajas, sino por el balance
entre las ventajas y las desventajas y la preponderancia de las primeras". Por
coreografas,
Las obras de artes plsticas, sean o no aplicadas, incluido loa bocetos dibujos,
pinturas, esculturas, grabados y litografas.
Las obras audiovisuales.
Las obras de arquitectura.
Las obras fotogrficas y las expresadas por un procedimiento anlogo a la
fotografa.
Las ilustraciones, mapas croquis, planos, bosquejos y obras plticas relativas a
la geografa, la topografa, la arquitectura o las ciencias.
Los lemas y frases en la medida que tengan una forma de expresin literaria o
artstica, con caractersticas de originalidad.
Los programas de ordenador.
Las antologas o complicaciones de obras diversas o de expresiones del
folklore, y las bases de datos, siempre que dichas colecciones sean originales
en razn de las eleccin, coordinacin o disposicin de su contenido.
Los artculos periodsticos, sean o no sobre sucesos de actualidad, los
repostajes, editoriales y comentarios.
En general, toda otra produccin del intelecto en el dominio literario o artstico
que tenga caractersticas de originalidad y sea susceptible de ser divulgada o
reproducida por cualquier medio o procedimiento, conocido o por conocerse.
Sin perjuicio de los derechos que subsistan sobre la obra originaria y de la
correspondiente autorizacin, son tambin objeto de proteccin como obras
derivadas siempre que revistan caractersticas de originalidad:
Las traducciones, adaptaciones.
Las revisiones, actualizaciones y anotaciones.
Los resmenes y extractos.
Los arreglos musicales.
Las dems transformaciones de una obra literaria o artstica o de expresiones
del folklore.
No son objeto de proteccin por el derecho de autor:
1. Las ideas contenidas en las obras literarias o artsticas, los procedimientos,
mtodos de operacin o conceptos matemticos en s, los sistemas o el
1.- Las que se realicen dentro de establecimientos de comercio, para los fines
demostrativos de la clientela, de equipos receptores, reproductores u otros
similares o para la venta de los soportes sonoros o audiovisuales que contienen
las obras, siempre y cuando la comunicacin no fuere deliberadamente
propalada al exterior, en todo o en parte.
2.- Las realizadas como indispensables para llevar a cabo una prueba judicial o
administrativa.
Las lecciones dictadas en pblico o en privado, por los profesores de las
universidades, institutos superiores y colegios, podrn ser anotadas y
recogidas en cualquier forma, por aquellos a quienes van dirigidas, pero nadie
podr divulgarlas o reproducirlas en coleccin completa o parcialmente, sin
autorizacin previa y por escrito de los autores.
De la duracin del Derecho patrimonial:
El derecho patrimonial dura toda la vida del autor y setenta aos despus de
su fallecimiento, cualquiera que sea el pas de origen de la obra, y se transmite
por causa de muerte de acuerdo a las disposiciones del Cdigo Civil.
En las obras annimas y seudnimas, el plazo de duracin ser de setenta
aos a partir del ao de su divulgacin, salvo que antes de cumplido dicho
lapso el autor revele su identidad, en cuyo caso se aplicar lo dispuesto en el
artculo anterior.
En las obras colectivas, los programas de ordenador, las obras audiovisuales, el
derecho patrimonial se extingue a los setenta aos de su primera publicacin
o, en su defecto, al de su terminacin. Esta limitacin no afecta el derecho
patrimonial de cada uno de los coautores de las obras audiovisuales respecto
de su contribucin personal, ni el goce y el ejercicio de los derechos morales
sobre su aporte.
Si una misma obra se ha publicado en volmenes sucesivos, los plazos se
contarn desde la fecha de publicacin del ltimo volumen.
Los plazos establecidos, se calcularn desde el da primero de enero del ao
siguiente al de la muerte del autor o, en su caso, al de la divulgacin,
publicacin o terminacin de la obra.
El vencimiento de los plazos previstos por la ley implica la extincin del
derecho patrimonial y determina el pase de la obra al dominio pblico y, en
consecuencia, al patrimonio cultural comn. Tambin forman parte del dominio
pblico las expresiones del folklore.
De la transmisin de los derechos y de la explotacin de las obras por terceros:
se quiere, poder decir que en cierto sentido hay una comunidad (impropia) de
pastos).
De cualquier forma, el Cdigo confunde comunidad y servidumbre de pastos en
los arts. 600 y siguientes.
