Epistemología Jurídica - Álvarez - Ar

ARIEL LVAREZ GARDIOL
EPISTEMOLOGA JURDICA
Las ideas que se exponen en esta publicacin son de exclusiva

responsabilidad de su autor, y no reflejan necesariamente la opinin
de la Fundacin para el desarrollo de las Ciencias Jurdicas.
lvarez Gardiol, Ariel

Epistemologa jurdica. - 1a ed. - Rosario, 2010.
Ediciones AVI S.R.L.
Fundacin para el desarrollo de las Ciencias Jurdicas.
532 p.; 21x15 cm.
Coleccin Textos Jurdicos /dirigida por Adolfo Alvarado Velloso.
ISBN 978-987-25298-2-6
1. Epistemologia. 2. Derecho. 3. Filosofia.
CDD 121
Hecho el depsito que marca la ley 11.723.
Derechos reservados.
Prohibida su reproduccin total o parcial.
Impreso en Argentina.
2010
Ediciones AVI SRL
Mitre 208, Rosario, Santa Fe, Argentina.
para la Fundacin para el Desarrollo de las Ciencias Jurdicas
Italia 877, Rosario, Santa Fe, Argentina.
fundeciju@gmail.com
Al cultivado y suave cosmos que enriqueci mi vida

y la sigue conformando desde lo eterno,
mis inolvidables padres Elena (1896-1957) y Joaqun (1883-1956);
mi definitiva esposa Beatriz (1932-2002),
porque ella era ella, porque yo era yo;
mi inefable Lida, que tanto esfuerzo y amor le puso a la docencia,
para estar conmigo (1958-2007).
A mis hijas Marina, Gabriela y Ana Beln.
PRIMERAS PALABRAS
Soy consciente de que los prefacios son esos prrafos que
se escriben una vez terminado el libro, y que luego se anteponen al texto y que por fin nadie lee, ni antes ni despus.
Creo adems, recordando al escritor brasileo Joaquim
Mara Machado De Ass 1, uno de los narradores ms fecundos del siglo XIX, que se debe escribir con la pluma de la
sinceridad y con la tinta de la melancola, agregando tambin alguna cuota de buen humor, porque sino en estos
temas, la seriedad absoluta los hace totalmente insoportables.
Platn 2 deca que el hombre ha de oscilar constantemente
Joaquim Mara Machado de Assis naci en Ro de Janeiro el 21 de

junio de 1939 y muri en la misma ciudad el 29 de setiembre de
1908. Fund y presidi hasta su muerte la Academia Brasilea de
Letras. Fue el iniciador del realismo literario en Brasil.
Haba pensado que Platn no mereca una nota porque su celebridad era de una notoriedad superlativa. No obstante, razones pedaggicas me hicieron considerar oportuno anticipar en esta nota
entre la metafsica y la diversin, el pensamiento elevado y

el entretenimiento.
Creo que sera realmente insufrible estar en la permanente
tensin entre los problemas de la vida y de la muerte, del
ser y de la existencia, de la justicia y de la seguridad, de los
misterios del cosmos y de los de nuestra misma naturaleza.
Una de las cosas que siempre he lamentado, urgido por el
despotismo del tiempo, es haber omitido de los autores
cuyos pensamientos iba desbrozando, como perlas luminosas engarzadas en un collar, algunas referencias de la vida
personal de cada uno.
La vida de cada cual, la ma, la del estimado lector y la de
ellos, nos ha sido regalada por los padres que nos engendraron; pero da a da, hemos tenido que construirla, con
todas las alegras y los sinsabores que en cada caso se han
agregado a nuestra existencia fsica y espiritual y por eso
adquiere tanta significacin aquella bellsima metfora
orteguiana, no por tan conocida menos precisa: yo soy yo
y mi circunstancia, y si no la salvo a ella, no me salvo yo,
apenas insinuada por el filsofo de Madrid en Adn en el
paraso y definitivamente consolidada en las Meditaciones del Quijote.
All nos explica don Jos Ortega y Gasset 3, con la galanura
de su exquisito lenguaje que es casi poesa, que la realidad
algunos pocos datos por lo menos para una brevsima ubicacin

tmporo espacial. Naci en Atenas de una familia aristocrtica vinculada a la realeza tica por Aristn, su padre y a uno de los ms
nobles sabios de Grecia: Soln de Atenas. Su nombre real de nacimiento era Aristfanes, pero por sus anchas espaldas pas a la posteridad en el mundo del saber con el apodo de Platn. Scrates fue su
maestro, integrando Platn el estrecho crculo de sus discpulos
legndonos en sus famosos dilogos, el casi nico retrato del fundador de la tica.
Jos Ortega y Gasset naci en Madrid en 1883. Fue discpulo de
Hermann Cohen en la Universidad de Marburgo (Alemania), en la
circundante forma la otra mitad de una persona y que la

reabsorcin de la circunstancia, es el destino concreto del
hombre.
Es que la vida tiene la forzosidad de hacerse, es un quehacer, es la nica realidad que tiene que elegir su propio ser.
Entre los muchos haceres posibles, cada uno tiene que
acertar el suyo o, por lo menos, intentarlo y resolverse entre todas las posibilidades de lo que puede hacerse, solo por
aquella que es preciso hacer.
Pero vivir, por lo mismo que es un quehacer, es enfrentarse
con el mundo, chocar con l, lo que no es una cuestin biolgica sino biogrfica, porque se est prisionero de una
circunstancia y por eso es que las hojas de vida adquieren
tanta gravitacin en el moldeo de ese constructo que es
nuestra existencia total.
Me he propuesto, siempre que me sea posible, anteponer a
las ideas de cada uno de los autores que visitaremos en este
imaginario recorrido intelectual, aquellos datos que considero pueden y deben haber gravitado en la formulacin de
sus ideas.
Sera un error exorbitante creer que el lector encontrar
algo nuevo en este libro. Primero, porque recordando aqul
afamado brocrdico que el Viejo Testamento pone en boca
del Rey Salomn, nihil sub sole novum y que se reitera,
aunque no exactamente, en Eclesiasts (1:9) nihil nove sul
sole, no hay nada nuevo bajo el sol. La ciencia de nuestros
das nos termina de demostrar que hay bastantes aspectos
que se cultiv el ms refinado neokantismo rigurosamente formal

dirigido por el nombrado Cohen y Paul Natorp que fueron las figuras
ms representativas de este retorno a Kant, ms de cien aos de su
desaparicin fsica. Fue el creador de la Escuela de Madrid que cultiv una corriente del pensamiento existencial que trascendi como
la filosofa de la razn vital. Vamos a regresar varias veces a su pensamiento, para enriquecer nuestro discurso.
9
nuevos sobre el sol, ya que el Observatorio de Dinmica

Solar, nos ha mostrado por primera vez la cara desconocida del sol, que abrir nuevas expectativas seguramente
fascinantes.
Los libros hoy constituyen la verdadera Universidad, ya
que nada asimila mejor cada uno que lo que aprende por s
mismo, aquello que le demanda un trabajo de estudio y
esfuerzo.
Adems, porque como nos lo recordaba Paul Valry 4, que
siguiendo el estilo de Mallarm 5 fue una de las figuras ms
importantes de la poesa francesa del siglo XX, no hay nada
ms original que nutrirse de los dems, recordando que el
len est hecho de cordero asimilado, al que sustentan, por
lo dems, los genes recibidos de la pareja que nos engendr.
De la misma forma, sera un error pensar que este libro es
una segunda edicin corregida y aumentada de Las lecciones 6. Creo que es ms que eso, creo que en realidad es otra
Valery Paul (1871-1945). Una de las figuras ms puras de la potica

francesa. Estudi derecho en Montpellier, pero nunca complet sus
estudios atrado por la musa de la palabra escrita. l deca que el
primer verso lo facilitan los dioses y los otros, si tienen sonoridad,
los escribe el poeta.
5 Mallarm Stephan (1842-1898). Sus veladas literarias fueron consideradas el centro de la vida intelectual parisina de fines del siglo
XIX y su poesa marc el fin del simbolismo que emana de Baudelaire y el comienzo de los movimientos estticos contemporneos. Su
notable reputacin lo sealan hechos como el haber sido elegido
como modelo de Eduard Manet y por haber musicalizado sus poemas compositores de la calidad de Maurice Ravel y Darius Milhaud.
Tal vez la cima de su prestigio haya sido que sobre uno de sus ms
delicados poemas L aprs-midi dun faune Claude Debussy compuso una de sus composiciones ms bellas.
Alvarez Gardiol, Ariel, Lecciones de Epistemologa Algunas cuestiones epistemolgicas de las Ciencias Jurdicas, editado por la Secretaria de Extensin de La Universidad Nacional del Litoral, Santa
Fe. Argentina. 2004.
10
cosa, porque est enriquecido con los aportes de muchas

generaciones de cursantes del Doctorado y de la Maestra
de Derecho Procesal, en cuyas Carreras he venido dictando
esta disciplina desde la creacin de ambas. Nunca he credo
que la educacin podra describirse como un fenmeno
pedaggico en el que hay un educador activo y vital y algunos educandos, ms o menos pasivos, receptores de las
enseanzas de aqul. Antes bien, siempre he pensado que
la enseanza es un periplo formativo, una paideia 7, usando
la palabra griega, que es un concepto de tal envergadura
que no se deja atrapar en una frmula abstracta y no se
alcanza a comprender la riqueza de su contendido hasta
que no se logran vislumbrar todas sus vicisitudes.
Y de esos sucesos, tal vez los ms prsperos hayan sido los
aportes surgidos de los debates, de las controversias que
nacieron discutiendo con fundamentos solventes, sobre
todo de los otros, fortaleciendo o debilitando las posiciones
asumidas, ya que nunca fue mi propsito ser un colonizador de mis ideas.
Estoy, vivamente persuadido de que cada uno de los pensamientos que van a ir desgajndose, tratando de descubrir
los cimientos del saber cientfico con el apoyo de la filosofa,
haciendo epistemologa en suma, hacen a la soberana de
nuestra civilizacin, que no es necesariamente libertad sino,
antes bien, una manera elegante de privacin de ella.
Paideia es una palabra que no est en el diccionario de la lengua,

pero siguiendo la obra de Werner Jaeger uno de los ms prestigiosos
helenistas, en una obra monumental, Paideia - Los ideales de la
cultura griega editada por el Fondo de Cultura Econmica de Espaa, traducida por Joaqun Xiral nos habla de paideia como de una
palabra que implica civilizacin, cultura, tradicin, literatura y educacin, es decir una especie de conjuro del saber helnico, que persiguiendo el ideal condujo a los griegos en la bsqueda de la conciencia de s mismos, en pos de generar una visin de humanidad y de
educacin
11
Cuanto ms civilizada es una comunidad, mucho ms limitados se encuentran sus integrantes en el ejercicio de sus
libertades personales, de la misma manera que cuanto ms
cultivado est un hombre y ms exquisita es su cultura,
menos libertades se arroga.
La primera dificultad con la que se enfrenta el lector de un
libro de Epistemologa Jurdica, es resolver la cuestin de
la significacin de su ttulo.
Lo que uno advierte, al enfrentar a un grupo de graduados
que intentan cursar una carrera de posgrado, es la aceptacin de su contenido, es decir, de qu vamos a hablar? Lo
que en nuestro caso, el nombre de la disciplina pareciera
aproximarse ms a una enfermedad, que a un saber que se
preocupe por la cientificidad del derecho.
Hace poco tuve el placer de asistir a una funcin de teatro,
protagonizada por un muy inteligente grupo de actores que
son conocidos en el medio artstico como Les Luthiers,
denominacin que les viene seguramente del hecho singular de que en casi todas sus presentaciones, ejecutan estrafalarios instrumentos musicales de su propia factura y que,
en el caso, en esa funcin representaban una obra que ellos
llamaron Lutherapia.
El resultado es una sarcstica irona de lo que son, a veces,
los tratamientos sicoanalticos. En su desarrollo interpretaron, con esos extraos instrumentos y su muy calificada
voz, una produccin en ritmo de cumbia llamada Epistemologa, con una fuerte connotacin ertica.
Si al principio la epistemologa nos remita al mundo de la
salud y de la enfermedad, ahora se nos vincula con la msica y probablemente de la ms vulgar y populachera calidad. 8
Les Luthiers, Cumbia epistemolgica, CNC Carlos Nuez Cortez,
12
Carlos Nez Cortez, en adelante slo CNC:

Estoy enamorado, por fin me enamor,
el sbado a la noche, en el baile la encontr.
Estaba vestida para enamorar,
sensual y atractiva y me miraba sin parar.
CNC: No paramos de bailar nuestros labios

se atraan y empezamos a hablar de epistemologa.
CORO: Los jvenes inventan palabras cada da,
se ve que ahora lo llaman epistemologa.
Qu bonito mi amor, que bonito mi amor!
Hacer cada da, hacer cada da!
Juntitos los dos, la epistemologa!
CNC: Tocamos muchos temas de antropologa,
CORO: Y entonces hicieron la epistemologa!
CORO: Los jvenes se aman con tanto entusiasmo,

que solo con hablar ya llegan al Erasmo.
CNC: Me dijo que lea a Wittgenstein

y que la enloqueca su epistemologa.
CORO: No se puede estar hablando metafsico noms

y estar a cada rato epistemologando
CORO: Ella critica tu metodologa,

pero tipo que vea se lo epistemologaba.
CNC: No se debe aceptar la banalidad.

Ya encontrar a otra con ms afinidad.
Coro: Jorge Marona, Carlos Lpez Puccio, Daniel Rabinovich.

13
Epistemlogas hay muchas en la Facultad.

.
CORO: Nos has revelado otra realidad,
nos has sealado el camino a la verdad.
Vamos a cambiar!
Esta vida vaca, esta vida vaca!
Vamos todos a estudiar Epistemologa.
Rpidamente me propongo abandonar esas relaciones impuras (pero sabrosas) y me apresuro a presentar nuestro
saber con las expresiones ms nobles del conocimiento,
afirmando que se trata de una disciplina filosfica. Pero no
me cuesta mucho tiempo darme cuenta de que en lugar de
aclarar mi propsito didctico, en realidad lo he ensombrecido, porque la palabra sabia es aquella que se entiende
siempre, aunque no se la explique y hasta aqu, pareciera
que no se la entiende.
Cuando mi propsito es explicar la relacin de nuestra disciplina con el derecho, o mejor tal vez, con el conocimiento
del Derecho, segn los diferentes idiomas, puedo concluir
que en castellano usamos la gnoseologa para referirnos a
la teora del conocimiento, en cualquiera de sus formas, y
reservamos la expresin de epistemologa cuando nuestro
propsito es mentar la teora del conocimiento.
No obstante, cuando su objeto es primordialmente el saber
de los cientficos y sin mucho avanzar sobre la cientificidad
de lo jurdico, tema sin duda que nos desvelar ms adelante, se descubre que he apenas esbozado una frmula de
comprensin universalmente aceptada.
Estoy acostumbrado a admitir, sin mucho anlisis todava,
que las ciencias jurdicas tienen que ver con las ciencias
sociales, con las ciencias humanas, y hasta aqu estoy dispuesto a aceptar este destino.
14
La filosofa es un saber que antes era universal. De esa totalidad absoluta, se fueron desbrozando los saberes particulares que conformaron el territorio de las ciencias.
stas se fueron despegando, una a una, pero siguen estando sin haber seccionado totalmente el cordn umbilical que
las une a la totalidad de lo filosfico, en relaciones de idas y
vueltas, ya que las ciencias precisan del todo de lo universal
de la filosofa para descubrir y darle fundamento al saber
de sus especificidades y a su vez la filosofa precisa de la
singularidad de lo cientfico para universalizar su contenido.
Entonces es all, cuando pensamos en que la filosofa es
una actitud del pensamiento, que requiere de la concepcin
del mundo y de la vida que cada quien tiene y un modo de
relacin con la realidad, con las cosas y con las personas,
con las que se interfiere nuestra existencia, es cuando recin comenzamos a comprender la utilidad de la filosofa.
La ciencia as descrita, arranca del retrato analtico de su
objeto. Y la filosofa, con todas ellas, hace una interpretacin sinttica de la realidad.
Toda ciencia se construye primeramente, como un arte
(estoy pensando en los loggrafos 9 y en los doxgrafos 10,
La palabra loggrafo no est en el diccionario de la lengua pero

aun antes de la Grecia de Pericles, poca en la que todava no haba
abogados pero s litigios en los Tribunales, la defensa de una causa
requera por lo menos de dos discursos del litigante para la debida
defensa de las causas y la ley solo permita el auxilio de algn amigo
o familiar del encartado en esa hiptesis para colaborar en la defensa
de la parte. As surgieron los loggrafos, que con una educacin ms
prolija del comn de las gentes de la polis, ofrecan sus servicios en
la redaccin de esos discursos que luego la parte memorizaba y repeta ante el Tribunal. Hubo loggrafos famosos, como Iscrates,
Lisias, Demstenes e Hiprides.
9
10
La palabra doxgrafo tampoco est en el diccionario de la lengua,

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para los abogados, y en los brujos, hechiceros y curanderos

para los mdicos).
En esos orgenes se formulan las primeras hiptesis, intuitivas, empricas e inductivas que avanzan velozmente hacia
las realizaciones que constituyen los primeros palotes de la
cientificidad.
La filosofa se compone como una interpretacin hipottica
de lo ignoto, como sucede en la metafsica y en lo intuido
sin certeza, que configuran las primeras avanzadas de ataque en el asedio a la verdad, a la que a veces se llega y, otras
muchas, no se alcanza.
La filosofa provee a las ciencias los frutos dulces de sus
trofeos, pero ella casi nunca logra la meta que se propuso
como objetivo, ya que ste, en definitiva, no es llegar, sino
transitar el camino inexplorado y desconocido, como he de
repetir ms de una vez en este trabajo.
Es un hecho, casi dira agradable a simple vista, que pone
en evidencia la permanente insatisfaccin de profesores
responsables algunos quedan y de graduados sensatos
que los hay por el resultado de la educacin en todos los
niveles de la enseanza, y que se potencia exponencialmente en el ltimo grado superior, que es cuando el educando
debe poner en juego, en el campo de batalla, las habilidades
enseadas y aprendidas.
pero vendran a ser los equivalentes de los actuales historiadores,

doctrinarios o juristas, de los que sera ejemplo paradigmtico Digenes Laercio, autor de Vidas, opiniones y sentencias de los filsofos ms ilustres traduccin de Luis Navarro, editado por la Biblioteca Clsica de Madrid en 1887 en diez tomos, que abarca desde los
presocrticos, hasta los post aristotlicos, es decir un documento
invalorable para conocer detalles de la historia primera de la filosofa
helnica, con todos los errores y omisiones que la antigedad de esta
tarea implica supuestamente escrito en el siglo III despus de Cristo.
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Uno de los factores que gravitan, por cierto no el nico, es

la falta de una genuina poltica educativa, que debera brotar implementada desde los rganos garantizadores, de los
perfiles profesionales que se persiguen, segn sean las caractersticas de cada pas o de cada regin.
Tal vez la prueba emblemtica de esta afirmacin se acredita en la constante modificacin de planes, tcnicas y mtodos de enseanza, materias que se quitan y que se agregan,
conforme a caprichos circunstanciales.
Este correlato se impone sin adecuada valoracin de los
rganos y ctedras que deberan expedirse o por simple
identificacin personal o afectiva de un sujeto (docente)
con el estado de nimo de otro (autoridad) que lo quiere
favorecer o perjudicar (empata).
Apenas hemos recogido la primera cosecha, y a veces antes
de esto, metafricamente hablando, ya volvemos a clavar
de nuevo el arado en la tierra recin rasgada, en un inacabable empeo hacia el horizonte, que cada da que transcurre se nos anuncia ms lejano e inaccesible.
Otro factor, para nada despreciable, es la actitud de los
padres de los alumnos, incapaces de poner frenos a la incuria de una adolescencia rebelde de la que todos los das la
prensa nos da muestra de los nefastos resultados en el control de sus mal entendidas libertades y actitudes. La desercin estudiantil, sin duda relacionada con estos precedentes, que se acredita con la sorprendente comparacin entre
el nmero de ingresantes y de egresados. En palabras de
Scrates, Platn aconseja en el Criton 11 que no juzguemos
El Critn es uno de los dilogos de Platn. El dilogo filosfico no

es una forma literaria como podra pensarse, sino que es antes bien
un modo de pensar no dogmtico, es decir una manera de pensar en
la que se opera dialcticamente que no ha sido nicamente utilizada
por Platn que fue tal vez el que primero us de esta herramienta,
seguido luego en la historia de la filosofa por San Agustn y tambin
por Cicern y por Galileo y luego por Berkeley y por Hume, aunque
11
17
si nuestros maestros de filosofa son buenos o malos, y que

ello no sea una excusa para que sigamos o no sus enseanzas. Debemos procurar descubrir por nosotros mismos,
bien y sinceramente, y si concluimos que los docentes no
son buenos, tratemos de apartar a todos los que le siguen,
pero si a ellos les proporcionan bienestar, dejad que los
sigan y que los guen a sus discpulos en sus pensamientos.
se es tal vez el gran secreto de la filosofa, que no la encontramos en el destino, sino en el camino para llegar a l,
lleguemos o no. Y esta enorme verdad, es la que con ms
evidencia nos da cuenta de la importancia de la filosofa.
Esta certidumbre nos la revela Descartes, en un libro notable escrito ya hace ms de cuatrocientos aos, en lenguaje
simple y accesible, para todos los que puedan expresarse,
sin ninguna dote especial, y en solo cincuenta pginas, libro
en el que nos da cuenta casi, autobiogrficamente, no de lo
que es la razn, sino de lo que l se propone hacer con ella.
por cierto en pocas muy diferentes. Es, nos aventuraramos, casi

como la narracin al discurso y la leyenda a la verdad. Se ha intentado una suerte de clasificacin de orden cronolgico de los dilogos
platnicos que adolece de la falta de precisin de la poca en que
efectivamente fueron escritos. Por eso prefiero el intento de agruparlos como dilogos socrticos que son los primeros escritos por el
filsofo en los que se dialoga respecto de las virtudes, como la prudencia, la verdad, la mentira el coraje y el supremo bien que consiste
en vivir honestamente, que se ven cada uno a su manera, reflejados
en Laques, Crmides, Eutifrn, Hipias, Timeo, Lisis
Fedn, Parmnides, El Sofista, Apologa de Scratesy en ste
que ahora estamos citando. En el grupo de dilogos que Platn escribe contra los Sofistas y en los que se pone en evidencia una ms
clara preocupacin por lo poltico y por lo social, no queriendo agotar la enseanza de la filosofa slo a la formacin del ciudadano
para que luego se desempeara con idoneidad en la funcin pblica
(que falta nos hara esta receta a los argentinos en el desempeo de
sus respectivas aspiraciones polticas) recordamos Repblica, Filebo, Gorgias, Poltico, Eutdemo, Fedro, Banquete Cratilo, Teetetos y Leyes.
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Todos tenemos memoria, imaginacin y tambin razn,

que est entera en nosotros solo porque somos seres racionales. Descartes tuvo tal vez, un temperamento, una constitucin, un carcter especial, que ante el riesgo de errar, lo
hizo desconfiado y al no tener confianza, dud de los caminos que se le ofrecan y con ello alcanz a descubrir el
mtodo que ha beneficiado a todos los saberes. Y en lugar
de las disquisiciones en las interminables y muy aburridas
Disertaciones Metafsicas de Francisco Surez, desarrolladas en ms de mil pginas en folio mayor, Descartes, escribi su inefable Discurso del Mtodo en solo cincuenta
pginas repito no para eruditos sino para hombres comunes, como nosotros, como usted, mi estimado lector y
como yo, casi como un folleto que se ha convertido, seguramente, en el libro que inaugura la modernidad y se ha
transformado en el texto ms influyente de su tiempo,
transmutando a su autor, en el hombre de la razn y el
buen sentido.
Rosario, Julio de 2010.
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INTRODUCCIN
Este es un libro de Epistemologa redactado para ser utilizado como apoyo preparatorio en una carrera de postgrado
de una Facultad de Derecho, es decir, que si bien intenta
desenvolver pensamientos que abarquen la generalidad de
las cuestiones epistemolgicas, tiene como destinatarios
ltimos a hombres de derecho.
Esta es la razn por la cual todo su desarrollo tendr ese
cargo en miras y en consecuencia todas las cuestiones sern
analizadas teniendo en cuenta la ciencia que cultivan esos
receptores.
Proporcionamos en Lecciones de epistemologa Algunas
cuestiones epistemolgicas de las Ciencias Jurdicas, (de
aqu en ms solo Las Lecciones) la base propedutica
inicial, como apoyo bibliogrfico, en una disciplina que no
cuenta con elementos suficientes para facilitar el conocimiento de sus problemas. Ahora, transcurrido algo ms de
un lustro de aquella edicin, consideramos que era necesario proporcionar nuevos aportes, ampliando la posibilidad
del conocimiento de la asignatura.
21
La materia Epistemologa integra el rea Epistemolgica y

Metodolgica de una Maestra o de un Doctorado, de una
carrera de postgrado en Ciencias Jurdicas y Sociales.
Ambas, desde su propia perspectiva, apuntan a la lgica de
la investigacin cientfica por una parte y al conocimiento
de los mtodos que estudian las Ciencias Jurdicas por la
otra.
En Los dos problemas fundamentales de la epistemologa
de Karl Popper, con ese ttulo convocante que imita, tal vez
sin proponrselo, a Los dos problemas fundamentales de
la tica aquel clsico inimitable de Arthur Schopenhauer,
Popper se haba propuesto una rplica al Tractatus de
Ludwig Wittgenstein, pero luego desisti de ese intento
primigenio y demor su publicacin muchos aos, hasta su
ancianidad.
Apareci como su producto intelectual ms filosfico, si es
que se admite el calificativo, presentando a la epistemologa como una disciplina preocupada por las cuestiones de la
validez y no de las cuestiones de hecho.
As, la epistemologa se convirti en una teora general del
mtodo cientfico, entendiendo por mtodo, no la manera
como algo se descubre, sino el procedimiento mediante el
cual algo se fundamenta. 12
Nuestro propsito es entonces recorrer en una primera
parte, todas las doctrinas que han surgido casi contemporneamente en este renacer epistemolgico que se produce en el siglo XX, que si bien tiene indudables races que
arrancan desde el fecundo despertar helnico del pensamiento, presenta perfiles de rasgos muy precisos en la contemporaneidad.
Popper, Karl, Los dos problemas fundamentales de la epistemologa, Tecnos Madrid, 1980.
12
22
Se podra describir as, a mano alzada, una epistemologa

antigua que confunde su contenido con una teora del conocimiento, desde los griegos hasta el Congreso de Praga
de 1929, del que surge el Crculo de Viena y una segunda
epistemologa, ms rigurosa, que atiende a una problemtica ms comprometida intentando bucear en los fundamentos ms precisos del conocimiento y cuestionndose la validez de esos saberes.
Casi prescindir de esa primera etapa y consagrar mi preocupada atencin a los momentos que pueden perfilarse
desde el Crculo de Viena en adelante. Sin duda que en la
riqusima cantidad de contribuciones que se han producido,
he debido solo atender, exigido por la perentoriedad del
tiempo, a algunos de los muchos aportes producidos. Todos
ellos, no obstante girar en torno a la cuestin epistemolgica general, tienen un sesgo final que nos conduce a la rbita de lo jurdico y al que acceder luego de haber desarrollado los diferentes momentos de su proceso.
En esta Introduccin, me parece pertinente, hacer una referencia, asaz superficial, a la Retrica aristotlica, que es
correlativa de la dialctica, ya que ambas versan sobre cosas que, de alguna manera, son conocidas por todos y no
las delimita o incluye ninguna ciencia 13.
All en la Retrica aristotlica se llega a la cima de las previas insinuaciones de la mayutica socrtica y de la
dialctica platnica.
Su primera aproximacin en el rea de lo retrico, fue un
dilogo al modo platnico, ya que por entonces el sabio
preceptor de Alejandro Magno ya se haba incorporado a la
Academia, en la cual profes durante veinte aos.
Aristteles, Retrica, Obras, Ediciones Aguilar. Traduccin del

griego, estudio preliminar, prembulos y notas por Francisco de P.
Samaranch, segunda edicin, 1967.
13
23
Ese vnculo se mantiene hasta la muerte de Platn en el

lapso entre 348-347 a.C. hace que se convierta en un momento decisivo en la vida de Aristteles, ya que ello lo desliga de la Academia, aunque siempre haba mantenido una
total independencia intelectual con su maestro. Ese dilogo
de estilo platnico fue el Grilo 14, que ya demostraba una
originalidad sistemtica nueva y genuina, en la transposicin del Gorgias platnico en el que se apoyaba. Ese dilogo, digo, gener una gran polmica que lo oblig a profundizar en el tema, lo que provoc el nacimiento de la Retrica, decantada en una honda reflexin crtica, constituyendo
una ciencia nueva, que se propona reivindicar para la retrica la categora de arte.
La Retrica devendra as, definitivamente en un mtodo
persuasivo, cuya temtica es comn a otras tcnicas y a
partir de esta nota de similitud con otras artes, estructura
sus argumentaciones. El estagirita no se ocupa de las premisas bsicas de los saberes particulares, sino ms bien de
los tpicos o lugares que son comunes a todos los saberes y
all engarza su correlatividad entre la Retrica y la Dialctica, logrando un enlace entre la sofstica y el platonismo.
El pensamiento de Aristteles fue receptado por los estoicos, por Cicern y por Quintiliano. Los estoicos pensaban
que la retrica era una de las partes en las que se divide la
lgica, junto a la dialctica. Cicern la entenda como una
ratio decidendi, que no quiere ser solo el arte de hablar,
Sabido es casi toda la obra de Aristteles estuvo perdida durante

muchos siglos hasta que parcialmente fue reencontrada gracias a los
notables trabajos de dos filsofos que vivan en Espaa Averroes, un
moro y Maimnides un judo, curiosamente pueblos ambos expulsados del Reino de Aragn por los Reyes Catlicos Fernando e Isabel.
El Grilo, que es un dilogo aristotlico inspirado en el Gorgias platnico de una de las obras que nunca se recuper totalmente del que
solo quedan algunos fragmentos y cuya temtica estaba vinculada a
la retrica aristotlica.
14
24
sino fundamentalmente el de pensar con justicia, y consecuentemente requiere de sabidura. Quintiliano adhiere a la
concepcin ciceroniana, y es probablemente el pensador
que ejerce ms influencia en la Edad Media, en la produccin de reglas retricas.
En esa poca, el ciclo educativo estaba dividido en dos
grandes mbitos: el trivium y el quadrivium, que es lo que
hoy podramos llamar una formacin humanstica y cientfica respectivamente. El trivium, que entonces se entenda
como el conocimiento de las artes liberales, estaba integrado por la gramtica, la retrica y la dialctica de modo tal,
que no era solo impartir un conocimiento literario, sino,
adems, la enseanza del arte de la persuasin. El segundo
momento de este ciclo educativo, ms dirigido al plano de
lo cientfico, estaba integrado por la aritmtica, la geometra, la astronoma y la msica.
La segunda parte comprende el despliegue de lo que podramos llamar una epistemologa vinculada al mundo jurdico y dentro de los problemas epistemolgicos de nuestro
saber, hemos elegido la cuestin respecto a la especificidad
de lo jurdico y la problemtica de la argumentacin, por
considerar ambos dilemas como ms apropiados a los objetivos esenciales de una carrera de postgrado en una Facultad de Derecho.
No deja de sorprendernos, dada la especial naturaleza contestataria de nuestro saber, que no se hubiese avanzado,
aunque ms no fuere superficialmente en la enseanza de
grado, respecto de los contenidos ms elementales de esta
ltima problemtica argumentativa, habida cuenta que,
desde sus orgenes etimolgicos, la palabra abogado proviene de la voz latina Advocatus, formada por las partculas
ad y vocatus, que implica alguien llamado a o llamado
para.
En efecto, es solo muy recientemente que uno puede descubrir en los programas de algunas materias de la carrera
de abogaca, la inclusin de algunos temas vinculados con
25
la argumentacin. Pero ni cuando yo curs la carrera, ni en

los primeros programas de las asignaturas que yo mismo
he elaborado, estaba incluida esta temtica. Estos profesionales que estbamos formando iban a ser requeridos por
quienes se encontraban ceidos en una controversia, para
asesorarlos en las contiendas judiciales o extrajudiciales,
pero siempre en desafos en los que iban a controvertir intereses que solo pueden resolverse mediante la adecuada
utilizacin de estrategias, tcticas y tcnicas argumentativas.
Esta ser entonces una epistemologa elaborada teniendo
como finalidad esencial, la circunstancia de estar dirigida a
abogados, por lo que la ciencia jurdica y los fundamentos
cientficos de ese saber estarn en el horizonte constante de
nuestras reflexiones.
Sin duda que, exigidos por la necesaria brevedad de este
curso, deberemos elegir de ellas, aquellas que consideramos ms importantes y en cada una de las corrientes de
pensamiento que analizaremos, concluiremos con una derivacin de las ideas desplegadas en el mundo del derecho.
EL CEREBRO Y LA MENTE
Las personas estamos constituidas por una cantidad de
elementos que hacen a lo que podra llamarse nuestra estructura biolgica, integrada por una morfologa orgnica y
una fisiologa funcional.
Esa disposicin produce una cantidad de efectos, en algunos casos absolutamente ineluctables y que constituye lo
que frecuentemente llamamos el peso de las consecuencias, y en otros, los ms, que son modificables con nuestro
comportamiento, educacin y voluntad.
Me refiero a que no obstante nuestro empeo y voluntad,
no podemos ser ms altos o hacer que el cabello nos crezca
con mayor intensidad, pero s podemos reordenar y repro26
gramar nuestros pensamientos, y no infrecuentemente

nuestros mismos sentimientos.
Ahora bien, un cerebro humano normal, nos informan los
expertos, est constituido aproximadamente por diez mil
millones de neuronas.
Cada una tiene aproximadamente doscientos mil accesos
distintos y cada una de ellas, est excitada, conforme a un
esquema funcional que en modo alguno depende de nuestra voluntad.
Estamos y somos prisioneros de nuestra fisiologa. No podemos curar nuestras enfermedades solamente querindolo, ni lograr mayor inteligencia que la que nuestra estructura orgnica y funcional nos ha proporcionado, ni tampoco
conseguir que nuestras neuronas aceleren su tiempo normal de respuesta, pero con esfuerzo y dedicacin, podemos
conseguir modificar el modo en que pensamos.
Todo ello, porque aun cuando estamos definitivamente
condicionados por la idea de que nuestros cerebros estn
integrando un equipo que funciona sobre la base de reglas
fijas y precisas, tenemos la posibilidad de condicionar elementos que permitan meditar sobre nuestro pensamiento.
Difcil nos resulta, sin duda, tratar de conceptuar la inteligencia, que se ha convertido, como idea cultural y como
campo de investigacin cientfica, en algo muy complicado,
pero admtaseme, sin definirla, describir por lo menos sus
dos vertientes esenciales.
Por una parte habra una inteligencia que es la que nos
permite la posibilidad de interpretar el sentido de las cosas
que integran el mbito de nuestra coexistencia con ellas y
de la convivencia con las dems personas.
Al lado de ella, habra una segunda inteligencia, o una faceta ntima de ella, que sera la posibilidad de anlisis reflexivo de nuestro propio mundo interior y la eventualidad de
canalizarlo adecuadamente en nuestra vida de relacin.
Algo as como una inteligencia que se proyecta hacia nues27
tra intimidad y nos permite manejarla y otra inteligencia

que se dirige hacia el exterior de nosotros y nos ayuda a
resolver los problemas que nos plantean las cosas que nos
rodean y las personas con las que convivimos.
Yo comparto las ideas de Ricardo Guibourg, cuando nos
ensea que l ha escogido la existencia de una realidad externa porque este supuesto se adapta mejor a su modo de
vida y al lenguaje que est habituado a utilizar y a partir de
ese presupuesto, toda la realidad externa, depender de un
punto de vista y con mayor razn suceder lo mismo con la
determinacin del lmite entre lo interno y lo externo. 15
Entendemos que solo podramos llamar inteligentes a las
personas que satisfacen ambas vertientes. Ello no es bice
de que nos sea dable verificar que realmente son escasas las
personas que pudiendo analizar adecuadamente los problemas prcticos y de sentido comn con los que se enfrentan, estn calificados simultneamente para comprender y
tratar ideas abstractas y an sus propios problemas afectivos y morales.
Muchas personas, tal vez algunos amigos nuestros, son
sumamente inteligentes desde algunas de las perspectivas
sealadas, pero resultan absolutamente carenciados desde
otros. Cuando muri Schelling, a los casi ochenta aos, su
amigo real Maximiliano de Baviera, hizo grabar en su tumba este laudatorio epitafio: Aqu yace el primer pensador
de Alemania.Sin embargo cuatro aos antes Schopenhauer haba dicho de l, que no poda ser admitido en la honrosa sociedad de la raza humana.
Hasta hace no mucho tiempo, la posibilidad de pensar en
una relacin efectiva entre mente/ordenador, perteneca al
mbito de la ciencia ficcin y en ese territorio, el del ficcio-
15 Guibourg Ricardo, La construccin del pensamiento- Decisiones

metodolgicas, Ediciones Colihue, Universidad Buenos Aires, 2004,
pgina 23.
28
nalismo 16, discutir la posibilidad de acoplamiento entre la

mente/cerebro y la mquina/tecnologa, era algo de la novela o ms bien de la cinematografa. Sin embargo, los
ltimos avances del ms sofisticado conjunto de tcnicas,
nos informan que la conexin de un cerebro humano a una
computadora es hoy una posibilidad practicable.
Todo este proceso artificial, comenz con los implantes
cocleares en el odo interno que se realizan para resolver
los frecuentes problemas de hipoacusia, que es tal vez el
sentido ms proclive a deteriorarse con los aos, y es
adems el ms sensible a la burla en la convivencia social.
Nadie se mofa de un ciego, que siempre es acreedor de
nuestra ayuda y paciencia, pero el sordo es casi siempre
objeto de la chacota y de la broma hiriente.
El avance tecnolgico permite hoy que un micrfono inteligentemente disimulado en la vestimenta de un deficiente
auditivo, reciba los sonidos producidos en el ambiente y los
remita a una minicomputadora que contiene un elemento
procesador del habla. Ese signo acstico elaborado mecnicamente se enva a un receptor en la cclea, mediante una
El autor ms convocado respecto de esta concepcin filosfica que

ha trascendido como el ficcionalismo y la filosofa del cmo s, es
Hans Vaihinger, an cuando tenemos claro que antes que l hubo
autores como Giovanni Marchese y Jeremy Bentham, que desarrollaron su pensamiento en un sentido muy vinculado al mundo de las
ficciones. No obstante, fuerza es admitir que el peso gravitacional de
las ideas de Vaihinger, ha tenido, en nuestra opinin, el poder de
opacar aquellos primeros planteos en el sentido indicado. El mundo
de las ficciones, que ha sido tan talentosamente desplegado por Jorge Luis Borges, sera un universo de conceptos que son utilizados
con la plena y absoluta conciencia de su falsedad o por lo menos de
su inadecuacin al caso, an cuando se tenga siempre la ms rigurosa certeza de su utilidad. En esa orientacin no debe malinterpretarse el ficcionalismo como una tesis que todo lo permite, sino ms bien
como una teora que se desenvuelve como hiptesis que no han menester de ser confirmadas por la realidad experimental.
16
29
intervencin quirrgica en un hueso del odo que permite

realizar un implante coclear, el cual contribuye a restablecer las funciones auditivas que tengan las clulas ciliares de
la cclea daada, estimulando las clulas ganglionares
(nervio auditivo) que son las encargadas de trasmitir la
informacin codificada al cerebro.
El otro supuesto de relacin interfase mente/mquina, lo
constituyen los implantes de micro electrodos en la retina
de los ciegos, que si bien todava son muy primitivos y
permiten solo evitar algunos golpes antes ineludibles, se
contina avanzando en su perfeccionamiento. La estimulacin profunda del cerebro en pacientes con Parkinson y
otras enfermedades neurolgicas, se est ensayando con
xito en los pases tecnolgicamente ms avanzados.
Estimo que no sera plausible plantear objeciones ticas a
esas tcnicas, si lo que se persigue son fines teraputicos o
para mejorar la calidad de vida de pacientes con discapacidades funcionales o con traumatismos como consecuencias
de accidentes. Sin embargo, hay que tener en cuenta que,
an cuando se pueda concluir que la fusin entre la mente
y las computadoras est ya en nuestra realidad inmediata y
consecuentemente agregarle memoria artificial a alguien es
cada vez ms posible, todava la tcnica implica riesgos de
alguna entidad.
Considero que uno de los mayores defectos de nuestra pedagoga educacional es haber dirigido todo (o casi todo) su
arsenal formativo a la interpretacin de los fenmenos del
mundo exterior y a la comprensin de las relaciones lgicas
y de las abstracciones matemticas, pero nada o casi nada,
a motivar el deseo de aplicar la inteligencia al conocimiento
de las propias sensaciones y de sus ntimas valoraciones
morales.
Las muy pocas veces que se lo intenta, por algn educador
progresista, es poco lo que se les informa sobre la posibilidad de adiestrar esa aplicacin interior de la inteligencia
que, como todas las cualidades que hacen a nuestra condi30
cin humana, son susceptibles de ser amorosamente cultivadas e iluminadas.

