Voces: DAO DIRECTO ~ DAOS Y PERJUICIOS ~ ENERGIA ELECTRICA ~ ENTE NACIONAL

REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD ~ SUMINISTRO DE ENERGIA ELECTRICA ~ VALUACION

DEL DAO
Tribunal: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contenciosoadministrativo Federal, en
pleno(CNFedContenciosoadministrativo)(EnPleno)
Fecha: 13/07/2011
Partes: Edesur S.A. c. Resolucin 361/05 ENRE- RS 568/08 SE
Publicado en: LA LEY 01/09/2011, 01/09/2011, 6 - Sup. Adm.2011 (septiembre), 64 - LA LEY2011-E, 360 DJ23/11/2011, 74 - DJ08/02/2012, 96 Cita Online: AR/JUR/43806/2011
Sumarios:
1. Establecido el incumplimiento contractual de las distribuidoras en el suministro de energa elctrica, el
E.N.R.E tiene competencia para determinar el dao directo -valor de resposicin del objeto daado- ocasionado
a los usuarios cuando stos requieran voluntariamente la intervencin de tal organismo administrativo -conf.
segunda parte del art. 72 de la ley 24.065-.
Texto Completo:
Buenos Aires, julio 13 de 2011.
Se reuni la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal, presidida por el
doctor Jorge Eduardo Morn y con la presencia de los Seores Jueces abajo firmantes dejando constancia que
se encuentran cuatro vocalas vacantes, en lo autos EDESUR S.A. c/resolucin 361/05 ENRE - RS 568/08
(EX 157.932/02), causa n 20.402/2008, para fundar las mayoras y minoras respecto de la cuestin planteada
que qued establecida del siguiente modo: Si establecido el incumplimiento contractual de las distribuidoras en
el suministro de energa elctrica, el E.N.R.E. tiene competencia para determinar el dao directo valor de
reposicin del objeto daado ocasionado a los usuarios cuando stos requieran voluntariamente la
intervencin de tal organismo administrativo (conf. segunda parte del art. 72 de la ley 24.065).
Los doctores Do Pico; Lpez Castieira; Mrquez; Grecco; Fernndez; Argento; Treacy y Alemany a la
cuestin planteada votaron por la afirmativa.
Los doctores Treacy y Mrquez fundaron su Voto del siguiente modo:
1) A partir del fallo Angel Estrada y Ca. SA c/ Resolucin n 71/96 Sec. de Energa y Puertos (Expte.
705-200119/96), de fecha 5 de abril de 2005 (Fallos 328:651) Edesur plantea la incompetencia del ENRE para
juzgar y fijar resarcimientos en materia de daos y perjuicios, pues el referido precedente de la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin veda toda competencia al Ente Regulador para dirimir controversias entre las
distribuidoras y los usuarios en materia de responsabilidad por daos y perjuicios basados en el derecho comn,
reservando, esa cuestin a los jueces naturales de las causas.
2) Cabe, sin embargo, recordar y en lo que aqu interesa que el objeto del reclamo efectuado en estas
actuaciones difiere de aqul sobre el que vers en el fallo Angel Estrada cit., toda vez que en esa causa la
actora reclamaba el pago de las sumas abonadas por el alquiler de un grupo electrgeno y sueldos de personal,
motivados por el suministro de energa en niveles de insuficiente tensin para poner en funcionamiento diversas
mquinas. All, se discuti si la aplicacin de las multas previstas en el punto 5 y subsiguientes del sub.anexo 4
del contrato de concesin celebrado entre el Estado Nacional y Edesur SA, excluan la posibilidad de que el
usuario reclamara adicionalmente los daos y perjuicios derivados del incumplimiento del contrato por parte de
la distribuidora y la competencia del ENRE para resolver la procedencia del resarcimiento solicitado. En el
presente, slo se reclama el dao emergente o la reparacin del objeto daado con fundamento en el art. 3, inc.
