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Introduccin:
Para el Socilogo o el estudiante de la disciplina existe una clara
distincin entre Sociologa General y las Sociologas Especiales.
La Sociologa del
Derecho pertenece a stas ltimas y tiene una creciente importancia desde su aparicin a
fines del Siglo XIX.
En la presente Gua didctica se incluye una variedad de temas
que tienen que ver con el derecho desde una perspectiva sociolgica. El objetivo es generar
la comprensin del objeto de estudio y de su importancia actual como mbito especfico del
conocimiento y en la investigacin cientfica por una parte, y suscitar el sentido crtico y el
debate por otra. Cometido que entendemos vlido tanto para los estudiantes de Sociologa,
como para los Cientficos del Derecho de la Teora General de la disciplina, los cientistas
polticos, como para abogados, magistrados judiciales y auxiliares de la Justicia como
poder del Estado.
Ciencia del Derecho y Filosofa del Derecho.
La Ciencia del Derecho ha recorrido un largo camino. No es nuestra intencin describirlo
sino explicarlo en el marco del objetivo del presente trabajo. Por ello, si nos basamos en la
definicin de Enrique Aftalin diremos que el Derecho ...es el conjunto de normas
coercibles que regulan la convivencia humana en interferencia intersubjetiva. Se trata
pues de un conjunto de normas juicios imperativos, que reglan vnculos entre personas, y
que por definicin son coercibles, es decir que su incumplimiento trae aparejada una
sancin o el cumplimiento de la obligacin an en contra de la voluntad del obligado. Lo
que implica que toda sociedad, medianamente civilizada, tiene un sistema de normas
que regulan la convivencia social y han sido establecidas por el poder legtimo, para
resolver todo tipo de conflictos que en la convivencia cotidiana puedan presentarse,
para ayudar a consolidar un orden social y tornar previsibles las conductas. De all la
conocida expresin de los romanos: ubi societas ubi jus expresin latina que traducida
significa: donde hay sociedad hay derecho. Y si bien la discusin es muy vasta respecto
del objeto, adoptamos el criterio que el mismo es la norma como mandato imperativo de
conducta que posee una estructura lgica. En consecuencia el Cientfico del Derecho
estudia normas o un conjunto de normas positivas y vigentes en una sociedad y tiempo
determinados.
Esta era distincin del filsofo Emanuel Kant, cuando sealaba que para el cientfico del
derecho la preocupacin pasa por el quid jus, esto es qu es el derecho aqu y ahora, para
el Filsofo de la disciplina la pregunta es el quid juris o sea qu es el derecho en
todo tiempo y todo lugar, es decir su esencia universal, lo cual se comprende por que la
filosofa aspira a el saber sin supuestos que busca establecer la cualidad universal de sus
objetos.
En tanto el Jurista tiene como punto central de inters conocer el ordenamiento jurdico
vigente de un pas en un tiempo histrico concreto. En consecuencia, el hombre de
derecho interpreta el derecho, es decir busca el sentido y el alcance de las normas que
regulan las relaciones sociales. Adems aplica el derecho, en el sentido que ante un caso
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tipologa del tipo de dominacin racional legal en la terminologa de Weber- se rige por
normas de procedimiento administrativo para otorgar certidumbre a la prestacin del
servicio. El impuesto a la renta ganancias del empresario o profesional autnomo est
amparado por una ley. El Concurso de acreedores de una empresa en cesacin de pagos
tiene su propia normativa al igual que la quiebra. Los mercados de bienes y servicios, el
control de calidad de los productos, los mecanismos que regulan la presentacin de
candidaturas para los cargos roles del Estado, el mecanismo de eleccin y el sistema
electoral tienen un conjunto de pautas normativas que establecen criterios de aplicacin de
la seleccin de los representantes. Las prcticas del despido y el preaviso al trabajador, la
indemnizacin y sus montos, los conflictos colectivos de trabajo e instituciones como la
conciliacin obligatoria etc. estn tambin normativamente predeterminados; el ingreso
a las instituciones escolares, lo atinente al ingreso universitario, al otorgamiento de ttulos
profesionales y sus incumbencias, el ejercicio de la profesin misma, tienen un conjunto de
normas que inciden y regulan tales situaciones. Las migraciones poblacionales internas, y
mucho ms an la inmigracin externa, tienen leyes especficas que refieren a ellas.
