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Bioetica Genetica y Derecho
Bioetica Genetica y Derecho
-I- PRESENTACIN
Este trabajo pretende, aunque sintticamente, introducir al alumno de la
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Nacional de La Plata, en
la comprensin y estudio de un tema actual que ha sido incorporado hace pocos aos
al programa de Derecho Civil I, Parte General.
A los alumnos, destinatarios de este material quiero hacerles algunas
advertencias previas.
Esta problemtica est en permanente evolucin y cambio y la misma
puede resultar de cierta complejidad para los estudiantes, por ello he tratado de
desarrollar los temas de la forma ms sencilla posible. As tambin contrariando mi
preferencia de notas al pie de pgina, efecto las citas correspondientes al final del
trabajo a efectos de no dispersar la atencin y comprensin de los estudiantes durante
la lectura. Dicha bibliografa est indicada en su carcter de fuente y respetando el
derecho
de
Veamos ahora el tercer agente moral que incide en la relacin mdicopaciente. La sociedad, de qu manera?. Imagnense Uds. que como ya lo he
sealado, prcticamente en la vida actual, dicha relacin se desarrolla en el mbito de
una cnica u hospital. La atencin del mdico en muchos casos se realiza por
intermedio de una cobertura de una Obra Social, mutual, seguro de salud o servicio de
medicina pre- paga; pueden intervenir diferentes mdicos, en diagnsticos,
interconsultas, intervenciones quirrgicas, especialidades etc. Sin lugar a dudas
existen diferentes intereses en conflicto, o al menos, intereses que aunque ms no sea
potencialmente pueden generar un conflicto. Aqu surge el tercer principio moral de
la biotica que es: la justicia.
As
co-existir, y tratar de la forma menos conflictiva posible que se desarrollen los actos
mdicos entre
las
resolverse de una manera que superen a unas y otras tratando de establecer los
mnimos morales o tica mnima, que implique
el nivel de obligatoriedad,
Quizs pueda parecer que plantear esta cuestin es un tanto aventurada, pero
ha de tenerse en cuenta que ya en 1998 se hizo pblico, un experimento gentico en
Nueva Yorkxxii y que en el ao 2002, se dio a publicidad que en 2003 nacera el primer
beb clonadoxxiii.
Por otra parte, otro de los discursos que estn en puja en estos momentos es el
referido a la clonacin no para reproduccin de seres humanos sino para la obtencin
de clulas madre, destinadas al uso teraputico.
-IV- 2) Ablacin y trasplante de rganos
Este es quizs el tema biotico mejor resuelto por nuestro derecho. Como ya
dije en nuestro pas la ley 24193 regula la problemtica. A pesar de ello, siguen
plantendose cuestiones de difcil solucin.
La ley establece que el trasplante de material anatmico entre seres vivos slo
puede autorizarse si se trata de cnyuges, ( en la actualidad se ha agregado a los
convivientes en aparente matrimonio) y familiares directos. En los ltimos tiempos se
han planteado casos de amigos que se reconocen muy entraables, solicitaron
autorizacin para realizar la ablacin. La resolucin de los mismos, sin dudas
plantean una gran encrucijada. Por un lado tenemos a gente que quizs sinceramente
es capaz de todo por un amor solidario inmenso, pero por otro, no se debe olvidar que
la razn de la prohibicin legal est dada a efectos de evitar cualquier tipo de
maniobra reida con la moral y las buenas costumbres como puede ser la compraventa de rganos.
-IV- 3) Fecundacin asistidaxxiv
Se denomina as la fecundacin que necesita la asistencia mdica de algn
tipo para efectuar el proceso de reproduccin humana.
Las tcnicas han tenido una gran evolucin y son mltiples los mtodos
existentes, sean intrauterinos ( la fecundacin misma se produce dentro de la mujer),
o extrauterinos.