e) del Reglamento de Suministro mediante el aporte del presupuesto pertinente, lo cual configura un tipo de
reclamo que el Ente Regulador viene resolviendo desde su constitucin en 1993 en defensa de los derechos de
los usuarios del servicio pblico de electricidad y sin ningn tipo de apelacin judicial por parte de la empresa
distribuidora. Esa norma establece la obligacin de la Distribuidora de hacerse cargo de los daos provocados
en las instalaciones y/o artefactos de los usuarios por deficiencias en la calidad tcnica del suministro a ella
imputable. Adems, la competencia del Ente Regulador para fijar la indemnizacin prevista en el art. 3, inc. e)
del Reglamento de Suministro, constituye un aspecto que a la Corte no le result necesario analizar en concreto,
a la luz del contexto fctico que le fue planteado (conf. CNACAF, Sala II in re EDESUR SA c/ Resolucin
5851/04 - ENRE-Resol 821/07 SE, expediente n 31.582/2007 de fecha 26 de febrero de 2006 y EDESUR SA
c/ Resolucin 4266/03 5/05 ENRE Resol. 1375/06 2024/07 y otro de fecha 12 de mayo de 2009 y
Procuracin del Tesoro de la Nacin en Dictmenes: 256:358 de fecha 16 de marzo de 2006).
3) El fallo Angel Estrada trata sobre la atribucin de la jurisdiccin primaria a organismos administrativos
y los lmites que estos tienen para no pasar de la lnea despus de la cual se encuentra la funcin del Poder

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Judicial, para quien la jurisdiccin es natural. All (confr. Considerando 13) se afirma que la atribucin de la
jurisdiccin primaria a organismos administrativos (doctrina tomada de EE.UU.) se justifica cuando la
resolucin de la controversia presuponga la familiaridad con hechos cuyo conocimiento haya sido confiado por
la ley a cuerpos expertos, debido a que su dilucidacin depende de la experiencia tcnica de dichos cuerpos;...
Es decir, la jurisdiccin de las agencias se circunscribe a las materias que configuran 'el corazn' de las tareas
que tuvo en miras el Congreso que las emplaz. Segn estos principios, estaran sujetas a la jurisdiccin
primaria de los organismos administrativos las controversias que se susciten entre los sujetos mencionados en la
primera parte del art. 72 de la ley 24.065, en la medida en que las relaciones entre ellos afecten el correcto
funcionamiento del servicio. Lo mismo cabe decir de los supuestos enunciados en el Reglamento de Suministros
aprobado por la resolucin 168/1992 de la Secretara de Energa y sus modificatorias cuando, facultativamente,
los usuarios optasen por la jurisdiccin del ente regulador en los trminos del segundo prrafo del art. 72 ya
citado. Es que la denominada 'jurisdiccin primaria' de las agencias administrativas comprende los conflictos
que originalmente corresponden a la competencia de los jueces ordinarios, pero que en virtud de la existencia de
un rgimen propio, incluyen determinados extremos comprendidos dentro de la competencia especial de un
cuerpo administrativo (confr. 'United States v. Western Pacific Raliroad, citado precedentemente), con la
salvaguarda de que la palabra final sobre la validez de las rdenes o regulaciones dictadas por aqul siempre
compete a los jueces ordinarios.
4) En consecuencia, una vez establecido el incumplimiento contractual de la Distribuidora por parte del
ENRE, la determinacin del valor del dao consistente en un objeto determinado, no hace invadir al ENRE la
funcin del Poder Judicial, dado que se trata de obtener un dato de conocimiento simple: cunto vale en el
mercado el artefacto de acuerdo a su calidad y marca. El ciclo del ejercicio de esa competencia y jurisdiccin se
completa con la facilitacin al usuario de un ttulo que reconoce su derecho y que lo libera de un proceso de
conocimiento para su convalidacin judicial, en caso que la Distribuidora no se avenga a su pago en sede
administrativa.