Esto me permite concluir que es casi imposible pretender
actuar con inteligencia respecto de reas que no podemos
controlar. Para poder proceder inteligentemente, con nosotros mismos y con los dems, es absolutamente necesario
estar familiarizado con los mviles que despiertan las acciones, con las fuerzas que catapultan nuestro pensamiento,
con la naturaleza de nuestros propios sentimientos y con
las circunstancias que nos hacen responsables de nuestras
acciones.
Esto es lo que me propongo en este curso, vlido insisto,
para un programa de postgrado en la formacin acadmica
de abogados.
MIS AUTORES
Estoy persuadido de que estas disciplinas de base que integran la currcula de estas carreras de postgrado son las que,
de alguna manera, pueden modificar el perfil de nuestra
formacin personal y tambin profesional.
Ellas contribuyen a educar el modo como elaboramos nuestros pensamientos y, en el largo plazo, son las que pueden
producir los cambios trascendentes del mundo en el que
vivimos.
Somos protagonistas del debate filosfico y sociolgico de
nuestro tiempo.
Estoy muy agradecido a muchos escritores que son los que
me han ayudado a conformar mi pensamiento. Podra
nombrar a una gran cantidad de escritores estupendos,
pero solo de una docena de ellos tendra sus libros en mi
mesa de luz. Ortega y Gasset tendra que ser un ejemplo
imprescindible.
31
Y ello porque nuestra vida consiste en la articulacin de

muchos pequeos mundos o comarcas: est el mundo de lo
religioso y tambin el mundo del saber; y el mundo de los
negocios y el del arte y el no menos importante del amor y
tantos otros ms. En estas comarcas estn repartidas y como localizadas todas las cosas con las cuales tenemos que
habrnoslas. Y nuestra vida no es ms que un hacer infatigable con todas esas cosas. Por eso en la vida propiamente
no hay cosas. Solo en el mbito de la abstraccin cientfica
o filosfica, existen cosas, es decir, realidades que no tienen
que hacer con nosotros, sino solo estar ah, por s mismas,
independiente de nosotros.
Pero para nosotros toda cosa es algo con lo que tenemos
que tener algn trato u ocupacin y con lo cual hemos de
ocuparnos necesariamente ms pronto o ms tarde. Son
asuntos, es decir, algo que se ha de hacer -un faciendum.
Por eso la palabra griega para las cosas era prgmata
(asuntos) -de prattein- hacer, actuar. Debemos, pues, contemplar nuestra vida como una articulacin de campos
pragmticos. Ahora bien, a cada campo pragmtico le corresponde un rea lingstica, una galaxia o va lctea de
palabras, las cuales dicen algo, sobre todo gran asunto
humano." 17
Borges y Kafka ocuparan un lugar predominante. Es muy
difcil poner en palabras por qu estos escritores han sido
importantes para m. Creo que en Borges lo que ms me
conmovi fue su amor a la libertad, el haberme trasmitido
esa intensa necesidad liberadora. Franz Kafka me ense
el proceso y que la literatura es siempre una expedicin
a la verdad.
Ortega y Gasset, Jos, Anejo: En torno al Coloquio de Darmstadt,

1951 (hacia 1953), Obras completas, 9, pginas 642-643.
17
32
De Martn Buber aprend la importancia que se da en el

entre t y yo; la idea del encuentro, est asociada a una
muy singular visin del ser humano y a la necesidad de
poder pensarlo desde el otro y no desde uno mismo.
Antonio Gramsci, que pensaba que sus ideas prevaleceran
haciendo que la ltima generacin de los Agnelli la familia ms famosa de Italia, que controla la inmensa fortuna
de la empresa Fiat- se volviese comunista. Con ese pensamiento, me permiti despedirme honorablemente de la
ortodoxia socialista, sin avergonzarme de haberla abrazado
en mi juventud y sin odiarla como tantos que abominan de
sus efervescencias ms lozanas.
Hannah Arendt, que me ense que en el lenguaje hay pensamiento congelado y que lo que se propona es, nada ms
y nada menos, que pensar en lo que hacemos. Sin embargo,
despus de la cada del muro de Berln, despus de la globalizacin y de la norteamericanizacin del planeta, cada
vez nos hace ms falta pensar en los ideales del socialismo,
como la bsqueda de una diferente manera de distribucin
de la riqueza.
Albert Camus, que me revel la rebelin y me contagi de
su sensibilidad por la justicia. Hay una frase de Camus, que
lo resume todo para m: Estn la belleza y los humillados.
Por difcil que sea la empresa, quisiera nunca ser infiel ni a
la segunda ni a la primera.
La memoria social de cada generacin se centra en los
acontecimientos que la definen, pero esos sucesos se desvanecen rpidamente en el tiempo. Hay una frase, en latn,
que todo Sumo Pontfice debe repetir tres veces al asumir
su reinado que textualmente dice: Sic transit gloria mundi (as pasa la gloria del mundo).
Solo con la educacin es posible pensar en forjar otro pas u
otro planeta, u otro universo. La educacin debe apuntar
hacia el respeto por los derechos humanos y tambin de las
obligaciones sociales, que son el fundamento de la paz, de
la solidaridad, de la convivencia democrtica y de las rela33
ciones sociales armnicas. Solo con respeto podremos aspirar a la justicia y a la equidad.
Hay un libro de Tzvetan Todorov que se llama Los abusos
de la memoria en el que el autor relata un episodio que l
atribuye a David Rousset, un cautivo judo francs de los
campos de concentracin nazis de Polonia, que pidi a sus
compaeros de martirio que condenaran con la misma vehemencia las atrocidades que en esos mismos momentos
acontecan en los campos soviticos, en los famosos. gulags, tan descarnadamente denunciados en la literatura de
Alexander Solyenitzyn. Eso es tener objetividad en el juicio
tico, an desde la victimizacin del sistema que se est
padeciendo.
Dedico este Curso muy afectuosamente a todos los alumnos
de esta materia en las carreras de posgrado y a las generaciones que puedan sucederles, porque conozco las dificultades de esta compleja pero fascinante disciplina.
34
PRIMERA PARTE
CAPTULO UNO
LA EPISTEMOLOGA
GENERALIDADES
El proceso de conocer ocurre mediante la relacin que se
establece entre un sujeto que conoce y un objeto conocido.
Supone internalizacin del objeto por el sujeto, que as adquiere certeza del mismo. El conocimiento es un modelo
ms o menos organizado de concebir el mundo y de dotarlo
de ciertas caractersticas que resultan, en primera instancia, de la experiencia personal del sujeto que conoce.
El conocimiento que una persona adquiere de la realidad
difiere de acuerdo a la forma como aborda esa realidad. Por
lo que existe un conocimiento vulgar, cotidiano o espontneo, el cual se adquiere sin ningn proceso planificado y
sin la utilizacin de medios especialmente diseados. Dicho
conocimiento es acrtico y se queda en el nivel de las apariencias y de lo opinable. Este tipo de conocimiento es una
construccin mental respecto de los hechos y fenmenos,
35
ya que no solamente se interpreta a travs de conceptos y

categoras lingsticas denominadas construcciones sociales, sino tambin con la ayuda de las presunciones, la experiencia, el contexto social, la educacin y tambin los prejuicios. El conocimiento cotidiano constituye una organizacin de nociones empricas, cuasicientficas, puesto que la
ciencia misma no puede estar totalmente aislada del contexto social y cultural en la cual se sita y desarrolla.
Otro tipo de conocimiento es el conocimiento cientfico,
que exige mayor rigor para encontrar regularidades en los
fenmenos y as describirlos, explicarlos y /o predecirlos.
Se obtiene mediante procedimientos metdicos con pretensin de validez, utilizando la reflexin, los razonamientos
lgicos y respondiendo a una bsqueda intencionada para
lo cual se delimitan los objetos y se prevn los modelos de
investigacin
Otra forma inmediata de conocimiento es el conocimiento
ideolgico o filosfico que se produce por una reflexin
profunda acerca de los fenmenos, su trascendencia y valoracin general, sin la utilizacin de mtodos rigurosos de
indagacin. Se acepta el conocimiento por la autoridad de
quien lo anuncia, y con frecuencia, no se exigen pruebas
para justificarlo. Aun cuando puede partir de hallazgos de
las ciencias particulares que investigan determinados
fenmenos de naturaleza social o natural.
Esta divisin incluye la particin, en las personas, entre el
cuerpo y el espritu, como dos mbitos totalmente diferenciados. En el mbito del cuerpo rige la necesidad causal y
en el territorio del espritu comanda la libertad. Es as que
las ciencias de la cultura se comprendan como saberes
claramente diferenciados de las ciencias de la naturaleza,
en los que, conforme a los principios ms sensibles del
idealismo historicista, el mundo de las acciones humanas,
ms que explicado causalmente poda ser comprendido, al
interpretarlo como una porcin de la cultura histrica concreta.
36
ARIEL ALVAREZ GARDIOL
Ya en la dcada de 1880, el filsofo alemn Wilhelm Dilthey 18 nos haba sorprendido planteando la cuestin de si
puede considerarse plausible el conocimiento cientfico de
la historia, insinundonos la imposibilidad de pretender un
transvasamiento de los mtodos propios de las ciencias
naturales al mundo de las ciencias de la cultura, proponiendo establecer una metodologa especfica para stas
ltimas, en las que el sujeto que hace la ciencia y el objeto
de conocimiento son de la misma entidad ontolgica y forman parte del mismo mbito.
En el orbe de lo cultural, el mtodo hermenutico es el instrumento y se descubre el sentido objetivo de los objetos
que lo integran a travs de la interpretacin, lo que requiere que el investigador reconstruya el contexto cultural en el
que el hecho se ha producido, debiendo situarse empticamente en el tejido histrico para poder interpretarlo.
Este antagonismo absoluto entre las ciencias de la naturaleza y las de la cultura, y la consecuente rivalidad en las
metodologas utilizadas, fueron conformadas por algunos
filsofos neokantianos de fines del siglo XIX y comienzos
del XX.
Particularmente Wilhelm Windelband y Heinrich Rickert,
que coincidan respecto de la posibilidad de descubrir una
ciencia generalizadora sobre el comportamiento humano
que llamaban nomottica.
En la produccin de conocimientos debemos reconocer que
existe un atraso relativo de las llamadas ciencias humanas,
mal llamadas por algunos autores ciencias blandas, en relacin a las disciplinas conocidas como ciencias exactas o
ciencias duras. Esta situacin parece derivar del contenido
Dilthey Wilhelm (1833-1911), egresado de Heidelberg, fue una de

las ms puras expresiones del neokantismo a travs del magisterio
de Kuno Fisher. Sus trabajos epistemolgicos se acercaron a lo sociolgico abriendo nuevos senderos en la Hermenutica.
18
37
afectivo que, al menos aparentemente, est depositado en

estas ciencias humanas, a diferencia de lo que ocurre, tambin supuestamente, en las ciencias exactas, mbito en el
que los objetos se encuentran ms alejados del hombre y de
su problemtica.
Esta situacin es detectada dentro de las propias ciencias
humanas, en las que ocurren desniveles en el tratamiento
de los problemas humanos, dependiendo de la carga emocional que los hombres, incluidos los investigadores, depositen en ellos. Es as como se privilegia el tratamiento de
hechos poco emocionales como los de la economa o la poltica y se enfatiza una perspectiva fenomnica en el estudio
del hombre que evade o evita esa parte oscura e irracional
de los niveles inconscientes, implcitos, estructurales o como se les quiera llamar.
Dentro de las instituciones universitarias o en los organismos donde se hace investigacin, es comn observar que
quienes se dedican a indagar en las ciencias exactas, pareciera que poseen una calificacin de excelsitud que los coloca en una atalaya desde la que con inmodestia observan
el quehacer de las dems disciplinas cientficas.
Se hace alarde de que el hecho de aplicar metodologas
cuantitativas, donde el uso de la estadstica es lo ms importante, es un indicador de una mejor tarea. Igualmente
se subestima un tanto la investigacin en las ciencias
humanas y se las asocia con el hecho de que aplicar mtodos cualitativos en los procesos de investigacin, es smbolo de una tarea de menor rigurosidad y, por ende, de escasa
calidad.
La metodologa cualitativa y su uso por parte de las ciencias
humanas, establece que dicho orden es distinto del tradicional positivista, que se compromete a buscar la finalidad
o la causa para generar luego principios y o leyes. Los aspectos de mayor peso en este paradigma son: cientificidad,
objetividad, validez y lenguaje. Los hechos a estudiar son
solo los que se pueden observar. Para este paradigma todo
38
lo que no puede ser mensurable, no es ciencia. Solo es real

lo observable. De no aplicar el mtodo cientfico no estamos haciendo ciencia sino pseudociencia o charlatanera.
La ciencia no puede despreciar al sujeto, pero tampoco al
objeto. Igualmente hay que propender hacia una ciencia
humana para los hombres, para la humanidad. La tecnologa no est al alcance de la gente. Indica tambin, en contraposicin al positivismo tan defendido por las ciencias
exactas, que la subjetividad es una fuente de conocimientos
tan vlidos como cualquier otro. Desde el punto de vista
epistemolgico no hay diferencias entre las palabras y los
nmeros. Todo el proceso se hace a travs de la palabra,
tanto es as que el criterio bsico de las matemticas, como
ciencia exacta, no es el nmero sino el orden topolgico. En
la produccin de conocimientos la investigacin debe ser
neutral.
Un aspecto de inters dentro de estas reflexiones sobre las
ciencias exactas y las humanas, es el relativo a los paradigmas cientficos que entran en competencia dentro de ellas.
En el caso de las ciencias humanas, la problemtica epistemolgica ha ido derivando de posiciones paradigmticas
surgidas en el siglo XIX, bajo los principios construidos en
el Renacimiento.
Ellos estaban referidos al mecanicismo, al materialismo
naturalista y al voluntarismo histrico, con su correlativa
visin de progreso humano, hacia otros criterios emblemticos que guardan relacin con las nuevas nociones introducidas en la ciencia por la fsica.
El modelo inicial, cuya expresin ms acabada sea tal vez el
positivismo de Comte, surge en contra de la tradicin anterior del conocimiento, que se fundamentaba principalmente en la metafsica, y propugnaba la implantacin de normas de estricto cumplimiento para el nuevo saber positivo
que se intentaba instaurar.
Los antiguos principios del ejemplo newtoniano, comienzan a ser incorporados dentro de una visin ms global del
39
universo y de la ciencia, y es as como aparecen nuevas

propuestas normativas para orientar la investigacin. En
primer lugar, una visin dialgica de las vinculaciones entre el investigador y el sujeto que opera bajo la forma de
relaciones de transferencia y de contratransferencia y donde lo importante no es solo evaluar lo que ocurre en la realidad externa, sino los cambios que esa realidad produce
sobre nosotros.
Es importante sealar que en los mismos saberes humanos,
algunos pivotes cientificistas del siglo XIX comienzan a ser
cuestionados desde esa misma poca. Karl Marx se da
cuenta de que el mtodo cientfico debe trascender la realidad aparente y l mismo logra, mediante este procedimiento, descubrir que por debajo de la ganancia capitalista se da
una relacin que denomina plusvala.
Sin embargo, estas propuestas de Marx as como algunas
parecidas de Sigmund Freud fueron excepciones, pues las
ciencias blandas continuaron transitando, disfrazadas
con mltiples ropajes, el mismo camino del positivismo.
Tal es esta realidad que indica que hoy en da este paradigma positivista contina invadiendo la mayor parte de la
produccin cientfica y la enseanza que se imparte en los
saberes humanos. Podemos aseverar que en nuestras universidades y centros de investigacin se priorizan estos
modelos, a pesar de que se niegan a reconocerlo o, an,
cuando los disfrazan con categoras, que provienen de enfoques epistemolgicos y tericos contrarios al positivismo.
Con la misma intencin se han desarrollado eventos orientados a estudiar la importancia del componente socio
humanista en la formacin de los ingenieros y arquitectos.
De hecho, aprovechando el proceso de transformacin de
datos de la universidad, se han querido fortalecer los ejes
curriculares que tocan el desarrollo personal-social de los
estudiantes, con la intencin de generar un profesional ms
compenetrado con su realidad vital.
40
Los estudiosos de estos temas se hacen preguntas relativas

a:
Podemos excusar este atraso relativo como consecuencia
de la circunstancia innegable de la mayor afectividad
desplegada en los hechos que ataen al hombre?
Se podra mencionar, acaso, una cierta pereza intelectual
de los investigadores de las ciencias humanas para estar
al da respecto a lo que se est haciendo en las ciencias
exactas?
Se podra decir que en las ciencias humanas existe el
sndrome de la "poca cientificidad" y ello impulsa a los
investigadores a querer ser ms "exactos", ms "objetivos", ms "cuantificadores", ms "empiristas"?
Todo esto ser producto de factores individuales, de espejismos realmente tericos o, acaso, es el resultado de una
construccin ideolgica de la que son vctimas los investigadores de las ciencias sociales?
Las respuestas a estas formulaciones diversas y contradictorias forman parte del debate actual que ocurre en las
ciencias del hombre.
Ante estos escenarios se piensa que, en las ciencias sociales, hay necesidad de seguir evolucionando hacia la adopcin de presupuestos epistemolgicos que las alejen del
positivismo y que se vinculen ms estrechamente a una
concepcin holista del hombre y de la realidad que lo circunda.
Es necesario comprender al hombre como una estructura
en que sus partes integrantes se hallan funcionalmente
relacionadas entre s.
La mayora de los conocimientos acerca del mundo que nos
rodea provienen de nuestras sensaciones, pero en la creacin de nuestros conocimientos, interviene nuestro intelecto que elabora la materia prima que le proporcionan los
sentidos.
41
Cuando describimos una sensacin segn su naturaleza,

podemos hacerlo de dos modos diferentes que se podran
ejemplificar con las dos aserciones que siguen:
Cuando afirmo tengo hambre y cuando expreso qu bello es nuestro ro. Ambos enunciados se apoyan en impresiones sensoriales, pero, no obstante, existe una diferencia
esencial entre ellas. Cuando afirmo tengo hambre estoy
radicalizando su origen sensorial, en cuanto expreso el
hambre que tengo, que hace referencia a algo dentro de la
mismidad de m ser. La segunda expresin, en cambio,
encierra un juicio de algo que se encuentra fuera de m. Es
probable de que esa diferencia sea ms retrica o formal
que esencial, ya que en el segundo caso hay una proyeccin
u objetivacin y, mediante ese efecto, las sensaciones se
constituyen en los elementos con los que se elaboran las
percepciones que nos proporcionan el conocimiento de los
diferentes objetos que el mundo contiene.
La admisin de un mundo fsico independiente del observador, se nos muestra como una realidad que no podemos
evitar sin vernos compelidos a admitir una cantidad de
coincidencias accidentales. La aceptacin del mundo fsico
como fundamento de los estmulos que, actuando sobre
nuestros sentidos, son los creadores de las sensaciones, es
absolutamente necesaria. Lo que llegamos a saber, no se
refiere sino de modo tangencial al mundo real, mientras
que las formas que nuestro saber aprehende, son un producto genuino de nuestra organizacin sensorial e intelectual.
Esta digresin ejemplificadora me permite afirmar que la
actitud cientfica rebasa los meros lmites de las apariencias
o, para ser ms precisos, no agota en ellas su saber, sino
que trata de indagar las causas o las razones de esas apariencias sensibles y adems indaga con pretensin rigurosa
ms all de la singularidad de la apariencia sistematizando
as los conocimientos fragmentarios.
42
SABER CIENTFICO
Un conjunto de hiptesis conforma una teora. Un conjunto
de teoras constituye una ciencia. Ya ahondar este tema
cuando me refiera a las teoras de la argumentacin.
Sostengo, por tanto, que el "saber cientfico" supone un
sistema de conocimientos, ciertos y probables, respecto de
un determinado sector de objetos de la realidad universal,
a los que es posible acceder a travs de una adecuada fundamentacin metodolgica.
Este es uno de los muchos conceptos que pueden elaborarse del saber cientfico o de la ciencia, ya que su conceptualizacin ha evolucionado acorde con el desarrollo del entendimiento. En general descreo del valor cientfico de las definiciones, porque en alguna medida encorsetan el saber
encerrndolo en ellas. Prefiero ms bien el despliegue de la
ponderacin de algunas notas conceptualizantes.
No dejo de advertir que, a su respecto, pueden formularse
algunos reparos, no obstante lo cual prefiero manejarme
con un concepto lo suficientemente inteligible que permita
ser comprendido con total claridad y que subraye los aspectos esenciales que aqu quiero sealar.
Intento descomponer, para facilitar su comprensin, las
distintas notas que contiene la conceptualizacin de ciencia
precedentemente formulada: Digo: un sistema de conocimientos, lo que hace que la ciencia requiera de una pluralidad de saberes, ya que un conocimiento aislado es solo eso
y que deben conformar un sistema; digo que esos conocimientos deben ser ciertos y tambin probables, es decir que
desligo de la ciencia la no siempre soportable exigencia de
la verdad, ya que junto a ella, la probabilidad puede tener
una pretensin y una dimensin cientfica, en tanto se admita que lo probable de hoy puede llegar a ser lo verdadero
de maana. Si advertimos por ejemplo que la ley inductiva
vale solo por su alto grado de verosimilitud, no pareciera
43
plausible negar a la probabilidad un sitio en el mbito de lo

cientfico.
Digo tambin que el sistema de conocimientos se debe referir a un determinado sector de objetos de la totalidad
universal, es decir, que la ciencia demanda la posibilidad de
recortar del todo universal un sector de objetos que van a
constituir el objeto de la disciplina cientfica de que se trate
y, naturalmente, segn sea la naturaleza ontolgica es decir
el ser esencial del objeto as aislado, ser el tipo de mtodo
que se deber emplear para acceder a su conocimiento.
Objeto propio y mtodo adecuado seran pues los ingredientes ms importantes de un saber con pretensin cientfica.
He dicho ms arriba que una teora es un conjunto de
hiptesis mantenidas simultneamente.
Una hiptesis cientfica es un enunciado formulado por
alguien, un cientfico o una comunidad, en cierto lugar, en
cierto momento y en determinadas circunstancias histricas.
En el momento en que se propone una hiptesis, se est en
estado de problema, es decir, que se ignora su valor de verdad. No est ni verificado, ni siquiera refutado. Si se lo pudiera verificar dejara de ser una hiptesis y se transformara en una verdad.
Quien formula una hiptesis, pese a que no sabe de su verdad ni de su verificabilidad, conjetura, supone que es verdadera. Podemos, en casos, tener muy pocas certezas de su
posibilidad de verdad pero, en tanto las comunicamos, conjeturamos su verdad.
SABER FILOSFICO
Me falta una primera aproximacin al conocimiento filosfico, el cual tiene siempre un carcter de universalidad que
pretende indagar respecto de los ltimos fundamentos de
44
un determinado saber particularizado y que esta suprema

unificacin del saber a que aspira, tiene pretensiones de
cuantificacin estimativa.
Es decir, que si se piensa en el saber a partir de un objeto
determinado extrado de la totalidad universal, es posible a
su respecto predicar un saber vulgar (el hombre por ejemplo) que atienda a las singularidades concretas de ese objeto.
Al mismo tiempo, se podra ensayar un saber cientfico que,
sistematizando los conocimientos respecto de ese objeto,
en relacin con la regin ontolgica a la cual pertenece,
penetra metodolgicamente en las generalidades del mismo, suministrando no obstante una visin fragmentaria y
parcial (ese mismo hombre, pero en uno de los tantos perfiles que puede recortar su condicin de hominidad).
Por ltimo, se podra pretender un saber filosfico que, en
un anhelo total hacia la sabidura, aspira a la unidad, a la
universalidad, preocupndose por los cimientos en los cuales se apoya ese saber y los valores que persigue en su realizacin (ese hombre, en su total condicin de hominidad, su
vida plena).
El saber filosfico" tiene siempre un carcter de universalidad, ambiciona bucear en los ltimos fundamentos de ese
conocimiento, y esta suprema unificacin del saber que se
propone, tiene pretensiones de ponderacin estimativa.
En la Antigedad, se salta de la cosmogona como mito
sobre el origen del mundo a la cosmologa como un discurso sobre cmo es efectivamente el mundo y all tenemos
nuestra cita inicial que es Tales de Mileto, el primer revolucionario sobre el saber y en quien se produce el despertar
de la razn. Entindase, no es que antes la razn no se usara o no existiera, sino que es a partir de Tales que se piensa
en forma crtica a su respecto, se cambia el modo de pensar
con referencia a la razn. Tales de Mileto fue el primero de
los siete sabios de Grecia con Soln de Atenas, Bras de
45
Priene, Ptaco de Mytilene, Periandro de Corinto, Clebulo

de Lindio y Chiln de Lacedemonia.
CIENCIA Y FILOSOFA
Esta relacin entre ciencia y filosofa, como el lecho sobre
el cual se desenvuelve la epistemologa, tiene en el mundo
del saber un carcter progresivo y acumulativo.
Ello hace de la ciencia una actividad social caracterizada
por el aumento constante de la precisin de sus evaluaciones, particularmente cuando nos referimos a las ciencias
puras que buscan el conocimiento por el conocimiento
mismo, como la fsica o la biologa.
El siglo pasado ha sido sin duda el escenario de una controversia entre aquellos que sostienen que la ciencia continuar evolucionando progresiva y acumulativamente, y
aquellos otros que sostienen que ms tarde o ms temprano la ciencia deber detener su marcha creciente limitada
por barreras infranqueables.
No viene al caso, en este desarrollo, ms all de la mera cita
de autores que han vaticinado el fin de la ciencia, como
por ejemplo John Horgan o el premio Nobel Sheldon Glasgow.
Uno de los grandes argumentos que se han utilizado en
esta controversia respecto de la infinitud de la ciencia es
que aunque es verdad que la ciencia ha evolucionado extraordinariamente, casi sin pausa en los ltimos cuatro siglos,
es impensable que esto no tenga fin.
Se contraargumenta que el fin de la ciencia pura no debe
necesariamente suponer el de la ciencia aplicada, territorio
en el que pareciera que todava queda muchsimo camino
por recorrer.
Las profecas sobre el fin de la ciencia, tan frecuentes a fines del siglo XIX, se enfrentaron sbitamente con las ideas
de Einstein, con la teora de la relatividad y con la fsica
46
cuntica, que produjeron realmente un inesperado y casi

dramtico cambio. Es estremecedora la afirmacin de
Comte sobre la imposibilidad de conocer la composicin
qumica de las estrellas comparndola con el conocimiento
detallado del tema, el componente qumico el helio- descubierto primero en el Sol, es decir en una estrella, y luego
en la Tierra.
He de recorrer las posiciones asumidas a partir de ese
siempre recordado Congreso de Praga de 1929 y he de desarrollar ms adelante las soluciones que nos han dado el
verificacionismo, el falsacionismo, en definitiva la bsqueda inagotable de la verdad que nos deja siempre preguntas
sin respuestas.
Cmo explicamos el proceso que permite transformar una
clula fertilizada en una persona; cmo la permanente pregunta incontestada de si hay vida ms all de la Tierra? El
futuro tendr la respuesta?
En alguna de nuestras clases, hablamos de un proyecto que
se ha puesto en marcha en Europa, a cien metros de profundidad, con un inmenso aparato de veintisiete kilmetros
de extensin que ocupa parte del subsuelo del territorio de
Suiza y de Francia en el que han intervenido quince o veinte de las naciones ms poderosas del mundo, montando un
laboratorio de investigacin de ciencia pura, llamado Consejo Europeo para la Investigacin Nuclear, y que se propone llegar a poder medir la velocidad de la luz que, conjetura Einstein, es de 300.000 kilmetros por segundo, con
una posibilidad de certeza del 99,99 por ciento.
Este anillo de veintisiete kilmetros de circunferencia que
se est enfriando hace ms de dos aos para alcanzar los
271 grados centgrados bajo cero, cuando alcance la mxima potencia, ha de producir 600.000.000 de colisiones por
segundo que van a generar una partcula elemental que
sera capaz de dotar de masa a otras partculas, y que por
eso la llaman la partcula de Dios, se ha puesto en marcha
el 10 de setiembre de 2008, con gran estrpito publicitario
47
en todos los medios informativos del mundo. El proyecto

de llama Large Hadrom Collider.
Lamentablemente, y como inevitable efecto del peso de las
consecuencias o de la falibilidad humana, de las limitaciones de la inteligencia o de los sortilegios de la fantasa, el
proyecto se ha frustrado y esa enorme inversin de dinero y
de la colecta de uno de los ms importantes acopios de talento del mundo, se ha malogrado, sin que se haya podido
predecir o quiz mejor an formular la profeca- de cundo podr intentarse un nuevo experimento para conseguir
el objetivo perseguido. Ser inalcanzable, tal vez? La prensa ha anunciado, hace apenas unos meses, el reinicio de la
operatividad del proyecto. Sin embargo, luego de ese reiniciar de las actividades, el tema no es ms noticia que interese a los medios.
LA CUESTIN EPISTEMOLGICA
Los griegos, como deca, son los descubridores del intelecto
humano y tal vez por eso le concedieron un poder ms
grande que el que posee en verdad.
Indudablemente la razn por si misma tiene un marco operativo muy limitado, si no la complementa la observacin y
la experimentacin, temas en el que los griegos no tuvieron
conocimientos significativos.
Probablemente, la primera tentativa dirigida al logro de
sistematizar alguna metodologa emprica, en relacin con
la especulacin filosfica para formar una ciencia exacta
que merezca ese atributo, fue la que se realiz en Alejandra
en tiempos de Ptolomeo. Claudio Ptolomeo (o Tolomeo),
que trabaj en la Biblioteca de Alejandra en el siglo segundo, codificando de alguna manera la tradicin arqueolgica
babilnica, y an cuando en esos tiempos la distincin entre astronoma y astrologa no era precisa como sin duda
hoy lo es, tena algunas ideas muy claras, aunque equivocadas. Tolomeo crea que la Tierra era el centro del Universo,
48
que el Sol, la Luna y las estrellas, as como los planetas,

giraban alrededor de la Tierra. Esta afirmacin, que sin
duda se compadece con la realidad observable por cualquier persona, que nos muestra la apariencia de que la Tierra la sentimos como fija e inmvil, mientras que por otra
parte podemos ver con total claridad, como el Sol aparece y
se pone todos los das, como la Luna tambin sale y se oculta, pudiendo predecir incluso la hora exacta en el que estos
fenmenos celestes van a acontecer.
Si la Tierra era el centro del universo, como Tolomeo crea,
si la creacin tomaba a la Tierra como eje de todos los
acontecimientos de la bveda celeste, si se poda pensar
que los cielos fueron construidos con principios del todo
ajenos a la Tierra, era explicable que ste fuese el modelo
apoyado por la Iglesia durante toda la Edad Media, contribuyendo a frustrar la nominacin de los estudios astronmicos al nivel epistemolgico de un saber cientfico.
Tuvo la Astronoma que esperar a Nicols Coprnico, un
clrigo polaco que public su tesis sobre el movimiento
aparente de los planetas y lleg incluso a la audacia de degradar a la Tierra del sitial de centro del Universo, al lugar
de un planeta ms del sistema, el tercero a contar desde el
Sol, que se mova en una perfecta rbita casi circular.
Este histrico enfrentamiento entre las concepciones geocntrica y heliocntrica del Cosmos, no ha impedido que
an hoy, en todos los peridicos del planeta, pueda saberse
con cabal precisin, que la Luna y el Sol, salen y se ponen a
horas inequvocamente precisas, absolutamente todos los
das, lo que es una mentira de la ms absoluta falsedad. 19
Es decir, aclaro, es una absoluta falsedad dentro de la va lctea

que es el lecho en el que se despliega el parcial universo de nuestro
sistema planetario, gobernado por el sol e integrado por los planetas
y los otros astros celestes que lo componen. Pero indudablemente si
metafricamente pudiramos salir de l, descubriramos una enorme
19
49
Despus de Coprnico, debera sucederle Johannes Kepler 20, continuador de la obra de Tycho Brahe 21, en cuyo
tiempo el sistema planetario estaba solo integrado por seis
planetas, al que se agregaron mucho tiempo despus de su
muerte Urano, Neptuno y Plutn, y quien fue el descubridor de las tres leyes del movimiento planetario que culminaron luego de su muerte, en la obra de Isaac Newton, que
hizo tambin el hallazgo explorador de la ley de la inercia y
de la gravitacin universal.
Como ya lo he dicho en otra parte, el momento de esplendor respecto de la creacin de las ciencias opera entre los
siglos XIV y XVII. En el siglo XVII es el triunfo de la Fsica
con Newton unos cien aos ms tarde la Qumica con Lavoisier, y en las ciencias biolgicas se notan progresos notables.
La fsica surgi en el siglo XVI como un conjunto de leyes
basadas en las matemticas, y a travs de ellas, el hombre
pudo comprender su situacin en el mundo inanimado.
Todo aquello que Anaximandro 22 y Anaxmenes 23 haban
intentado explicar con teoras cargadas de una fuerte dosis
cantidad de otras galaxias, conducidas por otros soles, de distintas

magnitudes que integran la plenitud del cosmos, dentro del cul esas
falsedades estaran relativizadas por lo que todava es una relatividad ms conjetural que cientfica.
Johannes Kepler (1571-1630), matemtico, fsico y astrnomo
alemn, que descubri las tres leyes planetarias que llevan su nombre y calcul las tablas de la astronoma heliocntrica ms famosas.
20
Tycho Brahe, astrnomo dans, fue quien desarroll un estudio de

mecnica celeste que se propuso compatibilizar las tesis contrarias
geocntrica y heliocntrica, anticipndose premonitoriamente a esa
especie de eclecticismo que logr Einstein con su teora de la relatividad.
21
Anaximandro de Mileto (610 a.C- 546 a.C), discpulo y continuador de Tales, muy preocupado por la esfera celeste, acercndose slo
con su inteligencia y obviamente sin ningn apoyo tecnolgico ms
22
50
de imaginacin, dieron paso a una serie de principios que

permiten explicar tanto la cada de una manzana del rbol,
de donde habra surgido la tesis de la ley de gravitacin
universal, como la rbita lunar que nos explicara el vuelo
de los proyectiles y la trayectoria de los planetas.
El siglo que acaba de terminar nos ha dado comprensin
para entender tanto la evolucin del universo, como de los
ms pequeos componentes de la biologa, las clulas y los
genes y hoy por hoy, fenmenos de alta complejidad como
las propiedades de la materia y el comportamiento de la luz,
son comprendidos con la misma profundidad que las protenas y las entidades ms pequeas de nuestro organismo.
He dicho un poco ms arriba, que este siglo que estamos
transitando se nos anticipa como de los grandes logros en
el rea de la biologa, pero tenemos claro que en esos logros,
tanto en el campo de la medicina como en el plano de la
pura investigacin, lo biolgico est fuertemente enlazado
con la fsica y ser tal vez este saber el que le proporcione
una explicacin plausible al crecimiento de lo biolgico.
Esto nos hace compartir algunas ideas que pretenden una
cierta unificacin de los conocimientos humanos, casi una
simbiosis entre las ciencias duras y las blandas, algo hasta
no hace mucho absolutamente impensable y hoy casi universalmente aceptado, no solo para atribuir a las ciencias
humanas un cierto estatuto cientfico, sino hasta para pensar en vislumbrar un acercamiento a travs del luminoso
puente de la conciencia.
que su cerebro y su sentido comn, al clculo de mediciones astronmicas, fantsticas, pero notablemente aproximadas a lo confirmado muchos siglos despus.
Anaxmenes de Mileto (585 a.C- 524 a.C), discpulo y continuador
del pensamiento de Anaximandro, que consider al aire como principio esencial de todas las cosas, aunque afirm la configuracin
plana de nuestro planeta Tierra.
23
51
Si concedemos que el cerebro humano se rige por las leyes

de la fsica, podramos razonablemente pensar que la fsica
pueda ser el apoyo cientfico necesario para el funcionamiento de las leyes de la lgica y entonces podramos preguntarnos si esta simplificacin en un solo saber, en un
nico conocimiento, nos podra privar de la emocin o del
encanto de los placeres estticos, dejarnos hurfanos de
msica, privados del arte.
El gran fsico Richard Feynman 24 ha lanzado un crptico
desafo, que supone una acertada composicin entre esos
dos mbitos del saber, hasta ahora desenvueltos en su propio territorio y sin concesiones que signifiquen algn modo
de amalgama de sus fronteras territoriales: acaso nuestra
comprensin de los mecanismos de la actividad estelar
disminuye, nuestra apreciacin de la esplndida belleza del
cielo nocturno?
El siglo XIX es testigo del nacimiento de la sociologa y
todo el desarrollo de las ciencias se logra en una evolucin
con gran ritmo de aceleracin que no ha terminado sino
que promete continuar en el futuro con un mpetu pujante.
Correlativo y paralelo a este crecimiento en el mundo de las
ciencias, hay un gran desenvolvimiento respecto de la cuestin metodolgica, que arranca probablemente en Descartes y ha tenido muy frtiles manifestaciones en diferentes
planos de la cultura.
Tenemos hoy, entonces, en lugar de esa totalidad que es
comprensiva de todos los saberes que signific la filosofa
en el tiempo de los griegos, un nmero de ciencias especiales que se dedican al estudio de determinados aspectos de
la realidad universal.
Richard Feynmann (1818-1988), notable fsico norteamericano,

formado en el Massachusetts Institute of Technology y en Princeton,
luego catedrtico de fsica en Cornell desplegando sus valiosos estudios en el campo de la electrodinmica cuntica.
24
52
No obstante, esto no ha significado ni la abrogacin de la

filosofa, ni la sustitucin de las ciencias por la filosofa, ya
que, indudablemente, para comprender integralmente los
distintos hechos sobre los que operan las ciencias, es necesario un elemento aglutinante que nos d la unidad esencial de lo natural y que no puede sino provenir de la filosofa.
Cuanto ms ceido es el panorama de los saberes individuales, tanto ms intenso es el riesgo de que se pierda la
unidad conceptual del universo.
Para conseguir esa precisa unidad hace falta una sntesis
que solo puede proveer el raciocinio filosfico.
Tenemos claro que nuestras sensaciones no son iguales a
los procesos fisiolgicos que las producen, ni tampoco
idnticas al fenmeno fsico que las provocan. Lo que para
cualquiera de nosotros se presenta como una sensacin de
calor fuera de nuestra mente, es sin duda una vibracin
electromagntica de determinada longitud de ondas, que
est encadenada a un proceso fsico qumico que opera en
nuestro sistema nervioso y cuya esencia en s misma es
absolutamente desconocida por los fsicos y por los bilogos.
Todo esto nos muestra un esbozo muy superficial que habla
de las conexiones entre las distintas ciencias, particularmente las de la naturaleza y el mundo de la filosofa.
Es harto conocido en el mbito de la epistemologa que,
tanto desde el campo de las ciencias exactas como desde la
biologa, no disimulan su desprecio a todo aquello que desemboque en una cuestin especulativa. En esos espacios, lo
nico que importa son los hechos y las teoras que se construyen respecto de esos mismos hechos, pero de ningn
modo hay preocupacin por las conjeturas que plasman en
el mundo de lo filosfico. Esos cientficos exhiben, casi
siempre, una actitud, que si no calificar como despreciativa, no dudo en llamarla por lo menos reticente, que es un
modo elegante de hacernos saber, a los que nos interesa53
mos por ella, que la filosofa no es sino un montn de estupideces.

Sin embargo, lo que no alcanzan a veces a comprender esos
mismos cientficos, que cultivan las ciencias exactas o la
biologa, es que ninguna de las observaciones que puedan
haber elaborado en sus laboratorios tendra valor cientfico
alguno, si no estuvieran prontos a afirmar que en condiciones anlogas, se producir siempre el mismo fenmeno, lo
que es una elucubracin mental de carcter filosfico, presupuesto necesario de la induccin filosfica, sin cuya conclusin, la mera observacin de laboratorio carecera totalmente de significacin.
No hay ninguna ciencia que pueda crecer sin inducciones
generalizadoras y stas, son siempre el resultado de un
adiestramiento filosfico, que nos indica hasta qu punto
es posible generalizar el contenido de una observacin concreta.
Esto ensea, creo yo, fuera de toda duda razonable, que las
ciencias, no obstante sus progresos tecnolgicos y metodolgicos, nunca pueden prescindir del empleo de los procedimientos racionales sometidos a las leyes generales que
rigen el intelecto humano desde la actitud filosfica.
La epistemologa, entonces, se propone estudiar lo que es la
ciencia, sus posibilidades y lmites. La ciencia es, por tanto,
anterior a la epistemologa, ya que para hacer epistemologa es esencial haber elaborado con claridad un concepto de
ciencia y, en particular, de la ciencia a la que especficamente nos queremos referir. El epistemlogo tiene una
perspectiva de anlisis distinta del cientfico y del filsofo.
La teora de la ciencia deviene as en una metaciencia, es
decir, que el objeto de su preocupacin no es el mbito de
los objetos de las ciencias particulares, sino que su objeto
investigacional son las mismas ciencias, al examinar crticamente sus problemas, mtodos, enunciados, teoras y
sistemas.
54
ESCUETA REFERENCIA HISTRICA

Entre los presocrticos, me agradara comenzar mi desarrollo con Parmnides 25, porque creo que, de algn modo,
este filsofo represent un punto de partida de un nuevo
planteamiento en la tarea de filosofar, una nueva manera
que ha sido modelo, por ser una de las pocas actitudes metafsicas absolutas que se han dado en la historia del pensamiento filosfico de Occidente.
La divisin en dos partes de la revelacin de Parmnides, la
va de la verdady la va de la apariencia, tambin llamada doxa, ahonda en el tema del cambio.
Cmo es posible el cambio, es decir, como es posible lgicamente?
La vida y la muerte, el sueo y la vigilia, la juventud y la
vejez, son todas la misma cosa, pues dndolo vuelta lo uno
es lo otro y viceversa. El camino hacia arriba y el camino
hacia abajo es el mismo camino. Lo bueno y lo malo son
idnticos. Para Dios todas las cosas son bellas, buenas y
Permnides de Elea (539/40-470) fue uno de los presocrticos

ms famosos. Primero incorporado a la escuela Pitagrica que abandon al poco tiempo. Generalmente se refiere a la concepcin filosfica de Parmnides como en oposicin al modelo heraclitiano, ya que
ste ltimo conceba que todo estaba en movimiento, y en consecuencia todo flua o devena mientras que Parmnides pensaba que
todo lo que es (es), es decir, proclamaba la afirmacin del ser y el
rechazo del devenir. Platn relata en su imaginacin un encuentro
imaginario entre Scrates jven y Parmnides ya maduro, que nunca
habra tenido lugar, pero aporta un juego imaginativo que aporta un
perfil interesante respecto de ambos filsofos que se encuentrta
registrado en el dilogo platnico Parmnides. Varias son las interpretaciones que del poema de Parmnides se han dado, pero
habra acuerdo en que se plantean en l, tal vez por vez primera, tres
problemas esenciales: I) El vnculo entre la verdad y la apariencia,II)
El sentido del trmino ser y III) El significado de la proposicin el
ser es .
25
55
justas, pero los hombres suponen que algunas cosas son

buenas y otras no, que unas son justas y otras injustas.
Esto explica la actitud de Parmnides, quien formula la
teora de la realidad esttica y que de ella se infiere que el
no es, no existe, de donde la nada es imposible y, en consecuencia, el mundo est lleno, no existe el vaco. El mundo
es un bloque indiviso. Esta es una verdad bien redonda.
Platn toma el concepto de doxa en Parmnides como creencias infundadas u opiniones en oposicin al conocimiento cientfico que es la episteme. Su rasgo ms saliente era
sobreponer a las creencias el examen de ellas con la finalidad de dar a conocer los fundamentos de su validez y los
lmites de su eficacia.
Es decir, que la doxa sera una suerte de intermedio entre
el ser y el no ser, entre el conocimiento de la ciencia y la
pura ignorancia, y este modo de saber no es simple sensacin, sino una reflexin en los asuntos de carcter prctico,
en muchos de los cuales solo es necesario un conocimiento
probable.
Aristteles reserv el nombre de ciencia para un tipo propio de silogismo que deba ser: 1) verdadero, 2) indemostrable, desde que era admitido por su evidencia, 3) anterior
y menos conocido que las conclusiones que de ella se infieren y, por fin 4) causa del ser y del conocer atribuido a las
conclusiones del silogismo.
Cuando la Grecia antigua pierde su libertad bajo el gobierno de los Alejandros y de los Filipos, sorpresivamente desaparecieron sus ms grandes oradores. Desde ese momento,
la Atenas de Pericles y de Demstenes e Iscrates, solo tiene retricos corruptos entregados a la abominable tarea de
la adulacin. Despus de Cicern y de las catilinarias ya
no queda ni tribuna, ni patrias, ni honor.
El Medioevo se mueve con un concepto casi mgico del
saber. Dios es pensado como un mago poderoso. La racionalidad cuenta menos que la fantasa y que los deseos.
56
Estas ideas se mantienen hasta la poca moderna. Bacon

(1620) que concibe un nuevo instrumento de las ciencias
Novum Organun Scientiarum 26 en el que la ciencia proviene de Scire, que es igual a saber. Con ese instrumento
pas de la deduccin a la induccin, y as la ciencia pas a
ser lo que era externamente observable. La naturaleza existe tanto en lo real como en lo posible, en lo pensado como
en lo existente, en lo fsico y en lo moral.
Bacon formula una clasificacin de las ciencias que tiene
que ver con los mbitos en los cuales se generan los saberes:
la Memoria, de la que surge la Historia, tanto la sagrada
como la natural, y la civil; la Razn de la que fluye la ciencia que se expresa en la teologa natural y en la ciencia de la
naturaleza tanto fsica como metafsica y la Fantasa que
plasma en la poesa
Descartes no rompe sino que contina la dialctica medieval y ser a la luz del cartesianismo y no a travs del antiescolasticismo de la Ilustracin que podremos comprender el
cambio. La realidad se dividi en dos zonas heterogneas:
la res extensa o mundo material regido por las leyes de la
naturaleza y la res cogitans o mundo espiritual que es el
reino de la libertad imposible de ser sometido a las leyes
fsicas.
Kepler, Galileo y Newton impusieron la visin del mundo
desde el modelo mecanicista.
Llegamos, a grandes saltos, a Comte, que formula una concepcin positivista y determinista de la ciencia, con su teora de los tres estadios, el teolgico, el metafsico y el positi-
Novum Organun Scientiarum (Francis Bacon (1561-1626). Esta

nueva Lgica de las ciencias diseada por el padre del empirismo,
expresaba una nueva forma racionalista para el abordaje de las ciencias, que implica un enfrentamiento al escolasticismo que se manifestaba en una frmula materialista mecanicista.
26
57
vo, que constituyen la infancia, la juventud y la edad viril

de la inteligencia.
Clasifica las ciencias en una ordenacin desde una doble
perspectiva, una lgica y otra histrica, disponiendo una
ubicacin jerrquica, de modo que el conjunto importa
tanto una filosofa como una idea total del universo. Desde
la perspectiva lgica, a cada ciencia le corresponde un antecedente lgico, ya que cada una deriva de una anterior y
predispone el nacimiento de la que va a sucederle, de modo
que esa ordenacin se hace desde lo ms general y simple a
lo ms abstracto y complejo. Desde ese plano lgico, la piedra de toque de todo el ordenamiento es la matemtica (1),
que es la ciencia ms general, abstracta, simple y ajena a lo
humano, a partir de ella se sucede la secuencia jerrquica,
pasando por la astronoma (2), la fsica (3), la qumica (4),
la biologa (5) y por ltimo la fsica social o sociologa (6)
que es la ms compleja y tambin la ms cercana a lo
humano.
Una ciencia sin filosofa, carece de saber universalizante y
una filosofa sin conocimiento de los datos de la ciencia,
adolece del saber singularizante.
Concluyendo hacer epistemologa, es construir el logos (la
racionalidad) de la episteme (ciencia).
La epistemologa, entonces, es una disciplina de este siglo
con un significado ms amplio que la lgica y, ms restringido y crtico que la teora del conocimiento.
LOS MOMENTOS DE LA EPISTEMOLOGA
La epistemologa contempornea ha pasado por lo menos
por tres momentos principales.
En este captulo me referir solo al primero de ellos, que
comienza con la constitucin del Crculo de Viena. El segundo momento estara representado por las ideas de Karl
Raymond Popper y el tercero por las teoras de quienes
58
sucedieron a este notable pensador alemn, que incluimos

bajo la comn denominacin de los pospopperianos. Ellos
sern motivo de consideracin en los captulos subsiguientes.
LA CONSTITUCIN DEL CRCULO DE VIENA
El Crculo de Viena, es el producto ms proficuo de aqul
ya varias mentado Congreso de Epistemologa de las ciencias exactas celebrado en Praga en 1929. En l fecundan las
ideas de tres precursores que all se debatieron y que refieren al pensamiento de Bertrand Russel, Alfred North Whitehead y Ludwig Wittgenstein. Ellas cuajaron en las figuras
prominentes del Crculo: Rudolf Carnap, Alfred Ayer, Hans
Reichembach y Moritz Schlick. Este momento enlaza con
una tradicin del pensamiento cientfico que se vincula con
aquellos pensadores del Renacimiento que ya he citado
(Galileo, Newton, Kepler). La comprensin cientfica del
mundo depende de la realidad, de la experiencia mediata, y
de la experiencia inmediata sobre lo dado. Real, para Carnap, es lo apariencial -que nos trae el grato recuerdo inevitable de Parmnides- lo fenomnico, sin connotaciones
metafsicas ltimas.
El origen de la teora contempornea de la ciencia comienza precisamente all en ese Crculo de Viena, oficialmente
fundado en 1929, con motivo de la celebracin del ya referido Congreso de Praga.
El Crculo de Viena (Wiener Kreis en alemn) fue un movimiento cientfico y filosfico formado en Viena en el ao
1922 por Moritz Schlick y disuelto definitivamente en 1936.
Este movimiento, con el nombre original de Crculo de
Viena para la concepcin cientfica del mundo, se ocupa
principalmente de la lgica de la ciencia, considerando a la
filosofa como una disciplina encargada de distinguir entre
lo que es ciencia y lo que no lo es, sumado a la pretensin
de elaborar un lenguaje comn a todas las ciencias.
59
A comienzos de los aos 1920, un grupo de intelectuales,

cientficos, lgicos y filsofos se reuni bajo la tutela de
Moritz Schlick, profesor de la Ctedra de Filosofa de las
Ciencias Inductivas de la Universidad de Viena, convirtindose en un conjunto de estudiosos que tena como principales objetivos liberar a la ciencia de la metafsica y crear
un programa de la ciencia unificada que permitiera la interaccin entre todas las disciplinas cientficas, independiente de sus contenidos particulares. Esto, por poseer un
lenguaje comn que deba ser elaborado por la filosofa
basndose en los cdigos de la fsica por ser sta la disciplina cientfica de mayores avances y la que practicaban profesionalmente muchos de los miembros del Crculo. Para el
Crculo de Viena, la filosofa tiene la acepcin de una disciplina ms bien ligada a la lgica expresada por el empirismo ingls, que define lo relevante de sus enunciados. La
publicacin en 1922 del Tractatus Lgico Philosophicus
escrito por Ludwig Wittgenstein influy en las ideas del
Crculo y reafirm posiciones previas en cuanto a tratar a la
ciencia como un conjunto de proposiciones con sentido y
relevancia.
Ese proyecto comenz a difundirse a partir de los trabajos
de la revista Erkenntnis, dirigida por Rudolf Carnap, en la
cual se publicaron los principales aportes de este movimiento.
Karl Popper hizo en sus claustros una presentacin de su
obra La lgica de la investigacin cientfica que gravit
considerablemente en las ideas sostenidas por el Crculo y
si bien se identific con ciertas premisas que estn en el
falsacionismo, nunca se consider o asoci posteriormente
con el Crculo siendo ms bien un crtico de su formulacin
del positivismo.
El Crculo de Viena se disolver producto de la presin
poltica y como consecuencia del ascenso del nacionalsocialismo en Austria. En 1936, Moritz Schlick sera asesinado
por un estudiante nazi, Johann Nelbck, crimen que la
prensa alemana de la poca no solo justific sino que elogi.
60
Tras estos acontecimientos, la mayor parte de los miembros del Crculo de Viena escaparon a otros pases (principalmente a Estados Unidos) donde continuaron desarrollando la filosofa: el positivismo lgico, pero ya no como
un Crculo, sino de manera ms difusa.
En 1939, Rudolf Carnap, Otto Neurath y Charles Morris
publicaron la Enciclopedia Internacional de la Ciencia Unificada, que se haba conocido primero como una monografa. Si bien el empirismo lgico sigui desarrollndose por
un tiempo, este volumen es considerado como el ltimo
trabajo realizado por el Crculo de Viena. La filosofa del
Crculo de Viena aboga por una concepcin cientfica del
mundo, defendiendo el empirismo de David Hume, John
Locke y Ernst Mach, el mtodo de la induccin, la bsqueda de la unificacin del lenguaje de la ciencia y la refutacin
de la metafsica. Esta filosofa es una forma de empirismo y
una forma de positivismo conocida con los nombres de
positivismo lgico, neopositivismo, empirismo lgico
o neoempirismo, aunque los miembros del Crculo de
Viena preferan llamarlo empirismo consecuente.
Si intentramos reducir a pocas palabras el programa del
Crculo de Viena, podramos decir que se propusieron la
aplicacin de los conceptos lgicos a la reconstruccin del
proceso real de formacin de los conceptos. Se plantearon
la necesidad del anlisis lgico del lenguaje en la bsqueda
de significatividad. Ensayaron la exigencia de comprobabilidad de las frases cientficas y la bsqueda de un criterio de
sentido emprico, y pretendieron el rechazo de la metafsica
por su carencia de representatividad emprica. Todo esto
los condujo, casi inevitablemente, a la superacin de la distincin entre humanidades y ciencias de la naturaleza, mediante su traduccin general al lenguaje de la Ciencia Unitaria.
Hay que subrayar en esta corriente la oposicin contra el
pensamiento especulativo y contra toda forma de pensamiento contemplativo, actitudes que provenan del idea-
61
lismo kantiano y hegeliano, ambicionando construir una

filosofa cientfica y la creacin de un lenguaje cientfico.
Como he dicho, esta corriente se vincula a los empiristas
del Renacimiento especialmente con David Hume, el filsofo empirista- y la legitimacin del conocimiento se designa con los trminos: realidad, experiencia y facticidad.
Es una de las fuertes derivaciones del positivismo que ha
pasado al mundo epistemolgico con el nombre de empirismo lgico o filosofa analtica.
Para formarlo concurren particularmente dos escuelas: la
lgica simblica o matemtica (Boole, Frege y Peano) y el
empirio-criticismo.
Quisiera terminar este captulo con la referencia a las ideas
esenciales de los tres pensadores, que fueron la fuente de
inspiracin de los filsofos que fecundaron en el Crculo de
Viena.
PRECURSORES
ALFRED NORTH WHITEHEAD (1861- 1947)
BREVE REFERENCIA BIOGRFICA
Naci en Ramgate, en el Sudeste de Inglaterra en el Condado de Kent. Ense en el University College de Londres,
en el Imperial College of Science and Technology of Kensington y en el Trinity College of Cambridge. Desempe
importantes cargos docentes y estuvo profundamente preocupado por el fenmeno educativo, todo lo cual, dej
plasmado en Los fines de la educacin y otros ensayos
(1924). En el mismo ao profes en Harvard, mbito en el
que ejerci una notable influencia en los ms clsicos representantes del pensamiento del neorealismo norteameri-
62
cano, como George Mead 27, John Dewey28 y Williard van