La fecundacin asistida puede ser tambin: homloga o heterloga. En el
primer caso se efecta con el aporte de material gentico de un matrimonio ( o de
10
parejas heterosexuales
11
de las amparadas
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JURISPRUDENCIA
Se sealan otros fallos que podrn ser de inters para los alumnos, aunque no
es obligatoria su consulta.
1) Negativa a recibir transfusin de sangre por cuestiones religiosas: LL 1976A-1
2) Negativa a realizar transfusin de sangre por cuestiones religiosas.
Supuesto de menor. ED 114-113. Fallo de 1985.
3) Ablacin de rganos: Caso Saguier y Dib en ED 91-264, JA 1981-II-61, LL
1981- A- 397.
4)Negativa a tratamiento: caso Jackobson, resuelto por C.N. Civ. Sala H, en
ED 144-122.
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Si bien en principio todos estos avances y adelantos cientficos tecnolgicos importan un gran mejoramiento en la
calidad de vida de las personas, entendemos que las grandes diferencias estructurales econmico sociales entre pases
desarrollados y los en va de desarrollo, podran a un mediano plazo hacer crecer la brecha entre ambos grupos de
pases, llevando incluso a muchos pueblos en vas de desarrollo ( si no se toma conciencia a nivel mundial ) a quedar
absolutamente marginados y excluidos de todos esos adelantos tcnicos- cientficos.
ii
Deontologa, proviene del griego: deontoslogos, que significa: ciencia o tratado de los deberes.
iii
Conf. Con: Ordoqui Castilla Gustavo en: Responsabilidad Civil del profesional Liberal, Montevideo, 1993, pg. 27
citado por Bustamante Alsina, Jorge en: Biotica y responsabilidad, en el Libro de Homenaje al profesor Dr. Isidoro
H. Goldenberg, Abeledo Perrot, Bs.As. pg.37.
Quiero dejar aclarado que cuando se habla de Hombre en este trabajo, nos estamos refiriendo al Ser humano, sin
distincin de gnero.
iv
Cof. Ekmekdjian Miguel A. Manual de la Constitucin Argentina, julio de 1993, pg.83.
v
Citado por: Loyarte Dolores y Rotonda Adriana, en : Procreacin Humana Artificial: Un desafo biotico, Ed.
Depalma 1995, Bs. As. Pg. 12.
vi
Reich Warren T, Enciclopedia of Bioehics, citado por Hooft Pedro F, en: Biotica, Biopoltica y Bioderecho, en JA
1994-II,pg.784.
vii
Definicin citada en: Bordn Celia, Fracapani Marta, Giannacari Liliana y Bochatey Alberto : Biotica, Editorial
Lumen, 1996, pg. 14.
viii
Fresco Nadine, investigadora e historiadora del Centro de Sociologa Europea, en: Exposicin permanente sobre
biologa, biotica y gentica en Centro Le Villette e Ciencia y Tcnica de Paris.
ix
Mainetti Juan Alberto, Biotica sistemtica, ed. Quirn, La Plata, 1991.
x
Kemelmajer de Carlucci Ada en: Proyecto Genoma Humano sobre Diversidad, en el artculo de igual nombre,
siendo entre los juristas nacionales quien mejor domina el tema, en JA, del 3 de nov. De 1999, N* 6166, pg. 27, indica
que comprende a lo que Mainetti llama macrobiotica, y ella basndose en Cluro Celdani Miguel A, Aspectos
jusfilosficos del derecho ecolgico en Investigacin y docencia N* 20, Rosario 1982, pg. 10, denomina biotica
ambientalista , emparentada fuertemente con la ecologa/
xi
Garca Guilln Diego, Fundamentos de biotica, Ed. Eudema, Madrid 1989, citado por Loyarte Dolores y Rotonda
Adriana, obra citada, pg. 15 y sig.
xii
Verde de Ramallo Susana, Esta ya ha sido nuestra posicin planteada en trabajo : Los menores, su actividad
jurdica y la patria potestad en Anales, Revista de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la UNLP , ao 3 N*
36 nueva serie, Edicin La ley ao 2005, pg. 233 y ponencia en las XVIII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Bs.