Al confusin la reconoce la jurisprudencia en algunas sentencias, y en otras
intenta diferenciarlas, sealando cundo se da la una, y cundo, la otra. Es de
inters prctico distinguirlas, porque como se ver en su momento, la
servidumbre es redimible (a tenor del art. 603 del C.c.), y la comunidad, n.
Los anteriores extremos han sido abordados en bastantes sentencias. Pueden
verse, por ejemplo, las de 18 febrero 1932, 19 y 19 (son dos sentencias de
igual fecha) noviembre 1949, 6 octubre 1951,2 y 19 febrero 1954, 21 marzo
1955, 26 octubre 1962, 23 octubre 1964, 7 marzo 1966, 19 febrero 1982, 24
febrero 1984 y 16 febrero 1987.
A continuacin expongo los preceptos relativos a la comunidad de pastos.
Preceptos que evidentemente constituyen una regulacin insuficiente de la
materia, pues slo se refieren a un par de aspectos concretos de la misma.
Para el resto habr que acudir a las disposiciones relativas a la comunidad de
bienes y, en general, a las fuentes jurdicas supletorias.
COMUNIDAD DE PASTOS EN TERRENOS PBLICOS
La comunidad de pastos en terrenos pblicos, ya pertenezcan a los municipios
ya al Estado, se regir por las leyes administrativas".
Que es competencia exclusiva de las autoridades administrativas a efectos de
mantener la posesin de hecho y el disfrute de los partcipes y no declarar
derechos, lo ha dicho el T.S. en varias ocasiones. As en sentencias de 8 enero
1920, 12 julio 1982 y 24 febrero 1984.
COMUNIDAD DE PASTOS EN TERRENOS PRIVADOS
Puede ser una comunidad: 1 entre propietarios determinados (A, B y C ponen
sus pastos en comn). 2 Entre los vecinos de uno o mis pueblos.
En este segundo caso el Cdigo mira la figura con disfavor. Y: Prohbe
establecerla en lo sucesivo.
"La comunidad de pastos slo podr establecerse, en lo sucesivo, por
concesin expresa de los propietarios, que resulte de contrato o de ltima
voluntad, y no a favor de una universalidad de individuos y sobre una
universalidad de bienes, sino a favor de determinados individuos y sobre
predios tambin ciertos y determinados" (art. 600. 1).
Permite liberarse de ella (conservando su derecho sobre las dems) que cerque
su finca.
"Si entre los vecinos de uno o ms pueblos existiere comunidad de pastos, el
propietario que cercare con tapia o seto una finca, la har libre de la
comunidad. Quedarn, sin embargo, subsistentes las dems servidumbres que
sobre la misma estuviesen establecidas. El propietario que cercare su finca
conservar su derecho a la comunidad de pastos en las otras fincas no
cercadas" (art. 602).
En el primer caso considera la comunidad como una figura a la que no hay por
qu poner obstculos y determina (art. 600) que puede establecerse por
voluntad de los interesados ("por concesin expresa de los propietarios, que
resulte de contrato o de ltima voluntad"), y que se rige por lo querido por
quien la instituya ("La servidumbre (verdaderamente debera decir la
comunidad) establecida conforme a este artculo se regir por el ttulo de su
institucin"); pero que ha de constituirse sobre predios ciertos y determinados,
y no sobre una universalidad de bienes (art. 600, 1, in fine).
MONTES VECINALES
Un caso de comunidad especial es la de los montes vecinales, figura regida por
la ley de 11 de noviembre de 1980. Se trata de "los montes de naturaleza
especial que, con independencia de su origen, pertenezcan a agrupaciones
vecinales en su calidad de grupos sociales y no como entidades administrativas
y vengan aprovechndose consuetudinariamente en mano comn por los
miembros de aqullos en su condicin de vecinos" (Ley, artculo 1).
En un caso de comunidad de tipo germnico (ley, artculo 2).
LAS LLAMADAS PROPIEDADES ESPECIALES
CASOS
La doctrina civil suele estudiar como propiedades especiales: la de las aguas,
minera, intelectual e industrial. Aunque examinando slo el aspecto de
Derecho civil de esas figuras.