Orman Quine. 29
La primer obra de su densa produccin bibliogrfica fue el
Tratado de lgebra universal (1893) en la que se propuso
un retorno al ideal leibniziano de la fundamentacin de
todos los saberes cientficos en el clculo lgico. El siguiente paso de su obra escrita fue Principia Mathemtica escrito en tres volmenes entre 1910 y 1913 en colaboracin con
Bertrand Russel obra en la que opera una curiosa amalgama entre las Matemticas y la Lgica. Este notable aporte,
fue un intento de derivar gran parte de los conocimientos
matemticos a partir de un conjunto de axiomas que se
referan a la teora de los conjuntos, a los nmeros cardinales y ordinales y tambin a los nmeros reales, tema que
logr comprenderse mejor con el famoso teorema de Kurt
Gdel30, formulado en 1931. En la segunda fase de su pen-
George Mead (Estados Unidos, 1863-1931) catedrtico en varias

universidades de Alemania y profesor eminente de Chicago University. Una de los representantes ms autorizados de psicologa fisiolgica y de teora econmica.
27
John Dewey (1859-1952) fue un eminente pedagogo, psiclogo y

filsofo estadounidense.
28
Willard van Orman Quine, (1908-2000) continu esta lnea de

pensamiento en el campo de la psicologa y de la filosofa, discrepando con algunas de las postulaciones esenciales de Rudolf Carnap
29
Kurt Gdel ( Brno Austria 1906 - Princeton 1978) tal vez uno de
los lgicos ms importantes de todos los tiempos un verdadero genio
irrepetible. Cuando en 1952 Harvard le otorg el doctorado Honoris
Causa, fue homenajeado como el descubridor de la verdad. Fue el
que logr por primera vez demostrar el teorema de la completitud
que, en su forma ms conocida, establece que en una lgica de primer orden toda frmula que es vlida en un sentido lgico, es demostrable lo que implica que hay en todo caso una deduccin formal que consiste en una lista finita de pasos en los que cada uno de
ellos o bien invoca a un axioma o es obtenido mediante pasos previos
a travs de una regla de inferencia.
30
63
samiento, nuestro autor se propone la crtica del concepto

clsico del mundo material y el desarrollo cientfico del
principio de la relatividad de Einstein.
Inicia luego con La ciencia y el mundo moderno (1925) la
ltima etapa de su pensamiento, ingresando en la metafsica, que adquiere forma en Proceso y realidad (1929),
adonde describe la realidad como un proceso, constituido
por eventos en conexin recproca.
La idea esencial de su filosofa, est referido al proceso vital,
en el que intervienen los objetos eternos vale decir a los
valores, de lo bueno, de lo bello, de lo verdadero, que tienen lugar ocasionalmente en el proceso, y encuentra en
Dios su justificacin y su interpretacin ltima.
La educacin consiste en la visin habitual de la grandeza,
era una expresin que frecuentemente utilizaba Whitehead
y que sus discpulos encontraban realizadas en sus enseanzas. Su fuerte personalidad, profundamente britnica,
encontr en los Estados Unidos, un lugar confortable para
su actividad filosfica y educacional y sus Notas autobiogrficas han sido tal vez, las pginas literariamente ms
vivas escritas por un filsofo. Muri en Cambridge (MassUSA) en 1947.
He referido sobre su muerte acaecida en los Estados Unidos, pas que adopt al final de su vida siendo docente en
Harvard (desde 1924 hasta su muerte) y tambin en el famoso Wellesley College, fundado por el matrimonio de
Henry Paul Durant y su esposa en 1875, muy cerca de Boston (Massachussets). El proyecto de ese College, segn sus
fundadores, persegua lograr una educacin liberal excelente para mujeres que marquen la diferencia en el mundo. La
actual Secretaria de Estado de los Estados Unidos de Norteamrica, Hillary Clinton fue una alumna destacada de ese
College, lo que solo menciono como una curiosidad.
64
SUS IDEAS
Reitero por su importancia que escribi en colaboracin
con Bertrand Russell los famosos Principia Mathemtica,
completando los axiomas de la geometra y delineando las
bases de la lgica simblica. Estos trabajos implicaban y al
propio tiempo fundaban una metodologa lgica que se
propona superar las limitaciones de la lgica tradicional,
muy cerca por lo dems de sus ideas en el mundo de lo metafsico. Ferrater Mora, al resear su pensamiento nos seala que la fsica y la metafsica de Whitehead se complementan y no son sino dos vistas, de diferentes ngulos de
una misma realidad 31.
Cuando me refiera al pensamiento de Karl Popper, voy a
tener en cuenta que este pensador era un defensor de la
claridad en la exposicin de las ideas y recordando aquella
inolvidable expresin de Ortega que sostena que la claridad era la cortesa del filsofo, Whitehead debera estar
incluido en la larga lista de filsofos que expusieron su
pensamiento de forma extremadamente oscura, como a su
tiempo lo hicieron Aristteles, Hegel, Fichte y Husserl entre muchos otros, por citar solo algunos nombres venerables, contrariando el estilo expositivo simple y llano de
Platn, Bergson, y Ortega y Gasset, por mencionar otros
tres nombres ilustres que creyeron en la simplicidad expositiva de sus ideas.
Tan es ello cierto que el profesor Cyril Edwin Mitchinson
Joad, clebre filsofo londinense y personaje radial famoso
ha dicho que "muy bien puede dudarse de que ningn filsofo contemporneo posea la seguridad de haber entendido
su filosofa (la de Whitehead) por completo".
Whitehead proclama las ideas que a continuacin resumo:
Ferrater Mora Jos Diccionario de Filosofa voz, Whitehead, tomo

II edicin Sudamericana 1965, pgina 931 tomo II.
31
65
a) La nocin de vida involucra un concepto de naturaleza

fsica. Debe postularse una metafsica que reclame la fusin
de la vida con la naturaleza y que nos ofrezca una actitud
acorde a las ms recientes conclusiones de la ciencia contempornea y de la investigacin filosfica.
b) Las dificultades para los hombres de ciencia de darnos
un esquema del universo, conforme al dualismo cartesiano
de espritu y materia, no son menores que las derivadas de
los principios de causalidad y de induccin. En cuanto al
problema planteado por ese dualismo, es insoluble, mientras consideremos al espritu y a la materia como dos substancias distintas de existencia independiente. El sentido de
la sustancia y de sus cualidades, de acuerdo a las categoras
ontolgicas de Aristteles y la metafsica tradicional, si nos
inspiramos en la visin del mundo segn el "esquema
cientfico" de estos ltimos das, no nos queda otra solucin,
que la ofrecida por el idealismo.
Cierto es que las dificultades que entran en esta solucin
son invencibles para la ciencia, que no puede reducir a proceso espacio-temporal o a ordenaciones de sucesivos puntos matemticos el mundo de los valores, tales como lo
hermoso, lo santo, lo bueno, lo justo.
Ese mundo del cual la ciencia es totalmente ajena, se limita
a darnos el nico esquema teorticamente posible para ella:
porque carece de la nocin del valor
c) Las contribuciones de Hume y de Newton son sin duda
insuficientes. Son ciertas, hasta donde se pueden entender.
Pero omiten aquellos aspectos del universo en tanto percibido y nuestros modos de percibir, aspectos que juntos
conducen a los caminos ms profundos del entendimiento.
d) La ciencia, bifurca el universo. Nada puede ser aislado o
diferenciado como una realidad independiente. No obstante, la ciencia traza en su "ramificacin" una lnea arbitraria
entre materia y espritu, sustancia y cualidades, causa y
efecto, espacio y tiempo, entre alma y cuerpo, vida y materia, espritu y naturaleza. Todos estos objetos tomados en s
66
mismos son pura abstraccin, y el principio de "bifurcacin", que es separacin arbitraria de las cosas, debe ser
rechazado en todas sus aplicaciones.
El dualismo de la separacin radical de las dos sustancias,
pensamiento y naturaleza ("res cogitans y res extensa"), es
una "formulacin desdichada del problema. Descartes
expuso este dualismo con la mayor claridad, y las consecuencias de una divisin tan delimitada entre naturaleza y
vida han viciado toda la filosofa posterior.
e) Dios es la limitacin ltima, y su existencia la irracionalidad ltima. Dios no es concreto, pero es el fundamento de
la realidad concreta. No se puede dar razn de la naturaleza
de Dios, porque esa naturaleza es el fundamento de la racionalidad. Los objetos eternos que Dios agrega a la realidad de los sucesos hacindolos ingresar por seleccin, a
diferencia de las entidades actuales, son inmutables.
Hay un pensamiento dominante en toda su vasta produccin filosfica: Proceso y realidad, La ciencia y el mundo
moderno, Naturaleza y vida, aventura de ideas, modos de
pensamiento, que puede sintetizarse en la tesis siguiente: la
realidad es un proceso de creacin continua sin categoras
ontolgicas, en la cual slo los objetos eternos no reconocen cambio, y todo cuanto deviene distinto o diferente, est
entre s ntimamente relacionado, no conoce "bifurcacin",
y, no existiendo ninguna realidad en s independiente de
otra realidad, nada en el mundo est separado.
Whitehead, como gran matemtico que era, nos muestra a
ese saber como la ciencia de los mdulos o modelos, en los
que se pueden encerrar una infinidad potencial de todo ser.
Y son precisamente esos modelos acabados de abstraccin
de potencialidad en la creacin de prototipos lgico matemticos, lo que le permite su traslado a los tipos polticos
sociales, que mejoraran a la sociedad futura en la realizacin del bien.
Comenc haciendo referencia a la dificultad interpretativa
del pensamiento del autor por su caracterstica compleji67
dad. Hermosas pginas todas que evidencian una elegancia

del lenguaje y un colorido imaginativo deslumbrantes, pero
que reflejan una mentalidad rida y extremadamente abstracta.
Es sin duda una vana pretensin en estas pocas lneas
haber delineado siquiera la trascendente significacin filosfica del pensamiento del autor en recuerdo. Me ha parecido, no obstante, importante sealar su ubicacin en
relacin con el desarrollo de sus ideas en el porvenir. Puesto as nuestro autor, casi al final de lo que podramos llamar la era cartesiana, el vigoroso sistema esbozado podra
encerrar direcciones fundamentales para una sntesis futura, ms all de la inconexidad y penumbra de sus contornos.
Whitehead rene en su muy vasta produccin cientfica y
filosfica, elementos de encumbrada visin especulativa y
de hondo saber cientfico, que he considerado necesario
destacar sealndolo como uno de los posibles puntos de
arranque para este desarrollo epistemolgico que me he
propuesto.
La obra filosfica del autor plasm en un clsico 32 que fue
incorporado a una excelente recopilacin que edit la Universidad de Harvard en 1947 bajo el ttulo Essays in Science and Philosophy. Whitehead, en ese tiempo, al final de su
muy fecunda existencia escribi su libro capital Process
and Reality en 1929 y es indudable que ha sido la cultura
norteamericana la ms influenciada por las ideas del filsofo, ms aun que la de su misma patria. Cabe aqu el refranero popular nadie es profeta en su tierra. No puedo menos que admitir que maguer la dificultad de su lectura,
Whitehead escribi filosofa como Whitman rasgue su
poesa, no para una regin de Nueva Inglaterra, sino para
todo el mundo.
Whitehead, Alfred, Process and Reality, editado por la Cambridge

University Press.
32
68
BERTRAND RUSSELL
ALGUNOS DATOS BIOGRFICOS
Bertrand Arthur William Russell, llamado en alguna oportunidad El filsofo de todas las filosofas (expresin que
refiere seguramente, tanto a la profundidad de su pensamiento, cuanto a la variedad de los aportes de su obra inagotable), naci en Trelleck (Gales) como uno de los brotes
ms nobles de su aristocrtica familia. Su padre, el vizconde de Amberley, era hijo del primer conde Russell que haba sido dos veces Primer Ministro de Inglaterra en el reinado de Victoria, tatarabuela de Isabel II de Inglaterra y de
Juan Carlos I de Espaa. Fue, a su vez nieto, de lord John
Russell, que introdujo el bill de reforma de 1832.
Me detengo un instante en este bill de reforma electoral,
que consisti en una verdadera revolucin pacfica que reivindicaba libertades polticas como el sufragio universal, el
voto secreto, las elecciones anuales, la supresin de la condicin de propietario para ser parlamentario y la remuneracin de los diputados, que antes actuaban honorariamente.
Esta reforma signific, en los hechos, la transferencia del
poder poltico de la aristocracia a parte de la clase media,
que comienza con ella a asumir un rol preponderante.
Pongo fin a esta breve digresin con un comentario que me
parece necesario. Lstima que las democracias del mundo
abusaron tanto de las dietas parlamentarias, que en la mayora de los pases se ha convertido en un verdadero exceso
que deslegitima la democracia. Aplausos para el fortalecimiento de la clase media, que se constituy en la esencia
institucional del sistema y que en nuestro pas ha ido poco
a poco desapareciendo, engordando la enorme franja de los
que tienen mucho y ensanchando a lmites de vergenza el
amplio friso de los desposedos.
Sigo con los aspectos biogrficos de Bertrand Russell.
69
Su formacin educativa fue indudablemente heterodoxa y

en 1890, entr en la famosa Universidad de Cambridge en
la que estudi matemtica y filosofa en el Trinity College
del que fue fellow y lecturer en filosofa.
Muerto sus padres, se vincul intelectualmente con Whitehead, participando en el Congreso Internacional de Filosofa celebrado en Paris en el ao 1900, donde se acerc a las
ideas del matemtico italiano Giuseppe Peano.
Comienza all un intercambio epistolar con Friedrich Gottlob Frege, de todo lo cual surgirn Los principios de la
matemtica, precedente obligado de su memorable, y ya
referido Principia Mathematica, escrito junto con Alfred
Whitehead, cuyo tercer volumen se completa en 1913.
Tuvo una intensa actividad poltica, y fue tres veces candidato al parlamento, sin xito. En 1908 fue nombrado
miembro de la Royal Society habiendo sido socio de honor
de la Academia Britnica en la que le fue concedida la orden del mrito.
Russell tuvo tres hijos y se cas cuatro veces. En 1931, al
producirse la muerte de su hermano mayor se convirti en
el tercer conde Russell. Estuvo preso ms de una vez. Primero en 1916, a los cuarenta aos, por un panfleto pacifista
en vsperas de la Primera Guerra Mundial. Luego en 1918,
estuvo seis meses alojado en la Brixton Prisson de Londres,
por una causa similar. A los ochenta y nueve aos, fue nuevamente encarcelado por su campaa por la no proliferacin de armas nucleares.
En 1950, recibi el premio Nobel de Literatura y en el acto
de entrega de este importante lauro acadmico, el Comit
lo calific como uno de los ms grandes representantes de
la racionalidad y la humanidad de nuestro tiempo y un valiente campen de la libertad de pensamiento y de expresin.
Es curioso anotar que el premio Nobel instituido por Alfred
Nobel en su testamento de 1895, confeccionado sin asisten70
cia letrada, se otorgaba a quienes hubiesen producido los

mayores beneficios recibidos por la humanidad, en fsica,
en qumica, en fisiologa o medicina, en literatura y adems
el premio de la paz, que es casi siempre por lo dems el
ms controvertido. En 1968, con algunos insignificantes
defectos formales se instituy tambin el de economa, que
con el tiempo se hizo extensivo en general a las ciencias
polticas y sociales. No deja de sorprendernos, la ausencia
de un premio Nobel de Filosofa, que es el que en realidad
hubiera correspondido entregarle a Bertrand Russell, ya
que si bien se busc el subterfugio de la literatura, obviamente dbil ya que todas las disciplinas se expresan,
en definitiva, con recursos literarios- fue la perfrasis que se
encontr, para satisfacer casi un clamor popular.
Deviene asimismo oportuno sealar, que aos despus,
algo parecido sucedi con Jean-Paul Sartre a quien tambin se le otorg el premio Nbel de literatura que nunca se
present a recibir, no obstante que tambin en el caso de
Sartre, estamos mucho ms cerca de un filsofo que de un
literato, sin mengua de su notable capacidad como escritor,
novelista, dramaturgo y hasta poeta.
Por fin, como curiosidad, el nico pensador del que yo tenga conocimiento que haya recibido en su vida el premio
Nobel de Literatura y el Oscar de la Academia de Hollywood fue Bernad Shaw. Este ltimo galardn como autor del
guin de la inolvidable pelcula My Fair Lady.
En 1960 cre el Comit de los Cien, dentro de una campaa de desobediencia civil y de protesta contra las armas
atmicas por la que fue condenado a dos meses de crcel,
conmutados a siete das de arresto por su avanzada edad.
En 1967, con la participacin de Jean-Paul Sartre entre
otros, cre el Tribunal Internacional de Crmenes de Guerra, condenando la intervencin militar de Norteamrica
en Vietnam. Su produccin bibliogrfica es enorme cuantitativa y cualitativamente. Algunos de sus libros y ensayos
sern recordados cuando haga referencia a sus ideas.
71
El 2 de febrero de 1970, cerr definitivamente sus ojos, en

Plas Penrhyn (Gales) a los 97 aos de edad.
Quisiera quedarme en la memoria con el pasaje bblico
preferido de su abuela: No seguirs la multitud de los que
obran mal y con un pensamiento suyo que repeta: En
arte nada que merezca la pena se puede hacer sin genio; en
ciencia, incluso una capacidad muy modesta puede contribuir a un logro supremo.
SUS IDEAS
Deca al comenzar que fue conocido como el filsofo de
todas las filosofas lo que me remite tanto a la complejidad
de su pensamiento, cuanto a los aportes de su extensa y
caleidoscpica obra. En efecto, desde la Exposicin crtica
de la filosofa de Leibniz (1900) hasta La evolucin de mi
pensamiento filosfico (1959) que lo podramos considerar
la recapitulacin final de sus fecundas ideas, se introduce
innovadoramente en los campos de la lgica, la filosofa de
las matemticas, la filosofa del lenguaje, la metafsica, la
epistemologa, la tica, la sociologa, la religin, la poltica y
tambin la historia de la filosofa.
El punto de partida de su filosofa fue una crtica al idealismo de base kantiana y hegeliana que representaba en el
mundo de habla inglesa el filsofo Francis Herbert Bradley
(1846-1924).
El pensamiento de Russell est en relacin con una incansable bsqueda de la certeza, que fue el acicate de toda su
larga y selecta existencia.
Era tolerante con las personas comunes, pero intransigente
con casi todos los filsofos. Para sorpresa ma haca algunos elogios de los escolsticos, pero consideraba a Aristteles un pedante aburrido y a Platn, imagino que en razn
de sus ideas polticas, "muy perverso. Hegel, Schopenhauer y Nietzsche eran para l inaceptables.
72
Ms all de esta severa crtica, que no comparto, debo admitir que los aportes de Russell, en el feraz y casi dionisaco
terreno de la filosofa, han sido de enorme trascendencia.
Baste decir que su pensamiento est en los orgenes de una
de las ms calificadas corrientes de nuevas ideas del siglo
XX, la del positivismo lgico, articulada por los filsofos del
Crculo de Viena. Vale mencionar que prolog en 1922 una
edicin del Tractatus Lgico-Phiyosophicus de Ludwig
Wittgenstein, que fuera su discpulo en Cambridge.
Para Russell, la importancia de una filosofa radica en la
lgica en que se fundamenta, y esto lo anuncia ya en Los
principios de la matemtica, (1903) donde haba establecido un paradigma lgico-matemtico en el que, ms all
de lo emprico', se formalizaba un cierto nmero de conceptos. Un segundo volumen, que Russell nunca lleg a
publicar -en su lugar aparecieron los Principia mathematica, iteramos, escritos en colaboracin con Alfred
North Whitehead- deba confirmar, con razonamientos
rigurosamente simblicos, que toda la matemtica pura
trata exclusivamente de conceptos definibles en los trminos de un pequesimo nmero de conceptos lgicos fundamentales, y que todas las proposiciones de tal ciencia,
son deducibles de un nmero muy pequeo de principios
fundamentales.
Posteriormente, Russell abandon sus investigaciones en el
campo de la lgica matemtica y se interes por los problemas del conocimiento. Dos obras marcan esta evolucin:
Los problemas de la filosofa (1911), y Nuestro conocimiento del mundo exterior (1914), que constituyen la antesala
de su teora del atomismo lgico, formulada en 1918. Segn
esta teora- una de las ms brillantes contribuciones del
filsofo ingls- el mundo aparece como una multiplicacin
infinita de elementos separados, o tomos, que no tienen
carcter fsico, sino que son el residuo ltimo del anlisis
lgico. Es decir, que ah se concibe el objeto en tanto que
73
construccin lgica efectuada a partir de los datos sensoriales.

Con los aos, Russell profundiz las cuestiones ligadas al
problema del conocimiento hasta conseguir en 1948 una de
sus obras ms acabadas: El conocimiento humano, su alcance y sus limitaciones. En su anlisis ltimo, el filsofo
britnico afirm que todo el conocimiento que poseemos
es o conocimiento de hechos particulares o conocimiento
cientfico. En el mbito de las creencias, o sea, en el terreno religioso y tico, no existe, propiamente, certeza ninguna. La filosofa no tiene otra salida que la de ligarse a las
ciencias, no distinguindose de stas ms que por el carcter general de los problemas que aborda.
Este escepticismo en el terreno de las creencias no fue inconveniente para que Russell dedicara gran parte de su
actividad a las cuestiones ideolgicas de su tiempo, lo que
lo convirti en un hombre de accin comprometido con la
defensa de sus ideales. Agnstico consumado, consider
que la religin era un temible obstculo que entorpeca el
desarrollo racional del hombre, y postul una idea de sociedad en la que estuvieran excluidas las creencias religiosas y toda moral rgida.
LUDWIG JOSEF JOHANN WITTGENSTEIN
Naci en Viena, capital de Austria en 1889 y probablemente el humanismo caracterstico de esa aristocrtica capital
del Imperio Austrohngaro plasm en su espritu y en su
inteligencia. Su abuelo paterno, converso del judasmo al
protestantismo haba sido comerciante antes de radicarse
en Viena. Hijo de un acaudalado industrial del acero, Karl
Wittgenstein, Ludwig fue el menor de ocho hermanos, es74
tudi ingeniera en Berln y en Manchester, lugares en los

que trabaj como investigador en el campo de la aeronutica durante tres aos, primero en Linz y luego en Charlottemburg.
Empez entonces a interesarse por las matemticas y sus
fundamentos filosficos, y se traslad a Cambridge (UK)
para estudiar lgica bajo la direccin de Bertrand Russell
entre 1912 y 1913.
En ese tiempo tomaron cuerpo las ideas que luego desarroll en su Tractatus Lgico Philosophicus, obra que
redact durante la Primera Guerra Mundial, en la cual
combati como voluntario del ejrcito austriaco. Durante
ese perodo se escriba con Russell, a quien respetaba y
admiraba, pero absolutamente convencido de que tenan
ideales tan absolutamente diferentes que resultaba imposible, entablar una verdadera amistad.
La amistad entre dos personas reclama pureza absoluta de
ambas de modo que puedan mostrarse abiertas, la una a la
otra sin ofenderse. La amistad fundada en la hipocresa es
inaceptable.
Al morir su padre, Ludwig hered una cuantiosa fortuna
que destin en parte a distribuir entre los poetas y artistas
austracos necesitados, entre los cuales resultaron beneficiados Reiner Mara Rilke nacido en Praga en 1875, uno de
los ms grandes poetas en lengua germana y Georg Trakl,
menos conocido tal vez, pero un exquisito poeta nacido en
Salzburgo en 1887, de la generacin de Rimbaud, Hlderlin
y Novalis, que escribi oscilando siempre entre el expresionismo y el simbolismo entre otros, Estos donativos fueron
siempre recibidos de fuente annima. El resto de su fortuna la entreg a sus hermanas.
Siguieron unos aos de alejamiento de la filosofa durante
los que fue maestro de escuela (1920-1926), para ocuparse
luego como arquitecto del proyecto y la edificacin de la
residencia en Viena de una de sus hermanas. En 1929 regres a Cambridge para zambullirse de nuevo a la filosofa,
75
de la que nunca se haba apartado demasiado y ese mismo

ao obtuvo el doctorado tras presentar como tesis el Tractatus ante un tribunal formado por Bertrand Russell y George Edward Moore (a quien Wittgenstein sucedi en la
ctedra de filosofa diez aos ms tarde). En 1947 abandon la enseanza, insatisfecho con su labor como profesor
y deseoso de pensar en soledad.
Su filosofa suele considerarse dividida en dos fases, la segunda de ellas caracterizada por una crtica radical de las
tesis defendidas en la primera. Existen, con todo, rasgos
comunes a ambas, como el inters por analizar el lenguaje
como mtodo de reflexin filosfica. Muri en la casa de su
mdico en Cambridge, porque aborreca la idea de morir en
un hospital y su mdico le ofreci su casa y lo acompa
hasta el fin el 29 de abril de 1951. Fue, creo que sin disputa,
la fuente ms rica e inexaustible del Crculo de Viena.
SUS IDEAS
Junto con los que ya he recordado y otros que en mrito a
la brevedad no puedo invocar, stos tres que he referenciado han sido los grandes inspiradores de la filosofa analtica,
que entraa un cambio radical en la concepcin que sta
tiene de s misma. Muy cerca de los progresos realizados
por el pensamiento contemporneo en las reas de la lgica
y de las matemticas, se encuentran los avances que experimenta la filosofa del lenguaje, en cuyo espacio Wittgenstein ha ocupado un lugar eminente, aunque es justo admitir
que no ha acompaado a la filosofa analtica en algunos de
sus ms audaces extremos.
Fue, no obstante, un genuino precursor, junto a Russell, en
el anlisis del significado del significado.
La formacin terica de Ludwig Wittgenstein en filosofa,
al igual que la de Arnold Schoemberg en msica y la de
Oskar Kokoschka en pintura, entre muchos otros, no tena
76
el respaldo de ninguna institucin acadmica ni universitaria.

Fue educado en su hogar hasta los catorce aos, estimulando decididamente su fuerte vocacin por las mquinas.
Luego sus padres lo enviaron a Linz, en Austria Septentrional, adonde estudi ingeniera tcnica en la escuela Tcnica
Superior de Charlottenburg y luego en Berln hasta 1908
desde donde regres a Inglaterra.
La mayora de los crticos y comentadores de la obra filosfica del pensador en recuerdo han formulado una clara divisin en dos grandes perodos en su vida intelectual. El
primero representado por el Tractatus Lgico Philosophicus que fue una obra dedicada al amigo ms ntimo de
sus aos iniciales de Cambridge, David Pinsent, al que estaba unido por profundos intereses y sentimientos musicales y el segundo coronado por Philosophical Investigations.
El vnculo entre ambos momentos de su extraordinaria
produccin intelectual no es pacfico. Para algunos, este
segundo momento es una suerte de desarrollo o profundizacin del Tractatus ya que ambas obras, solo cobran
sentido, cuando se las considera de forma complementaria.
Otros, tal vez los ms, creen que en realidad no hay una
lnea continua que lleve del Tractatus a las Philosophical
Investigations.
No habra as una continuidad lgica significativa entre
ambas obras, sino ms bien un verdadero salto, un hiato
cualitativo difcil de colmar, casi una ruptura lgica, en
tanto el pensamiento del ltimo es con escasa diferencia,
una negacin del primero.
Wittgenstein deca: mi trabajo consta de dos partes: la que
presento a continuacin, ms todo lo que no he llegado a
escribir. Esta segunda parte es precisamente la ms importante .
El Tractatus, que ya ha cumplido noventa aos, est concebido en forma de aforismos muy breves, distinguidos por
77
una admirable amalgama de lgica forzocidad, de belleza

esttica y de inimitable ambigedad potica. En un texto
que en su totalidad apenas excede las ochenta pginas, desarrolla el fecundo numen de su filosofa y lo logre o no, se
propone llegar a la verdad ltima en las disciplinas que
aborda mereciendo, por la profundidad de su anlisis, ser
considerado un aporte de un extraordinario valor filosfico.
La idea fundamental del Tractatus, en mi modo de ver, no
es diferente de varias expresiones msticas del pensamiento
oriental, tanto de las ideas ms profundas del budismo,
como de las versiones posteriores de los maestros del Zen.
Tanto el Tractatus, como la venerable produccin de la filosofa oriental, bifurcan sus sentidos excediendo el contenido sapiencial del libro, proporcionando as una fuente de
irreversible sabidura, que permite armonizar la vida individual con el cambiante fluir de las corrientes del universo.
La introduccin que el autor confi a la responsabilidad de
su maestro Bertrand Russell, no sin desinteligencias entre
ellos, nos informa que partiendo de los principios del simbolismo y de las relaciones necesarias entre las palabras y
las cosas, en cualquier lenguaje, aplica el resultado de esta
investigacin a las varias ramas de la filosofa tradicional.
Exhibe con ello, en cada caso, cmo la filosofa tradicional y
las soluciones ancestrales proceden de la ignorancia de los
principios del simbolismo y del mal empleo del lenguaje. 33
Esta primera obra se refiere a las estructuras lgicas de las
proposiciones y de la naturaleza de la inferencia lgica. De
all se pasa sucesivamente a la teora del conocimiento, a
los principios de la fsica, a la tica y finalmente a la mstica.
Russell Bertrand, Introduccin al Tractatus Lgico Philosophicus

de Ludwig Wittgenstein, Mayo de 1922.
33
78
FOROS DE DISCUSIN
Debatimos sobre las siguientes cuestiones:
_ Podemos excusar este atraso relativo de las ciencias
humanas como consecuencia de la circunstancia innegable de la mayor afectividad desplegada en los hechos que
ataen al hombre?
_ Se podra mencionar, acaso, una cierta pereza intelectual de los investigadores de las ciencias humanas para
estar al da respecto a lo que se est haciendo en las ciencias exactas?
_ Se podra decir que en las ciencias humanas existe el
sndrome de la "poca cientificidad" y ello impulsa a los
investigadores a querer ser ms "exactos", ms "objetivos", ms "cuantificadores", ms "empiristas"?
_ Todo esto ser producto de factores individuales, de
espejismos realmente tericos o acaso es el resultado de
una construccin ideolgica de la que son vctimas los
investigadores de las ciencias sociales?
_ Las respuestas a estas formulaciones diversas y contradictorias forman parte del debate actual que ocurre en
las ciencias del hombre?
Su aporte con referencia a estas cuestiones ser apreciado:
Sobre la inteligencia
He planteado en el primer captulo la posibilidad de describir dos vertientes esenciales de la inteligencia. Una, que
nos permite interpretar las cosas que integran el mundo de
nuestra coexistencia con ellas y de la convivencia con los
dems y nos conduce al manejo instrumental de una capacidad especial para manipular las cosas con las que coexistimos y entendernos con las personas con las que se interfiere nuestra convivencia y una especie de segunda inteligencia como la posibilidad de anlisis de nuestro propio
79
mundo interior y la contingencia de canalizarlo adecuadamente en nuestra vida de relacin.

_ Cree usted en esta dicotoma de la inteligencia?
_ Cree usted que hay casos de genios notables en algunas
de esas vertientes y severas carencias en otras? Podra
aportar en esto algn comentario?
_ Cul de las vertientes elegira como de su preferencia?
Agnosticismo, fe y fanatismo
En el desarrollo de las ideas filosficas, nos encontramos
con muchos pensadores agnsticos, creyentes y en algunos
casos extremadamente defensores de sus estndares ideolgicos. Entre el agnosticismo, la fe, y el fanatismo, hay
profundas diferencias.
_ Considera usted que el monotesmo, histricamente
entendido, puede estar vinculado a corrientes de pensamiento o a planes de accin que procuran sembrar el odio
y el horror, o, por el contrario, considera que la fe y el
fanatismo son dos caminos que nunca se deberan encontrar.?
La vida y la biotica
Aun con significativas diferencias y profundas discrepancias, casi todas las concepciones ticas coinciden en afirmar,
el valor de la vida humana. Pero pareciera que el criterio
razonable de esta valoracin, no alude solo a lo cuantitativo
(duracin de la vida) sino tambin, -y acaso ante todo- a lo
cualitativo: la calidad de vida.
Prolongar la vida cuando no es ya posible mantener una
calidad de vida aceptable para el paciente, pareciera un
despropsito. Su opinin ser meritada.
80
_ Considera usted que la Biotica puede proyectar luz

sobre algunas de las numerosas cuestiones comprometidas en esa temtica?
Creacin e invencin
La creacin siempre se da a imagen de la primera creacin.
La invencin, tiene una naturaleza diferente. Descubierto el
tomo y luego su fisin, la bomba atmica est a dos pasos.
Sin Wagner, no habra seguramente Tetraloga y sin Dante tampoco habra Divina comedia. La creacin es as un
misterio inextricable, diferente de la invencin que tiene
una inercia trascendente que avanza inevitablemente.
_ O no?
81
Lo que distingue al hombre del animal y

al griego del brbaro es la superioridad
de la inteligencia y de la palabra
ISCRATES 34
CAPTULO DOS
EL LENGUAJE
Haba anticipado al comienzo, que habida cuenta que los
destinatarios ltimos de este libro seran los abogados cursantes de carreras de postgrado, en cada uno de los momentos de lo epistemolgico general, tratara de encontrar
siempre la tangente que me aproximara al quehacer de la
disciplina cientfica que ellos practican y aqu me referir
al lenguaje y a la palabra, como un instrumento en el mundo de lo jurdico.
Deca un poco ms arriba 35 que el Crculo de Viena se propuso la aplicacin de los conceptos lgicos a la reconstruc-
Iscrates (436 a.C. - 338 a.C.), filsofo socrtico y escritor depurado fue junto con Lysias y con Iseo, uno de los tres ms clebres maestros de oratoria que florecieron en Atenas desde el siglo de Pericles,
hasta llegar al gran Demstenes.
34
35
Ver supra Captulo Uno.

83
cin del proceso real de la formacin de los conceptos, formulndose un anlisis lgico del lenguaje que persegua su
significatividad.
El lenguaje es un mecanismo racional que nos permite
trasmitir lo que observamos y, asimismo, transformar
nuestras identidades y tambin el mundo que es nuestro
hbitat, intentando elaborar el futuro de nuestras existencias, en la que coexistimos con las cosas y convivimos con
los dems.
El lenguaje no slo nos comunica y genera un espacio ubrrimo de creacin, sino que fundamentalmente nos identifica y nos constituye como individuos. Produce un enlace
invisible pero inteligible en el pensamiento de nuestro interlocutor, del otro a quien de alguna manera, tambin lo
constituye.
Tan es ello cierto que muchas veces, no es necesario modificar los hechos de la circunstancia que nos circunda, cualesquiera que ellos sean, sino que es suficiente cambiar solo
el discurso que, con respecto a esos hechos hacemos referencia al describir el entorno de la realidad.
Una historia de la filosofa del lenguaje debera preceder a
una historia general de la filosofa, ya que desde los presocrticos, que es nuestro recuerdo ms preciso, hay muy
estrechas vinculaciones entre el habla y la razn.
Ese enlace nos sugiere la existencia de un ser capaz de
hablar que al hacerlo, nos refleja la totalidad del universo,
que es la aspiracin ms representativa de lo filosfico. De
ello podra inferirse, tal vez, que el lenguaje podra integrar
uno de los elementos del ramillete ms fecundo que constituyen los problemas esenciales de la filosofa. Ello ha permitido el surgimiento de doctrinas que consideran a la filosofa, originariamente, como un posicionamiento lingstico, es decir una filosofa como lenguaje acerca del lenguaje,
lo que nos habilita para diferenciar con toda claridad entre
el lenguaje propiamente dicho, como lengua y como habla,
84
y la palabra, distinciones que han sido propuestas por Ferdinand de Saussure36

El lenguaje sera en esa tesitura la expresin de la estructura lingstica comn de todo idioma; la lengua o el habla,
es el lenguaje como fenmeno de una determinada comunidad lingstica y la palabra sera el lenguaje en tanto
fenmeno individual. 37 Ferdinand de Saussure es el que
nos permite columbrar la complejidad de las estructuras
cerebrales que funcionan inconscientemente a travs de
movimientos neuronales y mecanismos psicofsicos para
poder pronunciar la frase ms sencilla, que no por enigmtica deja de ser inexplicable. 38
EL TEMA DE LA PALABRA Y EL LENGUAJE
No quisiera enredarme en ese enigmtico problema del
origen y la evolucin de las diferentes palabras que integran los idiomas de la comunidad indoeuropea a la que
pertenece el mundo occidental (con algunas excepciones
todava muy polmicas como el hngaro, el fins y el uscaro o el vascuence).
La lengua es siempre la lengua materna, que no se aprende en gramticas ni en diccionarios, sino apenas en el decir
de la gente 39
De Saussure, Ferdinand, Curso de Lingstica General (obra

pstuma 1916/7, traduccin, prlogo y notas de Amado Alonso, 24
edicin, Editorial Losada 2008.
36
Ferrater Mora, Jos, Diccionario de Filosofa, Tomo 2, voz lenguaje, Editorial Sudamericana, Buenos Aires.
37
Bordelois, Ivonne, Etimologa de las pasiones, Libros del Zorzal,

Buenos Aires, 2006, pg. 23.
38
Ortega y Gasset, Jos, El hombre y la gente, en el Manual de Estilo

y tica periodstica, Espasa Calpe, Madrid, 1997.
39
85
El tema de la palabra y el lenguaje tienen que ver sin duda

con el derecho en varios sentidos. El derecho se expresa
con palabras, como casi todas las ciencias, pero las palabras
adquieren en el mundo jurdico una significacin muy especial en dos mbitos fundamentales que se relacionan,
uno con la tarea de elaboracin del derecho, tal vez ms
especficamente con la tcnica legislativa, y el otro con la
metodologa de la interpretacin.
Es significativo lo que se ha avanzado en la elaboracin de
una teora de la interpretacin, particularmente a partir de
la sancin del Cdigo Civil Francs (Code Napolen), que
signific imponer al aplicador, es decir al Juez, el monopolio otorgado a la ley como nica fuente del derecho.
El corolario de este precepto esencial, pondera la voluntad
real del legislador histrico como nica posibilidad de significacin de la ley. Debo advertir que, en modo alguno
pretendo sostener que antes de la sancin del cdigo Napolen, no haba preocupacin cientfica por el tema de la
interpretacin. Creo ms bien que la hubo siempre, pero
me parece que es a partir de ese texto histrico que la cuestin se radicaliza esencialmente en el texto sancionado por
un legislador real, de carne y hueso, es decir, en las palabras de la ley.
De manera correlativa, es realmente muy poco lo que se ha
trabajado en lo que se podra llamar la elaboracin de un
modelo o de un diseo legislativo, no obstante que es a partir de la letra romana que se nos ense a legislar. Casi se
podra afirmar que no existe en la cultura jurdica del derecho continental, una genuina escuela de tcnica legislativa.
Yo creo que el motivo de este vaco en la formacin de los
juristas, es que se parte del presupuesto de que la tarea que
a ellos compete, comienza a partir de la norma legislativa
elaborada. La funcin del jurista es conocer y en todo caso
aplicar la ley, pero de ninguna manera crearla, elaborarla.
Esto explica, entonces, que haya tan poca preocupacin, en
la manufactura de teoras o siquiera bosquejos de teoras y
86
revela tambin la muy sucinta, por no decir ausente bibliografa en la especialidad. Salvo aquel antiguo manual de
tcnica legislativa de Colmo, 40 desactualizado, prescindente
de todo lo que en el mundo de la comunicacin y en el discurso pragmtico se ha elaborado en estos ltimos decenios.
Ms brevemente. Tal vez la funcin de los juristas no sea
sugerir o proponer los textos que insinen prescribir como
debe ser el derecho, sino seguramente, como debe ser aplicado, ya que la ciencia de la legislacin, en tanto poltica
legislativa, es el reino de los polticos.
Los legisladores son los que deben ocuparse de la elaboracin de los textos legislados y por ello la ley de presupuesto
prev que puedan designar asesores que colaboren con
ellos en esta compleja faena de legislar.
En realidad, esta previsin solo sirve, en la mayora de los
casos, para ejercer una de las tantas formas de nepotismo y
clientelismo que ha caracterizado a la funcin pblica en
nuestro pas y en muchas otras partes del mundo. Es claro
que el clientelismo ahora se maneja con grandes nmeros y
probablemente, esa forma primaria ha sido notablemente
superada, con guarismos realmente preocupantes, que tiene comprometida a una porcin importantsima del electorado virtual.
La cuestin entonces de cmo se debe legislar, est vinculada por una parte a un determinado espectro tico y poltico y, por el otro lado, a una cuestin especficamente tcnica que tiene que ver con la capacidad de dirigir el comportamiento de las personas.
Esto est ligado a esos mismos presupuestos ticos y polticos, pero priorizando fundamentalmente el poder de mode-
40 Colmo, Alfredo, Tcnica Legislativa del Cdigo Civil Argentino,