Como hemos podido apreciar en sta multiplicidad de ejemplos, la estratificacin social
como estructura, proceso o problema tiene una vinculacin inseparable con normas del
ordenamiento jurdico, y es por consiguiente uno de los grandes temas de la Sociologa del
Derecho.
En este punto conviene recordar una clara distincin que realiza Carbonnier, lo que
diferencia a la sociologa jurdica de la ciencia del derecho del derecho dogmtico, es
que el derecho dogmtico estudia reglas de derecho en si mismas, mientras que la
sociologa del derecho se esfuerza por descubrir las causas que las han producido y los
efectos sociales que ellas producen. En consecuencia, entre el derecho dogmtico y la
sociologa del derecho la diferencia no se refiere al objeto. Es una diferencia de puntos de
vista o de ngulo de visin. El mismo objeto que el derecho dogmtico analiza desde
dentro, la sociologa del derecho lo observa desde afuera, y precisamente por que lo
observa desde afuera lo ve como fenmeno, como exterioridad, como apariencia
(Castiglione, Julio Csar: Sociologa, Tomo II. Edit. El Graduado).
Control Social.
Continuando con los temas y problemas de la Sociologa del Derecho, siguiendo a Fucito,
digamos que una tercera y gran dimensin de la sociologa especial que analizamos esta
dado por El Control Social del Derecho.
En efecto el tema del control social de
raigambre Norteamericana, alude a todos los factores (externos e internos) que influyen
sobre las personas para observar las normas. Los factores de control externo estn dados
por el poder, las tendencias dominantes en las costumbres y creencias de la sociedad, los
medios de comunicacin masivos, el humor colectivo, elementos de la cultura que
condicionan la conducta individual etc. Los factores de control interno tienen que ver
con la subjetividad de las personas, los frenos inhibitorios, el temor al ridculo, el
temperamento introvertido, la evaluacin interior que precede a la accin, muchas veces
operan como lmites de las conductas humanas. En lo externo tambin juegan un papel los
medios masivos de comunicacin que transmiten estereotipos de conducta o modelos que
se pueden imitar y a menudo se los sigue, o ciertas conductas que reposan en la creencia
colectiva respecto a determinados aspectos de la vida en relacin: un buen ejemplo de lo
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expresado refiere a la vida de los argentinos durante la dcada del 90 y que se expresaba en
la creencia de que un peso era equivalente a un dlar estadounidense, lo que se dio en
llamar la convertibilidad . Fue una especie de tab colectivo que muy pocos polticos y
economistas lcidos se atrevieron a denunciar como falsa y por ende no vigente desde
1995- al menos, sin embargo se mantuvo hasta Enero de 2002. En los das que corren sa
creencia ha finalizado por imperio de la devaluacin del peso que en el mercado de
cambios refleja una relacin aproximada de 3 pesos equivalente a 1 dlar estadounidense.
Retornando al derecho, como lo afirmara el destacado Profesor de Sociologa de la
Universidad de La Plata Alfredo Vez Losada, el mismo cumple en lo que al control social
se refiere dos funciones: a) preventiva: ya que se parte de la presuncin que toda norma
jurdica se considera conocida (en funcin de lo dispuesto por el Cdigo Civil), de igual
manera los medios masivos comunicacin hacer frecuentemente campaas preventivas,
como las relacionadas a la importancia de usar el cinturn de seguridad en los automviles,
conducir sin la ingesta de alcohol, lo referido a uso de casco protector en los
motociclistas, etc. etc. Otras campaas apuntan al cumplimiento del pago de impuestos por
parte de los organismos de recaudacin, otras refieren al cuidado del medio ambiente para
evitar la contaminacin del agua potable y el aire, otras aluden a las actitudes de los padres
con relacin a sus hijos en los momentos de recreacin fuera del hogar, etc. etc.