As. 2000 : Disposicin del Propio cuerpo.
xiii
Bertoldi de Fourcade, obra citada, y Hooft, obra citada.
xiv
Hottois Gilbert, : Reflexiones para una metodologa sobre la discusin biotica, traduccin del francs de Norma
Galassi, en JA Nmero especial: Biotica 2da parte, del 19 de diciembre 2001,pg. 2, JA 2001-IV.
xv
Idem, cita anterior.
xvi
Loyarte Dolores y Rotonda Adriana, obra citada, pg.49.
xvii
Otro problema serio que se presenta es el de la informacin gentica, los datos genticos cmo pueden ser usados.
As las empresas aseguradoras, podran llegar a pedir un estudio genetico para determinar efectuarle una cobertura o
no. Por esa razn algunos estados de Estados Unidos de Norte Amrica, han promulgado leyes que prohben la
discriminacin gentica, as les prohben que puedan solicitar dichos estudios a las compaas de seguros, las que
provean planes de salud, como las que busquen personal para emplear.En La Nacin, del 7 de diciembre de 1995,
pg. 9 nota de Dbora Frid.
xviii
Bidart Campos, Germn J. En prlogo al libro de Pedro Hooft: Biotica y Derechos Humanos, ediciones Depalma,
Bs. As. 1999., pg. XII.
xix
Conf. idem cita anterior.
xx
Hooft, Pedro Federico: Biotica y Derechos Humanos,Depalma, Bs. As. 1999, pg.13
xxi
Kemelmajer de Carlucci : Determinacin de la filiacin del clonado,en J.A. Nmero especial, Biotica 2da parte
del 19 de diciembre de 2001, pg.7, JA 2001-IV.
As tambin en medios periodsticos se ha dicho que entre enero y abril de 2003 nacer el primer beb clonado a partir
de los experimentos efectuados por Severino Antinori, mdico sumamente controvertido de origen italiano, que se hizo
famoso por emplear conceptos bioticos diferentes a la mayora de sus colegas del mundo cuando en 1994, ayud a ser
madre a una mujer de 64 aos de edad. La Nacin, Seccin: Ciencias/ Salud, del da 20 de octubre de 2002, pg. 21.
xxii
Una transfusin de genes similar a la utilizada en la oveja Dolly. A partir de dos mujeres, una estril y otra frtil
que se han prestado a intercambiar el ADN de sus vulos para concebir un hijo que tendr dos madres biolgicas. El
experimento se llev a cabo en la Universidad de Nueva York, en 1998, aunque la Dra. A cargo del experimento dijo
que no era exactamente una clonacin ya que el ncleo de vulo estril se transfiere al vulo frtil, que luego es
fertilizado con semen en el laboratorio. As el hijo, heredara caracteres de las dos madres y del progenitor, pero no ser
la rplica exacta de ninguno. De lo que no hay dudas es que super a los tratamientos de fecundacin asistida, y existi
un proceso de alteracin gentica entre humanos., informacin de La Nacion del 11 de octubre de 1998.
xxiii
Idem cita N* 20 parte final.
xxiv
Para este tema se recomienda especialmente a Rivera Julio Csar: Instituciones de Derecho Civil, T I, Captulo IX,
pg. 341 y sig.
xxv
Aunque se han registrado en diversos lugares del mundo situaciones debidas a errores cometidos por implantar
embriones que pertenecan a otras personas o como por ejemplo nacer bebs con ADN de tres personas diferentes ( en
New York, en 2001), publicado por el New York Times, reproducido por La Nacin de Argentina, en: Ciencia y Salud,
pg. 16 del 6 de mayo de 2001.