Buenos Aires, Bartolom Mitre, 1927.
87
lar la voluntad de los sbditos, ya que sera bastante ingenuo creer que es posible cambiar el mundo a golpe de decretos.
LOS MECANISMOS DEL PROCESAMIENTO DEL LENGUAJE
Recientes ensayos neurofisiolgicos han mostrado con la
insobornable evidencia de lo experimental que el sistema
motor del cerebro tiene un rol protagnico en el procesamiento del lenguaje. Esta idea de que el conocimiento conceptual tendra algn vinculo grafico con los sistemas motrices sensoriales del cerebro, ha sido un tema sobre el que
los investigadores se han dedicado desde hace tiempo persiguiendo el objetivo de analizar la interaccin que se establece entre la comprensin de oraciones motivadoras de
accin, y los procesos de reas motoras del cerebro.
Recientes estudios realizados en la universidad de Lyon
(Francia) han publicados estudios que revelaron que haba
una cierta compatibilidad entre la accin y el lenguaje que
la mienta. Las investigaciones han puesto en evidencia, que
los sujetos responden con mayor eficiencia y velocidad,
cuando hay coincidencia entre la accin y la palabra.
Estas experiencias han sido el respaldo que ha permitido
establecer, que esta interaccin se da, tanto en el proceso
semntico sobre la accin motora como entre la comprensin del lenguaje que la expresa.
EN EL REA DE LA NORMACIN TICA DE LA CONDUCTA
Dentro del amplsimo campo de las relaciones de la moral
con el derecho, es decir, en el rea de las normas ticas reguladoras del comportamiento, en ese territorio que ha
sido llamado el Cabo de Hornos de la Filosofa del Derecho,
se estudian desde hace ya siglos, los criterios de diferenciacin que permitan separar el mundo de la normacin jur-
88
dica, del de la moral, del mbito de los convencionalismos

sociales y aun de las normas religiosas.
En ese mbito se habla, entre otros, de los criterios de interioridad y exterioridad. Es a partir de algunas de las
expresiones ms claras del clasicismo jusnaturalista, a
travs de la pluma inteligente de Christian Tomassio 41 reelaborada por el criticismo kantiano, que se propusieron
estas notas diferenciales que pretendan relacionar un
mbito interno, dentro del cual se despliegan las normas
morales, y uno externo, que pertenecera propia y especficamente al derecho. Partiendo del presupuesto de que la
conducta humana es un todo unidimensional, que no podra fracturarse en mbitos absolutamente diferenciados,
podra aceptarse que la moral, sin desentenderse totalmente de lo exterior, apunta de intento al permetro interno de
nuestro obrar.
A su vez, el derecho, aun cuando sin duda se nutre de externidad, no desatiende absolutamente los aspectos ms
ntimos de las acciones.
En efecto, el derecho no se contenta solo con el resultado
externo, ya que si bien es cierto que en el homicidio simple,
el resultado es el mismo que en el preterintencional desde
que en ambos, se produce como consecuencia de una accin humana la muerte de alguien, no es menos cierto que
la voluntad y la intencin, son factores que el derecho pondera a la hora de valorar esas acciones. Del mismo modo, si
bien para la moral lo ms importante son los aspectos
ntimos de las acciones, no se podr igualar la generosidad
de quien cree de corazn que hay que ser caritativos, pero
jams le da una limosna a nadie, de aquel otro que acompaa sus convicciones ntimas con sus acciones.
Tomassio, Cristin, Fundamenta Juris naturae et gentium, citado

por Aftalin Enrique y otros, Introduccin al Derecho, El Ateneo,
Buenos Aires, tomo I, 1956, pgina 152.
41
89
Tambin a partir de la filosofa kantiana, la nota de autonoma se plantea como el nico principio de las normas
morales. Conforme a ella, de la razn pura prctica, se deriva el precepto moral actuando como legislador y sbdito
al mismo tiempo. De all deviene el corolario de que la voluntad acta estrictamente por deber y no solo en consonancia con el deber.
Por el contrario en la norma heternoma y en el derecho
tal vez como su paradigma, son establecidos los deberes de
los sbditos, con absoluta prescindencia del querer del
obligado o de su conformidad y les debe acatamiento an
cuando en su intimidad racional no comparta la prescripcin impuesta por las normas. Esta es una de las notas ms
categricas en la caracterizacin de lo jurdico, ya que es,
precisamente, cuanta menos concordancia pueda haber con
lo que pensamos en nuestro fuero ntimo respecto del deber que se nos prescribe, que ms se nos exige su acatamiento como una imposicin del deber por el deber mismo.
La coercibilidad, entendida como la mera posibilidad del
empleo de la fuerza como respaldo del deber jurdico postulado en la norma, se contradice con la incoercibilidad
o libre imposicin de la norma moral que, como dira
Recasns Siches, se detiene expectante frente a los dinteles
de nuestro libre albedro, esperando nuestra aceptacin o
rechazo.
Otra nota diferencial, un poco confusa, es la que distingue
las normas en unilaterales y bilaterales. En terminologa stammleriana, una voluntad es vinculatoria, cuando
enlaza voluntades de varios sujetos lo que implicara la
descripcin del fenmeno jurdico, y cuando anuda y propone acciones posibles para un nico sujeto obligado, sera
territorio de la moral. 42
42 Stammler, Rudolf, Filosofa del Derecho, Madrid, 1930, pginas

88 y siguientes.
90
He sealado ya algunos aportes que nos llegan de la filosofa analtica, particularmente de Hart 43.
Sin embargo, esto tampoco es absoluto, ya que uno de los
grandes temas de investigacin de las ciencias sociales en
este momento, es el estudio de las consecuencias no intencionadas de las acciones individuales.
La tarea de legislar requiere conocimiento, pero ste, por s
mismo, no es suficiente, ya que a veces, aun sabiendo, no se
logra abrir el surco adecuado por el que debe transitar la
forma de juridicidad perseguida. Requiere tambin clculo
pasado y anticipatorio. Reclama autenticidad.
Muchas construcciones jurdicas ostentan un efectismo y
una aparente grandiosidad que no son sino fra suntuosidad, que las convierte en instrumentos que envejecen sin
uso, o con un aprovechamiento insuficiente en el propsito
de normar adecuadamente la conducta de los ciudadanos.
Pensemos, por ejemplo, en la posibilidad de ordenar una
cuestin aparentemente tan sencilla, como sera el trnsito
vehicular en una comunidad de densidad demogrfica intermedia como Rosario o todava, si se quiere una cuestin
an menor, como sera la solucin al problema de la evacuacin y posterior utilizacin de los residuos domiciliarios.
Es sorprendente advertir, cunto se ha normado, cunto se
ha deliberado y se contina legislando y debatiendo sobre
el tema y qu deficientes soluciones se han proporcionado a
la comunidad.
Ms adelante cito un reciente libro de Zigmunt Bauman,
que se refiere a los residuos de humanidad y en l trata
tambin del gran problema de la absorcin por el planeta
Hart H.L.A., El concepto del derecho, ediciones Abeledo Perrot

S.A., Buenos Aires, 1977.
43
91
de las montaas diarias de miles de toneladas de residuos

que deben desaparecer, casi mgicamente.
Cabra preguntarnos, entonces, habida cuenta de que muy
frecuentemente las consecuencias que producen las decisiones son involuntarias, no queridas o decididamente preterintencionales, si se es responsable por lo que se quiere o
solo por lo que se hace.
Debe de haber entonces una cierta racionalidad lingstica, en el sentido de que la ley debe comunicar un
mensaje claro a sus dos destinatarios fundamentales; primero a los sbditos, cuyo acatamiento se propone y luego a
los jueces o a los funcionarios que deben resolver la adecuacin de los casos que acontecen en la vida real, con los
modelos predibujados normativamente. Para ello se debe
reducir la ambigedad, la vaguedad, la redundancia.
Pero debe haber tambin una racionalidad lgicoformal.
Y tambin una racionalidad pragmtica, que indique
hasta qu punto podemos conocer en forma anticipada cul
va a ser la reaccin de los sbditos del sistema. Cmo va a
ser el grado de acatamiento frente a la norma sancionada.
Aquello que llamamos la eficacia de la normacin. En ese
sentido hay una irracionalidad pragmtica si la ley se viola
con una frecuencia que exceda los lmites de lo razonable y
esa irracionalidad pragmtica puede aun aumentar si los
rganos encargados de reprimir, no reprimen o no reprimen del modo esperado por la misma normatividad.
PREOCUPACIN FILOSFICA RESPECTO DEL LENGUAJE
La palabra, es la herramienta imprescindible para conocer
el mundo, para denostar, para injuriar, para delinquir, para
defraudar. El lenguaje articulado es la ms importante
muestra de nuestra condicin de hominidad. Casi se puede
afirmar que la historia del hombre podra ser reducida a las
92
relaciones que se establecen entre el pensamiento y las palabras que lo expresan. Estamos hechos de palabras nos
dice Octavio Paz, premio Nobel y uno de los ms brillantes
premios Cervantes de nuestra Amrica espaola- ellas son
nuestra nica realidad. No hay pensamiento sin lenguaje,
ni tampoco objeto de conocimiento. Lo primero que hace el
hombre frente a la realidad desconocida, es nombrarla,
bautizarla. Habr sin duda otros modos de comunicacin
entre especies de animales superiores y de insectos, pero
absolutamente ninguno, con la riqueza y fecundidad de un
lenguaje articulado.
Es cierto que hubo tiempos en que el gnero humano, con
su natural soberbia, consider que los hombres ramos
distintos, ms precisamente superiores a las otras especies
en muchas formas. Hoy ya es moneda corriente la aceptacin de que no somos los humanos los nicos que se rigen
por un cdigo moral. Hoy cada da que pasa ms debilitado
por falta de ejemplaridad tampoco es vlida la afirmacin
de que somos los nicos en fabricar herramientas con las
que ahondar nuestra capacidad de hacer cosas con nuestro
cuerpo.
Haba y hay un adjetivo que realmente nos hace nicos, ya
que solo los seres humanos tenemos la posesin de un lenguaje articulado, como modo de comunicacin. Pero tambin este atributo ha entrado en crisis, ya que muy serias
investigaciones de Institutos de antropologa nos demuestran todos los das que, por ejemplo, los simios, involucrando el tacto, la vocalizacin o los movimientos oculares,
son capaces de valerse de una comunicacin gesticular que
se puede comparar al lenguaje gestual de los bebs muy
pequeos.
Los nios, antes de hablar, comienzan a balbucear con susurros que segn expertos podran contener todos los fonemas que los humanos somos capaces de pronunciar. Pero parece que eso tampoco es nuestro privilegio, ya que
delfines y aves emiten silbidos que podran ser que sea un
modo de identificacin de los dems y de comunicacin
93
entre ellos. Los cantos de las ballenas han sido motivo de

serios estudios en la Universidad de Queensland (Australia)
pudiendo organizar un listado de sonidos que han mantenido estabilidad durante aos, lo que sugiere la posibilidad
de un sentido comunicacional.
Hoy, ms bien tendramos que proponernos encontrar rasgos que nos diferencien de los otros vertebrados superiores.
Tal vez el arte, aunque algunos primates han logrado resultados comparables a algunas expresiones adultas de arte
abstracto, pero no se conocen casos de intentos de realizacin animal de arte figurativo. Quiz el deporte, hoy maquiavlicamente utilizado como el opio de los pueblos por
gobernantes inescrupulosos, asociados con empresarios de
muy poco pudorosos reparos morales. El ltimo mundial
de ftbol realizado en Sudfrica, nos ha dejado penosas
recurrencias en esa cuestin. Por ventura la religin, que
parecera acaso la posibilidad de aceptar que la creencia en
un ser sobrenatural, estara fuera de la capacidad cognitiva
de los animales. Quiz la cocina, como expresin del arte
culinario, ya que se cree que nuestro primer ancestro
humano cocin hace ms de dos millones de aos.
Esto de ponerle nombre a las cosas es sencillamente inventar su condicin.
En el captulo 11 del Gnesis, relata Moiss en este primer
libro del Pentateuco, 44 que toda la Tierra tena una sola
lengua y unas mismas palabras y vivan en una llanura en
la tierra del Sina, e hicieron ladrillo en lugar de piedra y
asfalto en lugar de mezcla y edificaron una ciudad y una
torre, cuya cspide llegara al cielo y descendi Jehov por
La Santa Biblia contiene los sagrados libros del Antiguo y Nuevo

Testamento. Antigua versin de Cipriano de Valera, Madrid, Depsito Central de la Sociedad Bblica B y E, 1909. Capitulo 11, versculos 1
al 9.
44
94
ella de los cielos, para ver la ciudad y la Torre que los hombres haban construido.
.Y dijo Jehov : He aqu el pueblo que es uno y todos
tienen el mismo lenguaje y han comenzado la obra y nada
les har desistir de lo que han pensado hacer. Confundamos su lengua, mand Jehov, para que ninguno entienda
el habla de su compaero y as los esparci sobre la faz de
toda la Tierra y dejaron de edificar su ciudad y por eso fue
llamado el nombre de ella Babel, porque all confundi Jehov el lenguaje de toda la Tierra y desde all los esparci
sobre el anverso del planeta.
Este es nuestro mito fundante, descendamos y confundmoslos en lenguas diferentes
Ese es el extraordinario secreto de las palabras. Words,
words, words, deca el Hamlet de Shakespeare45, y por eso
es que en un mundo que casi son puras palabras, debemos
rescatar la importancia de las palabras puras, como nos
deca Pedro Jos Fras 46, el que fuera ilustre Ministro de la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
Es necesario comprender que el mundo es absoluta creacin verbal. La Tierra, sin duda, preexiste al hombre y le
sobrevivir si aquel desaparece, pero el mundo slo existe
con nosotros a travs del lenguaje. Creacin y tambin
imaginacin. Hay que creer con el noble hidalgo, con el
caballero de la triste figura, que los molinos de viento son
realmente gigantes y que las majadas de ovejas, son ejrcitos.
de Madariaga, Salvador, El Hamlet de Shakespeare, Editorial

Sudamericana, Buenos Aires, 1978, pgina 376.
45
Fras, Pedro Jos fue presidente de la Academia Nacional de Derecho de Crdoba y Magistrado de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin.
46
95
Hay un texto que es parte del Viejo Testamento y que no se

encuentra en todos los ejemplares de la Biblia, que se llama
Eclesistico, y que es el ms largo de todos los textos llamados Sapienciales.
La traduccin castellana del texto bblico que se basa en lo
que se conoce del texto griego vertido del de los hebreos all
nos dice su autor, que era un sabio, que tena un profundo
conocimiento de la ley y del templo: ( 20:18)
ms vale un traspi con los pies
que con la lengua
Tambin el mundo jurdico es, deca, a travs de la letra
romana que se nos ense a legislar, la ley.
El hombre es hombre porque habla. Es la ms poderosa
caracterstica de nuestra humana condicin.
Y son palabras, tanto las que fundan la tica desde el estremecedor Sermn de la Montaa, como las que surgen de
la montaa de palabras que pronunci Hitler. Fue precisamente Goebbels, quien nos ense que una mentira repetida el suficiente nmero de veces, tiende a convertirse, sino
en verdad, por lo menos en algo aceptablemente creble.
Ciudad de palabras, llam Platn a la Repblica y si recordamos el pensamiento de uno de los socilogos alemanes
ms importantes del siglo XX (me refiero a Ferdinand
Tnnies) l diferenci- con dos palabras, comunidad y
sociedad, 47 a dos fenmenos sociales muy importantes
y condicionantes de todos los distintos grupos sociales.
47 Tnnies, Ferdinand, Comunidad y sociedad, traduccin de Jos

Rovira Armengol, Editorial Losada, Buenos Aires, 1947.
96
Es importante que cuidemos a las palabras, en el sentido de

mantener su pureza y su equilibrio, y no menos esencial es
que nos cuidemos de ellas.
El tema del lenguaje ha sido considerado como una preocupacin filosfica desde la filosofa presocrtica, donde
se haba llegado a una total equiparacin entre lenguaje y
razn, desde que ser racional era en definitiva el ente
capaz de hablar.
Por eso probablemente ha sido tema comprendido en los
desarrollos de los grandes sistemas de la filosofa helenstica, como en Platn y en Aristteles, pero indudablemente
el mayor florecimiento se consigue en el siglo XX, al considerar a la crtica y a la analtica del lenguaje, casi como la
nica actividad filosfica.
Si bien desde la referencia del mito de la Torre de Babel la
voluntad divina habra sido la causa de nuestra diferenciacin idiomtica, esa diversidad no deja de producir una
identidad dentro de cada lengua.
ARGENTINOS A LAS COSAS
Hemos venido hablando del valor de las palabras, como
instrumento de comunicacin y de la significacin del lenguaje en diferentes mbitos del mundo de lo jurdico, pero
poco o nada hemos dicho de la importancia de los silencios.
Creo que ya hice referencia a los libros que ms haban influido en la formacin de mi pensamiento, y entre ellos
haba asumido un rol destacado don Jos Ortega y Gasset
de quien recordamos la significacin de aquella famosa
expresin suya: Yo soy yo y mi circunstancia.
Ahora quiero recordar otra frase suya, que nos dirigi a
nosotros los argentinos casi como acusndonos, cuando
nos dijo enfticamente: argentinos, a las cosas.
El maestro espaol estaba sealando en este breve apstrofe una caracterstica de nuestra personalidad cvica que
97
implica quedarnos en la superficie de las palabras y contradecir en los hechos y en las acciones que realizamos, el sentido de aquellas.
Queramos recordar aqu, para tal vez ejemplificar un poco
la idea, a una figura muy importante, que fue con su pensamiento una de las nutrientes ms fecundas de los idearios libertarios de la Revolucin Francesa de 1789. Me estoy refiriendo a Jean Jacques Rousseau que muri una
dcada antes de este hecho histrico tan trascendente, como para haber sealado nada menos que el nacimiento de
la edad contempornea y de alguna manera el fin de la modernidad. Casi una de las ms cardinales bisagras de la historia.
Y as como digo que Rousseau fue una de las columnas intelectuales del ideario republicano, algunos que fueron sus
amigos ms estrechos lo criticaron con dureza por haber
contradicho con sus acciones las palabras de su discurso.
Como a la mayora de los hombres pblicos, algunos le
amaron y otros le odiaron. Creo que en este caso, han sido
muchas ms las palabras de elogio que tributaron a su figura que las pocas que descubrieron sus defectos pero creo
que es importante tenerlas en cuenta, sin menoscabo de la
importancia de sus contribuciones en la formacin del pensamiento liberal.
Robespierre haba afirmado de Rousseau que por la elevacin de su alma y la grandeza de su carcter, demostr ser
digno del papel de maestro de la humanidad. Sin embargo,
David Hume poco tiempo despus de haberlo hospedado
en su hogar, cort todo vnculo con l, sosteniendo que era
un monstruo que se vea a si mismo como el nico ser importante del universo.
Denis Diderot despus de largos aos de una muy estrecha
amistad con Rousseau, dijo de el que era falaz, vanidoso
como Satn, desagradecido, cruel, hipcrita y lleno de malevolencia.
Voltaire dijo de l que era un monstruo de vanidad y de
vileza y todo esto es importante especialmente porque
98
Rousseau fue el autor de Emilio que fue tal vez el libro

mas importante que se escribi de educacin infantil en la
historia de la literatura occidental y aun hoy, se siguen sus
enseanzas en la crianza y la educacin de los nios y en la
responsabilidad de los educadores.
Sin embargo, en los hechos, este maestro que deca: Ruego,
jvenes maestros, que os acordis que nuestras lecciones
deben consistir ms en acciones que en discurso, porque
con facilidad se olvidan los contenidos de lo que se les ha
dicho, pero no de lo que han visto hacer y con esa frase se
construa uno de los postulados esenciales de ese modelo
educacional, que un poco ms adelante agregaba: ningn
derecho tiene para ser padre quien no puede desempear
las funciones de tal. No hay pobreza, trabajos, ni respetos
humanos, que lo dispensen de mantener a sus hijos y educarlos por s mismo. Puedes creerme lector: a cualquiera
que tenga entraas y desatienda sus sacrosantos deberes le
pronostico que derramar largo tiempo amargas lgrimas
sobre su yerro y que nunca encontrara consuelo.
Aventurero, soador, filsofo, antifilsofo, terico poltico,
msico, perseguido. A lo que agrego romntico, pedagogo,
escritor, novelista, amante, herborista, lector obsesivo; y
la lista podra tornarse infinita, ya que estamos ante un
personaje de pensamiento prolfico, eclctico y de genio
contradictorio, inquieto y provocador. As es Jean Jacques,
un sujeto polmico, cuya intencin deber haber sido, hacer
explcita una audaz crtica contra la sociedad de su poca.
Sin embargo, su discurso, al tiempo que denunciaba irregularidades sociales, se compuso de expresas propuestas poltico-pedaggicas orientadas a subsanar los vicios percibidos.
Llegando a la vejez, capitula sus inclinaciones de juventud
para internarse en la elaboracin de escritos autobiogrficos. Al lado de estas palabras de Rousseau hay hechos de su
vida que los contradicen. En efecto, tuvo cinco hijos y uno a
uno los fue dejando en las puertas de un orfanato pblico, y
sus vidas se fueron apagando poco a poco, ya que el trato
99
que se dispensaba entonces en estos institutos, no era probablemente mejor que ahora.
El batiburrillo que ellos habran ocasionado con sus picardas infantiles, impidindole pensar como l necesitaba para
elaborar sus fecundas ideas, fue la excusa que utiliz para
tal conducta.
El mal trato que dispensaba a su mujer a quien trataba en
realidad como a una esclava avergonzndose de ella frente
a sus amigos, era la gota de acciones que faltaban para demostrar sus contradicciones.
Estamos acostumbrados a una publicidad comercial y tambin a una propaganda poltica edificada en palabras. Las
cremas de belleza tienen la cualidad de hacer que todos los
defectos de nuestro cutis se conviertan en la frescura inagotable de la piel de un durazno, los productos que aplicamos
en nuestro pelo, lo curan instantneamente de todas sus
irregularidades y lo convierten inmediatamente tanto en
una superficie lisa sedosa y rutilante, como tambin en una
mata llena de rulos picarescos. Lo que hicieron nuestros
gobernantes en sus anteriores gestiones no fue nada comparado con lo que prometen en la nueva a la que se postulan apostando a la fragilidad de la fugaz memoria del electorado y siempre dispuestos a escuchar repetidas veces los
cantos de sirena seductores que prometen realizar ahora.
LOS CONGRESOS DE LA LENGUA ESPAOLA
Recordando lo que aprend en ese maravilloso encuentro
de escritores, lingistas y cientficos de las palabras, que se
realiz en Rosario proyectndose en el mundo como el III
Congreso Internacional de la lengua espaola, como queran no pocos y castellana como lo propusieron no menos,
luego del primer cnclave en Valladolid y del segundo en
Zacatecas (Mxico) habemos en el mundo entre cuatrocientos y quinientos millones de hablantes de la misma lengua.
100
Ello nos convierte en el segundo idioma ms extendido del

planeta, prescindiendo del caso testimonial del chino cantonal, por la inmensa cantidad de habitantes que tiene esa
Repblica y por la enorme cantidad de variantes de ese giro
lingstico.
Sin embargo ninguna identidad colectiva es absoluta y mucho menos completa. Si reconocemos una cierta identidad
cultural con todos los pases latinoamericanos de raz
hispnica, ms all de las diferencias territoriales que
hacen a un distinto modo de utilizar el castellano, debemos
concluir que es en definitiva lo que nos unifica. Pero el castellano, tiene con respecto a otros idiomas importantes del
mundo occidental, me refiero al ingls, al francs, al italiano o al alemn, una caracterstica que los dems no tienen
y es la diferencia entre el contendido del obrar que sugieren
los verbos ser y estar, ya que todos esos idiomas se expresan a travs de una nica frmula lingstica. El verbo
tre y el to be, el sein y el dasein nos indican
ser o estar, pero en castellano, todos sabemos bien cuan
diferente es ser que estar. Cunto ms importante es ser
que estar!
Es cierto el castellano nos identifica, pero es sta una identidad generosa. Cunto ms discriminadora es la religiosa,
la racial o la gentica. Indudablemente los hombres mueren y matan por palabras, que mientan ideas que no significan lo mismo para todos.
Si cuando las usamos nos detuviramos a pensar un instante para mensurar la fragilidad de las palabras y prever los
cambios que podrn experimentar en tiempo y espacio,
probablemente este, nuestro mundo, sera muy diferente.
No debemos olvidar que casi todos nuestros golpes de estado, los que padecimos en nuestro pas y los que sufrieron
casi todas las repblicas de nuestra hermanada Amrica
Latina, se llamaron a s mismos democrticos. Una palabra
puede llegar a tener una carga emocional de un poder ex-
101
pansivo equiparable al de una bomba nuclear, y solo se

conoce cuando se pronuncia o cuando estalla.
Bien deca el brocardo que somos dueos de nuestros silencios y esclavos de nuestras palabras. De aquellas que
pronunciamos y de aquellas que se mantienen en el secreto
de nuestra intimidad. Porque las palabras son flechas que
apuntan y se clavan en la porosa piel de quien nos escucha.
La paz ser victoria para los vencedores de la contienda, o
derrota para los que padecen el triunfo de los contradictores. Segn para quien, para unos ser olvido, para otros
perdn, para no pocos ser un enorme agotamiento, un
modo de descargarse del inmenso rencor acumulado.
SIGNOS Y SMBOLOS
Cuando descubrimos que pasin y paciencia tienen idntica
raz etimolgica, que amar y amamantar tienen patronmicos comunes, tenemos que entender que el lenguaje antes
que un objeto es un ser y esto nos hace pensar, qu pobre
es la afirmacin que predica que la palabra es solo un instrumento de comunicacin. En nuestro mbito nacional, a
partir de la democratizacin de nuestra poltica, hemos
recurrido desde diferentes sectores al discurso de los Derechos Humanos, de la democratizacin pluralista y del Estado de Derecho,
Estas consignas podran sintetizarse en dos palabras que en
su momento vendieron muchas bibliotecas: Nunca
ms!! 48
Nunca ms! Fueron las dos palabras con la que termin el
alegato de la Acusacin, en el que actu como principal
Palabras con las que finaliz el alegato de la acusacin a cargo del

doctor Julio Strassera, en el memorable juicio a la Junta Militar que
comenz el 22 de abril de 1985.
48
102
Fiscal en el no menos famoso proceso que se instruy contra la ltima Junta Militar derrotada por la democracia en
1976. Sin embargo no fue nunca ms, porque en los conflictos que sucedieron a la democratizacin del pas, volvieron a escucharse palabras de contienda, que es ms que
conflicto y lo ms grave es que esas palabras, las pronuncian quienes tienen la responsabilidad de conducir el Estado y se clamorean en nombre de las Madres de Plaza de
Mayo que, en algn tiempo, ya preterido, fueron el emblema de los derechos humanos y hoy vociferan por la necesidad de derrotar al enemigo ponindolo de rodillas, cuando
el enemigo es parte de nuestro mismo pueblo.
En lgica aprendimos que el trmino era la expresin
simblica del concepto, la proposicin era la verbalizacin
metafrica del juicio y el argumento la envoltura verbal del
razonamiento. Podramos concluir, sin exageraciones, que
la palabra es la manifestacin oral del pensamiento, con lo
que se podra afirmar que el lenguaje sera, de alguna manera, una cierta verbalizacin de la lgica.
Los smbolos son subsistemas cerebrales de alto nivel.
Los signos son naturales. Los smbolos, convencionales.
Que la tierra est mojada es signo de que ha llovido. Que la
luz roja del semforo indique detenernos, es un smbolo
convencional. Podra no ser rojo el smbolo del peligro,
sino negro o azul o de cualquier otro color.
El negro es luto en Europa, tambin lo es en los Estados
Unidos y en nuestro pas. Pero en Asia el duelo se expresa
con el blanco. Para los budistas es el rojo y por eso ninguna
tarjeta comercial puede tener ese color en las regiones que
cultivan mayoritariamente ese credo. Es de mal augurio.
La caja negra de los aviones es amarilla o anaranjada. Se
llama negra, pero no es negra.
La famosa green card para poder trabajar en los Estados
Unidos no es verde.
103
El verde curiosamente es un color muy apreciado en el Islam. Se dice que Mahoma habra dicho El agua, el verde y
un rostro hermoso son tres cosas universalmente buenas.
El azul, (blue) entre los angloparlantes es sinnimo de tristeza. Para los japoneses es juventud, para los rusos es la
identificacin de los gays, para los alemanes es la perfrasis
del alcoholismo. En Estados Unidos identifica a los demcratas y en Inglaterra a los conservadores.
La rosa blanca es abandono.
En los Estados Unidos el amarillo es cobarda y la prensa
amarilla es toda una calificacin significativa. Sin embargo,
es el color papal y en la China Imperial solo el emperador
poda vestir de amarillo. En cada rincn del mundo, la vida
es del color con el que se la mire. Mientras en las Bolsas de
los Estados Unidos (Wall Street) un incremento en el valor
de las acciones se anoticia con carteles verdes, en los mercados asiticos, el verde anuncia una baja en el valor de los
valores cotizables en bolsa.
LAS PALABRAS Y LA COMUNICACIN
Alf Ross 49, en un libro premonitorio en algunas investigaciones habida cuenta del tiempo de su publicacin, se refiere a algunos problemas sintcticos de la interpretacin, que
tienen que ver con la insercin de frases adjetivales, de
pronombres demostrativos y relativos y con frases de modificacin, excepcin o condicin y entre ellos se refiere a la
49 Ross, Alf, Sobre el derecho y la Justicia (On law and justice, London 1958), versin espaola de Eudeba, Buenos Aires, 1963, pginas
119 y siguientes
104
importancia de la puntuacin que no nos proporciona

siempre absoluta precisin para saber con qu miembro
primario est conectada una frase de modificacin.
Julio Cortzar, 50 nos dice en algunos de esos papeles encontrados por Aurora Bernrdez, su primer esposa, publicados luego de veinticinco aos de su lamentada desaparicin fsica, la coma, esa puerta giratoria del pensamiento,
sugirindonos la importancia de la puntuacin en un texto
cualquiera, que podra ejemplificarse con la siguiente oracin:
Si el hombre supiera realmente el valor que tiene
la mujer andara en cuatro patas en su bsqueda.
Si el lector de ese texto fuese una mujer, con toda seguridad
colocara la coma despus de la palabra mujer;
Si fuese varn absolutamente colocara la coma despus de
la palabra tiene.
Qu significativa diferencia: No?
El lenguaje es el ms poderoso instrumento a travs del
que se realiza la comunicacin entre las personas. Las personas coexisten con los objetos de que se valen para su subsistencia y que son nombrados por ellas y conviven con
otras personas con las que se comunican y es a travs de la
palabra que se suelen establecer los mejores mecanismos
de comunicacin.
Pero el lenguaje es siempre totalitario, porque sintetiza una
relacin de fuerza. Cuando hablamos de Guerra preventiva sabemos precisamente lo que queremos decir, como
Cortazar, Julio, Papeles inesperados, Edicin de Aurora Bernrdez,

Ediciones Alfaguara, Buenos Aires, noviembre de 2009.
50
105
cuando decimos limpieza tnica o ejecucin extrajudicial que fue el nombre que se le dio al asesinato del
lder de Hams por Israel en la guerra silenciosa del Medio
Oriente.
Cuando digo los mejores mecanismos de comunicacin, no
quiero decir los nicos, ya que pareciera evidente que si
cierto es que la palabra resulta el ms claro y preciso mecanismo simblico de correspondencia entre los seres humanos, hay momentos y circunstancias en que las palabras no
logran satisfacer plenamente su rol instrumental en el trato
con los dems y, otras tantas, en que las palabras son sustituidas por otras herramientas ms idneas para el caso.
La relacin amorosa, por ejemplo, tiene cdigos donde muy
frecuentemente sobran las palabras. El lenguaje gestual
tiene una cantidad de smbolos que sustituyen, en ocasiones largamente, el valor circular de las palabras. Los hombres hablamos con las manos, con nuestro cuerpo y tambin con el rostro.
No pocas veces asumimos que un gesto vale ms que muchas palabras y no siempre se dice lo que se piensa. Los
gestos, el modo de vestir, las mismas miradas forman parte
del lenguaje del cuerpo, temas que preocupan a los antroplogos y que las universidades y el mundo de los empresarios empiezan a valorar enormementel. La comunicacin no verbal es un canal privilegiado de comunicacin de
lo que se piensa y no se dice porque no se quiere o porque
no se puede decir. Toda comunicacin siempre est mediatizada por nuestro cuerpo, que nunca deja de hablar, con
las emociones que trasunta, con el tono de la voz, con la
velocidades y con los silencios.
Nadie, que en algn momento de su vida haya podido apreciar el espectculo que brindaba Marcel Marceau, el ms
grande de los mimos del mundo, podr olvidar la capacidad
expresiva de su inefable personaje Bip, capaz de emocionarnos hasta las lgrimas o de hacernos desternillar de
risa, sin decir jams una sola palabra.
106
El hombre es tal, con causa en el lenguaje, gracias a la

metfora original que lo hizo ser otro ser separado del
mundo natural del que surgi creando el mundo cultural.
El hombre es un ser que se ha creado a s mismo por la palabra que, en definitiva, lo convierte en una metfora de s
mismo.
Tuve ocasin, en un viaje circunstancial, de presenciar el
ensayo de una obra de teatro en la que el auditorio iba a
estar integrado exclusivamente por sordos. Los actores, en
su comunicacin al pblico, adems de hablar, usaban las
manos y los brazos para traducir lo que decan al idioma de
signos de los sordomudos.
Me impresion realmente mucho y me hizo pensar cmo
funcionan los sistemas de smbolos. Por ejemplo, me preguntaba: son diferentes los gestos en los distintos idiomas? Es decir, los smbolos que se utilizan para trasmitir
lenguaje en espaol, son los mismos que en ruso o en
ingls? Esos lenguajes, no son en realidad alfabetos articulados. Son verdaderos idiomas. Trasmiten conceptos y sobre todo sentimientos, adems de mensajes concretos.
Es claro que hay un alfabeto para sordos, pero sera casi
imposible poder mantener una conversacin utilizando el
gesto con un smbolo para cada letra.
Por eso esos idiomas son llamados sign languages y tienen mucho ms en comn entre ellos, que con el idioma
del que provienen los hablantes. Son muy universales para
expresar los sentimientos. Para manifestar amor, odio, rechazo, hay casi una identificacin total.
Los chimpancs y los gorilas, pueden aprender sign languages. Los bebs lo hacen antes de expresarse a travs
del lenguaje hablado.
Yo estoy persuadido realmente que adquirimos conciencia
de las emociones y de las intenciones de nuestros congneres por un mecanismo de imitacin mental de sus gestos.
Lo que los neurlogos llaman un body languaje y que
107
algunos creen que se origina en el dilogo que se establece

entre <el beb siendo amamantado por la mama de su
mam> (y esto no es un trabalenguas ni un destrabalenguas, ni menos todava un retrucano). 51
Despus, el lenguaje verbal, aparecer en este contexto
como un factor contribuyente pero no esencial a este mecanismo.
Sin embargo para que podamos comprender el sentido de
la accin humana, en cuyo amplsimo territorio se desenvuelve el derecho, es absolutamente necesario contar con
un instrumento que le permita al hombre distinguir lo real
de lo posible. Solo con ese instrumento y en ese mbito en
el que se manejan cosas y situaciones no presentes, es menester que, ausente la cosa, se la pueda seguir pensando
mediante algo que no es ni ella misma, ni su imagen sensible.
Todas las cosas, todos los objetos tienen que tener algo as
como un representante que al mismo tiempo las sustituye y
las menciona. Y esos representantes del mundo de las cosas
reales ante el mundo de las cosas posibles son las palabras,
que funcionan como la ganza que nos abre el modo anticipatorio en el que se proyecta la accin antes de ser realizada, ya que todo lo que constituye el mundo de la accin,
antes de su realizacin, tiene una especie de proyecto posible anticipatorio en la mente humana que no es en definiti-
51
Hay algunos destrabalenguas muy graciosos como aqul que deca:
Un podador podaba la parra y otro podador que por all pasaba le

dijo :
- Podador que podas la parra Qu parra podas?
- Podas tu parra o mi parra podas?
- Ni podo tu parra ni mi parra podo, que podo la parra de mi to
Bartolo.
108
va sino un puente mediante el cual trata de salvar la distancia que lo separa de la realidad exterior.
Todos esos atributos que, decimos, constituyen la esencia
de las palabras, lejos estn de alcanzar plena y absolutamente, en todos los casos, que la comunicacin lingstica
se logre. Muchas veces, este objetivo se malogra y el vnculo
no se establece.
DE LAS PERPLEJIDADES EN EL LENGUAJE
A veces se producen perplejidades en la comunicacin, en
el sentido de que no tenemos certeza acerca de la naturaleza del acto verbal que sugieren las palabras pronunciadas.
Es decir, entendimos el significado de las palabras, pero no
exactamente su sentido: no sabemos si lo que nos trasmitieron fue una orden, o un consejo, una afirmacin o una
pregunta, tal vez una advertencia, o quiz una amenaza,
una broma, una justificacin, una conjetura, una prohibicin.
La cosa no se agota all. Una vez que logramos superar ese
primer obstculo, es decir que ya no tenemos duda del sentido de las palabras pronunciadas, puede aparecer una segunda vacilacin, que tiene que ver, no ya con el sentido del
mensaje que se nos ha trasmitido, que en esta segunda
hiptesis es inequvocamente claro para nosotros, no tenemos dudas que se trata de una amenaza por ejemplo- o
una broma, pero el desconcierto aparece, porque no alcanzamos a comprender bien de que o por qu nos han amenazado, o cul ha sido la coloratura de la broma.
El tema del lenguaje es una caja de sorpresas, con trampas
ocultas celadas insospechadas, emboscadas inesperadas y
asechanzas encubiertas.
Uno de los grandes temas del lenguaje que arranca desde la
reflexin sofstica es el que se refiere a la cuestin de hasta
qu punto los nombres del lenguaje son o no convenciona109
les. Los nombres son convenciones establecidas por los

hombres para entenderse?
Ya los sofistas haban considerado el lenguaje tanto desde
el punto de vista gramatical como retrico y hasta humano
y una de las preguntas ya insinuadas por la sofstica fue
hasta donde y en que medida los nombres de las cosas son
o no convencionales.
Se plantea Platn, en el Cratilo, si los nombres poseen alguna propiedad que signifique que estn natural o lgicamente relacionados con las cosas que mientan.
Cratilo, que en el dilogo platnico es la representacin de
Herclito, tiene un coloquio con Hermgenes, que en el
mismo dilogo representa indistintamente a Demcrito y a
Protgoras.
En ese intercambio dialctico, Cratilo sostiene que los
nombres no son arbitrarios, que hay oraciones verdaderas
y otras falsas, de donde se desprende que hay nombres verdaderos y otros que no lo son.
De la misma forma que no cortamos con cualquier cosa,
sino con un instrumento que sirva para ello, una navaja o
un cuchillo, y escribimos con algo que nos permita la traza
de la escritura, tampoco nombramos verdaderamente a las
cosas si no tenemos en cuenta la naturaleza del objeto que
mentamos.
El nombre es la imitacin de la esencia de las cosas. Y esta
representacin se realiza en las palabras derivadas.
Cada nombre designa una cosa determinada, ni ms ni
menos que ella.
Esta sera la tesis de Cratilo rebatida por Hermgenes, que
cree que los nombres son absolutamente convencionales y
en consecuencia pueden cambiarse a voluntad y cada nombre puede designar poco menos que cualquier cosa.
La tesis del Cratilo estara plasmada en aquel inefable
poema de Borges:
110
Si (como el griego afirma en el Cratilo)

El nombre es Arquetipo de la cosa
En las letras de rosa est la rosa
y todo el Nilo en la palabra Nilo. 52
La posicin de Hermgenes podra resumirse afirmando
que los hombres no se han puesto de acuerdo en usar las
palabras como signos porque stas tengan significado. Por
el contrario, ellas tienen significado, precisamente porque
los hombres se han puesto de acuerdo al respecto.
Una de los ms importantes corolarios de la tesis de
Hermgenes, en el despliegue de los lenguajes naturales, es
la libertad que el hombre tiene de otorgarles a las palabras
un significado arbitrariamente elegido. La pena, nos ensea Sebastin Soler, es un mal amenazado primero y luego
impuesto al violador de un precepto legal, como retribucin,
consistente en la disminucin de un bien jurdico y cuyo fin
es evitar los delitos. 53
Sin embargo, cuando el Cdigo Penal se refiere a las penas,
establece solo las siguientes: reclusin, prisin, multa e
inhabilitacin. Es decir, que del inmenso arsenal de valores
jurdicos que el hombre tiene a su alcance para su disfrute,
la ley satisfaciendo una indudable exigencia de igualdad, se
limita, cuando nos impone una sancin, solo a la disminucin de la libertad, del patrimonio, o al ejercicio de algunas
esferas determinadas de derechos.
Ludwig Wittgenstein, a quien me refera como uno de los
pensadores ms lcidos del siglo pasado que con sus apor-
Borges, Jorge Luis, Obras Completas, El otro, el mismo, Poema El

Golem, Obras completas Emec editores, Buenos Aires 1974
52
Soler, Sebastin, Derecho Penal Argentino, Editorial La Ley, Buenos Aires, 1945, Tomo II & 64, pgina 399.
53
111
tes realmente geniales haba sido el detonante del positivismo lgico que plasma en el Crculo de Viena, se refiere al
lenguaje tanto en el Tractatus 54fruto del primer Wittgenstein, como en las Investigaciones filosficas que le sucedieron, configurando el perfil del segundo Wittgenstein. El
primer requisito de un lenguaje ideal como lo expresa en el
Tractatus, sera tener un solo nombre para cada elemento y
en ningn caso el mismo nombre para dos elementos diferentes ya que toda la filosofa es una crtica del lenguaje
(4.0031). La concepcin del lenguaje desplegada en esta
realizacin del primer Wittgenstein, reposa en la nocin del
nombre, que se define como un signo simple, que no est
integrado por otros signos, ya que los objetos constituyen
la sustancia del mundo y por eso no pueden ser compuestos (2.021) .La sustancia es aquello que existe independientemente de lo que acaece (2.024); lo fijo, lo existente
y el objeto son uno (2.027); la configuracin de los objetos es lo cambiante, lo variable (2 0271).
El segundo Wittgenstein, pareciera desdibujar por lo menos algunos aspectos del primero, como cuando afirma que
el concepto de nmero no es sino aquello que es comn a
todos los nmeros, la forma general del nmero. El concepto de nmero es el nmero variable. Y el concepto de igualdad numrica es la forma general de todas las igualdades
numricas particulares (6.022), con lo que pareciera postular una especie de forma general del lenguaje que no acepta
en las Investigaciones Filosficas, cuando se refiere a la
falta de elementos comunes en todos los juegos a los que
llamamos juegos.
Esta expresin de juegos del lenguaje o juegos lingsticos
sprachspielen, fue introducida por Wittgenstein en sus
Wittgenstein, Ludwig, Tractatus Lgico-Philosophicus, Alianza

Universidad Introduccin de Bertrand Russell. Versin Espaola de
Enrique Tierno Galvn, Madrid, 1981.
54
112
clases y mentada en sus Investigaciones Filosficas 55, que

implica sostener que lo esencial en el lenguaje no es tanto
la significacin que fue el tema del que parti de Saussure,
sino ms bien el uso, de modo tal que comprender un lenguaje, es esencialmente entender cmo funciona.
Consideramos as, se plantea este segundo Wittgenstein,
las diferentes clases de juegos a los que llamamos tales,
como el ftbol, la rayuela, los juegos de palabras, los juegos
malabares, la escoba del quince, la lotera, el pato, la ruleta,
el bridge, la taba, y nos costara mucho encontrar cules
son los elementos comunes de identificacin que tengan y
que hagan a la posibilidad de ser considerados especies de
un gnero comn.
La diversin, el entretenimiento, la puja? Sin embargo, de
ninguna manera en todos encontramos coincidencias.
Adems por qu llamamos juegos a todos ellos, y por ejemplo no llamamos juego al box, ni a los lances en esgrima,
que participaran de algunas de las varias caractersticas
sealadas antes.
Las palabras solo son parte del aparato verbal del que nos
valemos para describir o criticar ciertos tipos de conducta
humana. Son los nombres de ideas pero no son el nombre
de nada, conocer su significado es solo saber usarlas correctamente, esto es, el modo de ser generalmente inteligibles.
La actividad que se dirige a expresar el significado de una
expresin lingstica se llama interpretacin. La interpretacin suele tener ms de un anlisis y eso ser motivo de
intensa preocupacin en el mundo jurdico.
Wittgenstein, Ludwig, Investigaciones filosficas, Ediciones Crtica, Barcelona, 1988.
55
113
Existe una creencia de que las palabras y muy especialmente las que aparecen en las discusiones polticas, como Estado, democracia, poltica, derecho, libertad, tienen significados intrnsecos esenciales o que pueden llegar
a ser descubiertos por introspeccin.
Tal investigacin, nos parece, est condenada a la esterilidad porque las palabras no tienen significados en ese sentido, solo tienen usos. No hay nada divino o mgico acerca
de la justicia o la democracia o el Estado.
Borges deca de la democracia, ese peculiar abuso de la
estadstica.Platn deca de ella que es el gobierno de la
multitud. Aristteles : el gobierno de los ms.
Platn en El Poltico deca que la democracia es el mejor
de los gobiernos sin ley y el peor de los gobiernos en los que
se respeta plenamente la ley.
James Madison en El Federalista 10 sostena que las democracias siempre han ofrecido el espectculo de la turbulencia y de la discordia, se han mostrado siempre enemigas
de cualquier forma de garanta a favor de las personas o de
las cosas.
Abraham Lincoln en el famoso discurso de Gettysburg
(1862) acu aquel inolvidable concepto: la democracia es
el gobierno del pueblo, por el pueblo y para el pueblo. 56
Lincoln, Abraham, Oracin de Gettysburd. La oracin de Gettysburg fue pronunciada por Abraham Lincoln, en honor de los soldados muertos por la Unin, en el cementerio construido en los
campos de Gettysburg, luego de una de las batallas que ms contribuy a la victoria final de la Unin, el 3 de julio de 1862. Esa oracin
termina con un prrafo que dice: Nosotros, los que vivimos, tenemos la obligacin sagrada de continuar y terminar noblemente la
obra de los que aqu sucumbieron. Ahora nos corresponde a nosotros dedicarnos por entero a la gran empresa que todava est inconclusa, para que seamos dignos de los venerados muertos, para que
tomemos de ellos la misma devocin a la causa por la que dieron la
56
114
Las palabras, como complejo sistema de smbolos para la

comunicacin entre los seres humanos, solo pueden ser
inteligidos en el contexto y en la situacin.
Si alguien nos preguntara el significado de la palabra mesa, por ejemplo, no podramos darle una respuesta, si no
vinculramos esa palabra, a una frase en la que la tal palabra ocupara una determinada posicin expresiva, ya que
mesa se puede referir a la mesa de entradas, o a la mesa
de operaciones, o a la mesa de examen, o a la mesa del
comedor, o a la mesa de luz, o a muchas otras expresiones en las que la palabra mesa tiene una diferente significacin, y cada una de esas acepciones requiere de un contexto
y de una situacin.
Este fenmeno conocido como la multivocidad, nos vincula
al tema de la ambigedad que puede resolverse, a veces,
precisando el sentido con el que hemos usado una determinada expresin lingstica.
Junto a ella tenemos la vaguedad, en el que la incertidumbre se da, no porque haya perplejidad respecto del
sentido en el que usamos la expresin, tema respecto del
que no tenemos dudas, sino porque la palabra en cuestin
no nos proporciona una gua certera respecto de la precisin de su sentido. Si usamos por ejemplo la expresin
una persona anciana, o un hombre alto, deberemos
convenir que son expresiones que sin otra connotacin,
pueden dejarnos un significativo marco de perplejidad y sin
duda el mundo jurdico est cargado de expresiones de ese
tipo.
suprema prueba de afecto, para demostrar que no entregaron en

vano sus vidas, que nuestra nacin, colocada bajo el amparo de Dios,
conocer siempre la libertad tras este nuevo bautismo de sangre, y
que el gobierno del pueblo, por el pueblo y para el pueblo,
jams desaparezca de la Tierra.
115
Estn tambin las metforas que consisten en dar a una

cosa un nombre que se corresponde precisamente con otra
cosa. La problemtica del lenguaje metafrico, arranca
probablemente en la Academia y se contina en el Liceo.
En efecto, Platn utiliz muy frecuentemente en sus dilogos el lenguaje figurado, pero en ninguno de sus textos se
advierte la construccin de una teora que nos permita precisar con exactitud el sentido de la metfora y de lo metafrico y de la legitimidad de su utilizacin en el mbito de lo
filosfico. 57
Podra conjeturarse que Platn no consideraba la metfora
una herramienta vlida en Filosofa, pero en cambio s el
mito 58, que sera de alguna forma la expresin ms excelsa
de lo metafrico y que es un elemento al que se recurre con
mucha frecuencia. Por ejemplo: el educador es un sembrador, la ignorancia es una enfermedad, el Estado es un ser
viviente (Platn) el alma es una armona.
Platn frecuentemente se maneja en sus dilogos con metforas. Aristteles, su discpulo, lo critica, porque todo lo
que se dice metafricamente es oscuro; crtica en la que es
luego acompaado muchos siglos despus por Santo Tomas
de Aquino. Sin embargo tambin el sabio de Aquino utiliz
en sus textos muchas metforas.
Las metforas son un ingrediente insustituible en la poesa.
Son los juegos con las palabras, semejantes a los que la
msica hace con los sonidos.
Francis Bacon sostena que con las metforas, la verdad se
esconde, se retira o se conquista.
Platn, (Aristocles), Cratilo o de la propiedad de los nombres

Hermgenes- Cratilo- Scrates en Dilogos, Universidad Nacional
de Mxico, 1922.
57
58
Tema sobre el que volver un poco ms adelante.