Como se advierte y no obstante la presuncin apuntada en principio, existen diferentes
medios de recordar la vigencia de normas jurdicas obligatorias. Esa es precisamente la
funcin preventiva del derecho, tratar que las normas se cumplan por parte de los
particulares.
b) En cuanto a la funcin represiva, ella consiste en que ante el incumplimiento manifiesto
de la norma se impone la aplicacin de una sancin. Por ejemplo el Cdigo Penal establece
que el que matare a otro tendr una pena de prisin de 8 a 25 aos. Realizado el proceso el
imputado puede ser condenado a cumplir la pena en el nmero de aos establecidos por el
Tribunal en su sentencia. La otra modalidad propia del derecho civil- consiste en que
ante el incumplimiento del deudor, el Poder Judicial puede obligarlo a cumplir an en
contra de sus deseos, como por ejemplo embargando sus bienes, su cuenta bancaria etc.
Un ejemplo reciente del apartamiento de los argentinos al cumplimiento de las leyes fue la
tragedia del boliche Repblica de Cromagnon en el barrio de Once de la Capital Federal (
30 de Diciembre de 2004). All, no hubo prevencin, no se control el local bailable, no se
impidi el uso de bengalas y pirotecnia en lugares cerrados, el techo del local era segn
los expertos- altamente combustible, la habilitacin de bomberos ya haba caducado,
estaban cerradas las puertas de emergencia y nadie hizo nada serio para impedir la
tragedia, La situacin es peor an en trminos de responsabilidad civil, ya que la discoteca
pertenecera a Sociedades constitudas off shore es decir fuera del pas (Islas Vrgenes)
con nombre falsos y prestanombres insolventes . Esto se tradujo en una crisis poltica en
la ciudad de Buenos Aires, con sospechas de corrupcin, pero tuvieron que morir ms de
l90 personas para advertir que en Argentina no hay un apego al cumplimiento de la ley por
lo cual el control social se hace imposible y retorna la idea de la anomia (ausencia de
ley y valores) como generadora de conductas como las descritas. Es por la razn apuntada,
que algunos ensayistas califiquen a la sociedad argentina o buena parte de ella como
viviendo al margen de la ley. Y a su vez la funcin represiva muchas veces no alcanza a
reprimir a los culpables de tales tragedias. Vase por caso el atentado a la AMIA, o a la
Embajada de Israel en Argentina, que hasta el presente no tiene responsables, y an peor
condena.
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Por su parte George Gurvitch agrupa con criterio clasificatorio los siguientes grandes
temas de la Sociologa del Derecho: a) Sociologa Sistemtica del derecho: un aspecto
de la microsociologa que refiere a los tipos de solidaridad y relaciones sociales en su
aspecto jurdico; b) Sociologa Comparativa del Derecho: que alude al estudio
comparativo de instituciones jurdicas en diferentes mbitos de aplicacin, como por
ejemplo, la familia el contrato de sociedades comerciales, la tipificacin o no de
determinadas conductas entendidas como delictivas etc.; d) Sociologa Gentica del
derecho: como se desprende de su nombre, se dedica a estudiar el origen normativo
histrico de las instituciones jurdicas. Por ejemplo, el Derecho Argentino tiene una
tradicin continental europea, de all provienen el Derecho Civil y Comercial, la legislacin
laboral etc. En cuanto al Derecho Constitucional nuestra Carta Magna de 1853 se inspir
en la Constitucin de los Estados Unidos de Norteamrica y la conocida obra Bases y
puntos de partida... de Juan Bautista Alberdi. La clasificacin apuntada ha generado
crticas en el sentido de tratarse de un esquema muy simple y para otros casi reduccionista,
que por ende, deja fuera una importante cantidad de temas que pueden ser objeto de esta
sociologa especial. Por nuestra parte entendemos que toda clasificacin es tan slo una
manera de agrupar los temas sin pretensin de alcanzarlos a todos.
Los temas que provienen de la Criminologa han generado ltimamente una importante
diversidad de investigaciones, vinculadas al mbito familiar de quin comete un illicto
penal, si posee o no trabajo remunerado, cules son los valores prevalecientes en su grupo
de pares, las condiciones de desigualdad social de la comunidad que integra, las tendencias
psico-sociales de desafiar el orden establecido, la condicin del Sistema Penitenciario y
las disfunciones que se advierten en l, etc. Se trata como se aprecia de problemas de gran
actualidad por que involucran la seguridad de los ciudadanos.