Junto a esas denominadas "propiedades especiales", se habla hoy por algunos
tambin como de propiedades con cierta especialidad de la propiedad urbana,
la rstica, la forestal, la del patrimonio artstico, etc. Lo que pasa es que en el
caso de stas lo que hay es una cosa objeto de propiedad, objeto como el de la
propiedad normal, pero que en la regulacin diramos normal de la propiedad,
mientras que en las tradicionalmente llamadas propiedades especiales (de las
aguas, de las creaciones del espritu, etc.), el objeto del derecho es algo
distinto del objeto de lo que podramos llamar la propiedad normal, por lo cual
preferente a ste lo que aquella dispone y en lo que no, rige como supletorio
(L. de aguas, disk. Final 1).
Ahora bien, puesto que tanto la propiedad de aguas como minera, como
intelectual e industrial, son derechos que someten directa e inmediatamente
un bien material o inmaterial (las aguas, la mina, la creacin del espritu, el
invento) al seoro total y exclusivo (ambas cosas, dentro de los lmites legales)
de una persona (aunque en el caso de las aguas y minas, lo que el particular
tiene sobre ellas es un derecho de aprovechamiento exclusivo de una cosa que
es objeto de dominio pblico del estado, las normas del Cdigo ms
adecuadas, en principio, para suplir las deficiencias de las respectivas leyes
especiales, son aqullas que resulten el seoro directo total y exclusivo sobre
las cosas, es decir, el derecho de propiedad normal, con las reservas
anteriormente expuestas.
Propiedad de las aguas
CONCEPTO
Al hablar aqu de las aguas y de su propiedad, me refiero, no a las proporciones
individualizadas de tal lquido, que, por ejemplo, puedan hallarse recogidas en
un recipiente (as depsito, botella, etc.), sino a las masas de agua que,
estancada o corriente, pueden ser objeto de derecho, que recae sobre el
caudal, la masa o corriente, independientemente de que se mueva el lquido
concreto que la forma, el cual puede ser pasajero y distinto en cada momento.
El agua, en el primer sentido, agua que podramos llamar concreta, sin duda
que pueda ser objeto de un derecho de propiedad normal, como el de quien
adquiere un litro contenido en un frasco, por ejemplo.
Tambin, en el segundo sentido que es el que utiliz en adelante-, se habla de
propiedad de las aguas. En l stas constituyen un bien inmueble (art. 334:
"Son bienes muebles 8 las aguas vivas o estancadas").
Evidentemente, s, por ejemplo, se separa el caudal determinada proporcin de
agua, envasndola, sta pasa a ser objeto (agua en el primer sentido) de una
propiedad normal, deviniendo cosa mueble (lo mismo que si se toma del fundo
una piedra o una proporcin de tierra, o un trozo de mineral, de la mina. Cfr.
Art.334, 8, primera parte).
LEGISLACIN VIGENTE
La legislacin vigente est constituida por la Ley de Aguas de 2 de agosto de
1985 y Reglamento del dominio Pblico Hidrulico, aprobado por R.D. de 11 de
abril de 1986, que desarrolla los Ttulos Preliminar, I, IV, V VI y VII de la Ley de
Aguas.
RAZON DE ESTUDIO
Al tratar de la propiedad de las aguas, nuestra legislacin vigente (al igual que
la derogada) regula el dominio pblico o privado de los lveos o cauces y
lechos o fondos, y hoy tambin el de los acuferos. Por la conveniencia de verlo
todo en conjunto, expongo a continuacin tambin la propiedad de stos.
CONCEPTO
La Ley entiende por lveo o cauce natural de una corriente continua o
discontinua el terreno cubierto por las aguas en las mximas crecidas
ordinarias (art. 4).
El Reglamento del Dominio Pblico Hidrulico dice que "se considerar como
caudal de mxima crecida ordinaria la medida de los mximos caudales
anuales, en su rgimen natural, producidos durante diez aos consecutivos,
que sean representativos del comportamiento hidrulico de la corriente" (art.
4, 2).
"Lecho o fondo de os largos y lagunas es el terreno que ocupan sus aguas en
las pocas en que alcanzan su mayor nivel ordinario.- Lecho o fondo de un
embalse superficial es el terreno cubierto por las aguas cuando stas alcanzan
su mayor nivel a consecuencia de las mximas crecidas de los ros que lo
alimentan" (Ley, art. 9). Y lo mismo habr que decir de su lecho o fondo de una
chacra el terreno que cubran las aguas de sta a su mayor nivel ordinario.