116
Los analticos tampoco fueron amigos del lenguaje metafrico. Contrariamente a ello, Wittgenstein si las utiliz
abundantemente en sus textos. Lo mismo que Bergson.
Ortega y Gasset deca que la metfora es un instrumento
mental imprescindible, es una forma del pensamiento
cientfico, pero no hay que interpretarlas literalmente.
La metfora es un procedimiento intelectual por cuyo medio conseguimos aprehender lo que se halla ms lejos de
nuestra potencia conceptual. Concluimos esta digresin
sobre las metforas, diciendo que el hombre es lo que es
gracias a la metfora original que lo hizo ser otro y lo separ del mundo natural, al que estaba anclado desde el
inicio de los tiempos. Casi podramos sostener que el hombre es una metfora de s mismo.
LAS PALABRAS Y EL DERECHO
La ciencia jurdica, tal vez ms precisamente el derecho
como sistema normativo regulador de la conducta humana,
se maneja con palabras del lenguaje natural y ellas tienen
significados que la comunidad en la que ese derecho rige,
conoce y acepta. Sin embargo, no siempre las palabras tienen significados unnimemente aceptados, sino que a su
respecto pueden generarse controversias interpretativas.
La nocin de obscenidad, a que se refiere el artculo 129 del
Cdigo Penal, sin duda ha variado, como valoracin social,
desde que este texto normativo tiene vigencia en nuestro
pas a partir del 29 de abril de 1922. La norma, no obstante
ello, mantiene este concepto que, al tiempo de su aplicacin,
deber ser ponderado conforme a la evolucin que su valoracin pueda haber experimentado en nuestra comunidad.
Julio Cueto Ra, 59 en un excelente libro dedicado a la cues-
59
Cueto Ra, Julio , Judicial Methods of interpretation of the law,

117
tin de los mtodos de interpretacin, lamentablemente

an no traducido, ilustra su pensamiento con una cantidad
de procesos -para ser precisos treinta y tres casos- en los
que analiza, con rigor crtico, las distintas metodologas
interpretativas utilizadas por variados tribunales de los
Estados Unidos, tanto estaduales como federales, en la
fundamentacin de sus decisiones. Esto es precisamente lo
que me propongo rescatar en este momento, de ese invalorable aporte propedutico- particularmente cuando examina con prolija delicadeza, los distintos matices de lenguaje
en los que se describen los hechos de una causa cuando se
presentan a la decisin de los magistrados que deben resolver problemas reales.
Muy particularmente atiende a supuestos en los cuales la
sola pauta gramatical, podra llevar a soluciones decididamente disvaliosas.
Quiero citar solo algunos de esos casos, para enfatizar la
importancia de las palabras en el mundo del derecho y para
poner ms que en evidencia que una teora de la interpretacin judicial, que no preste muy atenta consideracin a la
experiencia y a la realidad social, es indudablemente ineficaz.
Comienzo con un caso resuelto por la Corte de Apelacin
del Estado de Illinois, Joseph Dennis Zepeda (un menor
representado por su madre Irma M. Flores versus Luis
Ral Zepeda. En este caso, la Corte fue convocada para
resolver una cuestin que seguramente no se podra plantear como justiciable, ni en mi pas ni seguramente tampoco en un mbito jurdico extrao al common law. Se
promovi en esta causa, una accin de daos y perjuicios y
el nudo de la cuestin estaba en la llamada wrongful life 60
publicado por The Publicatikons Institute, Paul M. Hebert Law Center, Luisiana State University, enero de 1981.
60
vida desordenada.
118
de Zepeda, el padre ilegtimo del menor demandante, que a

travs de su madre gentica no se quejaba de la atencin
brindada por su progenitor, ni de los cuidados que el mismo le proporcionara durante toda su an corta vida, sino
del hecho de haberlo engendrado como un hijo ilegtimo,
en una comunidad, en la que su condicin de ilegitimidad,
le generaba una fuerte discapacidad respecto del grupo
social en el que se desenvolva su existencia. La Corte reconoca el dao infligido al menor y la vida licenciosa del progenitor, pero con un sentido fuertemente consecuencialista,
no aceptaba la queja, por el gravsimo precedente que, desde un punto de vista social, econmico y de poltica jurdica,
habra de generar el antecedente de ser acogido.
El segundo caso cuya recensin me propongo relatar brevemente, siempre de la obra magistral del profesor Cueto
Ra, es The Rector Church Wardens, and The Church of
the Holy Trinity versus United States resuelto por la Suprema Corte de Justicia de los Estados Unidos. El Tribunal
se enfrenta en esta decisin con las inesperadas consecuencias del lenguaje ambiguo o indebidamente usado por el
Congreso al prohibir la importacin de trabajo hacia los
Estados Unidos. La disposicin legal prescriba que es ilcito, para cualquier persona, concertar o alentar la importacin de cualquier extranjero, bajo un contrato o acuerdo
hecho de manera previa a la importacin de tal extranjero,
en orden a que deba ejecutar trabajo o servicio de cualquier
clase. La iglesia Holy Trinity, hizo un acuerdo con un pastor britnico, para que l viajara a los EEUU y se incorporara al servicio de la Iglesia como rector y pastor. Los
EEUU, por sus representantes legales, promovieron una
accin contra la Iglesia, y pidieron que las disposiciones
penales se aplicaran en contra de ella. Es realmente dificultoso imaginar para cualquier persona razonable que hubiera contemplado la situacin, que la prohibicin legal fuere
aplicable, a contratos de servicios religiosos y particularmente por la circunstancia de que al momento de la promulgacin del estatuto, al terminar el siglo XIX, las Iglesias
estaban muy dbiles del servicio de pastores y de ministros.
119
Era poco decoroso, asimismo, el espectculo que podra

sugerir respecto del gobierno de los EEUU dictando una
resolucin judicial en la que apareca socialmente persiguiendo a las iglesias cristianas, porque el pastor haba sido
contratado en Inglaterra para el ejercicio del servicio religioso en los EEUU.
El recurso del que se vali la Corte para desestimar la accin del procurador fiscal del Estado, fue que el verdadero
fin de las palabras usadas por el legislador en el estatuto,
deba estrictamente limitarse por la ubicacin de las mismas dentro del contexto social y econmico en el cual el
estatuto fue promulgado.
Para ilustrar el valor de las palabras, un poco ms poticamente, me gustara transcribir un par de estrofas de sendos
poemas de Borges, como emotivo homenaje al Profeta de
la literatura, como emocionadamente lo llam la joven
profesora del Departamento de Espaol de la Universidad
del Cairo, ante los panelistas de la Asociacin borgesiana
en ocasin de la inauguracin de la muestra Borges, imgenes y manuscritos, en la Biblioteca de Alejandra.
Todas las cosas son palabras del
Idioma en que Alguien o Algo, noche y da,
Escribe esa infinita algaraba
Que es la historia del mundo 61
Y, hecho de consonantes y vocales,
Habr un terrible Nombre, que la esencia
Cifre de Dios y que la Omnipotencia
guarde en letras y slabas cabales 62
Borges, Jorge Luis, El otro y el mismo, Poema La Brjula, en

obras completas, Emece editores, Buenos Aires, 1974.
61
120
No ignora por cierto mi atento lector, que esa Biblioteca de

Alejandra es la recreacin de aquella otra fundada casi
trescientos aos a.C que atesoraba mas de 700.000 manuscritos que equivalen aproximadamente a 100.000 libros de
hoy, a los que se siguieron agregando volmenes que exigieron la apertura de un nuevo edificio que se llam la Biblioteca Hija. Esa biblioteca, hasta que ocurri el incendio
que la devast totalmente, sobreviviendo solo la Hija-que
era como deca recin una biblioteca aledaa construida
para superar el colapso de la mayor- hasta fines del siglo IV
que fue cuando el emperador Teodosio prohibi todas las
religiones no cristianas y orden la destruccin de la Biblioteca por ser la casa que albergaba y estimulaba la doctrina pagana. Es curioso y para mi singularmente convocante anotar el dato, de que en ese lugar fue asimismo
muerta, Hipata de Alejandra que fue la primera filsofa
mujer. 63
EL HABLA DE LOS ARGENTINOS
Heidegger deca que el habla es ya un poema olvidado,
pero as como muchas veces deploramos el nivel del lenguaje de los medios y de algunos adolescentes (experimento no pocas veces vergenza ajena en los pasillos de
mi Facultad) no pocas otras, descubro la frescura aluvional que nos ensea como el habla es creadora, an en
pocas de dolor y en tiempos de pena.
Ese lenguaje es el que los nios, los adolescentes y los
jvenes, los que ocupan la vanguardia de lo social y lanzan las nuevas blasfemias y las vulgaridades, las metfo-
Borges, Jorge Luis, El otro y el mismo, Poema El Golem, Obras

completas, Emec editores, Buenos Aires, 1974.
62
63
Me referir a este penoso episodio histrico un poco ms adelante.

121
ras que luego ganan la calle y empaan toda nuestra vida

de frescura y novedad.
Nuestros jvenes hoy se aman ms que se quieren y las
cosas no son para ellos solo lindas, sino brbaras. Las
jovencitas ya no son monas, con una inevitable connotacin burlesca, sino que estn fuertes. Y por supuesto,
cada vez que los jvenes se mandan, sin saberlo, estn
proyectando una genuina aplicacin del imperativo categrico kantiano.
Es inevitable destacar la severa precisin sinttica del
fuiste, como tambin ineludible subrayar la exactitud
del despiadado se pudri todo.
Nos zarpamos, nos sacamos cuando nos hacen el verso, nos ningunean o nos cortan el rostro, as como
remamos ante la cotidiana adversidad de nuestro a
veces complicado pas y alguno se llora todo, cuando el
dolor o la adversidad lo golpean demasiado fuerte.
En 2008, la Academia Argentina de Letras, edit, la segunda impresin corregida y aumentada del Diccionario
del Habla de los Argentinos que es un diccionario patrimonial que destaca el habla comn de la gente comn,
con una cantidad de voces del habla de los argentinos
que se van modificando a travs de los aos y que se integra con galicismos, como placar, o italianismos como
torteleti, o afronegrismos como quilombo. Con palabras del ftbol como chilena o palomita, y del habla
coloquial como macanudo, del lenguaje juvenil como
de onda o del vulgar como franela, etc. Recientemente ha sido enriquecido con la obra de Pedro Luis Barcia y
Gabriela Paner . 64 Estos ilustrados artfices de la lengua
que estoy citando, seguramente no habrn podido imaginar siquiera el exabrupto rampln, para calificarlo
64 Barcia, Pedro Luis y Paner, Gabriela, Diccionario fraseolgico del

habla argentina, editorial Emec, Buenos Aires, 2010.
122
benvolamente, proferido por nuestro ex Director Tcnico del ltimo mundial de ftbol con sede en Sudfrica
que, como indicando una cualidad nacional que no nos
ennoblece, ha tenido la virtualidad de convertirse en
refrn popular:la tens adentro, que se agreg a aquella otra anterior que la sigan chupando ms soez pero
ms inaceptable si cabe.
Tenemos una especial tendencia a no traducir las palabras, particularmente del ingls, no obstante que, en
otros pases de habla hispnica, se traducen y a veces hay
una especie de orgullo nacional por no dejarse someter,
al imperio de la lengua extranjera. Nosotros decimos
Mouse y no ratn, y no aceptamos mercadeo sino marketing. Como se ha impuesto sale y casi est en extincin liquidacin, light y no magro, y tambin fashion
y delivery.
En tiempos de Mussolini en Italia, era tan rrita la vocacin por el uso de la lengua italiana que se traducan hasta los nombres y apellidos y en la radio se anunciaban las
canciones de Louis Armostrong por Luigi Braccioforte
y Benny Goodman por Begniamino Buonuomo.
Nuestra lengua tiene aproximadamente ochenta y cuatro
mil palabras, de las cuales, los argentinos, usamos no
ms de tres mil Los de muy rico gracejo, aquellos que
hablan con galanura, tal vez lleguen a cinco mil. Mis
alumnos en la Facultad, generalmente se arreglan con un
lxico menor. Hay excepciones que siempre destaco y
valoro. Qu emocionante que es encontrar a alguien que
maneja deliciosamente la galanura de nuestro lenguaje,
de nuestra bella lengua.
LOS MITOS Y EL DERECHO
Anticip, un poco ms arriba, que volvera a los mitos y me
referira a los mitos, con el lenguaje y el derecho en este
xodo hacia lo epistemolgico- jurdico, porque esta incursin no pretende ser ni emprica ni metafsica, sino en un
123
sentido muy lato tratando de vincular el mito con la conciencia humana en la cultura. Decamos en un modesto
libro de ctedra que escribimos con mi hija Lida Beatriz,
junto con los distinguidos colegas azuleos que nos ennoblecieron con su adscripcin a la ctedra con la que habamos sido honrados, que nadie que no sepa apreciar la buena literatura puede estar en condiciones de valorar la naturaleza de lo social y de la crtica literaria, ya que a su travs,
era posible inferir la explicacin y la inteligencia de los
acontecimientos sociales.
Por eso, he credo siempre que la literatura y la msica son
tal vez las dos expresiones de lo esttico ms plenas, que
abren ms alternativas a los creadores y a los intrpretes.
La escultura y quiz tambin la pintura nos instalan frente
a realidades inertes-casi siempre- exnimes. Esos prisioneros de Miguel Angel que parecen brotar de esa pieza de
mrmol de Carrara, nos dan una increble sensacin de
movimiento, pero en ella no pasa nada. Estn estticos,
quietos y nos trasmiten ms bien una sensacin de eternidad.
Las pinturas negras de Goya, que gritan un patetismo desgarrador, en ellas tampoco pasa nada, solo estn mostrando la tragedia, que no tiene principio ni fin. La literatura,
en cualquiera de sus gneros, nos abre un sendero, nos
sugiere una fantasa, nos trae un recuerdo, nos seduce en la
bsqueda de respuestas, produce situaciones y luego se
introduce en ellas, enredndose y formando parte de ellas.
El sentido de un cuadro o de una talla est en su tela, como
en el madera de un friso, mientras que la pasin de la tragedia, o la profundidad de un poema, estn afuera de las
palabras que se lanzan en busca de un sentido y lo encuentran cuando un receptor, cuando un lector, cierra la dialctica de su trama y percibe la sensibilidad de su significado
que se integra en l.
Decamos tambin all que una cultura, desde el punto de
vista sociolgico, difiere del concepto sicolgico de la cultu124
ra personal y no puede comprenderse como la simple adicin de las culturas de los individuos que integran una sociedad. La cultura, parafraseando a Ortega, es el sistema de
ideas vivas que cada pueblo posee en cada tiempo.
Los mitos son relatos, casi siempre fantsticos, que se suponen sucedidos en un pasado antiguo e incierto, que de
alguna manera es un misterio impreciso, en el que suelen
quedar fijadas las creencias de una estructura de lo real.
Representan a veces la personificacin de cosas, personas o
acontecimientos, implican, casi siempre, el trazado de un
puente que vincula la realidad con la ilusin o la fantasa.
Los que transitamos este quehacer de lo filosfico vinculado con el mundo del obrar humano regulado por normas
del comportamiento, estamos familiarizados con los mitos.
Los presocrticos y entre ellos particularmente los sofistas,
tendieron a separar el mito, de la razn, admitiendo la narracin mitolgica como una forma de envoltura de la verdad filosfica.
Platn utiliz mucho los mitos en Repblica, (la famosa
alegora de la caverna). En Timeo (V.28) el mito de la creacin del mundo que es explicada como una iniciacin en el
tiempo y la vemos recreada con otras caractersticas, pero
con la misma raz, en el primer libro de Moiss, llamado
comunmente El Gnesis (Pentateuco).
En Fedro, el mito del cochero que no es sino la razn y de
los dos caballos, uno hermoso blanco, brioso de ojos negros,
que ama el honor, que es pudoroso, que cree en la temperancia y en la opinin verdadera y no precisa ser azotado
pues es dcil a las rdenes de la razn. El otro caballo rollizo, feo, petulante, lascivo y sordo y por eso es muy difcil la
direccin del carro.
125
Ernest Cassirer 65 luego de una conmovedora descripcin

del paisaje en el que ubica el dilogo de Scrates con Fedro,
y donde se cuestiona la verosimilitud del mythologema,
concluye que lo que llamamos mito es algo condicionado y
proporcionado por la actividad del lenguaje; es de hecho el
resultado de una originaria deficiencia lingstica, de una
debilidad inherente al lenguaje que, como toda denotacin
lingstica, es esencialmente ambigua. y en esta ambigedad, en esta paronimia 66 de las palabras, est la fuente de todos los mitos.
As, la mitologa, en el ms alto sentido de la palabra, significa el poder, que el lenguaje ejerce sobre el pensamiento y
esto es un hecho efectivo, en todas las esferas posibles de la
actividad mental 67
Me he planteado en algn momento de mi vida, que no
obstante haberme esforzado enormemente por conseguir
un objetivo trazado, persiguiendo un destino plausible,
descubra que sorpresivamente me haba detenido en una
encrucijada del camino y que en lugar de haber avanzado
sobre el sendero debido, me encontraba transitando el otro,
el que no me conduca a ningn destino de nobleza.
Me viene, como otras veces a la memoria el recuerdo de
aqul bellsimo poema de Robert Frost 68 sobre los dos
Cassirer, Ernest, Mito y Lenguaje, Ediciones Nueva Visin, Buenos Aires, 1973.
65
66
Vocablos parecidos por su forma, ortografa o sonoridad.
Mller, Max, Introduccin a la ciencia de la religin comparada,

2 Edicin, Estrasburgo, 1876, citado por Cassirer Ernest, op. cit.
pgina 11.
67
Frost, Robert, The Poetry of Robert Fros, editado por Edward

Connery Lathem.U.S.A., The road not taken.
68
...Two roads diverged in a wood, and I took the one less travel
by and that, has made all the difference
126
senderos que se abren en la interseccin de un camino en

un bosque amarillento. Ese hombre perplejo, desconcertado y sin duda vacilante es Fausto.
De alguna manera los dos arquetipos ms significativos en
la historia de la tragedia han sido el Hamlet, de Shakespeare, que bordea el perfil de la duda ante una vida que no
vive y el Fausto de Goethe, que est descorazonado y
frustrado con el resultado de su existencia que quisiera
recomponer y vivir una vida, ya vivida. Y cuando pienso en
la historia de la tragedia, estoy abarcando lo producido
desde Eurpides y Sfocles, hasta Henrik Ibsen, Bertolt
Brecht, Jean Anouilh sin olvidar a Eugne Ionesco y Alfred
Jarry.
Sin embargo, no obstante que Fausto es un sabio, es tambin un ingenuo y est convencido de que el secreto de su
existencia es lo que se encuentra al final de ella, sin darse
cuenta de que la vida no es sino el camino mismo, ese que a
diario transitamos, barroso o polvoriento y de ninguna
manera, el destino final, la meta.
Y es por eso que cuanto ms nos acercamos al fin, nos queda menos camino y por lo tanto menos vida hasta el momento del mismo instante final, soplo en el que ya no queda ninguna incgnita, sino la trascendencia, si es que
creemos en ella, hacia un destino que no es de sta vida.
Fausto somos nosotros, todos. No solo los parcos y moderados, no nicamente los virtuosos y sobrios, sino que el
mito fustico es el drama de la misma vida humana. Porque
naturalmente si la vida es un constante hacerse, si vivir
importa una eleccin de posibilidades que se ofrecen a
nuestra decisin, cuanto ms rica es la vida, mayores son
las posibilidades de alternativas para optar.
(...se abren dos senderos bifurcados en el bosque, y yo, tom el

menos transitado, y eso, fue lo que hizo toda la diferencia).
127
Es claro que elegir significa desdear todas las posibilidades que podran haberse ofrecido como prometedoras, porque si no elegimos fusticamente, habramos asumido la
vacilacin de Hamlet. En suma, nos hemos empobrecido
por haber elegido una opcin de las varias insinuadas, pero
ese empobrecimiento es la nica forma de fecundidad. Esta
es la paradoja de la vida y la moraleja del mito. La eleccin
implica tambin valorar, ya que cuando elegimos preferimos, y al preferir valoramos.
En este difcil oficio de vivir, acrecentamos nuestro patrimonio emocional en la misma medida en que se incrementa nuestro pasado y correlativamente se empequeece
nuestro porvenir, y ello nos deja como reflexin definitiva
que los ms acaudalados de esta heredad, somos los ms
maduros, a quienes cada vez nos sirve menos ese acervo y
los menos beneficiados son los ms jvenes, a quienes servira toda la riqueza que an no poseen.
Y as recorremos nuestro inevitable sendero, inexorablemente preocupados por ser, sin atender a las estaciones
que vamos dejando atrs, pero advirtiendo que a medida
que avanzamos, el camino se va estrechando, a lmites de
ceimiento, que casi es un ahogo, un desfiladero que se
hace una garganta, hasta desaparecer por completo.
Cuando llegamos a este punto, nos damos cuenta de que en
definitiva la vida ha sido un mal negocio, que cuando hay
juventud y posibilidad, no podemos ser, porque no tenemos con qu ser y cuando somos ya, el ser se nos desdibuja
y se desmorona el soporte que nos sostiene.
Ello tal vez explique que el modelo fustico se revele contra
esta realidad y pretenda, sin duda extemporneamente,
consolidar otra transaccin: la tenebrosa componenda del
alma, negocio en el que el hombre vende su alma, todo lo
que es, su pasado en esta vida y su porvenir en la instancia
definitiva, supuesto de que la hubiere, para recuperar las
posibilidades a las que antes renunci, despus de la duda.
128
El trueque de las almas es evidentemente un mito muy antiguo. Desde siempre, los hombres consideraron a su alma
como un valor de cambio, casi como una mercanca. Nuestra alma vale ms que por lo que por ella se nos ofrece, pero
siempre, o casi siempre, la contraprestacin es tan cautivante que generalmente nos dejamos seducir.
La primera versin del Fausto, relata en tono legendario las
hazaas de ese mago famoso que supuestamente transcurri su vida en Frankfurt, y fue llevada al teatro en la obra
de Cristbal Marlowe, que nos muestra el radical anhelo de
ser ms, de saber ms, de poder ms, que luego trasmutara en la primera versin de Goethe en la trgica antinomia
entre el saber y el vivir. Saber es renunciar a la vida. Vivir
es renunciar al saber.
La historia medio mgica y medio mtica del Dr. Fausto, y
sus amores infortunados, fue tema fecundo para los compositores de msica dramtica y ello explica, que haya varias peras con ese tema. La idea lo sedujo a Strauss, que
concibi una pera de poco suceso. Lo tent tambin a Richard Wagner, que compuso siete escenas sueltas. Lo entusiasm tambin a Berlioz, que compuso una de las versiones artsticas de la tradicional leyenda mejor logradas,
estmulo al que se agreg otro apellido musicalmente ilustre, el de Robert Schumann, que dej estudios inconclusos
frustrados por su muerte temprana y por fin la pera
dramtica de Charles Gounod. Buena versin operstica,
pero deficiente traduccin musical del drama original.
En una de las primeras escenas del poema, luego de los
prlogos, en su gabinete de estudio, Fausto se propone traducir a su entraable lengua patria, el texto sacrosanto del
Nuevo Testamento en el Santo Evangelio segn San Juan y
se encuentra all con el primer obstculo: en el principio,
era el logos. Era al principio la palabra? Dice as:
Ya vacilo, quin mi senda alumbrar?
No puedo a la palabra dar tal sentido.
129
No. De otra manera lo expresar,

si el cielo me ilumina.
Era al principio la razn? Oh piensa,
Medita bien este rengln primero
y t pluma no corras tan ligero!
La Razn es la que lo ordena todo
Debe ser: Al principio era la Fuerza
Empero, al escribir esta palabra
an dudosa, detinese la diestra.
Insprame, oh Verdad, ya veo claro,
Al principio la Accin era.
Pero, me planteo yo: no es absurdo poner en el principio
la accin, antes de la razn de ser de aquella y de la palabra
que la nombra antes de su creacin?
Aqu estoy yo, un hombre. Atrvete a ser hombre le dice
Fausto a su discpulo Wagner. Pero atreverse a asumir la
condicin humana, es sobrepasar esa condicin porque el
hombre desprecia lo que no comprende. De all el desprecio
por el hombre masa en Nietzsche y tambin en Ortega y
hacia atrs en Herclito, cuando afirm que los hombres
eran incapaces de encontrar la verdad antes de orla, como
tambin de comprenderla, despus de haberla odo.
Esta bsqueda es el camino del hombre al final del cual, lo
encontramos a Fausto en la desolacin del fracaso:
Filosofa, ay Dios!, Jurisprudencia, Medicina
adems y Teologa, por desgracia tambin, lo
estudi todo, todo lo escudri con ansia viva
y hoy, pobre loco! Lo mismo que saba. Docto
me llamo, dgome maestro y hace diez aos
ya, que abajo, arriba, ac y all y a diestra y
a siniestra, a rastras llevo la escolar tralla.
130
Solo puedo aprender que no s nada y el alma

en la contienda est rendida.
Esta bsqueda de la verdad, lo lleva a la ms trgica conclusin: el hombre no puede tener al mismo tiempo el ser y
el saber, y no pudiendo tener los dos al unsono, no tiene a
ninguno. Porque para poder tenerlos, tendra que salir del
tiempo y dejar de ser; de ser hombre. Porque es precisamente el hecho de estar en el tiempo, lo que lo obliga a utilizar esos intermediarios de las cosas para nombrarlas que
son los smbolos y sta es la leccin socrtica del mito
Fustico: solo sabemos, que no sabemos nada.
Pareciera indudable que estamos transitando una poca
difcil y un severo problema educativo, que no es precisamente el de los que estudian poco, ni el de los que vegetan
en los pasillos, sino el mucho ms hondo de encontrarle un
sentido plausible a la vida. Esto lamentablemente no se
resuelve con mejorar partidas presupuestarias afectadas al
tema, porque la cuestin de ninguna manera es slo sobrevivir sobre lo que se asienta hoy la supervivencia de nuestra
cultura.
Hoy me parece que no tiene sentido ensear valores si carecemos de ejemplos. Y prefiero sealar las carencias en
otros tiempos y en otras latitudes, no porque no tengamos
paradigmas en nuestro agobiado pas, sino para evitar herir
susceptibilidades en nuestro medio.
Camus, nos refera en su memorable Calgula que para este
Emperador romano, monstruo en crueldad, la vida no
vale nada, porque el dinero lo es todo y hoy no solo
hemos priorizado lo econmico sobre lo humano, a tal punto que lo importante no es ser sino tener, sino que como
deca el tristemente clebre ministro de propaganda nazi
Goebbels, una mentira repetida veinte veces suele tener
visos definitorios que la aproximan a la verdad, y esa parece ser la leccin aprendida y legitimante para tener dere-
131
cho de invadir a un pas, avasallar a su pueblo o destruirlos a ambos.

Nuestro sistema jurdico pareciera tener hoy solo derechos,
muchos derechos y casi ninguna obligacin, las leyes se han
hecho para ser cumplidas por otros y en todo caso, siempre
en nuestro beneficio y con ese clima, resulta pueril ensear
valores, cuando no los vivimos como tales.
El apstrofe tallado por Junior
lita de Carmen de Patagones:
69
en su pupitre de la escue-
Quien le encuentre sentido a la vida, que lo escriba aqu

por favor, puede ser comparado en su muy honda brevedad, con el diario de Anna Frank. Que nos sirva como modelo de denuncia contra lo que parece ser lo inevitable.
Pero tenemos que transformar lo inevitable en lo querible y
no dejar al derecho majestuoso en su orfandad, sino hacerle asumir frente a la posteridad una actitud libre y definitiva.
Ivonne Bordelois 70 en el prlogo de la obra ya citada, dice:
En el mundo de la palabra existen leyes y
magias ineludibles. Una de ellas, es el poder
de enhebrarnos a travs del estudio etimolgico, en esas genealogas que brillan en las
cavernas del pasado como gotas deslizndose
en las paredes de una gruta inacabable. Cada
Carmen De Patagones. "Hoy va a ser un lindo da", dicen que dijo

Junior, de 15 aos, antes de extraer la pistola Browning calibre 9
milmetros de su padre y disparar, sin pausa, sobre sus compaeros
de 1er ao B de la Escuela Media N 2 Islas Malvinas, de esta ciudad
en el extremo sur bonaerense, a 1100 kilmetros de la Capital Federal. Junior, apodo por el que todos lo conocan, mat a tres alumnos
y otros cinco fueron lesionados con heridas de diversa gravedad.
Todos tienen la misma edad que el homicida.
69
70 Bordelois, Ivonne, Etimologa de las pasiones, Ediciones Libros

del Zorzal, Buenos Aires, 2006.
132
hilera de reflejos se bifurca en nuevas preguntas, nuevas galeras nuevos reflejos nuevas grutas. De una raz se salta a otra y as
va creciendo un bosque subterrneo de correspondencias y avenidas misteriosas.
Prrafo el trascripto que pareciera inspirado en esa bella
metfora de Cassirer 71 cuando dice que por el mismo proceso mediante el cual el hombre como una hilandera extrae el hilo de su rueca va arrancando el lenguaje de su
propio ser, y tambin se va entretejiendo con l. Cada lenguaje traza un crculo mximo alrededor del pueblo al que
pertenece y de este crculo no hay escapatoria posible, a
menos que se salte a otro.
FOROS DE DISCUSIN
1 - Sobre el lenguaje
Se ha dicho que las lenguas son realidades ms vastas que
los entes histricos y polticos a los que llamamos naciones.
Arrancadas de su suelo natal, trasplantadas a un nuevo
mbito geogrfico y humano las lenguas europeas que
hablamos en Amrica, son literaturas escritas en lenguas
trasplantadas. Nuestras literaturas no vivieron pasivamente este trnsito. Muy pronto, dejaron de ser meros reflejos
transatlnticos. A veces la negacin de la literatura europea,
otras su rplica.
_ Son la misma planta o una planta diferente?
71
Cassirer, Ernst, op. cit pg. 15.

133
2 - La palabra y el poder creador del hombre.

Cuando pensamos en el poder creador del ser humano,
podemos referirnos al poder de crear el lenguaje, y paralelamente al poder de crear las propias cosas mencionadas
significadas- por las palabras. Entiendo que hay una fuerte
relacin entre estos dos poderes.
_ Podra pensarse a partir de estos presupuestos, que la
palabra sea en s misma constitutiva de la accin del ser
humano?
3 - Metfora
La metfora es una figura retrica, que consiste en expresar
un concepto con un significado distinto al que se sugiere, o
en un contexto que no es habitual.
La primavera, nia errtica y desnuda
El amor es como el fuego, sino se comunica se apaga
El amor es como el Quijote, cuando recobra el juicio es
para morir.
_ Podra ud. elaborar una metfora o reescribir una que
recuerde?
4 - Antonomasia
Es una forma de metfora como figura retrica que consiste, en sustituir el apelativo por un nombre propio o viceversa.
Hrcules J. el sper juez de Dworkin es capaz de hacer
valoraciones objetivamente validas
Mare, Thechel, Phares significan: contado, pesado y medido. El profeta Daniel, las interpret as:
Mare: tu reinado tiene un trmino
134
Thechel: Has sido pesado y ests en falta, te falta peso

Phares: Dividido ha sido tu reino
_ Se le ocurre algn parangn comparable?
135
CAPTULO TRES
LA EVOLUCIN DEL RACIONALISMO CRTICO
LAS IDEAS DE KARL RAYMOND POPPER
ANTECEDENTES BIOGRFICOS
Karl Raymond Popper naci casi con el siglo, el 28 de julio
de 1902, en Viena, cuando esta ciudad era la capital del
Imperio de los Habsburgo 72 y tambin el centro cultural de
Occidente.
La familia de los Habsburgo, que fue una ilustrada casta alemana

originaria de Suabia y que conquist considerables territorios en
Suiza y en Alsacia, lleg a ocupar el trono imperial con Rodolfo de
Habsburgo, y sus descendientes formaron la familia que rein en el
Imperio Austro - Hngaro hasta su desmembracin acaecida como
consecuencia de la Primera Guerra Mundial.
72
El Imperio Austro Hngaro, que se constituy en la temprana Edad

Media, all por los comienzos del siglo XII, eligi al Conde Rodolfo
de Habsburgo como su testa fundadora, con el consentimiento del
mismo Papa, aun cuando era solo un buen seor ya entrado en aos
de origen alsaciano, modesto, que tom sobre sus hombros la misin
de formar con su pequea heredad, dispersa en el sur de Alemania y
Suiza, un principado territorial.
137
Fue el ms pequeo de tres hijos de un conspicuo abogado

y doctor en derecho perteneciente a la alta burguesa vienesa, poseedor de una biblioteca de ms de diez mil volmenes, de ascendencia juda, bautizado en la iglesia luterana
antes del nacimiento de sus hijos. Polticamente un liberal
de la corriente de pensamiento de John Stuart Mill. 73 Su
madre era una msica destacada, poseedora de un espritu
refinado.
Desde sus discusiones con su padre aprendi a no argumentar nunca acerca de las palabras y sus significados,
porque todo lo que pudiese surgir de esas herramientas
verbales eran argumentos aparentes y carentes de significado. Lo importante eran los problemas reales que de las
palabras se podan inferir.
En su juventud, se aproxim al ideario comunista durante
un muy breve tiempo, seducido por los ideales altruistas de
este movimiento poltico social. Resabios de esa vieja tendencia pueden detectarse en la defensa del humanismo de
Karl Marx en la arrolladora crtica al historicismo en sus
De all surgi una importantsima dinasta que se extinguira recin

como consecuencia de la primera gran conflagracin europea (me
refiero a la guerra de 1914-1918). Las grandes dinastas eligen a veces
a personajes insignificantes precisamente por su impotencia y el
elegido aprovecha el poder real, para convertirse l mismo en un
grande ms. Cuntas veces vemos que esto acontece en el manejo y
en el ejercicio del poder. No es mi intencin poner nombres propios,
pero puedo sutilmente convocar algunos recuerdos contemporneos
y autctonos.
Pensemos que de esa casa imperial, que en Espaa se llam la Casa
de Austria, surgieron reyes poderosos como Felipe II y Carlos V.
73 Stuart Mil, John (Londres, 1806 Avignon, 1873), discpulo de
Jeremy Bentham, fue un influyente terico del utilitarismo, filsofo,
economista y poltico. Notable fue la influencias que ejerci en el
pensamiento europeo del siglo XVII su obra notable Sobre la libertad.
138
trabajos que sintetizan su pensamiento poltico, al que me

referir ms adelante.
Pronto abandon ese credo asumido ms por emocin que
por doctrina por entender que haba aceptado irreflexivamente un ideario dogmtico y de modo acrtico una teora
compleja. Adems, la violencia callejera desatada en Viena,
provocada por la izquierda que caus la muerte de varios
manifestantes inocentes, determin su definitivo rechazo a
esa ideologa.
Siendo estudiante universitario trabaj en Viena como
aprendiz ebanista para mejorar su sustento. Luego se dedic al trabajo social con nios abandonados. Se incorpor
a la clnica de Alfred Adler, uno de los ms eminentes
mdicos siquiatras de la poca, que haba sido discpulo de
Freud, lo que tambin deja su marca en la formulacin de
su tesis fundamental de la falsacin.
Se vincul al Crculo de Viena oficialmente fundado en
1929 con motivo de la celebracin del Congreso de Praga
sobre la Epistemologa de las Ciencias Exactas, y de este
tan fecundo grupo intelectual, adopt la precisin del
abordaje para el tratamiento de sus trabajos lgicos y epistemolgicos.
Continu la Universidad y trabaj como docente. Completado el doctorado, el libro que lo lanz a la fama internacional fue La lgica de la investigacin cientfica ya mencionado supra.
Emigr de Austria a Nueva Zelanda antes de la anexin
(Anschluss) que fue el eufemismo del que se vali Hitler
para incorporar su tierra natal a Alemania 74..
74 El Anschluss, ocurrido el 12 de marzo de 1938 fue la alusin perversamente empleada por Adolf Hitler, para lograr la vergonzosa
anexin de Austria dentro de la Alemania Nazi como una nueva provincia del III Reich, pasando de Osterreich a Ostmark (Marca del
139
Intuy como pocos el trgico desenlace que ocurrira, y

acept en el exilio el cargo de profesor de la Canterbury
University College, pequea Universidad de provincia en la
que encontr refugio, de donde fue rescatado por la generosidad intelectual de Friedrich Hayek, 75 que habiendo
detectado el inigualable valor de su persona, lo llev a la
Escuela de Economa de Londres, de la que luego de algunos aos fue nombrado profesor de Lgica y de Mtodo
Cientfico.
All escribi La miseria del historicismo en 1944, y La sociedad abierta y sus enemigos en 1945, que son sus obras
sociales ms apasionadas en una defensa irrestricta del
liberalismo democrtico como una filosofa social y poltica, y tambin como una crtica devastadora de los supuestos filosficos de todas las formas de totalitarismo.
Durante toda su vida trabaj en traducciones del griego
antiguo y pareciera que lo acompaaron hasta el instante
mismo de su muerte, su incomparable amor a los presocrticos, a la cosmologa de Jenfanes y a la epistemologa de
Parmnides.
Este). La anexin fue aprobada por el Reichtag alemn en una tumultuosa sesin que anunciaba la catstrofe que se desencadenara
poco despus en Europa. Estos fueron, en los hechos, los primeros
grandes pasos en la expansin de Alemania pergeada por Adolf
Hitler, precedidos por una muy fuerte presin poltica ejercida por el
partido nazi, entonces prohibido en Austria. Esta accin sigui a la
recuperacin por Alemania de la regin del Sarre, bajo control de la
Sociedad de las Naciones, como se haba acordado en el Tratado de
Versalles, con la inclusin de los Sudetes.74 Ms tarde, en el mismo
ao 1938, la invasin de Checoslovaquia, y finalmente el ya desembozado comienzo de la Segunda Guerra Mundial con la Invasin a
Polonia por tropas de Alemania, la Unin Sovitica y Eslovaquia.
Fiedrich Hayek, economista austraco, cuyo prestigio le vali haber
trascendido en la historia de las ideas como el padre del neoliberalismo, autor de la teora del estado mnimo que resume la sntesis
de su ideario.
75
140
Jams se desprendi de los originales de sus trabajos de

retorno a los presocrticos, que fueron editados y publicados despus de su muerte, en la muy prolija recopilacin de
su incondicional discpulo Arne P. Petersen, que le acompa en sus clases y en los Seminarios que dictaba en el
Departamento de Filosofa de la London School of Economics. 76
Es un lugar comn afirmar que los rboles no nos dejan
ver el bosque y para evitar esa deformacin de la realidad,
se busca un prisma de perspectiva lo suficientemente alejado como para poder lograr una visin ms plena. Pero claro,
la distancia, si bien nos deleita con las grandes lneas que
bordean el permetro del paisaje, no nos proporciona la
sustancia ntima esencial de la foresta, no nos permite percibir la secreta armona del entrecruzamiento de ramas y el
follaje, nos esconde el deleitante frescor de las penumbras y
nos oculta los claroscuros y los varios matices de su superficie.
De la misma manera, para poder acceder al contenido integral de un pensador, es absolutamente imprescindible la
visin global, esa perspectiva totalizadora de la lejana, como nos la presentan los contornos monumentales de sus
obras prominentes, pero nos proporciona no pocas veces
un panorama asaz incompleto, si no se ahonda mediante
calas en profundidad, en algunos de los temas ms creativos de su sistema.
Si debiramos resumir lo ms sustancioso del pensamiento
humanista de Popper podramos intentarlo en este breve
comentario:
Fue un optimista casi incurable. l crea que vivimos en el
mejor de los mundos. Un mundo justo, sin miseria. La Viena de sus orgenes, la ciudad de su niez, es comparable a
76
Popper, Karl R., Op. cit., pgina 14.

141
la India de hoy. Es claro que est hablando de la Viena de

inmediatamente despus de la quiebra del Imperio austrohngaro, padeciendo de una inflacin desenfrenada y
donde muchedumbres hambrientas eran el paisaje que
preludiaba la Primera Guerra Mundial.
En uno de sus ltimos libros 77 introduce un captulo casi
final, antes de los apndices, que se refiere a: La historia
de nuestro tiempo; una visin optimista en el que reproduce una de una serie de conferencias pronunciadas para
mantener viva la memoria de Eleanor Rathbone, una famosa reformadora social.
En ella se plantea un desafo a las posiciones pesimistas
sostenidas por muchos eclesisticos y tambin por algunos
racionalistas como Bertrand Russell, que postulan que
nuestro crecimiento intelectual ha superado a nuestro desarrollo moral. Russell efectivamente cree que podemos
hacer cosas realmente maravillosas con nuestra inteligencia, fabricar cohetes de altsimas velocidades y bombas
termonucleares, pero no hemos logrado alcanzar esa misma estatura en los planos moral y poltico, que son, por lo
dems, los nicos que pueden controlar y dirigir las aplicaciones de nuestros enormes poderes intelectuales.
Haciendo frente a este pesimismo, formula algunas tesis
para demostrar la urgente necesidad de adoptar una actitud decididamente optimista, aplicable a nuestra historia
social y poltica y a nuestra historia moral e intelectual y
tambin a nuestro tiempo.
Es claro que, cuando antes del enunciado de sus tesis limita
nuestro tiempo al sucedido despus de la Primera Guerra
Mundial -en lo que tal vez con un enorme esfuerzo podramos coincidir con el maestro austriaco- cuando intenta
circunscribir su idea de nuestra historia social y poltica, su
77
Popper, Karl R., Op. cit.