Otra cuestin de importancia tiene que ver con la evolucin de la jurisprudencia. Y
dentro de ella se le asigna mayor importancia a los fallos de la Suprema Corte de Justicia de
la Nacin. Por ejemplo, un estudio importante revela cmo se ha ido modificando la
Jurisprudencia de la Corte en Argentina sobre los decretos Leyes de los Gobierno de
facto, desde 1930 a 1983, que revela hasta qu punto se les fue restando validez hacia el
futuro a las aludidas normas. En el derecho del trabajo, un ejemplo notable constituye la
creacin del denominado accidente in itinere (vale decir al accidente que tuvo el
trabajador de ida vuelta de su trabajo), fue al principio una creacin de la jurisprudencia
para luego pasar a la legislacin. Tambin en el Derecho de Familia han habido fallos
innovadores que se dictaron conforme a la diversidad de situaciones sociales que apreci el
Alto Tribunal etc.
En definitiva, los problemas y temas de la Sociologa del Derecho cubren una variada gama
de dimensiones, que generan constantemente el objeto de investigaciones sociolgicas.
DISTINTAS VERTIENTES TERICAS DE LA SOCIOLOGA JURDICA.
Desde la filosofa jurdica, las antiguas concepciones del Derecho Natural, que nacen en
el Derecho Romano Clsico, que lo conceptual izaba como los derechos inmanentes de los
hombres que hacen a la dignidad de la persona (a la vida, la libertad, a asociarse, a opinar
libremente, etc.) y que son anteriores al derecho legislado, que fue entre otros- tratado por
Ulpiano quin clasificaba al derecho en tres vertientes: a) derecho natural; b) derecho Civil;
y c) Derecho de Gentes, aplicable a todas las personas que no eran de Roma. Que luego se
proyecta en la Concepcin Tomista de la trada de leyes que abarcaba: 1) la ley divina;
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2) la ley natural; y 3) la ley humana. Posteriormente, por las ideas de Hurgo Grocio surge la
concepcin racionalista del Derecho Natural como anterior al derecho positivo. En el
siglo XVIII los filsofos franceses de la Ilustracin tienen tambin su propia concepcin
del Derecho Natural como anterior al Estado. En todas las vertientes, el derecho natural
apareci como una valla al poder absoluto de la monarqua, cuya finalidad era limitar el
poder del Prncipe y garantizar las condiciones esenciales de los ciudadanos. Con la
Revolucin de 1789 en Francia, aparece la Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano que convierte a los derechos naturales en derecho escrito y legislado.
En el siglo XX van a surgir las posiciones del Positivismo Jurdico que va sostener que
slo es derecho la norma positiva creada por el Estado, y en sta concepcin descoll
particularmente la figura de Hanz Kelsen y su Teora Pura del Derecho. Que ejerci
gran influencia en Europa y Estados Unidos, teniendo discpulos destacados en Amrica
Latina y la Argentina.
Otra escuela que tuvo influencia en la segunda parte del siglo pasado en la de Carlos
Cossio que estimaba que el objeto del derecho era la conducta humana en interaccin
regulada, concepcin denominada egolgica que se expuso en diversos trabajos y
publicaciones de su autora. A su vez, existen en Argentina seguidores de la Teora
Analtica acuada recientemente en Europa y visualiza de un modo distinto los problemas
centrales de la Teora General del Derecho.
Sin embargo, en el plano de la Sociologa Jurdica existen dos grandes vertientes de
pensamiento que se pueden sintetizar como Teoras integradoras, entendiendo por tales
las que le asignan al sistema normativo una funcin que articula y organiza la sociedad.
Entre las concepciones integradoras cabe citar al Pensamiento de Emil Durkheim quin
siguiendo a Montesquieu aprecia al derecho como hecho social que deviene en
institucin social que en el tipo de Solidaridad Orgnica de la moderna sociedad
industrial, articula las distintas instituciones polticas, econmicas, religiosas, de diversidad
de ideas en un todo coordinado por el derecho cuyas funciones se corresponden con el
mantenimiento de la divisin del trabajo y la solidadaridad por el consenso social.