Los terrones que puedan resultar inundados durante las crecidas
extraordinarias, que no son cauce o lveo ni lecho o fondo, conservarn la
calificacin jurdica y la titularidad dominical que tuvieran (art. 11).
Acuferos son las formaciones geolgicas que contienen o han contenido o por
las que circulan o pueden fluir aguas subterrneas (L. de Ag. art. 12, Rglto., art.
15).
PROPIEDAD DE LOS MISMOS
Son de dominio pblico (L. aguas, art. 2) los lveos, o cauces, los lechos, o
fondos, de las aguas de dominio pblico y los acuferos subterrneos; y de
propiedad privada los de las aguas de propiedad privada y los cauces por los
que ocasionalmente discurran aguas pluviales (que son pblicas), en tanto que
atraviesen desde su origen nicamente fincas de dominio particular (L. de
Aguas, art. 5). Si se trata de "acequia o acueducto, el cauce, los cajeros y las
mrgenes sern considerados como parte de la heredad o edificio a que vayan
destinadas las aguas, o, en caso de evacuacin, de las que procedieran" (L.
Aguas, art. 47), as que sern de dominio pblico o de propiedad privada segn
lo sea la heredad o edificio en cuestin.
Pero aun en los cauces de propiedad privada no cabe hacer en ellos nada que
pueda variar el curso natural de las aguas en perjuicio del inters pblico o de
tercero, o cuya destruccin por la fuerza de las avenidas pueda ocasionar
daos a personas o casas (Ley, arts. 5, 2 y 52, C.C., arts. 413 y 416).
AGUAS
PROPIEDAD DE LAS AGUAS
A tenor de la nueva legislacin, en principio, y salvo alguna excepcin de
escasa monta o limitaciones que amparan, generalmente de forma transitoria,
derechos anteriores, todas las aguas continentales, superficiales o
subterrneas renovables, pluviales o de nacimiento, vivas o estancadas, son de
dominio pblico estatal, denominado dominio pblico hidrulico (L. aguas, arts.
1 y 2), quedando como de propiedad privada las de las charcas situadas en
predios de propiedad privada destinadas a su servicio exclusivo (v. L. arts. 10)
adems de que, segn la disk. Adicional 1 de la Ley, conservan el carcter de
propiedad privada las aguas de los lagos, lagunas y charcas sobre las que
existan inscripciones expresas en el Registro de la propiedad como de
propiedad privada al entrar en vigor (en 1 enero 1986, segn unos, siguen
siendo privadas las que correspondera que lo fuesen segn la legislacin
anterior, basndose en L. A, art. 1, 4; y segn otros, que son los que estn en
lo cierto, esta ley las ha hecho pblicas a tenor de su art. 1, 2), de las que, con
independencia de su propiedad, el aprovechamiento se regula por la L. de
Minas.
APROVECHAMIENTO DE LAS AGUAS
Por lo que toca al aprovechamiento de las aguas, el de las de propiedad
privada corresponde a su dueo. El de las de dominio pblico: 1, siendo
pluviales que discurra por fincas o estancadas dentro de sus linderos, puede
servirse de las mismas el propietario del fundo, as como utilizar las
procedentes de manantiales situados en su interior y las subterrneas cuando
el volumen total anual no sobrepase los 7.000 m2 (Ley, art. 52); 2, para
aprovechamientos comunes domsticos (beber, baarse, lavar, abrevar el
ganado, etc.), mientras discurran por sus cauces naturales y con los dems
requisitos que la ley fija, todos pueden usar sin ms de las aguas superficiales
(Ley, art. 48); 3, y con autorizacin administrativa podrn practicar ciertos
usos comunes especiales, como la navegacin y flotacin, o el establecimiento
de barcas de paso y sus embarcaderos, etc. (art. 49); 4, ms que
aprovechamientos exclusivos, que suponen el uso privativo del beneficiario, se
requiere o disposicin legal o concesin administrativa (art. 50), que caducar
o se extinguir por el transcurso de su plazo y por otras causas que la ley
prev (como renuncia del concesionario, expropiacin forzosa, caducidad por
incumplimiento de condiciones de la concesin, o interrupcin permanente de
al Derecho
propiedades
Por lo que atae a las minas esta afirmacin se comprueba echando una
ojeada a la legislacin que las rige (legislacin que est formada por lo
siguiente: art. 149, 1, 25 de la Constitucin: Ley de Minas de 21 julio 1973;
Ley de Hidrocarburos de 27 junio 1974; Real Decreto 2857/1978, de 25 agosto,
aprobando el Reglamento General para el rgimen de la minera; Ley de
energa Nuclear de 29 abril 1964, modificada por Ley de 20 junio 1968; Ley
54/1980 de 5 noviembre, que modifica la Ley de Minas de 1973 en relacin con
las facultades dominicales sobre el subsuelo; Real Decreto de 15 octubre 1982,
sobre restauracin de espacios naturales afectados por actividades extractivas,
y recientemente el R.D. de 28 junio 1986, adecuado el ordenamiento minero al
de la Comunidad Econmica Europea), ya que se ve en seguida que las ms de
sus disposiciones regulan lo relativo a la accin estatal en el campo de la
minera, a forma y requisitos para la concesin de permisos de exploracin y de
investigacin minera, a los trmites y procedimiento de otorgamiento de
autorizaciones y concesiones de explotacin de los recursos minerales, as
como a las condiciones necesarias para obtenerlas, al modo como la
Administracin pblica puede controlar el desarrollo de la explotacin para que
satisfaga de la mejor manera posible los intereses nacionales, etc.