142
restriccin es tan estrecha que deviene inaceptable, como

formulacin de una tesis aplicable con sentido de generalidad. Nuestro est limitado al mundo libre de la Comunidad Atlntica y de ella, particularizada en Inglaterra, Estados Unidos, los pases escandinavos, Suiza y las avanzadas
de este mundo en el Pacfico en Australia y Nueva Zelanda.
All, en esas reas restringidas, se refiere, en una primera
tesis, a la casi infinita bondad del ser humano, que desborda casi en ingenuidad, por no reproducir la palabra empleada por Popper estpidos. En una segunda tesis afirma que ese mundo es el ms logrado que ha existido, el
mejor del que tengamos conocimiento histrico, en el que
se est a punto de abolir el hambre y la miseria, la crueldad
en las crceles, la esclavitud, la desocupacin, las diferencias de clase y la guerra. En una tercera tesis, sostiene que
han desaparecido las guerras de agresin, y ella lo conduce
a una cuarta tesis en la que postula que las ideas morales y
religiosas son al menos tan importantes como el poder de
los recursos fsicos, concluyendo, en una ltima tesis que
afirma que es difcil y a menudo penoso llegar a la verdad.
Estas ideas respecto de nuestro mundo, me sugieren algunas observaciones. La ltima tesis, en la que afirma que es
difcil y a menudo penoso llegar a la verdad, de alguna manera desdibuja la intangibilidad de las cuatro tesis que le
preceden, del mismo modo que, como en la paradoja del
mentiroso, Epimnides o el Cretense 78 destruye o pone
severamente en duda su postulacin aparentemente sostenida con fuerza dogmtica. La paradoja del mentiroso se
formula afirmando:
La paradoja del mentiroso relacionada con la lgica despliega en

apariencia un razonamiento verdadero pero que en el que se puede
descubrir su incorreccin. La autora de la paradoja se atribuye al
poeta Epimnides, que en la leyenda pudo haber nacido en Creta.
Foucault la sintetiz en dos palabras <miento- hablo>.
78
143
Todos los cretenses mienten,

mienten si y solo si dicen la verdad
y dicen la verdad si y solo si mienten.
Simplificando: Mienten.
Adems de sostener que vivimos en el mejor de los mundos,
cuando hemos limitado nuestro mundo a un rea geogrficamente tan restringida, es tambin fuertemente contradictorio, pero adems, puede sostener realmente que an
en esa rea restringidsima de nuestro planeta, son realmente aplicables las cuatro tesis primeras de su teorizacin?
Nunca fue formalmente invitado a participar en esa cofrada intelectual de tan profunda trascendencia que fue el
Crculo de Viena, no obstante ser amigo de varios de los
miembros de este centro intelectual, y manifestando una
particular hostilidad hacia las ideas de Wittgenstein.
Como prueba de ello, se podra citar el nico encuentro
personal que protagonizaron estos dos colosos del pensamiento. Ocurri en el Club de Ciencia Moral de la Universidad de Cambridge que presida Wittgenstein, quien haba
invitado a Popper a disertar, y al que ya hice referencia en
el captulo primero.
Antes del encuentro, Bertrand Russell, haba comprometido a Wittgenstein a compartir un t con galletitas en su
despacho, probablemente para aplacar la natural irascibilidad del filsofo, seguramente enardecida por la entrevista
que se anunciaba.
El tema de la disertacin de Popper era Hay problemas
filosficos? que resuma una muy antigua controversia
entre los filsofos, ya que Wittgenstein sostena que no
haba problemas filosficos y que la misin primordial del
filsofo era limpiar el lenguaje de todas las impurezas, lugares comunes, mitos, convenciones religiosas, ideologas
que lo oscurecan, mientras que Popper sostena que los
problemas filosficos eran la materia prima de la filosofa y
144
que la razn de ser del filsofo era intentar respuestas a las

angustias existenciales de los hombres.
El encuentro, que fue el nico en toda la vida de ambos, se
realiz el 25 de octubre de 1946 y dur no ms de media
hora.
Popper comenz su conferencia enunciando una cantidad
de problemas filosficos y Wittgenstein lo interrumpi
blandiendo un atizador en el aire para acentuar su airada
refutacin a las crticas de Popper.
Russell intervino en la controversia con una frase perentoria: Suelte usted inmediatamente ese atizador. A lo que
Wittgenstein respondi dirigindose a Popper: Dme usted un solo ejemplo de regla moral. A lo que Popper respondi: no se debe amenazar con un atizador a los conferenciantes invitados, Wittgenstein, verde de ira, arroj el
atizador en el hogar y se retir dando un portazo.
Curiosa ancdota, y en alguna medida casi inexplicable,
teniendo en cuenta la cantidad de elementos comunes que
debieron haber unido y no distanciado a estas dos notables
personalidades. En efecto, ambos debieron someterse a la
triste condena de la expatriacin por sus lejanos orgenes
semticos, que los hacan indeseables en un mundo dominado por los prejuicios ms abominables: Wittgenstein
exiliado en los pases nrdicos y Popper en Nueva Zelanda.
Los dos eran agnsticos, obviamente dedicados a actividades profesionales y educacionales comunes, con derivaciones hacia oficios casi manuales como la ebanistera de Popper y la arquitectura de Wittgenstein pero a veces las diferencias en las ideas desbordan de tal modo el plano de lo
personal que se dan estas situaciones, civilizadamente inexplicables. 79
Edmond, David y Eidinow, John, Wittgenstein`s Poker (El atizador de Wittgenstein, Londres, 2001.
79
145
Tal vez por ntima conviccin, por los principios vertebrales

sostenidos por esta corriente de pensamiento positivista o
simplemente por esas cuestiones de empata que a veces
tanta gravitacin tienen en las comunidades cientficas,
lamentablemente, Popper se convirti en uno de los ms
agudos crticos de los postulados del positivismo lgico y
transforma lo ms fecundo de su pensamiento filosfico, en
aquella obra tan importante que ya he citado y que fue sin
la duda que lo catapult a la fama, La lgica de la investigacin cientfica (Logik der Forschung -1934).
Fue nombrado caballero por la reina Isabel II en 1965 y se
retir de la Universidad de Londres en 1969, aunque se
mantuvo activo como escritor y como profesor hasta su
muerte, que acaeci en esa ciudad en 1994 a los 92 aos.
La vida de una persona puede, en determinadas ocasiones,
describir el panorama de casi todo un siglo, y no dudaramos en afirmar que ste ha sido el caso, entre muchos otros,
de sir Karl R. Popper, en un perodo de descubrimientos
cientficos de singular magnitud.
Algunos rostros de su biografa pueden merecer un subrayado por la gravitacin que cada uno de ellos tuvo en la
formacin total de su pensamiento, y en el seoro de su
actitud frente al conocimiento. Sus frvolos y tambin efmeros coqueteos con el marxismo impregnaron a fuego su
desdn por esa filosofa, no obstante el dejo de simpata
con la que siempre se acerc a esas ideas, explicable tal vez,
por el fracaso del accionar de los partidos democrticos
austracos, para detener la marcha ascendente de su Austria natal de la dcada del veinte.
Si bien coincido en que es verdad su apotegma de que ninguna de las ideas dominantes que Popper encontr en el
mundo intelectual en la Viena de sus tiempos -Marx, Freud,
Adler, Einstein- la nica que logr superar a su criterio la
metodologa de la falsacin a que Popper las someti minuciosamente fue esta ltima, es tambin aceptable que nunca logr explicarlo con mucha precisin.
146
Tambin es verdad que, an cuando Einstein descubri los

errores de las tesis formuladas por Newton, no puede desconocerse que esos defectos pueden ser vlidos si la aplicamos dentro de los lmites de la constelacin que conforma nuestro sistema planetario, es decir dentro de la va
lctea, pero no en el juego de los miles de constelaciones
que conforman el universo, en el que el sistema planetario
est jugando con los astros como las canicas con las que se
divertan los nios, hace muchos aos, en nuestro planeta.
SUS IDEAS
Como en los lanzamientos de jabalina, retrocedo siempre
un poco para retomar el hilo de la exposicin que haba
dejado. Deca un poco ms arriba que la cuestin esencial
que plantea la epistemologa era la del carcter, la forma y
los mtodos del conocimiento cientfico. Caben entonces en
su problemtica preguntas como:
1) qu tipos de conocimientos pueden ser considerados
cientficos,
2) de qu medios se sirve la ciencia para conocer y explicar
el mundo (problema cosmolgico),
3) la pregunta por la justificacin lgica de nuestros conocimientos,
4) la verificabilidad de dichos saberes o su contrastabilidad,
5) la posibilidad sobre la constitucin de un lenguaje cientfico,
6) la pregunta respecto de si realmente existe algn avance
en la ciencia,
7) el interrogante respecto de si ese avance, se dirige a
algn destino determinado y seguramente muchas ms.
La respuesta a estos interrogantes y a toda est problemtica est cargada de "ismos" (realismos, espiritualismos, es147
tructuralismos, racionalismos, empirismos, pragmatismos),

y algunos incluso plantean la total negacin del carcter
cientfico de determinado saber: en nuestro caso del saber
jurdico, de la ciencia del derecho.
No obstante que hace muy poco me compromet respecto
de la pretensin de universalidad de la filosofa y consecuentemente de la especificidad del saber de lo cientfico,
con la ciencia, ocurre una paradoja que curiosamente se
repite, desde otra perspectiva en el mundo del derecho. No
es una novedad que cada ordenamiento jurdico estructura
un sistema especfico de juridicidad, vlido slo dentro de
los lmites espaciales de su territorio y con un mbito de
vigencia temporal y personal limitada.
Sin embargo, el derecho tiene una cierta dimensin de universalidad, en tanto aceptamos que no hay sistemas jurdicos que consagren el principio de que es bueno daar al
prjimo, o que es mejor la mentira que la verdad. En ese
mismo sentido, o mirando la realidad a travs del prisma
de lo cientfico, deberemos coincidir que la ciencia es, tal
vez, la arista ms global de nuestra cultura, ya que, en una
recorrida imaginaria por los destinos ms atravesadamente
antpodas de nuestro planeta, encontraremos lenguas variadsimas que justificaran el mtico emplazamiento de la
Torre de Babel, religiones que adoran a dioses, singulares o
plurales y con mltiples expresiones de manifestar la fe,
tradiciones y costumbres muy distintas, regmenes polticos que expresan la soberana de manera heterognea, hasta cocinas tan diferentes, que lo que es un manjar en una
comunidad, puede ser repugnante en otra, sin embargo, en
todas ellas, descubrimos una absoluta uniformidad con
respecto al peso gravitacional de lo cientfico.
El origen de la teora contempornea de la ciencia comienza, como he dicho ya, y seguramente lo he de repetir varias
veces, en el Crculo de Viena oficialmente fundado en 1929,
con motivo de la celebracin en Praga del Congreso sobre
la Epistemologa de las Ciencias Exactas y cuyo documento
programtico fue redactado por el filsofo Rudolf Carnap,
148
por el economista Hans Hahn y por el socilogo Otto Neurath, con el agregado de los muchos ms que estuvieron
desde sus primeros orgenes o se incorporaron durante los
primeros aos de su constitucin, como Kurt Gdel, 80 Hans
Reichembach, Moritz Schlik, Carl Hempel, Philipp Frank y
el jurista Flix Kaufmann.
Popper se constituye en uno de los crticos ms agudos del
Crculo de Viena, en cuya matriz se gesta su pensamiento,
situado en la corriente positivista pero esencialmente dirigido al dominio de las ciencias sociales, produciendo un
giro realmente copernicano, ya que el Crculo de Viena se
haba consolidado pensando en el mundo de las ciencias
naturales. En 1934 publica su libro ya citado, La lgica de
la investigacin cientfica 81, y plantea que las distintas teoras que se formulen para la validacin de los diferentes
saberes cientficos pueden hacerse desde una perspectiva
instrumentalista, o esencialista. Si se parte del instrumentalismo, las teoras se convierten solo en una herramienta
Existe un delicioso libro escrito por Douglar R. Hofstadter (Penguin Books London 1979), que en una traduccin casera llamaramos
Gdel, Escher, Bach: La eterna trenza de oro (Gdel, Escher,
Bach:An eternal Golden braid), que enredando trenzando- el preciosismo musical de Johan Sebastian Bach, con la endiablada y laberntica grafa de Escher y con las ideas que fluyen de los teoremas
matemticos de Gdel enlazados con corrientes que le llegan de la
lgica, de la biologa, de la psicologa, de la psiquis y de la lingstica,
alcanza a iluminar, desde su teora uno de los ms grandes misteriosr de la ciencia humana: la naturaleza complicado del mecanismo
del proceso del pensamiento.
80
Popper, Karl, La lgica de la investigacin cientfica, dedicado a

su esposa a quien le atribuye el autor el renacimiento de ese libro,
que es traduccin de la Logic der Forschung , publicada en Viena
en el otoo de 1934 y traducida al ingls en 1958 siendo la versin
espaola, traduccin de la versin inglesa por consejo del mismo
autor, en versin de Vctor Snchez de Zavala en 1962, al que se
agregaron, a fin de ponerlo al da, algunos apndices y notas nuevas
que, sin duda lo enriquecen.
81
149
para ayudarnos a inferir algunos fenmenos de otros anteriores. Desde esa ptica, las teoras no son sino instrucciones que permiten colegir una proposicin de otras.
Popper no est conforme con esta perspectiva instrumentalista ya que considera que hay que distinguir entre la manera en que esas instrucciones se producen y el modo en el
que se las utiliza para demostrar su validez.
En la perspectiva esencialista, se parta de algunas premisas bsicas, que se proponan describir la naturaleza propia
de las cosas prescindiendo de la apariencia de las mismas.
Llegados a este punto en que el instrumentalismo no le
conforma y el esencialismo lo satisface solo a medias, Popper se abroquela en las teoras como meras conjeturas genuinas; su posicin acerca del mundo no es verificable,
pero sus conjeturas pueden ser sometidas a verdaderos
ensayos que persiguen o se proponen el descubrimiento de
la verdad, aunque tal vez nunca lleguen realmente a descubrirla.
Esto nos lo ubica a nuestro autor en la formulacin de un
componente constructivista, en las teoras como instrumento del pensamiento, y esos constructos pueden entrar
en conflicto con la realidad, realidad que es la que nos
permite dar cuenta de que nuestras ideas pueden estar
equivocadas. Las teoras entonces no pueden ser verificadas como lo pretenda el Crculo de Viena, pero s, en todo
caso falsadas, como veremos enseguida, ya que son todas
conjeturas cuya nica validacin procede de la resistencia
de lo real.
La primera edicin alemana aparece con un copete, que es
todo un anticipo intelectual de su contenido: Las teoras
son redes: solo quien lance pescar 82
Este es un verso de un poema de Novalis, rapsoda del romanticismo alemn del siglo XVIII y cuyo verdadero nombre era Georg Friedrich Philipp Freiherr von Hardenberg (1772-1801).
82
150
Como vimos, esta corriente se vincula a los empiristas del

Renacimiento 83 y la legitimacin del conocimiento se vincula all con los trminos: realidad, experiencia y facticidad.
En el mundo del derecho todo esta renovacin perturbadora, se refleja en el surgimiento de la Escuela Clsica del
Derecho Natural, que proclama el libre examen de los tex-
Quisiera detenerme un momento en este importantsimo movimiento del pensamiento humano que la historia ha llamado RENACIMIENTO, (re-nacimiento, es decir un regreso a las fuentes originarias del pensamiento helnico) y que comprende un espacio temporal que transcurre desde la segunda mitad del siglo XV hasta
finales del siglo XVI (un siglo y medio), es decir una suerte de resurreccin de una ya decadente Edad Media, en la que tiene lugar el
nacimiento de las naciones .Este movimiento tiene algunos matices
en los mbitos cientfico, poltico, artstico y tambin en el religioso
y en el jurdico, todos en franca decadencia aparece tambin la
teora heliocntrica de Coprnico, con poca resonancia en el mbito
de la cultura global, pero con una enorme trascendencia en el mundo de la fsica.
83
En el contorno de la plstica: Leonardo, Miguel Angel, Rafael, El

Tiziano,
En la literatura: Petrarca, Dante y Bocaccio como representantes
del humanismo italiano, Agrippa von Netteshein, el inca Garcilazo
de la Vega, Fray Luis de Len, Santa Teresa de Jess, San Juan de
la Cruz y casi cerrando el perodo y entrando en el Barroco del siglo
XVII: Miguel de Cervantes Saavedra y William Shakespeare.
Aparece tambin el Humanismo: Erasmo, Luis Vives.
Algunos pensamientos polticos importantes como Maquiavelo,
Toms Campanela y Giordano Bruno (enemigo de la filosofa aristotlica y de la fe cristiana).
En este espacio surge la reforma protestante, que es el nombre de la
gran revolucin religiosa debido al profundo cambio introducido en
el cristianismo por Lutero, Calvino y sus seguidores, que logr separar de la Iglesia Romana a una gran parte de la Europa en el siglo
XVI.
151
tos bblicos y el advenimiento de un derecho natural, que le

pertenece al hombre, no por derivacin divina, sino slo
por su condicin de hominidad. En la filosofa renacentista,
es preciso distinguir dos perodos fundamentalmente distintos: el ms notorio, que se muestra con los caracteres
fundamentales del movimiento contra las estructuras de
pensamiento medieval y el retorno a las ideas fecundas de
la Hlade (re-nacimiento)y una menos visible, pero no por
eso menos profunda y trascendente que, continuando las
ideas filosficas del medioevo, se corporiza en la plena madurez cartesiana, momento en el que, como ya hemos enfatizado, no hay fractura, sino exaltacin de los problemas
filosficos medievales.
Se podra encarar la cuestin epistemolgica desde una
perspectiva que atienda a todo lo gnoseolgico, o con un
significado especial hacia lo cientfico. Los filsofos que lo
hacen desde la primera configuracin, piensan que desde
ese rumbo, solo es posible desarrollar en mayor amplitud y
tal vez profundidad el saber que ya tenemos.
Sin embargo, no es difcil aceptar que el aumento de nuestros conocimientos deber trascender necesariamente todo
estudio que est solo limitado al sentido comn, ya que el
modo ms fecundo de aumentar el conocimiento, es esencialmente perfilndolo cientfico.
Casi todos los filsofos que creen que el mtodo de la filosofa es el anlisis del lenguaje comn, parecieran haber
perdido todo optimismo respecto de su menester y asumen
as una actitud resignada y casi desesperanzada, ya que la
filosofa que profesan se torna incapaz de aportar nada que
acreciente nuestro conocimiento del mundo. Esta perspectiva, no seduce a nuestro autor.
Por lo dems, le resulta paradjico que los filsofos que
estn tan orgullosos de haberse especializado en el estudio
de los lenguajes ordinarios, no puedan advertir que las ideas metafsicas, y consecuentemente filosficas, han tenido
suprema importancia precisamente en el conocimiento del
152
mundo. Desde Tales de Mileto hasta Einstein pasando por

Gilbert, Newton y Leibniz por nombrar solo tres de tantos,
es imposible no admitir que las ideas metafsicas son las
que le han sealado el camino a la filosofa.
Estos breves fundamentos le permiten concluir a Popper
que el territorio recorrido desde esa ptica es demasiado
angosto como para poder abordar, desde esa estrechez, los
temas ms importantes. Pero a su vez, tampoco coincide,
con aquel otro grupo de filsofos que se encolumnan para
acceder a la problemtica epistemolgica detrs de los que
siguen, el sendero de un anlisis del conocimiento cientfico.
Siguiendo linealmente las ideas del autor nos queda claro
que en el primer grupo de filsofos estn los que tienen por
objetivo estudiar el lenguaje de la ciencia y han escogido
la construccin de modelos de lenguajes de la ciencia.
El segundo grupo, no se limita a estudiar el lenguaje de la
ciencia ni ningn otro lenguaje, ni tampoco se maneja con
una metodologa establecida, y consecuentemente, los que
pertenecen a este segundo grupo, filosofan de maneras diferentes y abordan distintos problemas que quieren resolver, eligiendo los mtodos que consideran ms adecuados
para solucionar cada uno de los problemas que aborden.
Nuevamente, volviendo a los del primer grupo, a los constructores de modelos artificiales del lenguaje de la ciencia,
a poco andar descubren que ese tal lenguaje no existe, y los
encontramos en su bsqueda construyendo complicadsimos modelos que no alcanzan a solventar sus problemas.
As a este grupo se les escapan los enigmas ms apasionantes relacionados con el progreso del conocimiento.
Pareciera indudable que nuestro autor, se siente ms
cmodo con la idea de que el conocimiento cientfico es el
resultado del aumento del conocimiento del sentido comn,
y sus problemas son los de ste ampliados, sugirindonos
que no agotemos la discusin cientfica solamente, sino que
153
la llevemos a las situaciones problemticas de la ciencia

que nos pueden ayudar a comprender su historia.
Se declara un enemigo de las especializaciones en el
mundo de lo filosfico, que debe abarcar la universalidad y
casi nunca la especializacin. Recordamos aqu aquella cita
famosa tantas veces repetida, y atribuida no s si cierta o
errneamente a Bernard Shaw:
Un especialista, es una persona que sabe cada vez ms y
ms, de menos y menos, hasta que llega un momento en
que sabe casi todo, de casi nada.
Popper declara que le interesan la ciencia y la filosofa porque, desde una perspectiva estrictamente cosmolgica, su
curiosidad lo conduce a saber del mundo en el que vivimos
y adentrarse, tambin, en el otro gran enigma, el del conocimiento humano.
Con estas reflexiones introductorias que considero imprescindibles, voy a tratar de referirme a las ideas esenciales de
Sir Karl Popper, uno de los pensadores ms lcidos del
siglo XX y cuya vida, como lo reitero, ocup la casi totalidad del siglo que hace poco termin 84. A veces, repito, muy
raramente, se da que la vida de una sola persona, significa
el reflejo de los acontecimientos de un prolongado perodo
de la historia, que fue un tiempo de descubrimientos cientficos muy importantes.
A Popper le preocupan intensamente los lmites del conocimiento y sus demarcaciones y en ese plano, nos dice que
el conocimiento, especialmente el conocimiento cientfico,
progresa a travs de anticipaciones injustificadas (e injusti-
Me cuesta enormemente hablar del siglo XX como del siglo pasado,

ya que fue mi siglo presente durante tantos aos.
84
154
ficables) de presunciones, de soluciones tentativas para

nuestros problemas, en suma, de conjeturas. La crtica de
nuestras conjeturas es de importancia decisiva: al poner de
manifiesto nuestros errores, nos hace comprender las dificultades del problema que estamos tratando de resolver. 85
CONJETURAS Y REFUTACIONES
Conjeturas y refutaciones. El desarrollo del conocimiento
cientfico es uno de los libros ms fecundos del autor en
recuerdo, dedicado a Friedrich A. von Hayek que, como
seal supra enseguida, fue quien lo rescat de su ostracismo neocelands, en el que se haba refugiado temiendo
la anexin de Austria por Hitler, lo que ocurri efectivamente muy poco tiempo despus.
La crtica de nuestras conjeturas es de una importancia
decisiva, ya que al poner de manifiesto nuestros errores,
ello nos hace comprender las dificultades del problema que
estamos tratando de resolver, cualquiera sea ste. Y es de
esta manera que se logra adquirir un conocimiento ms
penetrante del problema que nos acucia y a estar en condiciones de proponer reflexiones ms inteligentes y maduras
a su solucin. La misma refutacin de una teora, es decir
de una propuesta tentativa, debera ser siempre para el
problema investigacional que estamos abordando un paso
ms adelante que nos aproxima a la verdad. Y este es el
modo como podemos aprender de nuestros errores.
La exposicin de un planteo terico en epistemologa, como
en otras reas del pensamiento que podramos ejemplificar
con la biologa molecular o con la fsica cuntica, o con la
Popper, Karl R., Conjeturas y refutaciones. El desarrollo del conocimiento cientfico, Editorial Paids, Buenos Aires, 1994.
85
155
cuestin de la validez del derecho nos introduce en cuestiones muchas veces difciles de comprender.
Sin embargo, aun con respecto de estos temas, hay mentes
lcidas que son capaces de exponer su pensamiento, simplificando al mximo la utilizacin de expresiones tcnicas.
Es posible leer cualquier dilogo platnico para alguien que
no haya estado en contacto con las cuestiones filosficas,
sin casi ninguna dificultad. Todos los tomos de El Espectador de Ortega y Gasset, no reclaman la necesidad de ninguna preparacin previa a su lectura, ms all de una educacin ms o menos esmerada. 86 El propio Einstein, ha
expuesto con rasante simplicidad, casi escolar, en La fsica
como aventura del pensamiento, las ideas esenciales de sus
complicados desarrollos 87 . Los Nuevos ensayos de Leibniz, 88 podran asimismo considerarse modelos del arte de
no complicar innecesariamente el discurso cientfico.
Karl Popper es un pensador que ha desarrollado una teora
epistemolgica que es sin duda una marcha ascendente de
lo simple a lo complicado. No se le escapa que muchas veces la ciencia es compleja, porque la dificultad est en la
propia realidad. No es que se expresen las ideas que expone,
con oscuridad o desorden, ya que se advierte en sus traba-
Ortega y Gasset, Jos, El Espectador, obra en ocho tomos, escrita

entre 1916 y 1935, que contiene ensayos de sociologa, de historia y
de nuestro tiempo, en la que desarrolla su raciovitalismo y su perspectivismo o su circunstancialismo, resumido en aquella expresin,
tantas veces recordada yo soy yo y mi circunstancia y si no la salvo a
ella no me salvo yo. Porque el ser definitivo del mundo, no es materia ni es alma, no es cosa alguna determinada, sino una perspectiva.donde est mi pupila, no hay ninguna otrasomos insustituibles.
86
Einstein, Albert, La fsica aventura del pensamiento, Buenos Aires, Editorial Losada, 1974.
87
88 Leibniz, Gottfried W., Obras, puestas en castellano por Patricio de

Azcrate, Madrid, Editorial Medina, 1877.
156
jos una genuina preocupacin por llegar a la mxima claridad posible en la exposicin de su pensamiento, pero acontece que a veces tiene cosas tan importantes y diferentes
que expresar, que las reglas gramaticales anteriores no le
proporcionan los canales adecuados de expresin y se ve
obligado hasta a inventar trminos propios para precisar su
teora.
Popper tiene clara conciencia de que la realidad es sumamente compleja, pero se esfuerza en demostrar que no es
necesario agregar a esa natural dificultad, el laberinto de
un discurso ininteligible.
En algn momento he expresado que hay dos maneras de
exponer el pensamiento filosfico, que se refieren a la forma de su exposicin. Aquellos que hacen de la filosofa un
saber abstruso y esotrico, reservado solo para iniciados,
manejando el desenvolvimiento de las doctrinas y de sus
problemas con una terminologa tcnica especial, cuando
no exclusiva, y aquellos otros que consideran que la porfa
filosfica puede presentarse casi en el lenguaje cotidiano,
simplificando al mximo la utilizacin de giros cientficos.
Karl Popper, podra liderar el grupo de estos ltimos, junto
a Platn, Descartes, San Agustn, Bergson y Ortega y Gasset.
Sencillez expositiva y claridad de pensamiento, sera una de
las caractersticas esenciales de su desarrollo expositivo.
DISCUTE LA ENTIDAD PROBATORIA
DEL MTODO INDUCTIVO
La ley inductiva nos indicara que en todos los casos en que

dispusisemos de una generalizacin de la cual tuvisemos
un nmero suficientemente grande de casos verificados y
ningn caso refutado, podra llegarse a la conclusin general de que es posible formular una proposicin verificada.
Ahora bien, cmo se justifica este principio inductivo?
157
En La lgica de la investigacin cientfica Popper sugiere

valernos de los desarrollos de un filsofo postkantianos,
Jakob Friedrich Fries, 89 que cuestiona la validez de los
principios a priori, desarrollados en la Crtica de la razn
pura y examinando la Filosofa de la Naturaleza desde una
formulacin crtica y especulativa, impone la subordinacin de la experiencia a la razn en las significaciones de
los enunciados empricos.
Para ello se vale de lo que Popper llama el trilema de
Fries que es un razonamiento eliminatorio que consiste en
el examen de las nicas tres posibilidades y la demostracin de que ninguna de ellas es viable.
Solo tres posibilidades admiten una justificacin del principio inductivo:
1) La primera de carcter lgico, sostendra que una induccin es un razonamiento correcto y en consecuencia trasmite la verdad de las premisas a la conclusin. (Objecin
lgica)
2) La segunda posibilidad es que estamos frente a uno de
esos principios que aplicando las conclusiones metodolgicas aristotlicas se consideran autojustificables, en razn
de su simplicidad y autoevidencia. (Objecin gnoseolgica).
3) La tercera, emprica, justifica el principio a partir de la
experiencia o de los datos por ella proporcionados. (Objecin emprica).
Antes de examinar estas objeciones, lgica, gnoseolgica y
emprica, sugiero volver un poco al principio y a aquella
afirmacin indudablemente vaga de suficientemente
grande. Cuando un nmero de casos premisas-, es suficientemente grande?
Jakob Friedrich Fries (Barby, Sajonia, 1773 + Jena, Alemania,

1843) trabaj con las obras de Kant estableciendo que las verdades
eternas son cognoscibles por la intuicin.
89
158
Los nmeros probabilsticos, por ejemplo, en investigaciones sobre preferencias preelectorales, giran entre 1.500 y
3000 consultas y en no pocas veces se conforman con
nmeros que van de 300 a 1.500 casos. Todo por supuesto
segn el precio de quien pague la encuesta.(Y as tambin
ser el resultado)
Veamos ahora las objeciones:
Consideremos la lgica:
Klimovsky 90 nos trae el ejemplo del matemtico alemn
que resuelve investigar el principio de induccin y obtener
un resultado:
Primera comprobacin: el nmero uno es menor que un
milln
Segunda comprobacin: el nmero dos es menor que un
milln
Tercera Comprobacin: el nmero tres es menor que un
milln,
Y sucesivamente llega as hasta el nmero 500.000.
Se rescinde el contrato, por las razones que fueren y en su
informe final el matemtico formula su conclusin: todo
nmero natural es menor que un milln (lo que es aparentemente cierto, porque ninguna de las comprobaciones
hasta 500.000 ha demostrado lo contrario. No obstante
obviamente falso, porque el matemtico no lleg a comprobar el resultado desde el nmero 500.001 hasta el
milln, pero inductivamente valioso ya que en quinientos
mil supuestos, no se verific ningn nmero mayor).
90 Klimovsky, Gregorio, Las desventuras del conocimiento cientficoUna introduccin a la Epistemologa, A-Z Editora, Buenos Aires,
1997, pags. 120 y stgs.
159
El mismo fundamento lgico de la induccin es el del instituto jurdico de la presuncin que, como sabemos, vale solo
por su alto grado de probabilidad.
Hoy en da la cuestin de la induccin, es tratada en estrecha relacin con el tema de la probabilidad. El ejemplo del
matemtico muestra que con premisas verdaderas podemos llegar a una conclusin falsa.
Veamos la posibilidad de justificacin gnoseolgica o metodolgica del principio de evidencia aristotlico; inmediatamente desechada por Popper porque la evidencia suele
ser o un prejuicio o simplemente una captacin perturbada.
Descartadas estas dos posibilidades del trilema, vamos a
intentar justificarlo por la experiencia.
Pero pareciera que tampoco la solucin emprica nos proporciona la respuesta adecuada, por lo que deberamos
proponer una especie de meta-induccin, que tampoco
podra justificarse empricamente, sin implicar introducirnos en un regreso al infinito.
Es verdad que Aristteles no ignor el razonamiento inductivo, pero al hacerlo depender del razonamiento silogstico,
era casi una forma de razonamiento deductivo, por lo que
es vlida la afirmacin de que fue Bacon de Verulamio, con
su Novum Organon, el verdadero reivindicador del razonamiento inductivo.
Sin embargo, lo que realmente se propone Popper es cuestionar el mito que afirma la validez de dos mtodos probatorios, uno para las ciencias formales, como las matemticas o la fsica, que sera el deductivo y otro, el inductivo
para las ciencias fcticas.
El maestro viens cree que el mtodo deductivo desempea
un rol esencial en todas las ciencias, y no solo en las formales. Popper cree en suma que a partir de las ideas de Hume,
debera haberse visto con toda claridad que cuando se
acepta el principio de la induccin, surgen de inmediato
fuertes incoherencias, ya que de algn modo ese principio
160
de induccin tiene que tener pretensin de universalidad y

para ello, es menester echar mano de inferencias inductivas,
siendo stas la confirmacin de que el intento de fundamentar el principio de la induccin por la experiencia, cae
por su base al llevarnos inevitablemente a una regresin al
infinito.
Estas reflexiones a su entender son definitivas e insuperables. Nunca, en su concepto, el principio de induccin
podra llevarnos a la verdad. Es un error considerar que las
inferencias inductivas pueden alcanzar cierto grado de probabilidad, an no siendo estrictamente vlidas. Con cita de
Reichembach, ratifica que el principio de induccin nunca
decide sobre la verdad, se queda a medio camino, alcanzando a decidir solo sobre la probabilidad. 91
EL PROBLEMA DE LA DEMARCACIN
Cmo discriminar entre una hiptesis cientfica y otro
problema que fuese ms bien una cuestin especulativa o
metafsica? Dicho tal vez con otras palabras en pos de la
simplicidad, el tema de la demarcacin se propone descubrir un criterio que nos permita distinguir por un lado, a
las ciencias empricas y, por el otro, a las especulaciones
metafsicas.
Encontrar un mecanismo que nos permita descubrir un
criterio que trace esa, a veces, tenue lnea fronteriza, ha
sido uno de los enigmas centrales de la filosofa de la ciencia, al haberse ocupado, sin duda tradicionalmente, de la
evaluacin normativa de aquellas teoras que se tienen por
cientficas y profundizando an ms el asunto de determinar si podemos especificar las condiciones, es decir si
Popper, Karl, La lgica de la investigacin cientfica, op. cit.,

pgina 29.
91
161
tenemos criterios, que deber satisfacer una teora para

poder asumir su condicin irrefragable de cientfica. Casi
me animara a sostener que si no es el problema esencial de
la filosofa de la ciencia, debe de estar en los primeros
puestos del ranking de importancia.
Histricamente se podran rastrear tres corrientes de pensamiento principales: Pirrn de Elis, uno de los escpticos ms importantes de la antigua Grecia, representado
hoy tal vez por la expresin anticientfica de la Nueva Izquierda, encarnada eminentemente por el anarquismo
epistemolgico de Paul Feyerabend, de quien dar alguna
noticia un poco ms adelante. Desde esta perspectiva, se
niega la posibilidad siquiera de insinuar una solucin aceptable al problema de la evaluacin de las teoras cientficas.
La solucin que propone Popper es el tema de la demarcacin.
En esto de la metafsica, como en el problema de la zona
propia de las ciencias y las seudociencias, la cuestin est
en la refutabilidad o en la contrastabilidad.
La posicin del cientfico honesto frente a las hiptesis, es
tratar de refutarlas. Si la hiptesis es falsa terminar su
pretensin solo con su refutacin, mientras que, si no podemos desmentirla, porque no tenemos elementos objetivos suficientes para destruirla, la hiptesis se nos evidenciar fuerte y mostrar su temple.
Recordando el vaticinio de Holmes, 92 las profecas de lo
que los tribunales harn de hecho y no otra cosa ms ambi-
Holmes, Oliver Wendell, tal vez el ms eminente magistrado de la

Suprema Corte de justicia de los Estados Unidos (1841-1935) fue una
de las figuras ms destacadas de la Escuela Sociolgica norteamericada, y el punto de inflexin para el trnsito a un ms riguroso realismo, introduciendo la razn y la experiencia en la vida del derecho,
acercndolo a un pragmatismo ms riguroso y desplegando una
consideracin axiolgico-poltica de fuerte tendencia liberal.
92
162
ciosa, es lo que entiendo por derecho Popper, nos enseara (en La Sociedad abierta y sus enemigos) que una cosa es
una prediccin cientfica y otra muy distinta una profeca.
Si en este momento nosotros en la Repblica Argentina,
formulsemos una prediccin, de que sobrevendr una
severa inflacin, demostrando que ese hecho ser consecuencia del estado de nuestras finanzas y de ciertas leyes
del comportamiento de las monedas, estaramos ante una
determinada prediccin cientfica.
Si por el contrario alguien afirmara que seguramente a mediados del corriente siglo desaparecer el mal del mundo, o
en la prxima dcada ser eliminado el flagelo del terrorismo, solo estaramos haciendo una profeca, ya que ninguna de esas posibilidades futuras pareciera deducirse del
conocimiento de la realidad actual o de alguna teora que
pudiera comprobarla.
Es claro que si el lector de Holmes se hubiese detenido ms
precisamente en el texto, habra descubierto, sin duda que:
en primer lugar hay que seguir el conjunto de dogmas
vigentes (the existing body of dogmas) hasta sus ms altas
generalizaciones, con la ayuda de la teora (jurisprudence)
y despus descubrir, en la historia, cmo ha llegado a ser
lo que es, y finalmente, en cuanto se pueda, considerar los
fines que las diversas reglas procuran satisfacer, la razn
por la cual esos fines son deseados, qu es lo que se sacrifica para alcanzarlos y si valen ese precio.
Debe advertirse que en el pasaje Holmes utiliza, casi como
equivalentes, los trminos Jurisprudence y Theory, en el
sentido de generalizacin extrada del derecho vigente. 93
Por eso cree y vuelvo a Popper- que las afirmaciones
Soler, Sebastin, Las palabras de la ley, Fondo de Cultura

Econmica, Mxico, 1969, pgina 98.
93
163
platnicas, como tambin las de Hegel y Marx, deben ser

consideradas profecas y no predicciones cientficas.
La segunda concepcin terica formulada por Popper, corriente, sera la de las demarcaciones, que tiene que ver con
los tres mundos a los que se refera en su anlisis de la realidad, que tratar de resear ms adelante. Conforme con
este criterio separatista, los productos del conocimiento
deben ser evaluados con arreglo a criterios universales que
cada amojonamiento valora segn el propio juicio del que
lo realiza.
Cree Popper que ms all de las diferencias que puedan
descubrirse en las delimitaciones, ellas tienen coincidencias muy importantes, de modo que los demarcacionistas,
en algn sentido, comparten un respeto critico y acuerdan,
casi unnimemente que el conocimiento cientfico constituye tan solo la punta de un iceberg, que es precisamente
donde se ubica la racionalidad.
Para los demarcacionistas, la filosofa de la ciencia es la
custodio tutelar de las normas cientficas.
La tercera corriente seran los elitistas, para quienes una
teora ser mejor que otra si la comunidad cientfica mayoritariamente la prefiere, lo que nos obliga a hacer una valoracin respecto de quines pertenecen a esta elite cientfica,
personas o comunidades elegidas por su valor acadmico o
personal. Con arreglo a estos criterios elitistas, solo aquellos aristcratas del talento seran los que estn calificados
para juzgar los resultados que produce una determinada
comunidad cientfica, pero nos deja sin resolver los problemas de las discrepancias que se puedan plantear entre
ellos.
Luego de referirme a la delimitacin del panorama cientfico postulado por Popper, me agradara transcribir algunos
pensamientos extrados de algunos de los libros citados que
considero pueden ayudar a descubrir otros perfiles interesantes de su pensamiento que tal vez yo no he alcanzado a
descubrir:
164
Cualquiera que no sepa hablar en forma sencilla y con

claridad no debera decir nada y seguir trabajando hasta
que pueda hacerlo.
En busca de un tiempo mejor, pgina 114.
Propongo aceptar el realismo como la nica hiptesis sensata, como conjetura a la que nunca se le ha propuesto una
literatura sensata.
La eleccin de nuestro punto de partida no es decisivamente importante, porque se puede criticar y corregir como
todo lo dems.
Conocimiento objetivo, pginas 49 y 103.
La verdadera pieza clave de mi pensamiento sobre el conocimiento humano es el falibilismo y el enfoque crtico.
El realismo y el objetivo de la ciencia, pgina 38.
Solo hay un elemento de racionalidad en nuestros intentos
por conocer el mundo: es el examen crtico de nuestras
teoras, estas teoras son conjeturas. No sabemos, solo suponemos.
Conjeturas y refutaciones. El desarrollo del conocimiento
cientfico, pgina 178.
Una de sus mayores preocupaciones fue tratar de encontrar
la frontera entre la verdadera ciencia y la pseudociencia,
como asimismo, desde una perspectiva tal vez de mayor
aliento, discriminar entre una hiptesis cientfica y otra
cuestin que fuese ms bien una materia especulativa o
165
metafsica. En ambos supuestos, lo importante era poder

encontrar un criterio que trace la lnea que las separe.
Tradicionalmente se repeta que la ciencia era lo demostrable por la repeticin de experiencias. 94
Una pseudociencia, nos ensear Mario Bunge es un
montn de macanas que se vende como ciencia. Ejemplos:
alquimia, astrologa, caracterologa, comunismo cientfico,
creacionismo cientfico, grafologa, ovniologa, parapsicologa y psicoanlisis.
Se reconocen por poseer al menos un par de las siguientes
caractersticas: a) Invoca entes inmateriales o sobrenaturales inaccesibles al examen emprico.b) Es crdula, no somete sus especulaciones a prueba alguna.c) Es dogmtica,
no cambia sus principios cuando fallan ni como resultado
de nuevos hallazgosd) Rechaza la crtica.e) No encuentra ni utiliza leyes generales f) Sus principios son incompatibles con algunos de los principios ms seguros de la
ciencia g) No interacta con ninguna ciencia propiamente dicha.. h) Es fcil, no requiere un largo aprendizaje i) Solo le interesa lo que puede tener un uso prctico:
no busca la verdad desinteresada. j) Se mantiene al
margen de la comunidad cientfica
El Crculo de Viena no se preocup tanto por contrastar la
verdad o la falsedad de las proposiciones cientficas, sino
ms bien por verificar el significado o la falta de significado
de las mismas.
El criterio de verificacin, tal como lo enunciaba Schlick
por ejemplo, al que llamaba principio de verificacin, era
un mtodo conforme al cual la significacin de una proposicin coincide con su verificacin y en consecuencia las
proposiciones no verificables, no son propiamente hablan-
Bunge, Mario, Qu son las seudociencias?, Diario La Nacin,

Notas del 19 de febrero de 2001.
94
166
do proposiciones, porque precisamente carecen de significacin. Popper no acepta esta tesis y reacciona contra ella,
sosteniendo que en realidad lo realmente importante es
encontrar una metodologa que permita distinguir las proposiciones cientficas de las no cientficas, ya que el postulado principio de verificabilidad enunciado por los neopositivistas, era sin duda arbitrario.
En su sistema ese principio es reemplazado por la falsacin
y, a partir del otoo de 1919 Popper comenz a abordar el
problema que respondiera a esta pregunta cuando debe
ser considerada cientfica una teora? pretendiendo descubrir la precisa delimitacin entre la ciencia y la pseudociencia, no obstante tener plena conciencia de que, con
alguna frecuencia, la ciencia no logra sus objetivos y se
equivoca, mientras que la pseudociencia acierta y da en el
clavo. 95
La respuesta comnmente aceptada era que la distincin
deba plasmarse en el procedimiento inductivo y en la metodologa emprica que caracterizaba a las ciencias, pero
esta respuesta no lograba conformarlo. Luego del derrumbe del Imperio Austro-hngaro el horizonte cientfico estaba cargado de ideas revolucionarias, de las cuales, como ya
he dicho probablemente las ms importantes eran la teora
de la relatividad de Einstein, la concepcin del materialismo histrico de Karl Marx, el psicoanlisis de Sigmund
Freud y la psicologa del individuo de Alfred Adler.
Unos prrafos ms arriba deca que Popper trabaj con
Adler en su clnica y que ello haba dejado una marca indeleble en su pensamiento. Adler haba sido, con Jung, uno
de los dos grandes discpulos de Freud, pero ambos se
apartaron de su maestro en algunos de los aspectos ms
importantes de su teora. Fundamentalmente Adler neg el
Popper, Karl R., El mundo de Parmnides, Ensayos sobre la ilustracin presocrtica, Editorial Paids, Madrid, 1999.
95
167
carcter de factor determinante de lo sexual en su sistema y

agreg al lado a esta condicin, el aspecto individual y profesional desarrollando, una tesis de psicologa individual
que no es solo una teora, sino una teraputica que intentaba resolver las psicosis y las neurosis producidas por falta
de conciencia de los caracteres determinantes del estilo
vital.
Casi todos los cientficos estaban fascinados por esos avances tericos en diferentes planos del mundo cientfico, pero
ahondando su problemtica, Popper pudo lograr informacin satisfactoria que acreditaba la cientificidad de la teora
gravitacional de Einstein, pero insuficientes datos lo significativamente verosmiles, como para dar crdito a la cientificidad de las restantes otras tres teoras.
La mayora de los investigadores que aceptaban sus extremos estaban impresionados por su enorme poder explicativo y el estudio de cualquiera de ellas pareca tener el efecto
de una trascendente revelacin intelectual.
La comparacin del estudio de esas cuatro teoras, le permiti elaborar algunas conclusiones interesantes, con arreglo a las cuales algunas teoras confirmaban la premisas
elaboradas, es decir, pasaban la prueba de cientificidad,
pero otras no y ese resultado no significaba que la teora
sostenida no tuviese importancia, o que la misma careciera
de sentido, sino ms bien que no podan aspirar a tener un
estatuto cientfico, por el solo hecho de no estar respaldadas por enunciados empricos. Esto lo sostena Popper tanto con el materialismo histrico de Marx, como con la tesis
psicologista del individualismo de Adler, como con el psicoanlisis de Freud.
Por eso, lo que intenta Popper, en definitiva, es encontrar
un criterio de refutabilidad que no es un problema de sentido o de significacin, sino ms bien el intento de trazar
una lnea de precisa separacin entre los sistemas de enunciados de las ciencias empricas, susceptibles de ser confirmadas por los hechos de la realidad y los otros enuncia168
dos, de carcter dogmtico, religioso o metafsico o simplemente pseudocientficos, y el criterio para fijar el lmite
de esa demarcacin, es la refutabilidad o la falsacin.
Popper sostena que el progreso cientfico demanda una
estructura crtica en cuyo mbito puedan comprobarse las
teoras en competitividad, y el lema del falsacionismo es
que puedo estar equivocado y t puedes estar en lo cierto y
haciendo ambos un esfuerzo, podemos intentar acercarnos
a la verdad.
Las teoras en el autor en anlisis nunca son susceptibles de
ser verificadas como lo sugiere Wittgenstein, segn quien
toda proposicin con sentido tiene que ser lgicamente
reducible a proposiciones elementales, que se caracterizan
como imgenes de la realidad, criterio que coincide con el
formulado por los inductivistas. Y es precisamente all
adonde se derrumba el criterio de Wittgenstein.
La propuesta de Popper es solo una propuesta para un
acuerdo. Sobre el contendido de la propuesta, puede haber
diferentes soluciones, pero solo es posible una solucin
razonable entre partes que persiguen una finalidad comn.
Para llegar a su propuesta Popper confiesa haberse guiado
por juicios de valor y predicciones, que espera sean aceptadas por todos los que no solo aprecian el rigor lgico, sino
la libertad de dogmatismos, para quienes persiguen la aplicabilidad prctica, pero se sienten atrados por la aventura
de la ciencia y por los descubrimientos que nos desafan a
revelar cuestiones nuevas e inesperadas.
La solucin de Popper es el criterio de "falsificabilidad" o
"falsacin". No hay que probar las teoras. Hay que demolerlas crticamente. nicamente si una teora resiste los
embates de la falsabilidad, podr ser considerada cientfica,
hasta la llegada de otra teora que la reemplazar, en una
sucesin de errores y ensayos. Si no podemos refutarla, la
hiptesis se nos evidenciar slida.
169
El conocimiento cientfico progresa mediante anticipaciones injustificadas y a veces injustificables, de presunciones

tentativas, en suma, de conjeturas. La ciencia entonces es
solo aquella que puede sostenerse tras el intento falsacionista.
EL TEMA DE LAS PSEUDOEXPLICACIONES
Cuando referimos ideas respecto de la historia de la filosofa, deca a su tiempo, que la ventaja esencial de la exposicin histrica desde un punto de vista gentico, era de que
no seramos nosotros quienes deberamos elaborar una
crtica de los sistemas expuestos, sino que el devenir filosfico mismo se ocupara de construir las doctrinas que comienzan por denunciar el error de las precedentes. Esta
misma idea, en lo que tiene de estructural, es lo que anida
en el falsacionismo popperiano que nos ensea que la ciencia, es un conjunto de hiptesis que se proponen describir o
explicar algunos hechos en el comportamiento del cosmos,
pero si esas hiptesis pretenden formar parte de la ciencia,
han de ser falsables y, desde esa ptica, las teoras falsables
deben ser preferidas a las menos falsables, siempre que no
hubieran sido efectivamente falsadas. En suma, toda buena
teora debe proponerse ser sometida a la falsacin y solo si
logra salir airosa de ese enfrentamiento avasallador, podr
tener la pretensin de desenvolverse como una teora
cientfica.
Popper es "trialista," o trirquico ya que considera que el
universo consta de tres mundos ontolgicamente diferentes.
El mundo uno que es el mundo fsico, material, de los objetos fsicamente considerados, los organismos vivos, los
elementos ms pesados: lquidos y cristales, el hidrgeno y
el helio y como todos los cuerpos materiales son procesos,
sistemas abiertos de molculas que intercambian algunas
de sus partes constitutivas con el medio; el mundo dos que
es el del psiquismo humano, de la creacin, de las expe170
riencias subjetivas pero no de sus productos; es el mbito

de la conciencia del yo y de la muerte, de los estados de
conciencia y de las disposiciones sicolgicas y tambin de
los estados inconscientes, de la sensibilidad; y el mundo
tres, que est constituido por los productos de la mente
humana, las obras de arte y de la ciencia, el lenguaje y las
teoras acerca del yo y asimismo las teoras cientficas aunque puedan no ser verdaderas, las historias, los mitos explicativos. Mediante el mundo dos, interactan el mundo
uno y el mundo tres.
Hay una constante interaccin y retroalimentacin de los
distintos mundos que integran la realidad universal.
Esta visin csmica, ontolgicamente pluralista, integrada
por esos tres mundos, es el marco de la realidad, que no es
otra cosa que el universo, que se da en esa interaccin que
no est determinada o predeterminada y que es adems
histrica, precisamente porque en el hombre ha emergido
la creatividad, la libertad de conjeturar, y todo ello es conformado por la objetivacin que posibilita el lenguaje. El
lenguaje es precisamente el que permite al hombre el despliegue de su pensar crtico y en el que adquiere conciencia
de la utilidad de la palabra, pero, a diferencia del empirismo lgico, ni el mundo, ni la filosofa, se reducen de ninguna manera a los problemas del lenguaje, que es justamente
lo que nos enseaba el neopositivismo lgico.
El conocimiento para Popper es subjetivo, pero se objetiva
con referencia a lo real y por eso su actitud es realista en
cuanto supone que su aceptacin hace posible que pueda
plantearse con sentido el problema de la verdad o de la
falsedad intrnseca de nuestro saber, pero adems es crtico,
como superacin de un realismo ingenuo con arreglo al
cual, para acceder a la realidad, solo nos es menester abrir
los ojos y observar atentamente lo que se nos brinda.
La realidad debe ser crticamente analizada ya que el
cientfico, al penetrar al mbito del saber cientfico, debe
acoger las teoras que considere compatibles con la verdad
171
o desecharlas cuando no existe correspondencia entre los

hechos y las afirmaciones que de ellos se realicen. Ello lo
convence de que es mucho ms simple saber que no estamos en lo cierto, que persuadirnos que poseemos la verdad
de un conocimiento, y en consecuencia, ms que verdad
hay verosimilitud, lo que nos lleva ms al plano de lo conjetural, que al mbito de lo verdadero.
Popper cree que el cientfico no debe buscar mantener
dogmticamente su interpretacin de la realidad, cuanto
ms bien constatar las posibilidades de refutacin de sus
ideas, por ello no debe ser un intolerante de las opiniones
rivales, porque todos tenemos igualdad bsica para buscar
la verdad, opinar y refutar, es decir, admitir la falibilidad y
la tolerancia. 96
No existe una ciencia que pueda ofrecer una verdad absoluta, ya que las verdades son siempre criticables, as tampoco
hay una libertad que nos garantice contra todo proceso
ideolgico o autoritario.
Me gustara relatar algunas ideas de un libro tal vez no tan
conocido como los ya mencionados y los que citar cuando
aborde el pensamiento poltico del filsofo en recuerdo. Me
refiero a un libro escrito en 1977 en Londres, cuando ya
Popper se haba retirado de su intensa actividad docente,
pero segua vinculado a sus estudios con la misma o superior intensidad. Se trata de un libro co-escrito con un neurobilogo, John Eccles, y que llamaron El yo y su cerebro.
Es un libro fascinante en varios aspectos. Se renen en l
Hago un especial subrayado en esta cuestin de la tolerancia, ya

que, siempre a partir del presupuesto de que estamos contribuyendo
a elaborar fundamentos epistemolgicos para el saber de los juristas,
el tema de la tolerancia ha sido motivo de considerable preocupacin
filosfica en ese mbito, por lo que dedicar el captulo siguiente a la
consideracin de su problemtica.
96
172
los aportes de un filsofo agnstico, como era Karl Popper,

y un neurobilogo creyente, como era Eccles.
Los temas de la fe y tambin el de la trascendencia, tienen
mucho que ver, sin duda, en una obra de esta naturaleza. El
agnstico fundamentalmente cree en los hombres, en su
especie, en su gnero. Y cree en su capacidad de desear
conocer y consecuentemente en la bsqueda de la verdad.
Cree asimismo que no es estrictamente necesario aceptar
una determinada interpretacin de la realidad que provenga de mbitos ajenos a la cultura. Pero al propio tiempo
reconoce que ms all del conocimiento objetivo, se dibuja
una imagen de misterio y de admiracin por los hombres,
aunque reconozca que son ellos los que generan, con frecuencia, dolor e infelicidad. Popper deca que su religin
era la doctrina de las excelencias del mundo, de la libertad
y de la fuerza creativa de seres humanos maravillosos.
Este libro, curioso digo en varios aspectos, es un aporte
multidisciplinario, ya que se conjugan dos rdenes que
provienen de campos muy diferentes del conocimiento y
precisamente en un momento en que pareciera bastante
entorpecida la vinculacin entre el conocimiento cientfico
y el filosfico. El libro tiene tres partes, que fueron escritas
en tiempos y lugares diferentes. Una primera parte que fue
escrita por Popper y tiene que ver con una formulacin
filosfica de la cuestin; una segunda parte escrita por Eccles, que atiende a los aspectos biolgicos del problema, y
una tercera parte que se basa en la grabacin de un dilogo
que se desarroll da tras da, tal como se indica en cada
una de las intervenciones, mientras paseaban por los jardines de una hermosa villa veraniega. La Villa Bellagio Serbelloni, bordeando el lago de Como, al Norte de Italia, con
bellsimos jardines, que enmarcan un lujossimo hotel y en
los que socrticamente deben haber dialogado estos notables pensadores.
El nudo de los desarrollos se refiere a la compleja relacin
que se establece entre nuestro cuerpo y nuestra mente. Hay
sin duda y esto lo creen ambos, una estrecha relacin entre
173
las estructuras cerebrales y los productos de nuestra mente.