5) Si no se interpretara el fallo aplicando un criterio de razonabilidad, se estara considerando que ese
pronunciamiento es adecuado para que cada persona a que se le afecte una aparato elctrico, a causa del
suministro deficiente por parte de la empresa prestadora de energa en principio no protegido de la
responsabilidad por el caso fortuito o fuerza mayor deba promover un pleito para obtener el resarcimiento por
el valor de reposicin de aqul objeto daado. La falta de razonabilidad de ese efecto sera tan evidente que hace
innecesario explayarse en detalle para demostrarlo (confr. en igual sentido PTN, Dictmenes: 256:358).
6) Debe, entonces, interpretarse, que el Ente Nacional Regulador de la Electricidad (ENRE) resulta
competente para reparar el dao emergente valor de reparacin o sustitucin del objeto daado, es decir la
restitucin de las cosas a la situacin anterior al hecho generador cuando los usuarios voluntariamente
confr. art. 72 de la ley 24.065 as lo requieran. No resulta ocioso recordar que los particulares tienen
derecho a la proteccin de sus intereses econmicos y a que se establezcan procedimientos eficaces para la
prevencin y solucin de conflictos (art. 42 CN) y que el deber atribuido al Estado de proveer a esta
proteccin incluye a las funciones legislativas, administrativas y jurisdiccionales.
7) Debe tambin recordarse que la Distribuidora prest oportunamente su acuerdo para que el ENRE tuviese
la facultad jurisdiccional, toda vez que el Reglamento de Suministro forma parte del Pliego de Bases y
Condiciones del Contrato de Concesin. Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una
regla a la cual deben someterse como a la ley misma (art. 1197 del Cdigo Civil).
8) En suma, el Ente Regulador tiene jurisdiccin primaria para entender en la controversia suscitada por el
reclamo presentado por el usuario en los trminos del art. 72 de la ley N 24.065 y del art. 3, inc. e) del
Reglamento de Suministro, relativa al cumplimiento del contrato de concesin para determinar la existencia de
relacin de causalidad entre la prestacin deficiente del servicio y el dao ocasionado a las instalaciones o
artefactos del usuario, as como para estimar sumariamente el valor de stos (confr. Fallos: 328:361,
Considerando 13). Tales atribuciones aunque puedan ser consideradas como jurisdiccionales, no estn excluidas
de la competencia reconocida al Ente Regulador por el art. 72, pues se trata de verificar las condiciones
efectivas del suministro y, en particular, los niveles de tensin y, adems, el valor de mercado del artefacto de
acuerdo a su calidad y marca. Tal como se ha expresado, si no se interpretara de esa manera el precedente
Angel Estrada, se entendera que ...cada persona a la que se afecte un aparato a causa de un comportamiento
de la empresa en principio no protegido de la responsabilidad por el caso fortuito o fuerza mayor debera
promover un pleito para ser resarcido por el valor de reposicin de aqul... (confr. Procuracin del Tesoro de la
Nacin, Dictamen n 64 del 16 de marzo de 2006, esp., punto 1.6)
9) Tambin as lo entendi la Sala II de esta Cmara in re Edesur SA c/ resolucin 5851/04 ENRE Resol. 821/07 SE, con fecha 26 de febrero de 2009 al decir que Una correcta hermenutica del fallo 'Angel
Estrada' permite afirmar que, establecido el incumplimiento contractual de la distribuidora por parte del ENRE,
la determinacin del dao emergente consistente en un objeto determinado, no hace invadir al ente regulador la

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funcin del Poder Judicial, toda vez que se trata de un dato de conocimiento simple: cunto vale en el mercado
el artefacto (o su reparacin) de acuerdo a su calidad y marca. Por el contrario, todo aquello que exceda del
dao emergente entendido como el resarcimiento de la cosa misma afectada segn esta interpretacin, debe
ser dilucidado en sede judicial. No entender el fallo en cuestin de esta manera, es pretender que ese
pronunciamiento considera adecuado que cada persona a que se le afecte un aparato a causa de un
comportamiento de la empresa deber promover un pleito para ser resarcido del valor de reposicin (o
reparacin) de aqul. La falta de razonabilidad de ese efecto sera tan evidente que hace innecesario explayarse
para demostrarlo (confr. en igual sentido, PTN, Dictmenes: 256:358).