xxvi
El defensor de menores de Cmara Alejandro Molina present un escrito al juez en lo civil Miguel Guiraldes para
que tanto el jefe de Gobierno de la Ciudad, Anibal Ibarra, como el presidente Eduardo Duhalde sean notificados de la
obligatoriedad del censo, de embriones, segn lo dispuesto en un fallo firme de la Cmara Nacional en lo Civil que data
de 1999.
xxvii
Zannoni Eduardo A, Derecho Civi, Derecho de Familia, obra citada Tomo 2, pg. 519.
xxviii
Anancefalia es la anomala ms frecuente entre los defectos de cierre del tubo neuronal. Implica ausencia de los
hemisferios neuronales ( neocortex) y de la estructura sea del crneo... Se origina entre los 17 y 23 das de la
gestacin...La ausencia o destruccin del cerebro es sustitua por una masa rudimentaria de tejido... Hooft Pedro F. La
biotica y el derecho, aunados en mitigar el dolor humano: La anancefalia a la luz de los Derechos Humanos y de la
Biotica. En J.A. suplemento del 18 de abril de 2001, N* 6242, pg.73.
xxix
T., S. c. "Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires", sentencia del 11-I-2001, publicado en "El Derecho", Diario de
Jurisprudencia y Doctrina n 10.213, supl. del 13 de marzo de 2001).En JA- 6242 del 18 de abril de 2001.
xxx
LL 1993 D-125; Fallo del 6 de abril de 1993; El Sr. Marcelo Bahamondez haba sido internado en el Hospital
Regional de Ushuaia en razn de sufrir de hemorragia digestiva y se negaba a ser transfundido por ser contrario a sus
creencias de culto ya que perteneca a Los Testigos de Jehov.Tanto en 1 Instancia como la Cmara Federal de
Apelaciones de Comodoro Rivadavia, determinaron que dado que la actitud de Bahanondez constitua un suicidio
lentificado, y que el derecho a la vida es el bien supremo a proteger, con lo que autoriz a que se le efectuara la
transfusin. El defensor oficial de oficio interpuso recurso extraordinario y fundament el mismo diciendo que en modo
alguno se estaba frente a un suicidio lentificado. El Sr. Bahamondez no quera morir sino vivir, pero no deseaba aceptar
un tratamiento mdico que resultara contrario a sus ms ntimas convicciones religiosas. Cuando le toca decidir a la
Corte, la situacin haba variado ( mejoramiento en el estado de salud del recurrente), por lo que por mayora
determin que no corresponde su intervencin en razn de la invariable jurisprudencia que ha decidido su
incompetencia para emitir declaraciones generales o pronunciamientos abstractos, dejando por separado ( de a dos) su
doctrina establecida, seis magistrados.
xxxi
Idem cita anterior
xxxii
Idem cita anterior
xxxiii
Idem cita anterior
xxxiv
Kemelmajer de Carlucci, Ada en: Revista de Derecho Privado y Comunitario, N* 16 : Abuso del Derecho,
Principios y Tendencias en tono al abuso del derecho, pg. 212. Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1998. En igual
sentido el fallo de la cita anterior. Bustamante Alsina Jorge en :La voluntad de cada uno es el slo rbitro para decidir
una intervencin en su propio cuerpo,comentario a fallo LL 1991-B; 363; Bidart Campos, Germn en: La tutela
mdica del Estado providente y la privacidad matrimonial, ED 145- 440.
xxxv
Mazzinghi, Gabriel M. en: Hay un derecho a dejarse morir?, en Doctrina Judicial 1991-II, 6, en comentario a
fallo de Cm. Nac. Civil, Sala H.,febrero 21-991, caso Jakcovson c/Jackovson. Dicho autor, cita a Mosset Iturraspe, en
Responsabilidad Civil del Mdico, Ed. Astrea, Buenos Aires 1979, pg. 171, quien compartira esta posicin.