Ambos tienen la certeza de que este vnculo, probablemente no ser esclarecido en el curso de sus respectivas existencias terrenales y alimentan hondas dudas que tal vez el
problema llegue a resolverse algn da. Ambos son conscientes de la extrema falibilidad de los mortales, pero estn
del mismo modo persuadidos de la necesidad de profundizar la comprensin de cada uno de ellos y del mundo en el
que viven. Ambos estn seguros de la conveniencia de
aprender de Coprnico y de Darwin. Del primero, porque a
partir de l hemos asumido que no somos el centro del universo y que el lugar del hombre no es tan importante como
alguna vez se pens, pero tambin descubrimos cun maravilloso y raro es nuestro planeta, quiz nico. De Darwin
nos hemos ilustrado de muchas cosas acerca de la complicada organizacin de los seres vivos en el planeta, tanto
como de la singularidad y la importancia del hombre respecto de los dems seres vivientes superiores.
El cerebro tiene que ver sin duda con el pensamiento y es
mucho lo que se ha avanzado en esta cuestin a partir del
advenimiento de las computadoras sobre los mecanismos
biolgicos donde se asienta la manipulacin de los pensamientos.
DE LA MEMORIA
En la Introduccin, hice un breve paseo alrededor del cerebro y de la mente. Me agradara dar trmino a esta porcin
de las ideas de Karl Popper, con un recuerdo dirigido a una
de las novelas ms importantes del siglo XX que sin duda
revolucion los fundamentos de la novela decimonnica.
Me refiero a En busca del tiempo perdido de Marcel
Proust (1871-1922). Proust fue un explorador de los secretos del alma y del corazn humano, continentes misteriosos
y desconocidos del hombre. Por el camino de Swann es el
primer texto que integra esa novela revolucionaria y creati174
va de ms de tres mil pginas y all emprende un extrao

camino para llegar a la verdad descriptiva de su objetivo. El
instrumento inicial, se lo proporcion un episodio aparentemente trivial, el recuerdo de un trozo de bollo mojado en
t, que le haba servido su ta Leonie, una de aquellas magdalenas que de nio l coma en sus veraneos en un pueblito cercano a Chartres.
La memoria involuntaria le trajo, con los placeres sensoriales del bollo mojado en t, su sabor, su dulzura, su suavidad, y todos los otros disfrutes de sus tiempos de nio
feliz.
Proust lo llev a un editor para publicarlo y Andr Gide,
que era el asesor literario del editorialista Gallimard, una
de las casas impresoras ms importantes de Pars, desaconsej su publicacin, porque era imposible entender
segn Gide- que hubiese alguien capaz de emplear ms de
treinta pginas para explicar las vueltas que uno da en la
cama antes de conciliar el sueo, que es un relato que est
al comienzo de este primer libro. Curiosamente el juicio de
la crtica posterior a su publicacin, le concede precisamente a ese prrafo uno de los mritos ms acabados y sugestivos que se hubiesen escrito jams. Ese primer libro o esa
primera parte, fue descubierto por un editor novel, que,
aun as, no se hizo cargo de los gastos. Las disculpas de
Gide no se hicieron esperar y reconoci que cargaba su
error, como el mayor remordimiento de su vida literaria. A
ese primer libro le sucedieron: A la sombra de las muchachas en flor; El mundo de Guermantes (dos tomos); Sodoma y Gomorra; La prisionera (obra pstuma); La fugitiva (obra pstuma); El tiempo recobrado (obra pstuma).
En su obra terminada, Proust su autor es la voz que narra,
o casi mejor an, el lugar en el que ocurre la obra. Creo
que, En busca del tiempo perdido es un fresco cuyo significado solo se revela al final, pero permite degustaciones
parciales, como los buenos vinos.
175
Vienen a mi memoria, convocados por el tema, unos versos

de Miguel de Unamuno, que l titul Dormirse en el olvido:
Dormirse en el olvido del recuerdo
en el recuerdo del olvido,
y que en el claustro maternal me pierdo
y que en l desnazco perdido!
T mi bendito porvenir pasado,
maana eterno en el ayer,
t, todo lo que fue ya eternizado
mi madre, mi hija, mi mujer !
La memoria tiene la necesaria contracara del olvido:
Ayer se fue, maana no ha llegado,
Hoy se est yendo sin parar un punto,
Soy un fue, y un ser,
Y un es cansado.
Quevedo refirindose a la fugacidad de nuestra existencia,
pensaba que haba que dirigir los pasos inexorablemente
hasta el preciso instante en que dejaremos de ser.
En la Potica Aristteles, nos habla del ritmo y de la armona. Pero un poema es mucho ms que palabras y rima.
Es hacer que la corriente de tu pensamiento, se haga dueo
de tu corazn.
Termino esta evocacin de la memoria con un dato extractado de mi lectura diaria de los peridicos, que me pareci
interesante compartir
As como antes del descubrimiento del planeta Neptuno
por el astrnomo alemn Johann Galle en 1846, Urbain Le
Verrier lo haba localizado ya en el firmamento haciendo
176
solo ecuaciones y simples clculos matemticos borroneando en un papel y sin la ayuda de ningn instrumento
telescpico, Jorge Luis Borges, en un relato fascinante vinculado a la cuestin de la memoria y el cerebro nos sugiere
una singular perspectiva de la memoria que, al tiempo de
escribirlo, no haba sido anticipada como posible por
ningn especialista.
En el prlogo que el autor escribe el 29 de agosto de 1944 a
sus Artificios 97 le dedica apenas unas pocas palabras a
uno de sus relatos ms interesantes: Funes el memorioso.
All dice:
Aunque de ejecucin menos torpe, las piezas de este libro
no difieren de las que forman el anterior. Dos, acaso,
permiten una mencin detenida: La muerte y la brjula,
Funes el memorioso. La segunda es una larga metfora
del insomnio
Todos, jvenes y viejos, tenemos constantes problemas con
nuestra memoria. Olvidamos a veces, hasta el nmero de la
calle en la que vivimos, o el nombre del protagonista de la
ltima pelcula que vimos.
Es frecuente olvidarnos del sueo que nos acompa en la
somnolencia instantes antes de despertar, si no tenemos el
cuidado de escribirlo inmediatamente luego de haber soado.
Suelo comparar a la memoria con un enorme tmpano Su
materia asoma un insignificante vrtice, anuncindonos en
Borges, Jorge Luis, Obras completas (1923-1972), Emec editores

SA, Buenos Aires, 1974.
97
177
lo profundo una inmensa porcin sumergida. La cima intrascendente es lo que habitualmente recordamos y lo sumergido, todo aquello que est registrado, pero que no podemos convocarlo por un simple acto de voluntad, est
perdido en el enorme mundo del olvido y solo reaparece
cuando algo totalmente ajeno a su propio contenido lo convoca desde el inconsciente. Hace falta que un suceso involuntario lo cite y entonces, como el iceberg, que se mueve
con inclinaciones torpes, sbitamente descubre, la presencia inesperada, generalmente acompaada de una enorme
cantidad de otras vivencias que tenamos sepultadas en el
aturdimiento.
El protagonista del relato borgiano, Ireneo Funes, es un
personaje que es una suerte de precursor de los superhombres:
Un Zarathustra cimarrn y vernculo que era tambin
un compadrito de Fray Bentos.
Dice Borges:
Nosotros de un vistazo, percibimos tres copas en una mesa; Funes, todos los vstagos y racimos y frutos que comprende un parra. Saba las formas de las nubes australes
del amanecer del treinta de abril de mil ochocientos
ochenta y dos y poda compararlas en el recuerdo, con las
vetas de un libro en pasta espaola, que slo haba mirado
una vez y con las lneas de la espuma de un remo que levant en el Ro Negro, la vspera de la accin del Quebracho. Esos recuerdos no eran simples; cada imagen visual
estaba ligada a sensaciones musculares, trmicas, etc.
Poda reconstruir todos los sueos, todos los entresueos.
Dos o tres veces haba reconstruido un da entero; no haba dudado nunca pero cada reconstruccin haba requerido un da entero. Me dijo: Ms recuerdos tengo yo solo
178
que los que habrn tenido todos los hombres desde que el
mundo es mundo. Y Tambin: Mis sueos son como la
vigilia de ustedes. Y tambin, hacia el alba: mi memoria,
seor, es como un vaciadero de basuras (.) haba aprendido sin esfuerzo el ingls, el francs, el portugus, el latn.
Sospecho, sin embargo, que no era muy capaz de pensar.
Pensar es olvidar diferencias, es generalizar, abstraer. En
el abarrotado mundo de Funes no haba sino detalles, casi
inmediatos.
Uno ha ledo, en informaciones confiables, de algunas personas que padeciendo graves enfermedades neurolgicas y
siendo absolutamente incapaces de cumplir las ms elementales exigencias vitales, son paradojalmente idneos de
realizar operaciones matemticas complejas, con ms eficiencia y exactitud que las ms sofisticadas calculadoras.
Hay mentes enfermas que habiendo visto un paisaje campestre desconocido una sola vez, son diestros de reproducirlo con lpiz y papel y hasta en sus ms nfimos detalles.
No puedo dejar de evocar aqul recuerdo protagnico inolvidable de Dustin Hoffman en Rain Man
En aquel cuento anticipado por el diario La Nacin en el
mes de junio de 1942, ya Borges planteaba que pensar es
abstraer y para poder recordar, es necesario olvidar.
Curiosamente, el neurocientfico y fsico argentino Rodrigo
Quian Quiroga, profesor de la Universidad del Leicester de
Gran Bretaa, rastrea las fuentes del cuento referido, y
compara las ideas que de l se desprenden con los resultados de sus propias investigaciones, que ha anticipado la
revista Nature en su edicin del da 4 de febrero de 2010.
All se plantea nuestro compatriota que una de las preguntas ms profundas de las neurociencias, es explicar cmo se
las arreglan la neuronas para codificar y almacenar la informacin que recibimos del mundo exterior.
El citado cientfico descubri un grupo de neuronas del
hipocampo, que est localizado en la parte medial del lbu179
lo temporal del cerebro, que son capaces de generar representaciones abstractas de conceptos como por ejemplo la
identidad de una persona. Esas neuronas, se activan con
imgenes exteriores.
Es notable como Borges pudo anticipar en ese cuento memorable, una realidad cientfica todava no descubierta,
haciendo verdaderamente una prediccin cientfica, como a
su tiempo, en 1846, Urbain Le Verrier, pudo anticipar la
existencia de un planeta que luego mostr al universo el
astrnomo alemn, Johann Galle.
EL PENSAMIENTO POLTICO
El pensamiento poltico de Popper se plasma fundamentalmente en el perodo que transcurre entre 1938 y 1943
que coincide con la necesidad de su expatriacin como consecuencia del anexamiento de Austria por la fuerte presin
militar ejercida por Alemania, y se refleja en una de sus
obras ms combativas, en la que expresa con vehemencia la
pureza de su pensamiento libertario: La sociedad abierta y
sus enemigos. 98
Este libro fue escrito en su exilio neocelands y haba sido
rechazado por una significativa cantidad de editoriales,
desinteresadas en su publicacin. Sin embargo, la cada del
Muro de Berln en 1989, logr hacer revivir sus pginas,
publicadas en Inglaterra en 1945 aos despus de escritas,
de intensa nervadura y muy poca hojarasca, obra que merece ser leda, meditando lnea a lnea, tal como seguramente fueron escritas. La argumentacin que desarrolla
Popper, Karl, La sociedad abierta y sus enemigos, dos tomos,

Editorial Paids, Buenos Aires, versin castellana de Eduardo Loedel.
Ttulo original The open Society and its enemies, Princeton University Press, Jersey, U.S.A.
98
180
para fundamentar su pensamiento poltico, no se pierde en

meandros, ni tampoco utiliza atajos fciles.
Dice Popper que no pretendi constituir una historia acabada del historicismo, sino de notas marginales dispersas
referentes a dicha historia y, por lo dems, bastante personales, pero lo cierto es que en realidad constituyen una
introduccin crtica a la filosofa de la sociedad y de la poltica. Desde el prefacio de este libro, que aparece en un
momento en el que los intelectuales europeos haban perdido la fe en las democracias, fue de alguna manera redentor frente a los excesos de autoritarismo, engendrados en
los sistemas responsables del cataclismo de la Segunda
Guerra Mundial. Anuncia Popper en l, su propsito de
forjar una teora filosfica de la poltica y de la historia y
comienza, en su primera parte, con una crtica aguda contra las teoras que plasmaron la tesis historicista, desde las
primeras ideas de Herclito, pasando por el idealismo
platnico y el realismo aristotlico, que coronan en las formulaciones maduras de Hegel y de Marx.
Toda la primera parte de su libro, integrada por los diez
primeros captulos, est dirigida a describir el colosal influjo del pensamiento de Platn, por la feracidad de su produccin escrita, a exponer la sociologa descriptiva de
Platn, su programa poltico y el marco histrico de su
crtica.
Todo este pensamiento esencialista que se anunciara tibiamente en Herclito, que fuera expuesto de modo inteligente en Platn y ungido en sistema por el Estagirita, estuvo aletargado en la nebulosa de los tiempos, hasta el redescubrimiento de estas ideas en Hegel, como exaltacin del
idealismo alemn, que es portador de la semilla que luego
fructificar en los perturbadores totalitarismos de la falange espaola, del nacionalsocialismo alemn y del fascismo
italiano.
Cuesta a veces comprender, no digo por cierto compartir, la
invectiva antiplatnica de su texto, que seguramente en181
cuentre explicacin en una ligera consideracin de su rgido aristocratismo, y quiz en su enaltecimiento de la esclavitud, en la colectivizacin hasta de lo privado, sin haber
comprendido que la aristocracia platnica es fundamentalmente de la inteligencia y del saber, que su defensa de la
esclavitud responde a las exigencias del sistema econmico
de la antigedad y que su afn comunizante, no tiene relacin alguna con los esquemas posteriores del materialismo
histrico.
Cierto es que en algn sentido las ideas de Platn pueden
resultar hoy sorprendentes. Sin embargo no puede ignorarse que todos los dilogos que la cultura ha atesorado como
uno de sus ms importantes logros, son modelos del arte
del bien pensar y del bien decir.
La vida entera de Platn, consecuente con las enseanzas
de su noble maestro, nos revela un arresto hacia lo absoluto
y hacia lo trascendente, acompaado de un hondo sentido
moral.
La segunda parte del libro que comento, que titul lricamente como La pleamar de la profeca, est dedicada desde el capitulo 13 al 22 a despellejar el determinismo sociolgico de Marx, su metodologa, el sistema de clases y su
formulacin jurdica y social, la profeca del destino y su
tica.
Concluye el filsofo viens que no puede haber historia del
pasado tal como ocurri en la realidad; solo puede haber
interpretaciones histricas y ninguna de ellas definitiva; y
cada generacin tiene derecho a las suyas propias. Pero no
solo tiene el derecho, sino incluso cierta obligacin, pues
existen necesidades apremiantes que deben ser satisfechas.
As, queremos saber como se relacionan nuestras dificultades presentes con el pasado, y queremos saber a lo largo de
qu camino puede realizarse el avance hacia el cumplimiento y solucin de las que hemos elegido como tareas
fundamentalesEl historicismo sale a buscar la Trayectoria que la humanidad est destinada a seguir, sale a descu182
brir la Clave de la Historia o el Significado de la HistoriaPero existe una clave tal? Hay realmente un significado de la Historia. No quisiera entrar aqu en el problema
del significado del significadoPero en este sentido
me atrevo a responder, que la historia no tiene significado.
Algunos aos antes que Popper, desde una perspectiva ms
tcnica y con apoyo en las expresiones del neokantismo de
la Escuela de Marburgo, Rudolf Stammler haba elaborado
una crtica aguda en torno a la afirmacin marxista de que
el derecho y el estado son una superestructura que se corresponde con la infraestructura econmica de la sociedad,
planteando una relacin entre economa y derecho que en
modo alguno acepta la subordinacin del derecho a las
fuerzas econmicas determinantes de la sociedad.
Tengo para m que la Historia de la Humanidad no es el
teatro en el que se pueda representar la felicidad. Hegel fue
indudablemente la fuente de todo el historicismo contemporneo y el heredero directo de toda la filosofa de Herclito, de Platn y de Aristteles, como lo he afirmado unos
prrafos ms arriba.
Indudablemente, el xito de la filosofa de Hegel seal el
comienzo de la edad de la deshonestidad, como llam
Schopenhauer al perodo del idealismo alemn y tambin la
edad de la irresponsabilidad como describe Heiden 99 a la
poca del moderno totalitarismo.
Concedo que los discpulos que continuaron las ideas de
Hegel, se bifurcaron, casi obedeciendo a un dialctico designio, entre la izquierda y la derecha: -para utilizar las
expresiones que plasmaron en los albores de la Revolucin
Francesa y que aludan al lugar en que tomaban asiento las
facciones que respondan a la aristocracia, que lo hacan a
99
Heiden, Konrad, The Fhrer, Carrol &Graf Publishers, Inc., 1999.

183
la derecha del presidente de la Asamblea Legislativa, y el

tercer estado que lo haca a la izquierda-.
Feuerbach y Marx desarrollaron su pensamiento sobre la
ficcin de que la lucha de clases conduca, por mandato
hegeliano al socialismo, mientras que Fichte y sus seguidores encontraron en sus dictados, el camino de la Providencia para justificar la absoluta obediencia al Estado.
Benedetto Croce, que tanto influy en Antonio Gramsci y
en Giovanni Gentile con su Teora e historia de la historiografa, 100 reverenciando las ideas de Giambattista Vico,
dice que la historia es una filosofa en movimiento y valindose de una irona de Rousseau, en El Emilio, nos ha dejado estupefactos, dicindonos que la historia es el arte de
escoger entre muchas mentiras, la que se parezca ms a la
verdad.
Creo que cuando se adopta una posicin, contra una corriente de pensamiento tan fecunda como el historicismo,
que ha tenido gravitacin tanto en el plano poltico como
en el filosfico y en el jurdico, solo por mencionar tal vez
los ms importantes mbitos de su dominio, y con representantes que nos vienen desde las estrellas ms brillantes
del firmamento helnico y se encarnan en teoras tan diferentes como las de Savigny, Dilthey, Marx y la de Manheim,
por citar solo algunos nombres emblemticos, pero que
podan tambin salpicar a Heidegger y por qu no, a Ortega
y Gasset, es difcil adherir ab integro a ella.
Nos dice all que la historia es la cristalizacin de un punto
de vista, el del historiador (historiografa) y puede haber
quienes la miren como historia del progreso hacia la libertad, conteniendo la constante y permanente lucha contra la
esclavitud y otros que la vean desde la ptica de la regre-
100 Croce, Benedetto, Teora e Historia de la Historiografa, Miln,

1917.
184
sin y de la opresin y estas dos versiones no tendran por

qu estar en conflicto, sino que, ms bien, podran complementarse.
Todo este razonamiento lo lleva a la pregunta esencial de
su libro, al dirigirse el historiador hacia el pasado, buscando en la esperanza de que su reflejo ilumine el presente, el
historicista cree, o puede creer que l nos demuestra que
mediante la contemplacin de la historia, es posible descubrir, el camino del destino humano, y entonces su tarea es
encontrar la clave del significado de la historia.
Creo que mi admiracin por el pensamiento de Popper ha
sido en todo el curso de este captulo ms que evidente. Sin
embargo, en esta embestida que iguala en su fiereza a
Platn a Hegel y a Marx, no lo acompao. No es siempre
preciso Popper en su filpica contra el historicismo, ya que
a veces pareciera acusarlo de aceptar en ellos leyes del desarrollo histrico, que podran servir para criticar a algunos,
pero no a todos. Iguala como historicistas a quienes creen
que la historia, si bien puede exhibir con orgullo caracteres
de saber cientfico, tiene una cientificidad que no es la
misma que ostentan las ciencias naturales. Ms bien pareciera que est en contra de algunas expresiones que son
historicistas y tambin autoritarias, lo que nos hace suponer que sea el caso de Marx y de Hegel y tambin en parte y
tal vez en una muy lata apreciacin el de Platn, pero los
confunde todava ms, en la asociacin que hace entre historicismo e historismo.
Esta ltima observacin, que me parece ennoblece y enaltece el valor de las ideas del ilustre filsofo viens, con esa
tan rica personalidad proteica, eran necesarias, para describir lo esencial en el pensamiento poltico desde mi punto
de vista personal.
Esta distincin la ve reflejada Popper en las sociedades
cerradas, donde se tiende a identificar a las leyes de lo natural, con la normacin de la conducta, mientras que en las
sociedades abiertas, se establece con claridad la distincin
185
entre lo natural y lo convencional, entre la regulacin espontnea y la normativa.

El racionalismo crtico referido a lo poltico, le permite
auspiciar un proyecto de ingeniera social en una sociedad
abierta, en la que es muy difcil pretender estar seguros de
haber alcanzado la verdad, pero en la que es posible, con un
enorme esfuerzo, intentar mejorar nuestro entorno, corrigiendo los problemas identificables.
Para ello, nos es necesaria la democracia, en la que se pueden ensayar las posibilidades de mejorar las soluciones y
las respuestas polticas, a travs de un proceso de conjeturas creativas, proceso para el que tenemos que articular
argumentos y polticas del modo ms libre y claro posible,
manteniendo las libertades individuales y las instituciones
sanas.
Las ideas que plasman su pensamiento poltico lo convierten sin duda en uno de los filsofos ms penetrantes y atrevidos de su tiempo. Sin embargo, como ya lo he sugerido
varias veces en el desarrollo de su pensamiento, Popper
saba, como todo pensador no puede ignorarlo, que nada
podra ser logrado sin los aportes de las ideas que le precedieron. Creo que era Newton quien deca que l haba logrado ver un poco ms lejos, porque estaba parado sobre
los hombros de gigantes.
FOROS DE DISCUSIN
1 - Crecimiento intelectual y desarrollo moral
Bertrand Russell cree que podemos hacer cosas maravillosas con nuestra inteligencia, fabricar cohetes que viajan a
altsimas velocidades, bombas termonucleares y lograr movimientos increbles con los cuerpos mviles, pero no
hemos logrado alcanzar xitos semejantes en los planos
moral y poltico que son por lo dems- los nicos que
pueden controlar y dirigir las aplicaciones de aquellos.
186
Karl Popper, contradice esas afirmaciones de Russell, destacando, con optimismo, los logros de la Humanidad en
esos espacios.
_ Cul seria su posicin en esta controversia?
2 - Ciencia y filosofa
Hemos aprendido que el saber cientfico fue un desgajamiento de la totalidad universal cognitiva de la filosofa. La
ruptura definitiva de estos dos saberes cientfico y filosfico- se consolid con el intuicionismo de Bergson, con la
fenomenologa de Husserl y tambin con el neohegelianismo de Croce y de Gentile.
_ Cree usted que vale la pena intentar una reaproximacin de esos campos luego de tantos fracasos?
_ Por qu y para qu?
3 - La igualdad y el reconocimiento del otro
Un nmero considerable de personas, creemos que la comprensin de otras posibilidades humanas, casi siempre nos
mejora. Sin embargo es razonable aceptar que el camino a
recorrer para llegar a ello, pueda ser costoso. La cuestin
esencial -nos parece- surge cuando estamos en condiciones
de percibir las diferencias con el otro, no como un defecto
ni como una consecuencia de una condicin superior, sino
como el desafo por una alternativa viable y posible. Otros
grupos humanos nos presentan modalidades asombrosas
cuando no conmovedoras de la condicin humana.
_ Considera usted que en ese supuesto nuestra actitud
debera ser reconocer la hominidad de estos otros modelos,
sin abandonar el nuestro, o deberamos proponernos un
cambio de nuestra propia comprensin, de nuestro llamado orgullosamente estilo de vida?
187
4 - El alma
En un libro de Francis Crick (Premio Nobel 1963), que sigue la disciplina preconizada por Patricia Churchland,
(hasta el sonido fontico del apellido es sugerente) se postula la bsqueda cientfica del alma a partir de la existencia en el cerebro humano de un grupo de neuronas que
configuraran el origen del alma y la conciencia y de esta
suerte, la mente humana y sus productos ms nobles y sublimes podran ser explicados como reacciones bioqumicas
producidas en el cerebro. Desde esta ptica, una pretendida
nueva ciencia la neurofilosofa, que tal vez merecera de
nuestro Mario Bunge, el calificativo de seudo ciencia, plantea as mismo diferentes conceptos de la inteligencia. Se
proclama una Teora trirquica, que comprometera un
contexto interno (las propias capacidades de cada uno) y
otro externo, (el ambiente en el que se desenvuelve cada
uno, es decir la circunstancia en trminos orteguianos y
la recproca interaccin de ida y vuelta entre ambos. Sobre
estos presupuestos:
_ Dira usted que la relacin entre el cerebro como rgano neurolgico y sus productos: la mente, la psiquis, el
espritu, el alma, importara reducir a pura biologa una
comprometida esencia metafsica?
188
cuando nos abrimos

t a m y yo a ti
cuando nos sumergimos
t en m y yo en ti
cuando nos olvidamos
t en m y yo en ti
solo entonces
yo soy yo y t eres t.
(Reiner Mara Rilke)
CAPTULO CUATRO
LA TOLERANCIA
En el captulo anterior reduje a dos palabras,(pretensin
absolutamente imposible) lo ms significativo de las ideas
de Popper: Tolerancia y falsacin.
Y anunci que la derivacin hacia lo jurdico, me iba a llevar a detenerme en el concepto de la tolerancia.
Pocos conceptos son polticamente ms simpticos y a la
vez ms peligrosamente comprometidos que el de tolerancia.
189
La tolerancia es indudablemente un triunfo de la civilizacin y un ingrediente indispensable para la convivencia.

Nuestra vida solo tiene sentido en relacin con los dems.
El otro, el que est frente a nosotros, es el que de alguna
manera nos constituye, en un mundo que aspira a la multiculturalidad.
Sin embargo, ser tolerante implica hacer algo a pesar nuestro y, adems, importa un modo de condescendencia que,
de alguna manera, conlleva una manera oculta de discriminacin de la que se pretende escapar.
Tolerar a otro, de ninguna manera supone una integracin
de una intensidad tal, que implique hacer desaparecer toda
diferencia entre l y yo, es decir que represente, respecto de
la idea de lo humano, que seramos iguales. Nada de eso
por cierto.
Sin embargo, a veces, muy sutilmente, tolerar significa la
inoculacin de un disvalor de algo que soportamos, de una
inferioridad que no queremos reconocer. Significa, ni ms
ni menos, que resaltar algo que de otro modo sera insignificante. La tolerancia aparece precisamente cuando ya
hemos discriminado, y esto hace, que sea un remedio tardo de una visin parcializada de lo humano.
Desde esa atalaya, tolerar es casi un permiso para que el
otro pueda sentarse, no s si al lado mo, o quiz solo en la
misma mesa.
Jean-Paul Sartre deca que si alguien se aproximaba a un
judo o a un negro, o a un musulmn o a cualquier diferente,
con aire espontneo o quiz demasiado sonriente, esta actitud se exhiba como objeto de una expresin de tolerancia
pero en un anlisis ms prolijo se poda establecer, que
haba sido slo un pretexto para los dems y para si mismo,
una muestra de que tengo ideas amplias, de que no soy
antisemita, de que no me preocupa el distinto color de la
gente.
190
Saberse objeto de una expresin de tolerancia es una manera de discriminacin inversa desprovista de una violencia actual, pero reemplazada por la violencia de la condescendencia, ya que la tolerancia practicada en forma abierta
trata al otro violentamente y desde esa apariencia, es un
modo de conferirse a uno mismo una superioridad que nos
aleja de la diversidad.
Respecto del ser humano, lo que ms podemos decir es que
hemos nacido perfectibles pero tambin que jams seremos
perfectos.
Sin embargo, la idea que Marx le tomara prestada a Hegel
conforme a la cual cada sociedad lleva en su seno las semillas de sus descendientes, del mismo modo que cada organismo vivo lleva en s el germen de su prole, no es solo la
ms ingeniosa, sino tambin la nica garanta de la continuidad del progreso humano.
La gran pregunta tal vez sea en este tema: Quin manda a
quin? Y ah las respuestas pueden ser el poder, la potencia,
la fuerza, la autoridad, la violencia.
Y a esta lista que todos conocemos, tal vez deberamos aadir la ltima y quiz la ms perversa forma de dominio: La
burocracia, que es el dominio de un complejo sistema de
oficinas, en el que no se puede hacer responsable a los
hombres, ni a los buenos ni a los mejores, ni a pocos ni a
muchos, y que podramos definir como el dominio de Nadie.
Desde el Tratado de la Tolerancia de Voltaire, al que alguna vez me he referido y volver a l, hasta las ideas de Roberto Bobbio sobre los finales del siglo XX, han transcurrido casi dos siglos y medio y el tema de la tolerancia sigue
siendo una cuestin apasionante y controvertida.
Ambos la reconocieron como una de las columnas sobre las
que se construye el edificio del liberalismo poltico, entendido ste como el respeto por la libertad y por los derechos
de las personas.
191
El siglo XX fue testigo del nacimiento de las ms fuertes

expresiones, del transpersonalismo y del autoritarismo
tanto militar como populista, exhibiendo la contracara de
la libertad y la negacin de la tolerancia.
Luego de la derrota del totalitarismo, comenz un nuevo
enfrentamiento para que se determinaran los lmites que
moderaran los abusos, como consecuencia de un ejercicio
irresponsable de los derechos.
La tolerancia tenia que ser complementada con justicia,
con igualdad, con cooperacin, con orden y con solidaridad
y en definitiva con paz. A partir de estas ideas entramos en
el tembladeral de la cuestin de los lmites. Para algunos, el
nico criterio aceptable es el que deja afuera de sus fronteras, solo a aquellos que niegan su esencia es decir, hay que
ser tolerante con todos, menos con los intolerantes.
Yo creo que los argentinos, desde el 1810, hemos proclamado la tolerancia pero hemos sido casi siempre intolerantes y siempre el vencedor, en las guerras, en las revoluciones y en las elecciones, se consider con derecho a imponer
a todos su ideologa y hasta su estilo o su modelo como se
prefiere ahora decir mientras los derrotados quedaban a la
espera de la oportunidad para hacer a su retorno, si es que
alguna vez les llegaba, exactamente los mismo.
Estoy totalmente convencido de que ese maniquesmo de
todo o nada, ha sido la estructura de nuestro alcance.
Creo que no es cierto que seamos capaces de aceptar el disenso. Los que no piensan como nosotros no son adversarios,
son enemigos y tampoco hemos aprendido a establecer o
fijar los lmites de la protesta y de la diferencia. Cualquier
grupo, y cuando digo grupo estoy pensando en no ms de
media docena de personas, puede cortar un camino, una
calle, un puente o una avenida. Con palos y embozados, so
pretexto de reivindicaciones sociales sobre promesas incumplidas, perturban el orden pblico y ejercen violencia
sobre los bienes de todos o de algunos. Tengo para m que
192
esto no es tolerancia y que nada de esto ayuda a la convivencia en paz de todos los habitantes de la Repblica.
En la Introduccin expres que, habida cuenta que este
libro tena como destinatarios finales a abogados en el desarrollo de una carrera de post grado, no solo enfatizara la
importancia de la cientificidad de lo jurdico y de los planteamientos epistemolgico jurdicos, sino que, an en el
desenvolvimiento de los temas generales, en los que estamos y en los que me propona describir los perfiles de los
momentos ms importantes de la epistemologa contempornea, siempre encontrara la manera de descubrir un
atajo para conducir la problemtica desarrollada al plano
de la juridicidad.
Haba reducido a dos palabras, lo ms significativo de las
ideas de Popper: Tolerancia y falsacin. sta ltima la desarroll en el captulo anterior. La derivacin hacia lo jurdico me lleva en este caso a detenerme en el concepto de la
tolerancia.
EL CASO ROE V/ WADE
Pocas veces en el mbito de la literatura cientfica se advierte que un hecho de la realidad haya podido catapultar
los desarrollos que el cientfico o el filsofo producen. Estamos acostumbrados, s, a ver que hechos de realidad
hayan sido los motores determinantes de ensayos y libelos.
El famoso J acuse de mile Zola aparecido en forma de
carta dirigida al presidente de Francia Flix Faure, en la
edicin del peridico parisino L Aurore con la proteccin
de un periodista comprometido con la causa, como consecuencia del infamante proceso a Dreyfus, que no lo recuerdo por cierto de casualidad, sino que tiene tanto que ver
con nuestro tema de la tolerancia. Y si se me permite la
digresin, la invocacin de aquel proceso extraordinario me
trae a la memoria que Jacques Antoine Anatole Thibault,
193
ms conocido por su seudnimo literario como Anatole

France, devolvi la Legin de Honor, cuando se enter de
que el gobierno de Francia se la haba retirado a mile Zola, por su denodada defensa del coronel Dreyfus.
Otro ejemplo sera el ensayo escrito por el presidente Ronald Reagan como crtica contra el fallo de la Corte Suprema de los Estados Unidos en Roe v/ Wade, que legitim
los abortos hasta entonces vedados, en uno de cuyos prrafos memorables deca:
Abraham Lincoln reconoci que no podra sobrevivir
como un pas libre, cuando algunos hombres pueden decidir que los dems no estaban en condiciones de ser libres y
por lo tanto, deban ser esclavos.
Asimismo, no puede sobrevivir como una nacin libre,
cuando algunos hombres deciden que los dems no son
aptos para vivir y deben ser abandonados al aborto o al
infanticidio.
Mi administracin est dedicada a la preservacin de
Amrica como una tierra libre, y no hay causa ms importante para preservar esa libertad que se afirma, que el
derecho a la vida trascendente de todos los seres humanos, el derecho sin el cual ningn otro derecho tiene sentido.
En 1970, Norma L. Mc Corvey, que us en el caso el apodo
de Jane Roe, representada por dos abogadas recin recibidas de la Facultad de Derecho de la Universidad de Texas,
se presentaron ante el Juzgado de Distrito del Condado de
Dallas, demandando al Fiscal de Distrito Henry Wade (lo
que explica la causa por la que el caso se caratul Roe v/
Wade), arguyendo que haba sido violada por pandilleros,
de resultas de lo cual haba quedado embarazada, sin recursos para afrontar los gastos que demandaba un aborto
fuera del Estado de Texas.
El Tribunal de Distrito resolvi la cuestin a favor de la
demandante (the plaintiff) pero sin establecer una restric194
cin respecto a las normas que regulaban el aborto, lo que

motiv sucesivas apelaciones hasta llegar a la Suprema
Corte de los Estados Unidos. El contenido sustancial de la
decisin del ms alto tribunal del pas del norte dictada en
1973, estableca diferentes perodos en la evolucin del embarazo y consecuentemente en la vida de esa persona por
nacer, hasta que el feto se transformara en viable, es decir,
que llegara a ser potencialmente capaz de vivir fuera del
tero materno, sin necesidad de asistencia artificial. Ello
determin dividir el embarazo en tres trimestres, con consecuencias muy diferentes respecto de los dos valores comprometidos en la decisin: la vida de la persona por nacer y
la libertad de la mujer gestante. Mientras ms avanzaba el
proceso del embarazo, menos se priorizaba el segundo a
favor del primero. Correlativamente, mientras ms cerca
estaba del comienzo de la gestacin, ms se potenciaba la
libertad de la mujer gestante.
Fue sin duda una decisin histrica que se interpret, no s
si del todo correctamente, que la mayora de las normas
aplicables a la situacin violaban el derecho constitucional
a la privacidad, bajo la clusula del debido proceso, establecido por la dcimo cuarta enmienda de la Constitucin
de los Estados Unidos.
Quince aos despus del fallo, que se dict obviamente
luego de que Jane Roe hubiese dado a luz una nia que
fue dada por ella en adopcin, Mc Corvey, entindase bien
Jane Roe, reconoci que haba mentido, que no haba sido
violada por pandilleros. Paralelamente Hugh Hefner fundador de la Revista Playboy, reconoci que su empresa
haba financiado el proceso para llegar a la Suprema Corte,
aportando los fondos necesarios y escribiendo el amicus
curiae en el caso.
Esa sentencia tuvo en los Estados Unidos un efecto demoledor, seguramente por el enorme respeto que una decisin
del ms alto tribunal de la repblica produce en ese pas en
el resto de los tribunales inferiores. Sin embargo, tengo
para m de que con arreglo a los propios precedentes de la
195
Suprema Corte, no podra invocarse la cosa juzgada obtenida mediante fraude, que surgira de las propias declaraciones de la misma demandante y del enorme nmero de
firmas que acompaaron su peticin, algunos aos despus.
EL TRATADO DE LA TOLERANCIA DE VOLTAIRE
Esta cuestin de la tolerancia tiene mucho que ver con el
derecho y por eso me propona ahondar un poco en esa
cuestin, desde una perspectiva humanstica.
El tema de la tolerancia ha sido motivo de reiterada preocupacin en el campo filosfico, desde los tiempos venerables de los sabios del estoicismo como Sneca y Marco
Aurelio 101, pasando por las cabezas ms fecundas del Iluminismo renacentista y encontrando definitiva formulacin
en las expresiones del liberalismo en los siglos XVI y XVII
en pensadores tan importantes como John Milton, que fue
secretario de Oliverio Cronwell el famoso estadista, general,
dictador y regicida cuya estatua, curiosamente, se yergue
hoy a pocos pasos de la de su vctima en la urbe titnica de
Londres. Volviendo a Milton me permito citarlo a quien ya
retirado de la vida pblica, pobre, ciego y olvidado, le dict
a su mujer y a sus dos hijas el inmortal poema El Paraso
perdido.
Marcos Aurelio Antonino (121 -180). Emperador romano desde el

101 hasta su muerte. Es el ms grande representante del estocismo
imperial, discpulo de los grandes maestros del estoicismo como
Sneca y Epcteto y el que llev ese engarce tan particular del postaristotelismo a su ms marcada acentuacin religiosa. Lucius Annaeus Sneca (4-65) vivi en Roma en tiempos de Calgula, a quien
sucedi Claudio y ms tarde Nern. Figura emblemtica del estoicismo imperial influido por el cristianismo atribuido a una supuesta
correspondencia con San Pablo.
101
196
Tambin invoco a John Locke que es el autor del Ensayo

sobre el entendimiento humano, tan importante en el despliegue de este tema. Corona todo ese ubrrimo perodo de
la historia de la humanidad, el Tratado de la Tolerancia
publicado por Voltaire en 1763.
Me parece muy importante que nos detengamos un momento en la figura de este filsofo conocido como Voltaire,
cuyo nombre real era Franois Marie Aruet, y que se constituy en el maestro de los pensadores que transformaron
desde Paris el clima intelectual de Europa, a travs de la
Enciclopedia, monumento encarnado de la Ilustracin que
contribuy vivamente a erradicar el viejo orden y a preparar el clima de la Revolucin, desde el pretexto de sustituir
a la religin por la ciencia y a la fe por la razn.
En la Enciclopedia de los siglos XVI y XVII, plasmaba una
actitud que apuntaba a lograr una convivencia pacfica entre catlicos y protestantes, marco referencial dentro del
cual deberamos lamentablemente concluir que muy poco
xito han tenido las densas meditaciones de tan dignas inteligencias, si miramos el escaso acercamiento que se ha
logrado en siglos de aproximacin y, como contrapartida,
subrayo la descontrolada progresin de violencia que padece nuestro tiempo, y especialmente nuestro pobre pas, en
el que la violencia es probablemente una consecuencia de la
mala relacin entre la Justicia y el Gobierno. Deca el Juez
de la Corte Suprema de justicia Doctor Eugenio Zaffaroni,
que hay problemas que los operadores polticos no pueden resolver por falta de idoneidad 102, con enclaves realmente vergonzosos, particularmente en algunos pases anglosajones.
De all surge la nueva metodologa interpretativa postulada
por el jurista espaol, don Luis Recasns Siches, que l
llam la teora del logos de lo razonable.
102
La Nacin Revista, domingo 3 de enero de 2010, pgina 12.