Naturalmente aqu no corresponde entrar en todos los extremos. Slo nos toca
examinar el aspecto civil de la propiedad minera. De lo dems, nicamente y
de forma breve, lo que sea conveniente para dar una ms exacta idea de qu
es sta o de cmo se obtiene o de a quin corresponde.
DOMINIO PBLICO DE LOS YACIMIENTOS MINERALES Y DEMS RECURSOS
GEOLGICOS
Las sustancias minerales mientras permanecen unidas al yacimiento, es decir,
mientras forman parte de ste, son un bien inmueble (C.c, art. 334, 8). Y
todos los yacimientos minerales y dems recursos geolgicos existentes en el
territorio nacional, mar territorial y plataforma continental, cualquiera que sea
su origen y estado fsico, pertenecen al Estado como bienes de dominio pblico
(Ley de Minas de 21 de julio de 1973), art. 2, 1, y Ley de Hidrocarburos de 27
junio 1974, art. 1 y art. 2 de la Ley de 5 noviembre 1980).
Se trata ahora de ver el aspecto civil del derecho a este aprovechamiento en exclusiva, pero
antes conviene referirse a la facultad que la ley (Leyes de Minas, art. 3, nmero 2) concede al
propietario de todo terreno en el que se encuentre enclavado un yacimiento o recurso (que
jurdicamente constituye un objeto aparte y distinto del terreno, separado de ste idealmente, y
no propiedad del dueo de l, sino dominio pblico del Estado), de llevar acabo extracciones
ocasionales y de escasa importancia, de recursos minerales de cualquier seccin, siempre que
sea para uso exclusivo de dicho propietario y no exija la aplicacin de tcnica minera alguna.
La ley no se expresa bien, pero su espritu est claro. Dice que la extraccin "se lleve a cabo por
el propietario de un terreno para su uso exclusivo. Evidentemente ello no significa que sea ese
propietario el que haya de realizar personalmente la extraccin. Por otro lado, aunque se hable
de propietario de un terreno, se quiere significar que sea el propietario del terreno en que est
situado el yacimiento o recurso.
Esta que podra llamarse tolerancia a favor del dueo del terreno o facultad de extraccin de tal
dueo, le permite beneficiarse de algn modo de un bien que no es suyo, el yacimiento;
beneficio que se le concede en atencin a hallarse aqul enclavado en terreno de su propiedad.
Pero ni constituye un derecho propiamente hablando, sino una especie de permisin
establecida por la ley, ni, desde luego, impide el otorgamiento a otra persona del derecho
exclusivo al aprovechamiento de que se trate.
Por otro lado, tal facultad del dueo, acaba tan pronto como otro adquiera el derecho exclusivo
al aprovechamiento del yacimiento o recurso.
As que puede definirse como facultad que corresponde al dueo de un terreno de utilizar en
cierto modo el yacimiento o recurso del Estado que est enclavado en su propiedad, mientras
que no adquiera otra persona el derecho a su aprovechamiento exclusivo. Entretanto que este
derecho de aprovechamiento exclusivo no se otorga, no hay ms titular que el Estado, titular
del derecho de propiedad (pblica) que tolera (por virtud de disponerlo la ley) la utilizacin,
ocasional y poco importante, que de tal propiedad pueda hace el dueo del terreno. Despus,
cuando el derecho al aprovechamiento exclusivo se otorgar, el que dicho dueo del terreno
pueda seguir utilizando el yacimiento o recurso, depender de que se lo permita el que ha
adquirido el derecho a aprovecharlo en exclusiva.