10) El mecanismo de reclamo por resarcimiento de dao actual, garantiza la operatividad de la clusula
constitucional prevista en los trminos programticos en el artculo 42 de la Carta Magna, y los preceptos
contenidos en los artculos 2 y 56 de la ley 24.065. Por su parte, se reitera que, la competencia material del
organismo para resolver los reclamos en que los usuarios reclaman por daos en sus artefactos viene dada por lo
dispuesto en el inciso e) del Artculo 3 del Reglamento de Suministro. El ENRE resulta materialmente
competente para resolver sobre estos casos en virtud de lo dispuesto por la ley 24.065, encontrndose obligado a
hacerlo como lo viene haciendo, no pudiendo declinar su competencia so riesgo de estar incumpliendo una
obligacin que le impuso el marco normativo que rige su actuacin.
El doctor Alemany dice:
I.- Que, en lo sustancial, coincido con el voto por la afirmativa. Ello es as porque, de acuerdo con la regla
general establecida en el artculo 72 de la ley n 24.065, el ente regulador tiene jurisdiccin suficiente para
entender en toda controversia suscitada por el reclamo presentado por el usuario en los trminos del artculo
citado, y del Artculo 3,inc. e), del Reglamento de Suministro, a fin de que se determine la existencia de
relacin de causalidad entre la prestacin deficiente del servicio, el dao ocasionado a las instalaciones o
artefactos del usuario, y para estimar sumariamente el valor de stos (cfr. Fallos 328:651, Considerando 13).
Aunque puedan ser caracterizadas como jurisdiccionales, tales facultades no estn excluidas de la competencia
atribuida al ente regulador por el referido artculo 72.
En primer lugar, y desde el punto de vista constitucional, la atribucin de facultades jurisdiccionales a
organismos administrativos, per se, no resulta objetable, siempre a condicin de que estn sujetas a un control
judicial amplio y suficiente. Adems, en la especie se trata de verificar las condiciones efectivas del suministro
en particular, los niveles de tensin, y cunto vale en el mercado el artefacto de acuerdo a su calidad y/o marca.
Tal como se ha expresado, si no se interpreta de esa manera el precedente Angel Estrada, se entendera que
...cada persona a la que se le afecte un aparato a causa de un comportamiento de la empresa en principio no
protegido de la responsabilidad por el caso fortuito o fuerza mayor debera promover un pleito para ser
resarcido por el valor de reposicin de aqul... (cfr. Procuracin del Tesoro de la Nacin n 64 del 16 de marzo
de 2006, esp. pto. 1.6).
Los doctores Do Pico y Lpez Castieira adhieren al voto que antecede.
Los doctores Argento, Fernndez y Grecco dicen:
I.- Que, en lo sustancial, coincidimos con el voto por la afirmativa, que adems se ajusta a la doctrina
sentada por esta Sala, con fecha 30 de abril de 2008, en autos EDESUR SA c/ S.E. ENRE (Expte 164.416/03)
Resol. 3375 y 1917/06 (Causa N 13.659/2006) y que luego ha sido reiterada en diversos pronunciamientos
(EDESUR SA c/ Resol 2438 ENRE - Resol. 768/07 SE, del 25/3/09; Empresa Distribuidora La Plata S.A.
(EDELAP SA) c/ SE-Resol.849/94 (Expte. 130303) (Causa n 32.428/2004), del 22/9/10, entre otros).