Cronolgicamente cabe ubicar en sta vertiente a la Teora de Max Weber y su visin de la
accin social que integra al derecho como tipo de accin axioracional o racional con
relacin a un valor. El tipo ideal Burocrtico dependiente de la Economa Capitalista y
el tipo de Dominacin racional-legal representa un punto central de la Moderna
Sociedad Industrial, Cientfica y opuesta a la tradicional en la que el Derecho juega un
papel fundamental en el establecimiento de reglas previsibles que tornan eficiente la
organizacin y sus resultados para el conjunto social. Es por ello que el socilogo alemn
le confiri un papel integrador al derecho en la nueva sociedad que advena a principios del
Siglo XX.
Finalmente, en el campo estrictamente Jurdico el Positivismo como visin de las normas
sancionadas y vigentes como nica forma vlida de derecho, tiene en perspectiva una
funcin que integra la sociedad por el Poder Coactivo del Estado que aplica las normas
jurdicas. Todos los criterios citados apuntan a tornar previsible la vida social y el
mantenimiento del orden normativo como marco inseparable de todos los grupos, sectores
sociales e instituciones.
En oposicin a los puntos de vista examinados, nos encontramos con las Teoras del
Conflicto y las Concepciones Crticas de la Sociologa Jurdica.
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Todos los temas expuestos configuran el debate actual sobre el funcionamiento del Sistema
Jurdico.
En consecuencia, lo ms significativo de la problemtica apuntada pasa por la vigencia
concreta y efectiva del principio de igualdad ante la ley, que todos lo regmenes
democrticos lo tienen consagrado en sus Constituciones, lo que se vincula con la
equidad social que disminuye las desigualdades, cuestin que atae no slo al servicio de
justicia, sino que ha generado importantes debates en el campo de la salud y la medicina
sanitaria. Esto constituye la fuente de la Sociologa Crtica del Derecho en sus expresiones
actuales, con mayor justificacin en el escenario del mundo moderno caracterizado por la
Globalizacin en la que predomina ostensiblemente el modo de produccin capitalista y
segn datos del Banco Mundial se ha venido verificando una significativa regresin en el
proceso de distribucin de ingresos de los distintos sectores de la poblacin en desmedro de
los sectores medios bajos y los grupos de excluidos sociales es decir los que estn por
debajo de lmite de la pobreza y los llamados indigentes que se encuentran carentes de
los bienes ms elementales.
Lo expuesto, explica la intencin de diversos proyectos de reforma legislativa que aspiran a
modernizar los Cdigos de Procedimientos en materia Civil y Comercial, Penal y
Contencioso administrativo, e impulsar instituciones como la mediacin que posibiliten
la resolucin de conflictos con mayor rapidez, inmediatez de verificacin de la prueba, y
acuerdos extrajudiciales entre partes que eviten dilaciones innecesarias y mayores costos al
tiempo que se intenta disminuir la litigiosidad. La intencin de los cambios apuntados es
positiva y derivara en la mejora de la calidad institucional del pas.
Finalmente, hemos expuesto los aspectos ms relevantes de la Sociologa del Derecho, su
contenido, los temas y problemas ms significativos, las distintas vertientes tericas que la
nutren, y los aspectos actuales del debate respecto a la eficacia y la equidad de Orden
Jurdico, que integran los campos ms relevantes de las investigaciones en la materia. A
partir de sta Gua Didctica los lectores prodrn profundizar sus indagaciones tanto
tericas especulativas como las pesquisas concretas de algn campo de la disciplina.
INTERACCIN SOCIAL Y
NORMAS JURDICAS:
Normas: Que regulan las relaciones humanas.
Normas Morales, Religiosas, Costumbres
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Jurdicas,
BIBLIOGRAFA:
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Sociologa del Derecho , Fucito, Felipe. Ed. Universidad. Bs. As. 1993.
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Sociologa del derecho, Weber, M. Ed. F.C.E. 1961.
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