Si se trata de concesin minera de aprovechamiento de los recursos de las secciones C o D, se
otorga por un perodo de treinta aos prorrogables por plazos iguales hasta un mximo de
noventa (ley de Minas, art. 62). Si de concesin de aprovechamiento de yacimientos de
hidrocarburos lquidos o gaseosos, se otorga por treinta aos prorrogables por otros dos
perodos de diez (Ley de hidrocarburos, art. 29). Si se trata de aprovechamientos de
yacimientos o recursos de las secciones Ay B, no se hallan sometidos, en principio, a lmite de
tiempo.
De cualquier modo el derecho a los aprovechamientos que sea, tenga o no tope de tiempo, se
extingue por las causas (as, agotamiento del recurso, falla de pago de ciertos impuestos, no
comenzar en tiempo los trabajos o paralizarlos indebidamente, et.) que marca la ley (que
denomina caducidad a esa extincin: vanse Ttulo VII de la Ley de Minas, y Captulo VIII de la
de Hidrocarburos).
Por supuesto que, como todo derecho, el de aprovechamiento en estudio, se otorga en todos sus
casos, dentro de los lmites que la ley marca e imponiendo al que lo disfruta una serie de
deberes relativos, bien a la forma de realizar la explotacin, bien a no cesar en ella, bien al
posible control estatal de la misma, etc. deberes que no persiguen otra cosa que defender el
inters de la comunidad. Pero sealado lo anterior, un examen detallado del tema no procede
hacerlo aqu.
Para concluir con el presente punto, basta decir que el derecho en estudio, tambin en todos
sus casos, es transmisible, y, en general, susceptible de trfico, si bien con las limitaciones que
fija la ley y con necesidad de la pertinente autorizacin estatal.
Vanse principalmente los arts. 16, 25 y 94 y siguientes de la Ley de Minas, y 10 de la de
Hidrocarburos, y Reglamento General para el rgimen de la Minera de 1978 (arts. 27 a 87 y 119
a 127).
ADQUISICIN DEL DERECHO
Debe sealarse que (como se acaba de ver) se adquiere desde luego por cesin o transmisin
del anterior titular, pero la adquisicin inicial puede producirse de una de tres formas:
1 Si se trata de yacimientos o recursos de las secciones A y B (con la excepcin que se ver en el
apartado 2 para cierto caso de aguas) puede adquirirse bien automticamente, bien mediante
el otorgamiento de la autorizacin correspondiente, segn los casos.
2 Si se trata de yacimientos o recursos de las secciones C o D o de hidrocarburos lquidos o
gaseosos, o de manantiales o alumbramientos, o de aguas minerales o termales de la seccin B
que se encuentren en terrenos de dominio pblico, se adquiere mediante concesin
administrativa.
El derecho de aprovechamiento se concede a su beneficiario, pero ste en todo caso, queda
obligado a favor de la persona titular de los terrenos en que aqul est situado, a indemnizarle
por la ocupacin de la superficie necesaria y por los daos y perjuicios que se le causen (as, Ley
de Minas, arts. 31, nmero 1, 29, 35, nmero 2, etc.) y si opta por acogerse a la Ley de
Expropiacin Forzosa, puede conseguir sta a su favor, en lo que sea necesario para la
explotacin de que se trate, tambin abonando el correspondiente justiprecio (Vase Ttulo X
de la Ley de Minas).
C) A quin corresponde el derecho.- Obviamente, el derecho corresponde a quien lo adquiera
(as, por ejemplo, al que lo compr al anterior titular). Hasta aqu, de acuerdo. Pero se habla
tambin de a quien corresponde, en el sentido de a quien corresponde inicialmente (si su
adquisicin es automtica (parte del caso 1 del apartado B anterior), o en el sentido de quien
tiene preferencia para que se le otorgue (si se adquiere, no automticamente, sino por
otorgamiento de autorizacin o de concesin (la otra parte del caso 1 y caso 2 del apartado B
anterior).