II.- Que, en razn de ello y por las dems consideraciones que han sido expresadas por el Dr. Jorge Federico
Alemany, a las que adherimos y remitimos, dndolas por reproducidas por motivos de brevedad, votamos para
que quede sentado como doctrina legal obligatoria (art. 300 del Cdigo Procesal) que ante el
incumplimiento contractual de las distribuidoras en el suministro de energa elctrica, el E.N.R.E. tiene
competencia para determinar el dao directo valor de reposicin del objeto daado ocasionado a los
usuarios, cuando stos requieran voluntariamente la intervencin de tal organismo administrativo (conf. art. 72,
2da. parte, de la ley 24.065).
Los Doctores Jorge Eduardo Morn, Pablo Gallegos Fedriani y conforme dictamen del Seor Fiscal General
de fs. 299 a la cuestin planteada votaron por la negativa y fundaron su voto del siguiente modo:
1) El Ente Nacional Regulador de la Electricidad ENRE no es competente para expedirse sobre la
responsabilidad de la Distribuidora, ni para fijar resarcimientos por daos y perjuicios a partir de la sentencia
dictada por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en autos A.126.XXXVI Angel Estrada y Ca. c/
Resolucin n 7196 - Sec.Ener. y Puertos (Expte. N 750-002119/96). En dicho expediente el Alto Tribunal
determin que el ENRE no puede fijar Indemnizaciones por daos ocasionados por interrupcin del servicio

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elctrico ya que no tiene competencia para dirimir reclamos de daos y perjuicios planteados por los usuarios
con sustento en el derecho comn.
2) La Corte Suprema por mayora resolvi sobre el problema bao examen lo siguiente ... la determinacin y
condena al pago de los daos y perjuicios eventualmente derivados del incumplimiento del contrato celebrado
con el usuario debe considerarse fuera de la jurisdiccin especial atribuida al Ente Regulador de la electricidad
por el art. 72 de la ley 24.065 (Considerando 14, segundo prrafo). Tambin sostuvo ...el poder para dirimir el
reclamo de daos y perjuicios planteado por el usuario con sustento en el derecho comn, resulta extrao a las
atribuciones conferidas al ente regulador por el art. 72 de la ley n 24.065. Ello es as porque tal poder no guarda
relacin con los motivos tenido en mira por el legislador al crear el ente en cuestin, al margen de que una
eventual decisin condenatoria dictada por el ente regulador sobre el punto carecera de autoridad de cosa
juzgada y no seria susceptible de cumplimiento forzoso conforme las reglas relativas a la ejecucin de
sentencias, pues la ley respectiva no le ha otorgado estas cualidades a las decisiones del organismo. En suma,
que su intervencin resultara estril, pues no podra satisfacer el reclamo de daos y perjuicios por medio de
una decisin que, conforme a la ley, tuviera un alcance equivalente a una sentencia condenatoria. (Confr.
Considerandos 14 y 15 del fallo citado).
3) Y contina diciendo la Corte ...Toda vez que la materia del reclamo est constituida por los daos
individualmente experimentados en el patrimonio del usuario como consecuencia del suministro insuficiente de
energa elctrica, resulta claro que la disputa no puede resolverse por aplicacin del rgimen estatutario que
conforma el marco regulatorio del servicio pblico de electricidad, para cuya administracin fue especialmente
creado el ente respectivo. Por ello (sin perjuicio del valor probatorio que revisten las actuaciones administrativas
tramitadas ante el ente regulador)......el Ente Nacional Regulador de Electricidad carece de competencia para
dirimir el conflicto con arreglo a los principios contenidos en la legislacin comn (confr. Nader v. Allegheny
Airlines, 426 U.S.2909. No toda disputa imaginable debe ser sometida a la agencia de la administracin porque,
de modo perifrico, sta tenga algo que ver con alguna de las partes. (confr. Considerando 16 del fallo cit.)
4) De este modo, no slo el ENRE es incompetente para fijar cualquier indemnizacin derivada de los daos
y perjuicios, sino que no le incumbe tratar y someter a su jurisdiccin la responsabilidad de la Distribuidora por
estos casos.
5) De atriburse una facultad que es propia del Poder Judicial, el ENRE incurre en un avasallamiento que
deriva en la resolucin de casos que no son de su competencia, afectando, entre otros el principio de divisin de
poderes.
6) Respecto del dictamen del Procurador del Tesoro (Dictmenes 256:358), cabe sealar que realiza una
distincin que no surge del fallo del Alto Tribunal ni de las normas aplicables al caso.
7) Por lo dems, corresponde sealar que la Sala IV de esta Cmara in re Edesur SA c/ resolucin
736/08-SE-RS 5920/05 ENRE (ex 219402/05), con fecha 16 de marzo de 2010 con la disidencia del Dr.
Sergio Fernndez agreg que la ley n 24.065 en su artculo 56 enumera las funciones y facultades del ente,
estableciendo en su inciso o) la de aplicar las sanciones previstas en la presente ley, en su reglamentaciones y
en los contratos de concesin, respetando en todos los casos el derecho del debido proceso. Asimismo, en su
artculo 78 se establece que las violaciones o incumplimiento de los contratos de concesin de servicios de
transporte o distribucin de electricidad sern sancionados con las penalidades previstas en los respectivos
contratos de concesin. Sobre este punto sigue afirmando el mencionado tribunal de alzada, la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin ha resuelto en 'Angel Estrada'.... que no resulta que el legislador haya querido
atribuir al ente la resolucin de controversias sobre daos y perjuicios reclamados por los usuarios con motivo
de la prestacin del servicio pblico de distribucin de energa elctrica, pues el poder de polica atribuido al
ente para regular y controlar aqulla no sirve de fundamento para decidir litigios entre particulares que deben
resolverse, sustancialmente, por aplicacin de las normas del derecho comn. De lo sealado resulta que los
daos y perjuicios reclamados por el usuario en el caso superan la competencia atribuida al ente regulador
por el ordenamiento jurdico.
8) Cabe recordar, a mayor abundamiento, que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin constituye la
instancia ltima del Poder Judicial, y tiene a su cargo la interpretacin final de la ley, gozando sus decisiones de
mxima autoridad institucional.
9) En el caso Angel Estrada ha quedado claro que en el criterio de nuestro ms Alto Tribunal no
corresponde fa intervencin del Ente Regulador de la Electricidad (ENRE) criterio extensible a otros de igual
finalidad en cuestiones que excedan la competencia estrictamente regulatoria que le ha sido atribuida por la
ley de su creacin y que en ese orden no tiene facultades para decidir acerca de una indemnizacin de daos y
perjuicios por un usuario que se consider damnificado por la interrupcin del servicio elctrico.
En virtud del resultado que instruye la votacin que antecede y odo el Seor Fiscal General se establece

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como doctrina legal la siguiente:

Establecido el incumplimiento contractual de las distribuidoras en el suministro de energa elctrica, el
E.N.R.E. tiene competencia para determinar el dao directo valor de reposicin del objeto daado
ocasionado a los usuarios cuando stos requieran voluntariamente la intervencin de tal organismo
administrativo (conf. segunda parte del art. 72 de la ley 24.065).
En mrito de las consideraciones precedentes se revoca la resolucin de la Sala IV, y pasen las presentes
actuaciones a la Oficina de Asignacin de Causas de la Secretara General, a fin de sortear la Sala que va a
intervenir para dictar un nuevo pronunciamiento conforme a la doctrina legal establecida en el presente.
Con lo que termin el acto, firmando los Seores Jueces ante m. Doy fe.
Regstrese. Clara Mara Do Pico. Jos Luis Lpez Castieira. Luis Mara Mrquez. Carlos
Manuel Grecco. Sergio Gustavo Fernndez. Jorge Esteban Argento. Guillermo F. Treacy y. Jorge
Federico Alemany. Jorge Eduardo Morn. Pablo Gallegos Fedriani.

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