Pero como el que lo tuvo en el primer caso o en el segundo (despus de habrsele otorgado), lo
pudo transmitir o perderlo (as por haberle sido expropiado, o por caducidad, o, en particular
por lo dispuesto en el Art. 20 de la Ley de Minas, etc.) y en el segundo pudo no haber llegado a
obtenerlo a pesar de su preferencia para conseguirlo (por ejemplo, al final, no le interes, o
dej pasar el tiempo hbil para usar de su preferencia, o se le deneg por falta de requisitos
debidos), resulta que en definitiva en cada caso el derecho de aprovechamiento corresponder
a quien corresponda porque, por ejemplo, se lo transmiti el anterior titular, o porque le
caduc a ste, y despus el titular actual ha conseguido uno nuevo, o porque se le atribuy
directamente, al no ser concedido inicialmente a la persona que tena preferencia para
obtenerlo, o porque no haba persona con tal preferencia.
Ahora bien, en lo que expongo a continuacin, corresponder el derecho es expresin que se usa
en los sealados sentidos (en cul de ellos, se desprender del contexto) de corresponder
inicialmente o de tener preferencia para que nos sea otorgado.
Segn la Ley de Minas, el derecho a la explotacin o aprovechamiento de los yacimientos
minerales y dems recursos geolgicos corresponde (siempre que la persona de que se trate
tenga aptitud para ser titular de derechos mineros, para lo que es necesario, en principio, ser
espaol: sobre el particular vase el Ttulo VIII de la Ley de Minas, condiciones para ser titular
de derecho mineros).
a) Si estn incluidos dentro de la seccin A, en principio, al dueo de los terrenos donde se
encuentren, si en el que se hallan es de propiedad privada (sea propiedad privada de un
particular o de un ente pblico, en cuyo caso, como sabemos con una terminologa tradicional,
los bienes que sean, se llaman patrimoniales (del ente pblico); y si se hallan en terrenos de
dominio y uso pblico, sern de aprovechamiento comn (art. 16).
En cualquier caso, para ejercitar el derecho al aprovechamiento deber obtenerse previamente
a la iniciacin de os trabajos la oportuna autorizacin de explotacin (art. 17, nmero 1).
b) en cuanto al derecho de aprovechamiento de los yacimientos y recursos de la seccin B:
a") Si se trata de aguas, corresponde a quien fue repropietario deca antes la ley: hoy siendo el
agua de dominio pblico, habr que entender que quien corresponda o tenga derecho
preferente a su explotacin de las mismas en el momento de declaracin de su condicin
mineral o termal (art. 25, nmero 1, y 30), o cuando los manantiales o alumbramientos se
encuentren en terrenos de dominio pblico, a la persona que hubiere instado el expediente
para obtener la declaracin de la condicin mineral o termal de las aguas (arts. 25, nmero 2 y
30).
En cualquier caso, para ejercitar el derecho al aprovechamiento deber solicitarse la oportuna
autorizacin de la Delegacin Provincial de Industria (v. art. 26 que establece ms extremos
relativos al tema).
B") si se trata de residuos mineros (producidos en operaciones de investigacin o explotacin
minera), el derecho a su aprovechamiento corresponde: 1. Al titular de los derechos mineros
en los que se hayan producido aquellos. 2 Y si estn situados en terrenos que fueron ocupados
por derechos mineros caducados, al propietario o poseedor legal de los terrenos (art. 31).
Para comenzar el aprovechamiento en este segundo caso hace falta autorizacin de la
Delegacin Provincial de Industria (art. 31, final).
C") Si se trata de estructuras subterrneas, cualquier persona apta para ser titular de derechos
mineros podr obtener autorizacin para utilizarlas (art. 34).
c) En cuanto al derecho al aprovechamiento en el caso de los yacimientos y recursos de la
seccin C y de hidrocarburos lquidos y gaseosos es al titular del permiso de investigacin en
cuya virtud se descubrieron al que le corresponde la preferencia para que le sea concedido
(Leyes de Mina, art. 44, y de Hidrocarburos, art. 17).
A QUIEN CORRESPONDE EL DERECHO
EXPLOTACIN E INVESTIGACIN
Conclusiones
4. El derecho real de propiedad, abarca cualquier tipo de bien, tanto los materiales,
como los incorporales, manifestndose a travs del derecho a la propiedad intelectual.
Bibliografa
6. http://www.abcpedia.com/ley/ley-propiedad-horizontal.htm
7. http://es.wikipedia.org/wiki/Propiedad_intelectual
8. http://civil.udg.es/normacivil/estatal/reals/LAguas.htm