197
El Tratado de la Tolerancia de Voltaire que estoy referenciando, tambin se origina en un hecho de la realidad, que
seguramente debe haber sido la motivacin radical de esa
expresin literaria. El Tratado, comienza con un breve ttulo que se llama Historia de la muerte de Juan Calas, que
se refiere al asesinato de Juan Calas cometido en Toulouse
con la espada de la justicia el 9 de marzo 1762.
Ese crimen fue el motor determinante de la preocupacin
socio-poltica de Voltaire, que se embandera en la defensa
de este desdichado protestante de Toulouse, al que el Parlamento francs haba hecho responsable de la muerte de
su hijo, cuando en los hechos, se haba tratado realmente
del suicidio de un pobre muchacho enfermo de hipocondra.
Este fue un extrao asunto de religin, de suicidio, de parricidio, de saber si unos padres haban asfixiado a su hijo
para agradar a Dios, si un hermano haba estrangulado a su
hermano, si un amigo haba ahorcado a su amigo, y en todo
caso si los jueces tenan que reprocharse la muerte de un
padre inocente o el perdn de una madre, un hermano, un
amigo y hasta una domstica culpables.
El caso fue ms o menos as: Juan Calas, de 68 aos, era un
comerciante en Toulouse. Haca ms de 40 aos que estaba
dedicado a su familia y a sus trabajos, reconocido por todos
sus vecinos como un buen padre de familia. Era protestante,
lo mismo que su mujer y sus hijos. Un hijo de Juan Calas,
Marco Aurelio, no pudiendo entrar en los negocios, para
los que no serva, ni recibirse de abogado, porque necesitaba certificacin de catolicismo, que no pudo obtener, resolvi acabar con su vida, participando este deseo a un amigo,
y confirmando su resolucin con la lectura de todo lo que
hasta entonces haba escrito sobre el suicidio. Habiendo
perdido un da todo su dinero en el juego, decidi ejecutar
sus designios. Un amigo suyo y de la familia, llamado Lavaisse, de 19 aos, conocido por su candor y dulzura de
costumbres, que era hijo de un clebre abogado local, lleg
la vspera de Burdeos y, por casualidad, cen en casa de los
Calas.
198
El padre, la madre, Marco Antonio el mayor, Pedro el segundo, y Lavaisse comieron todos juntos, asistidos por una
criada. Despus de la cena, pasaron a la sala y ah advirtieron que Marco Antonio haba desaparecido. Al despedirse,
el joven Lavaisse baj, acompaado de Pedro Calas hallando junto al almacn a Marco Antonio en camisa, y ahorcado
colgado de una puerta. Su traje estaba doblado sobre el
mostrador y ni siquiera tena la camisa en desorden. Sus
cabellos estaban cuidadosamente peinados y no presentaba
en su cuerpo huella alguna de lesin o herida.
Un fantico del pueblo grit que Juan Calas haba asesinado a su propio hijo, este grito fue repetido y otros agregaron que el muerto iba a abjurar de su fe protestante al da
siguiente y que su familia y el joven Lavaisse lo haban estrangulado por odio a la religin catlica. Al momento despus nadie dudaba, toda la ciudad estaba persuadida de
que es exigencia de religin, entre los protestantes, que los
padres deben asesinar a sus hijos que quieran convertirse.
Trece jueces se reunan todos los das para terminar el proceso; y no se poda tener ninguna prueba en contra de la
familia, pero la Religin ofendida era prueba ms que elocuente. Seis jueces queran condenar a Juan Calas, a su hijo
Pedro, a Lavaisse y a la criada a la rueda y a la mujer de
Juan Calas a la hoguera. Otros siete, ms moderados, queran seguir deliberando. Dudaban entre el suicidio y el
homicidio.
Uno de los jueces, convencido de la inocencia de los acusados y ms que ello, de la imposibilidad del crimen, habl
vehementemente y opuso el celo de la humanidad al de la
severidad y se convirti en el abogado de los Calas en todas
las casas de Toulouse.
Otro juez, famoso por su violencia, hablaba en la ciudad
con tanta pasin contra los Calas, como celo mostraba el
primero en defenderlo.
Imposible pareca que Juan Calas, anciano de 68 aos, con
las piernas hinchadas y dbiles desde haca tiempo, hubiese
199
podido estrangular y ahorcar l solo a su hijo de veintiocho

aos de extraordinaria fuerza. Era absolutamente preciso
que hubiese sido ayudado por su mujer, por su hijo Pedro,
por Lavaisse y an por la criada. No se haban separado
entre ellos un solo instante la noche de la fatal tragedia.
Resultaba evidente que si hubo parricidio, todos los acusados eran igualmente culpables y era tambin lgico que el
padre solo no podra haber cometido el crimen. Sin embargo, la sentencia conden solo al padre a expirar en el potro.
Los jueces que decidieron el suplicio de Juan Calas, convencieron a sus compaeros de que aquel dbil anciano no
resistira el tormento y que confesara sus crmenes, delatando adems a sus cmplices. Quedaron atnitos cuando
el anciano al morir en el potro, puso a Dios por testigo de
su inocencia, rogndole asimismo perdonar a sus jueces.
Casi como Jess.
Respecto de los dems comprometidos en el hecho, los jueces se vieron obligados a pronunciar otra sentencia, fuertemente contradictoria, perdonando a la madre, al otro hijo,
a Lavaisse y a la criada tambin sometida a juicio. Pero uno
de los consejeros les hizo ver que aquella sentencia desmenta la anterior porque habiendo estado todos juntos
durante el tiempo en que se supona se haba cometido el
parricidio, el perdn de los sobrevivientes probaba la inocencia del padre ejecutado. Acordaron entonces desterrar
al hijo.
Este destierro era asimismo inconsecuente y absurdo porque Pedro Calas era culpable o inocente. Si era culpable,
haba que ejecutarle como a su padre; si era inocente, no
haba por qu desterrarlo. Pero los jueces, horrorizados por
el suplicio del padre y por la piedad conmovedora con que
haba muerto, creyeron salvar su honor dando a entender
que concedan gracia al hijo, como si aquella gracia no fuera una nueva prevaricacin. Supusieron que el destierro del
joven pobre y desvalido no era tanta injusticia despus de
la que tuvieron la desgracia de cometer.
200
Termina el caso motivador del libro con un pensamiento

que es casi una fbula con moraleja, digna de recordar y
repetir en todos los tiempos. Dice Voltaire ms o menos as:
El gnero humano, se asemeja a un tropel de viajeros
que van en un buque. Unos estn en popa, otros en proa,
algunos en la cala y no pocos en la sentina. El buque hace
agua por todos lados y el huracn que azota las aguas es
continuo. Piensan entonces esos miserables pasajeros que
sern inevitablemente sumergidos: es preciso que en vez
de darnos los socorros necesarios para endulzar nuestra
situacin, la hagamos todava ms horrible? Pero hay que
tener en cuenta que hay algunos que son nestorianos
(secta del Patriarca Nestorio que crea en la dualidad de
la persona de Cristo), aquel otro es Islebe (que es una
derivacin del luteranismo) otros son anabaptistas una
suerte de precursores de los menonitas y que son los que
creen que no se debe bautizar a una persona hasta que no
tenga uso de razn y si lo hubiese sido antes habra que
repetirlo despus. Hay algunos picardos que son herejes
que profesan la creencia de que en la Comunin el pan y el
vino son solo emblemas y no realmente el cuerpo y la sangre de Cristo. Ms all hay algunos musulmanes. Pero qu
importan en definitiva las sectas herticas, es menester
que trabajen todos en calafatear el buque y que cada uno
al asegurar la vida de su vecino por algunos momentos,
asegure el mismo tiempo la suya. Pero no se entienden,
empiezan a disputar, y al fin perecen todos.
Las cavilaciones de Voltaire en este Tratado se despliegan
esencialmente respecto de que si haba que ser tolerante o
intolerante y en todo caso hasta que punto era plausible
serlo y en que mbitos especficos. Ahondan tambin en
pretender saber si la tolerancia y la intolerancia haban sido
respectivamente beneficiosas o perjudiciales para el desarrollo de la civilizacin europea. Se preocupa por el abuso
de la tolerancia y se pregunta si los griegos y los romanos
haban sido tolerantes.
201
En esa dimensin, Proudhon nos ha dejado pginas inolvidables en defensa de la tolerancia, como paso necesario
para la destruccin de las falsas opiniones, persiguiendo la
consagracin de un ideal de justicia universal. Jeremy
Bentham, fue asimismo un encendido defensor de la tolerancia, como neutralizacin de ideales que posibilitaran
una autntica libertad.
Menos custico, pero no por ello menos profundo tal vez,
Comte proclam la necesidad de la tolerancia, pero defendi tambin la intolerancia como afirmacin de los ideales
de la nueva edad estable.
As como se ha sostenido que la tolerancia ha sido uno de
los ms dinmicos motores que pusieron en marcha una
civilizacin tan trascendente como la europea, al hacer posible la coexistencia de principios que generaron un equilibrio dinmico hacia el progreso, no menos cierto es que la
intolerancia encontr sus defensores, al sostener que la
tolerancia anda generalmente acompaada de la idea del
mal, como cuando se toleran malas costumbres, en una
sociedad que carece de los adecuados mecanismos de defensa contra ellas.
LA TOLERANCIA HOY
El regreso hoy a la idea de tolerancia, pareciera girar como
una extrapolacin de otros conceptos relacionados con los
derechos humanos, como contrapartida de los auges nacionalistas y las preocupaciones diversas por los estatutos reivindicativos de las minoras.
Desde esta perspectiva, hablar de tolerancia implica la coexistencia de dos sistemas normativos que funcionan al
unsono y no precisamente en un mismo plano de igualdad,
ya que siempre el sujeto que tolera se encuentra en una
situacin de superioridad de algn tipo -cultural, intelectual, tnica- respecto de aquel otro cuya conducta y perso202
na son objeto del juicio de tolerancia. Es decir, que en ese

caso, estaramos predicando un principio de diferencia, que
abjura de un presupuesto racional de igualdad.
No se me escapa que este postulado de igualdad juega en
paralela con el principio de discriminacin, ya que estoy
absolutamente persuadido de que no se puede hablar de
igualdad sin un referente lo suficientemente objetivo y relevante, como para que nos fuerce a prescindir de las
mltiples diferencias que siempre y en muchsimos sentidos, existen entre los seres humanos.
Cuando el Pacto de San Jos de Costa Rica, por ejemplo,
postula (artculo 24) que todas las personas son iguales
ante la ley, o cuando la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del hombre (art. 11) consagra el postulado
de la igualdad, no est haciendo una manifestacin empricamente descriptiva, sino ms bien una prescripcin normativa, que debe entenderse como que todos los seres
humanos debemos ser tratados de modo uniforme, salvo,
naturalmente, que existiere alguna razn significativa, objetiva, relevante y razonable, para que ello no sea de ese
modo.
Huelga reconocer que no solo el principio de igualdad est
limitado a la aceptacin de aquellas diferencias que no entren en el marco de la irrazonabilidad arbitraria, sino que
correlativamente, es plausible distinguir entre actos clara e
inequvocamente discriminatorios y simples preferencias
razonables, que no significan violacin al principio de
igualdad.
En pocas palabras y muy sintticamente, es dable afirmar
que la conducta que se tolera es siempre algo malo que se
quiere permitir, como nos relaciona con pintoresca irona
la clsica denominacin de los burdeles como "casas de
tolerancia. Aqu est la prueba de la veracidad del adagio
de Goethe: "tolerar, es ofender.
He avanzado hasta un punto en el que si nos despojamos
de la prosopopeya, de la pompa y de la circunstancia, y pre203
tendemos ubicar el principio de tolerancia dentro de la estructura de un Estado de Derecho, como todos aspiramos
en el dintel de ingreso al tercer milenio, con pleno y acabado acatamiento, por lo menos principista, de los derechos
fundamentales, la tolerancia pasa a ser algo muy diferente
que el mtico principio de respeto por las diferencias con el
que se lo suele mimetizar.
Me gusta partir del concepto de tolerancia tal como lo entiende Ferrajoli 103como el primado de la persona como
valor, o del valor de las personas y por tanto de todas las
diversidades de sus identidades que se entiende esencialmente como el respeto por todas las identidades personales
y por los puntos de vista personales, la atribucin a cada
persona del mismo valor. Todo ello conduce a sostener que
la intolerancia es el disvalor asociado a una persona, como
consecuencia de su identidad, mientras que la tolerancia
implica el respeto de todas las caractersticas que constituyen las diferentes identidades personales.
Consecuente con esta idea, deberamos aceptar que el inters en defender la institucionalizacin de la tolerancia
como principio jurdico, desaparece all donde se encuentra
asegurada la igualdad y la libertad de las personas y en
consecuencia la constitucionalizacin del pluralismo, hace
innecesaria la tolerancia.
Las diferencias culturales, que muy a menudo no son sino
la consecuencia de una larga y abyecta historia de dominacin avasallante y opresiva, son muy frecuentemente hipostasiadas en pretendidas diferencias raciales propias y naturales. As estas diferencias se convierten en el fundamento
de los variados intentos de exclusin de esos sectores de la
comunidad poltica, como se ha dado tanto en el racismo
norteamericano y en el moderno antisemitismo europeo.
Ferrajoli, Luiggi, eminente jurista florentino (n.1940), terico del

garantismo procesal desde el juspositivismo crtico.
103
204
El Parlamento Europeo en su declaracin del 14 de julio de

1992, se refiri al activismo del neonazismo y del fascismo
que, con alguna alarma lo hemos visto trasplantado en
nuestro pas en algunos conflictos callejeros, con la aparicin histrica de punks y neonazis disputndose territorios,
vidas y fama.
Por eso es que el argumento de la tolerancia exige hoy, como una cuestin absolutamente fundamental, partir de una
preocupacin superior y madura respecto de ese mal sociolgico del racismo en el que se parasita, comprometidamente, la necesidad de proclamar un principio de tolerancia.
Si estos razonamientos que he ido encadenando tienen
algn fundamento de razonabilidad y encuentran algn
respaldo de coherencia, debemos necesariamente concluir
que si un sistema garantiza efectivamente la constitucionalizacin del pluralismo, de la igualdad y de las libertades,
ese principio de tolerancia que hoy repetimos, a lo mejor
un poco irreflexivamente, significa o debera implicar algo
muy diferente de lo que encarn en tiempos de Sneca o de
Voltaire.
Posiblemente, debera ser sustituido por otra conceptualizacin en el mbito poltico que no tenga nada que ver con
la tolerancia que implica como principio poltico ni ms ni
menos, que disminuir los derechos de aquellos a quienes se
proclama tolerar.
Hoy deberamos entender a la tolerancia mucho ms como
un punto de inflexin para el despliegue de la accin
humana, que como un principio a ser aplicado en un Estado de Derecho. Casi todas las conductas que se han ido
reclamando en el curso de la historia como una exigencia
de la tolerancia, el pluralismo poltico liberal y el progreso
moral de la humanidad, han ido incorporadas como principios insoslayables de un estado de justicia.
Ya ni el color de la piel, ni el origen social y tnico, ni la
edad, ni la capacidad fsica, ni el sexo, ni el pensamiento, ni
205
la conciencia, como tampoco las creencias, el lenguaje, el

estatuto marital, la cultura y el nacimiento, pueden encontrar abrigo a la discriminacin y estn absolutamente fuera
del alcance de la tolerancia.
Hemos llegado acaso a un punto en el que no tiene ya sentido hablar de tolerancia?
Si escarbamos un poco, por ejemplo adentro de nosotros
mismos, encontraremos algunas reas adonde, en el mejor
de los casos, seguimos practicando, por lo menos en forma
ntima la intolerancia.
Dentro del amplsimo campo de las discriminaciones
sexuales y ms precisamente de aquellas basadas en las
orientaciones voluntarias del sexo; toleramos, an en espacios muy estrechos que estn limitando la frontera infranqueable de lo intolerable.
Algunos pases ya han incorporado esta forma de discriminacin en sus textos constitucionales. La reciente reforma
constitucional de la Repblica de Sudfrica promulgada el
8 de mayo de 1996, se introduce expresamente en ese rea
un poco vedada al acceso de nuestros sentimientos.
Fuerza es admitir, no obstante, que la tendencia conducir,
ms tarde o ms temprano, a incorporar esas formas de
tolerancia dentro del marco de libertad protegida y consecuentemente sern marginadas del mbito de la tolerancia.
En nuestro pas terminamos de homologar legislativamente la figura del matrimonio a las uniones civiles de personas
del mismo sexo
Y entonces volvemos a preguntarnos para qu la tolerancia
hoy?
Hay algunas reas donde se advierte su implicancia. Hace
apenas un rato que he dicho que las diferencias fsicas, estaban fuera del alcance de la tolerancia, sin embargo, si
esto fuera tan cierto no existiran en el mundo organizaciones sociales como la Comunidad El Arca creada por Jean
Vanier, un ex oficial de la Royal Navy y que se doctor en
206
Pars en Filosofa Moral en el Instituto Catlico de Pars y

ha fundado ya cien comunidades en el mundo.
Hace poco nos visit y disert en al Facultad Catlica Argentina ante un auditorio colmado de jvenes instndolos a
incluir a la Argentina en su largo listado de pases de Europa, Amrica, frica y Medio Oriente, en los que la tolerancia puede tener ubicacin intentando tratar de comprender
nuestras diferencias fsicas.
La paz significa encontrar aceptable a la gente como es,
encontrar a los diferentes, encontrar al ciego en su ceguera
y al discapacitado en sus propias capacidades.
En realidad, si ampliramos un poco el espectro de nuestra
observacin podramos muy fcilmente convenir que la
capacidad o la discapacidad estn estrechamente vinculadas con la posibilidad o con la imposibilidad de hacer, de
decir, de sentir, de pensar, de percibir algo, por lo que es
fcil concluir que todos, de alguna manera, tenemos un
puado de capacidades y como contrapartida otro manojo
de discapacidades.
Y en este plano, cabra concluir que si debiramos aceptar
un ranking de capacidades y discapacidades, habra varias
que con certeza seran merecedoras de los primeros puestos: la de amar, la de comprender y la de comunicarse y si
reconocemos esta realidad, cabra pensar si no vale la pena
concluir que el que no reconozca ser un poco discapacitado,
que tire la primera piedra.
Adems, cuando le damos trabajo a un discapacitado, todos
ganamos. El beneficiario del trabajo recupera su dignidad y
puede darle mejor calidad de vida a su familia, el Estado
gasta menos, porque deja de protegerlo y gana ms porque
deja de ser una carga pblica y se transforma en un contribuyente y adems la sociedad aprende a convivir con sus
miembros diferentes.
Otra cuestin intensamente gravitante en nuestro tiempo
es el de la adaptacin de los problemas que se generan con
207
el sexo, la cultura y la intimidad. La ley de uniones civiles

que la Legislatura de la ciudad de Buenos Aires sancion a
fines del ao 2002, en evidente colisin con la letra y con el
espritu del Cdigo Civil de la Nacin en materia de derecho de familia, sera un modelo a tener en cuenta.
Considero realmente lamentable que el rgano legislativo
porteo haya sancionado esta norma que intenta dar satisfaccin ms a una finalidad ideolgica que a una genuina
necesidad social. La norma prescribe que la unin de dos
personas mayores de edad que convivan en una relacin de
afectividad estable y pblica anloga a la familiar, con independencia de su sexo u orientacin sexual, podr ser
inscripta oficialmente y esa inscripcin les otorgar a los
titulares de la unin los mismos derechos y beneficios que a
los esposos y cnyuges. Mientras estoy escribiendo este
captulo, en mi pas se termina de legalizar en Tierra del
Fuego, la primera unin matrimonial de dos personas del
sexo masculino, que fueron declarados marido y marido.
El sexo, sigue siendo un elemento fuertemente discriminador en muchas partes del mundo, en los que la igualdad es
una materia pendiente.
En Afganistn, tras la retirada de los talibanes, la mujer
sigue siendo igual de desfavorecida. Pakistn, cuyo presidente nos visit oficialmente hace poco, junto a los Emiratos rabes, Sudn, Nigeria e Irn aplican la ley islmica
(sharia) que contempla la lapidacin como pena mxima en
delitos de adulterio, prostitucin y pornografa, pero claro,
slo cuando el reo es femenino.
En nombre de la lucha contra la prostitucin ciento treinta
mujeres fueron decapitadas en Irak, y de esa suerte se logr
eliminar alguna oposicin poltica.
En mi ciudad, Rosario de Santa Fe Repblica Argentina, se
ha realizado en el mes de mayo de 2002, la primer marcha
de la que yo tenga conocimiento contra la intolerancia, persiguiendo la despenalizacin del consumo de marihuana,
208
con un discurso que minimiza los efectos nocivos y los riesgos del consumo de esa droga.
En el mundo del arte hay tambin un modo de intolerancia,
cuando se mezclan las creencias religiosas de una comunidad con las expresiones y manifestaciones del arte, y entonces a partir de esas expresiones, se vehiculiza un modo
de discriminacin intolerante de un supuesto modo de manifestacin del arte. En mi pas, en la ciudad de Buenos
Aires, la Iglesia critic duramente una muestra retrospectiva del artista plstico Len Ferrari, cuya maestra artstica
no se cuestiona pero, algunas de sus obras se consideraron
una blasfemia que poda lastimar a un sector considerable
de la poblacin.
En efecto en una carta pastoral dirigida a los sacerdotes
congrados, el Cardenal Jorge Bergoglio, Arzobispo de Buenos Aires, se quej porque hace ya un tiempo que se advierten manifestaciones pblicas que ofenden la persona de
Jesucristo y de la Santsima Virgen Mara, as como expresiones contra los valores religiosos y morales que profesa el
catolicismo. Len Ferrari es un artista que en 1976 debi
exiliarse en San Pablo huyendo de la dictadura militar en
nuestro pas.
Menor significacin, pero se interpret como una forma de
discriminacin cuando Letizia Ortiz se cas con el Prncipe
de Asturias, heredero de la corona espaola. Espaa tuvo
que aceptar una princesa que proviene del pueblo, divorciada, hija de una sindicalista y de un periodista, para algunos una modernizacin democrtica de la monarqua
espaola y para otros la banalizacin de la institucin
monrquica.
LA LIBERTAD POLTICA
Varias veces me he preguntado si el hombre est efectivamente dotado del libre albedro, pregunta que ha recorrido
209
la tica cristiana de todos los signos, y la teologa de todas

las religiones.
La escuela clsica del derecho natural, en la persona de uno
de sus ms eminentes representantes, Baruch Spinoza, nos
ha enseado que la libertad es una perfecta racionalidad.
Leibniz la describa como una forma de espontaneidad de
la inteligencia. Hegel la enseaba como la aceptacin de
la necesidad.
Sin embargo, todas estas conceptualizaciones intentan describir, qu es la libertad como esencia ltima de la condicin de hominidad, ya que ninguna de ellas est pensando
en lo que podramos llamar la libertad externa del ser
humano.
Es decir, en otras palabras, algo as como una libertad que
puede o no tener en cuenta la relacin con los dems. Y
esto es, ni ms ni menos que la libertad poltica: una coexistencia en libertad, un convivir con la libertad de los
dems, y un rechazo a la ausencia de libertad.
Esto me permite suponer que puede pensarse en una libertad interior entendida como una libertad de querer, y por
otra parte en una libertad exterior asumida como una libertad de hacer. Indudablemente ambas son tema de preocupacin de la filosofa, pero la libertad exterior, tiene
adems que ver con la libertad poltica.
John Locke, en su famoso: Ensayo sobre el entendimiento
humano, fue uno de los pocos pensadores que percibi claramente esta diferencia pero, tal vez, quien mejor haya definido esa libertad exterior como con la que estamos operando, fue Thomas Hobbes en Leviatn o la materia, forma y poder de una Repblica eclesistica y civil.
Libertad es, propiamente hablando, ausencia de impedimentos externos y acierta con toda precisin, con ese sentido de la libertad poltica porque la refiere a la relacin del
Estado con el sbdito y del sbdito con el Estado, es decir,
210
que el Estado es libre pero hasta el lmite de la arbitrariedad.

De ah se puede inferir claramente que esta libertad exterior o poltica a la que me refiero, le es necesaria al ciudadano para protegerlo del poder discrecional del gobernante,
y el nico instrumento que tiene ese ciudadano para salvaguardarse de esa arbitrariedad
Es, repitiendo palabras de Cicern, reconocer ser siervos
de la ley para poder ser libres ya que, trayendo en el recuerdo a Rousseau:, cuando la ley est sometida a los
hombres, no quedan ms que esclavos y amos, es la certidumbre de la que estoy ms seguro: La libertad sigue
siempre la misma suerte que las leyes: reina y perece con
ellas.
Creo que estamos padeciendo la crisis ms profunda de que
la Nacin tenga recuerdo desde su organizacin constitucional, por la lesin que se ha inferido al principio de la
divisin de los poderes, ya que ninguno de los contrapesos
que deberan poner lmites al autoritarismo presidencialista, funciona, detectndose solo una tibia reaccin, por lo
menos en el decir, de algunos de los jueces que integran la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
Sin embargo ello no surge de decisiones jurisdiccionales,
que sera el medio idneo para que la voluntad del poder se
exprese, (los jueces hablan por sus sentencias y no por sus
opiniones personales expresadas en los medios masivos de
comunicacin). En efecto, su digno presidente, Ricardo
Lorenzetti, se ha expresado pblicamente criticando, sin
referencia expresa, la acumulacin de poder de algunos
rganos y sealando que el Estado desacata el cumplimiento de sentencias judiciales firmes (La Nacin del 14 de junio de 2009).
Eugenio Zaffaroni, otro de sus altos integrantes, plantea
como causa de nuestra crisis institucional, el sistema presidencialista, que debera ser sustituido por el modo parlamentarista, lo que fue largamente discutido en el debate de
211
la Convencin Constituyente de 1994 y no pareciera plausible plantearlo, en un mbito diferente que aqul que era el
adecuado.
En su tan larga como fecunda vida, el Papa Len XIII promulg casi un centenar de encclicas, entre las que destaco
por su trascendente importancia la Rerum Novarum, a
fines del siglo XIX, que abordando la problemtica cuestin
obrera, como consecuencia de la revolucin industrial, se
convirti en la partida de nacimiento de la democracia cristiana y de la Doctrina social de la Iglesia, y unos pocos aos
despus, el documento papal Libertas Prestantissimum
sobre el liberalismo y las libertades polticas.
Concluyo que la libertad es, indudablemente, un aspecto de
la personalidad humana que se manifiesta desde la ms
profunda esencia ontolgica de su ser y es por eso probablemente, que el respeto a la dignidad del ser humano reclama el homenaje a la intangibilidad de esa libertad, con la
que puede y debe ganar su fin. Libertad y derechos son las
sustancias propias de la democracia como forma de organizacin poltica, que no se agota ni en la expresin del voto
en el comicio, ni en el principio de la mayora.
La democracia es esencialmente el derecho constitucional
de la libertad y por ello es que la libertad es la exigencia
ms importante que la moral reclama a su ejercicio. Si esto
no es as, no sabemos ser seres humanos; en realidad no
merecemos disfrutar de esa dignidad.
La perfeccin del hombre que describe Aristteles, siempre
es algo que nos pertenece a todos. Es una especie de Democracia de la aristocracia. En efecto no todos tienen belleza, fuerza y salud, ni todos tienen la posibilidad de alcanzar la especulacin filosfica: ellos son personas destinadas
a la imperfeccin y manifiestamente no por su culpa. As lo
admite Aristteles y estos son los esclavos, conforme a la
naturaleza cuya nica felicidad es colaborar con su trabajo,
a la felicidad de los elegidos por los filsofos.
212
En la descripcin del Estado ideal, los aristcratas, sabios,

hermosos, morales y virtuosos son los que tienen y deben
tener el poder.
La civilizacin es poligentica, es decir, es hija de varias
madres.
Por ms que escarbemos en el hilo rojo de la historia, y
digo rojo porque ha sido siempre marcado con sangre, es
casi imposible descubrir dnde, cundo y por quines, se
ha realizado la ms importante conquista de la civilizacin:
El derecho.
LA DISCRIMINACIN AL DIFERENTE
Zygmunt Bauman, socilogo polaco, catedrtico emrito de
Sociologa en las Universidades de Varsovia y de Leeds (Inglaterra) autor de una serie de libros interesantes sobre la
condicin humana : La vida lquida, Amor Lquido, Tiempo Lquido, La ambivalencia de la modernidad y otras
conversaciones, La cultura como praxis ha publicado por
Polity Press Cambridge en 2004 Wasted lifes, traducido al
espaol en 2005 y que en 2008 lanz una cuarta reimpresin bajo el ttulo Vidas desperdiciadasLa modernidad y
sus parias.
En este libro realmente sobrecogedor, desarrolla, a partir
de una frase supuestamente dicha por Miguel ngel en
respuesta a una pregunta en la que le consultaban cmo
lograba la bella armona de sus esculturas, y que el inigualable artista responda: Es sencillo. Se coge un bloque de
mrmol y se eliminan los pedazos superfluos.
Si esto fuese verdad, es decir si fuese cierto que esa expresin hubiese sido en algn momento pronunciada por Miguel ngel Buonarotti en el apogeo del Renacimiento, Miguel ngel habra estado proclamando, tal vez sin proponrselo, el precepto que habra de guiar la creacin moderna: la separacin y la destruccin de los residuos, habra
213
de ser el secreto de la creacin moderna, eliminando y tirando lo superfluo, lo innecesario y lo intil, habra de adivinarse lo agradable y lo gratificante. Siguiendo este razonamiento, habra que concluir que la pieza a esculpir no
estaba prefigurada en la mente del artista y aqul, buril y
martillo en mano, iba poco a poco, pulcra y pacientemente,
separando lo til de lo residual lo necesario de lo superfluo,
y al tiempo tendramos El David o La piet.
No. No habra sido as. Por el contrario el bloque de
mrmol ya traa consigo preconcebida, la escultura que de
l saldra imponindose a la creacin esttica del artista.
Nos dir Bauman, profundizando su descubrimiento:
Nuestro planeta est lleno. Permtanme que me explique:
ste no es un enunciado de geografa fsica o humana. En
trminos del espacio fsico y la propagacin de la cohabitacin humana, est lo que sea menos lleno. Por el contrario el tamao total de las tierras escasamente pobladas o
despobladas, que se consideran inhabitables e incapaces
de soportar vida humana, parece estar expandindose
ms que encogindose. Mientras que el progreso tecnolgico ofrece (a un precio cada vez ms alto desde luego)
nuevos medios de supervivencia, en hbitats previamente
estimados no aptos para el asentamiento humano, erosiona asimismo la capacidad de muchos hbitats de sostener
las poblaciones que solan albergar y alimentar con anterioridad. Entretanto, el progreso econmico torna inviables e impracticables modos de ganarse la vida antao
efectivos, incrementando as el tamao de las tierras yermas que quedan en barbecho y abandonadas.
El planeta est lleno es un enunciado de sociologa y ciencia poltica. No se refiere al estado de la tierra, sino a los
medios y arbitrios de sus habitantes. Indica la desaparicin de la tierra de nadie, de los territorios susceptibles
de definirse y/o tratarse como exentos de habitacin
humana, as como carentes de administracin soberana y,
por ende abiertos a (pidiendo a gritos!) la colonizacin y
214
el asentamiento. Tales territorios, en gran medida inexistentes hoy en da, durante gran parte de la historia moderna desempearon el papel crucial de vertederos para
los desechos humanos, arrojados en volmenes cada vez
mayores, en las partes del globo afectadas por los procesos de modernizacin.La produccin de residuos
humanos- o para ser ms precisos, las poblaciones superfluas en emigrantes, refugiados y dems parias, es
una consecuencia inevitable de la modernizacin. Y tambin se trata de un ineludible efecto secundario del progreso econmico y la bsqueda de orden, caracterstico de
la modernidad. Mientras vastas regiones del mundo permanecieron total o parcialmente al margen de la modernizacin, las dems sociedades las vean como zonas capaces de absorber el excedente de poblacin de los <pases
desarrollados>. De ah las nuevas inquietudes acerca de
los <inmigrantes> y de los que piden asilo, as como la
importancia creciente del papel que desempean los difusos <temores relativos a la seguridad > en la agenda contempornea
El problema de la inmigracin se ha convertido en una de
las cuestiones ms difciles en Europa y los Estados Unidos,
que son las metas que persiguen todos esos residuos
humanos a los que se refiere Bauman. Hemos celebrado
hace ya algunos aos el fin del muro de Berln, pero el
mundo se ha llenado de barreras de seguridad para impedir
la llegada de los indeseables. Israel termina de construir
una polmica barricada que la separe de Cisjordania. En
Riad (Arabia Saudita), se est levantando un muro en la
frontera con Yemen que se supone es el criadero ms
importante de terroristas en el planeta, para evitar su ingreso al resto del mundo. En los Estados Unidos, desde
mediados del ao l990, se estn edificando defensas de
separacin en la frontera con Mxico de ms de tres mil
kilmetros de su larga frontera. En Belfast, unos veinte
kilmetros de tapias de ladrillo y acero se proponen separar
215
barrios de catlicos y protestantes desde 1970. Chipre tiene

una construccin de concreto y alambres de pas que se
extiende en una distancia de ciento ochenta kilmetros
desde 1974, desde el sur al norte de esa bellsima isla al sur
de Grecia. Desde 1953, Corea del Norte y Corea del Sud,
estn separados por una valla de doscientos cuarenta kilmetros. Marruecos tiene una muralla de piedras y bolsas de
arena de tres metros de altura para separar al pas del Sahara Occidental, impidiendo el ingreso de guerrilleros. La
India tiene un cerco electrificado de ms de mil kilmetros
que fue construido en la frontera con Pakistn en la regin
de Cachemira.
Tal vez el origen de todo esto haya sido la Gran Muralla
China, construida entre los siglos VII y IV a. de C. en la
dinasta Qin y concluida en plenitud en el Siglo III a de C.
en su extensin total de 6.700 kilmetros. China tal vez
tenga el raro privilegio de la prioridad separatista, que ahora curiosamente, muchos siglos despus se expresa en la
curiosa experimentacin que est realizando en su territorio, estableciendo una especie de aduanas barriales para
impedir la despoblacin de algunas reas y la superpoblacin de otras. 104
104 Cuando hace algunos pocos aos una Fundacin suiza lanz una
propuesta internacional para consagrar las Nuevas Siete Maravillas
del mundo, por la casi total extincin de las establecidas antes( la
pirmide de Giza, Los jardines colgantes de Babilonia, El Templo de
Artemisa, La estatua de Zeus en Olimpia, la tumba del rey Mausolo,
el Coloso de Rodas y el gran Faro de Alejandra) de la que solo qued
la Pirmide tumba de Keops, yo me encontraba circunstancialmente
en Panam dictando un curso de esta misma disciplina. El nico
requisito para la propuesta, era que se tratase de una obra humana
es decir no natural. Yo suger a mis alumnos que propusieran en
lugar de la Gran Muralla China, que era el smbolo de la divisin, el
Canal de Panam que haba sido el smbolo de la unin de los ocanos, adems de una obra de ingeniera increble. Espero que mis
clases de epistemologa hayan tenido mejor aprovechamiento que
mis sugerencias.
216
Y no es que se haya agotado el nmero de instrumentos

para evitar el masivo ataque de ilegales que escapan de sus
pases de origen huyendo del hambre y la desocupacin. Lo
que se ha consumido es la paciencia del autor, en esta interminable enumeracin de horrores, que se ha constituido
en una expresin de vergenza universal por la actitud del
mundo para con la dignidad de esos seres que han perdido
su condicin de humanidad y el respecto de sus semejantes.
OTRA FORMA DE INTOLERANCIA: LOS DISCAPACITADOS
El trmino discapacitado implica elpticamente una forma de intolerancia, importa un modo encubierto de discriminacin. Tengo para m que nunca se es absolutamente
capacitado, ya que la capacidad est vinculada a la posibilidad de hacer, de creer, de pensar, de percibir o de sentir
algo, y creo que nunca se es totalmente capacitado o discapacitado. La primera discapacidad sera la de la intolerancia, la de la comprensin; tal vez la de amar.
Me pregunto si tenemos conciencia de que la estatura moral de una persona se debera medir por su capacidad de
ampliar sus sentimientos y su espritu, de abrir su pensamiento a comunicarse con los amigos y tambin con los que
no lo son.
La palabra discapacitado significa textualmente no capacitado y tal vez ese que est imposibilitado de captar
imgenes porque tiene una lesin incurable en su retina, o
aquel que se traslada en una silla de ruedas, o aquel otro
ms all, que posee rasgos caractersticos de que probablemente no sea capaz de desenvolver razonamientos de
alta complejidad, es muy natural que posean una vida interior muy profunda, que tenga una aptitud de brindar
afecto con una intensidad de la que seguramente no seramos capaces nosotros de hacerlo, que pueda apreciar la
textura singular de una composicin musical que nosotros
apenas llegamos a apreciar, no digo a disfrutar, que pueda
217
en suma comprender el alma de otro ser humano que le es

imprescindible para su propia constitucin.
Hay que pensar que todo discapacitado tiene una enorme
dosis de capacidades en mbitos en los cuales, muchos de
nosotros, deberamos considerarnos discapacitados.
Tal vez un ejemplo que podramos considerar emblemtico
sea el de Stephen Hawking que, habiendo nacido en 1942,
apenas cumplidos los veinte aos le diagnosticaron una
enfermedad neuronal mortal. Una esclerosis lateral
amiotrfica, que lo dej casi enseguida parapljico, con
pronstico de que no vivira lo suficiente para completar su
doctorado.
Al tomar conciencia de su destino inevitable escribi unas
palabras que decan:
Aunque haba una nube sobre mi futuro, descubr para
mi sorpresa, que estaba disfrutando la vida en el presente
ms de lo que lo haba hecho antes: empec a trabajar en
mi investigacin. Por lo tanto comenc a trabajar por
primera vez en mi vida. Para mi sorpresa, descubr lo que
me gustaba.
Fsicamente confinado en un cuerpo con irreversibles problemas de movilidad, no solo termin su doctorado en 1966,
sino que hoy es miembro de la Real Sociedad de Londres y
de la Academia Nacional de Estados Unidos, y reconocido
mundialmente como uno de los fsicos ms importantes del
planeta con descubrimientos en la teora del Big Bang respecto de la creacin del universo y ampliaciones de la teora de la relatividad y de la fsica cuntica. No tiene voz, ya
que la perdi en una traqueotoma que le salv la vida, pero
l en s mismo es un canto a la vida.
218
LOS LMITES DE LA TOLERANCIA

Empec con Voltaire y termino con l cuando sostiene desde su estatura, que un sistema poltico debe limitar la tolerancia cuando los hechos que se cuestionan son delitos que
perturban a la sociedad o inspiran el fanatismo. Bobbio, el
filsofo turins recientemente desaparecido, nos deca que
el nico criterio plausible para limitar la tolerancia es el
que deriva de la idea de que sta debe comprender a todos
menos a aquellos que niegan sus principios esenciales.
Ambos pensadores, separados en el tiempo, pero unidos en
el pensamiento, afirman que la tolerancia es la expresin
ms pura de la libertad y la negacin ms absoluta del sectarismo. Luego de la destruccin de los autoritarismos que
bajo diferentes denominaciones pero consagrando los
mismos principios transpersonalistas, entronizando la figura del Estado y sometieron al individuo se opac el horizonte de nuestro paisaje desde la primera mitad del siglo
XX.
Luego de esa derrota que cost millones de muertos y la
destruccin de incalculables bienes materiales, comenz
otra lucha para que la libertad con tolerancia se instituyera
en las democracias modernas, garantizando los derechos
humanos y sociales.
La lucha contina. En mi patria hemos regresado a la ms
pura expresin de intolerancia. Es realmente urgente, si no
queremos un enfrentamiento fratricida, que se propague
como un virus infeccioso incontrolable, revertir la situacin
y empezar a convivir en paz, y en orden en un mundo realmente solidario.
Con todos se debe ser tolerante menos con los intolerantes.
El copete de este captulo es parte de un poema de Reiner
Mara Rilke, el poeta de la Bohemia, nacido en Praga, y uno
de ms universales rapsodas en lengua germana que nos
indica el camino de otras soluciones frente al encuentro
219
con el otro. Al encontrarse con el otro no necesariamente debemos pensar que sea hostil, peligroso o letalmente
maligno. El encuentro con el otro sugiere el conflicto, el
encerramiento o el dilogo y a lo largo de los tiempos, la
Humanidad, no ha cesado de comportarse con arreglo a
estas tres alternativas, de las cuales, sin duda, la menos
utilizada es la ltima.
La guerra manifiesta la incomprensin del hombre y termina produciendo un resultado invariablemente desastroso para todos. El aislamiento del muro o la muralla, tan
antiguo como las torres amuralladas de Babilonia, o la
Gran Muralla China, el limes romano 105, o las ptreas murallas incaicas, nos remontan miles de aos en el tiempo
pasado. En nuestro tiempo, el pensamiento que nos condujo al aislamiento, al apartheid, podra resumirse en esta
sentencia:
Cada uno es libre de vivir como le plazca, siempre y
cuando est lo ms lejos posible de m, si no pertenece a mi
raza, religin o cultura,
que podra ser definida como la doctrina de la desigualdad
estructural del gnero humano.
Las puertas no estn colocadas para separarnos del otro,
sino tambin para abrirlas al otro, para invitarlo a entrar en
nuestra casa. Cuando William Faulkner, a desgano y casi
contra su voluntad, viaj con su hija a Nueva York a recibir
el premio Nobel de literatura del ao 1950 que le conceda
la Academia Sueca, en la ocasin de su discurso de agradecimiento, que deba ser una clase magistral, apenas pudo
balbucear unas pocas palabras que haba borroneado en un
papel en su traslado areo y que en la ceremonia nadie entendi. Pero cuando el da siguiente las leyeron en los dia-
Lmites amurallados que construyeron los romanos para defenderse de las invasiones de los brbaros
105
220
rios, el pas y el mundo entero quedaron conmovidos. Deca

Faulkner en el final de su mensaje:
No creo en el fin del hombre. Creo no solo que el hombre
perdurar. Creo que el hombre prevalecer. Es inmortal,
no porque sea la nica entre todas las criaturas que posee
una voz inextinguible, sino porque tiene un alma, un espritu capaz de compasin y de sacrificio y de sufrimiento.
No ignoro que todo esto puede sonar como una fantasa en
los tiempos de violencia que nos conmueven a diario, pero
estoy escribiendo sobre la tolerancia desde las ideas de
Popper y sta debe ser la necesaria consecuencia.
LATINOAMRICA
Sin duda ustedes no ignoran que el Tratado Internacional
ms importante de toda la Historia Universal fue el Tratado de Tordesillas, firmado entre los Reyes Catlicos por
Espaa y Juan II en representacin de Portugal, que motiv una bula pontificia dictada por el Sumo Pontfice Romano Alejandro VI y por el cual el Papa, en nombre de
Cristo, dividi todo el territorio conquistado y colonizado
por los reinos ms dedicados a ello de la Pennsula Ibrica.
Espaa no exista an como Nacin, y estos Reinos eran el
de Portugal, por una parte, y el de Castilla y Aragn, por la
otra, de cuya divisin surgieron la Amrica Espaola, integrada con el tiempo por una veintena de naciones que sucesivamente se fueron separando de la madre Patria, y la
Amrica Lusitana, que se constituy en los Estados Unidos
del Brasil.
Yo realmente me percat de mi pertenencia a la Amrica
Espaola, aunque pueda parecer una expresin de jactancia, en Pars all por los aos sesenta del siglo pasado, porque hasta entonces yo haba sido una persona que sola221
mente haba ledo y continuaba leyendo escritores europeos y a unos pocos norteamericanos. Con excepcin de algn
escritor hispanoamericano absolutamente europeizado,
como Jorge Luis Borges o Pablo Neruda, apenas conoca
otro escritor hispanoamericano y nunca antes de ese tiempo, pens en la Amrica Espaola como una comunidad
cultural, sino ms bien como una especie de archipilago
de pases muy pocos relacionados entre s.
En cierta ocasin, conversando con una bibliotecaria de
una pequea poblacin del medio oeste de los Estados
Unidos, ella me deca que su pas haba cometido el error
de haber convertido las trece colonias originarias, con races culturales muy diferentes, en un solo estado, y que esto
haba significado un verdadero empobrecimiento cultural
de ese pas como nacin, porque la cultura actual lo hace
tan homogneo que, cuando te desplazas de un estado
(provincia) a otro, no hay casi ninguna variacin en lo
esencial.
En Amrica Latina, en la Amrica Espaola, si vas de un
pas a otro, el cambio es casi total y paradojalmente es una
misma cosa, y no te encuentras con ninguna barrera cultural realmente infranqueable, porque en definitiva, tenemos
el mismo pasado, iguales aspiraciones, la misma caladura
de lo religioso, como la exigente necesidad de lo laico. Este
es precisamente nuestro gran patrimonio y lo que permite
que la cultura y la literatura latinoamericana tengan tanta
fuerza y los escritores tanta capacidad de creacin.
Despus de esa latinoamericanizacin de mi posicionamiento intelectual, descubr a Mario Vargas Llosa en Per,
a Roa Bastos en Paraguay, pude leer a Jorge Edwards y a
Gabriela Mistral en Chile y a Alejo Carpentier en Cuba,
encontr a Rafael Alberti en Uruguay, al mismo Ernesto
Sbato y Adolfo Bioy Casares en mi propio pas, a Octavio
Paz y a Carlos Fuentes en Mxico para nombrar algunos, a
sabiendas de que por la exigencia de brevedad, estoy omitiendo nombres venerables en el mundo de las letras latinoamericanas.
222
Qu significa sentirse un latinoamericano?

Fundamentalmente tener clara conciencia de que las demarcaciones territoriales que nos dividen son imperativos
polticos de los aos coloniales que, en muchos casos, no
guardan relacin con la realidad actual, generando una
especie de balcanizacin forzosa de nuestra Amrica Espaola, tan distinto, insistimos de lo que ocurri con las primeras trece colonias que se unieron en el enorme pas del
norte produciendo el resultado imperial que hoy todos conocemos.
Y es precisamente all, en el plano de la cultura, tanto de la
literaria como de la plstica, la cinematogrfica o cualquier
otra actividad creativa, es el mbito donde se descubre que
la integracin latinoamericana es algo real y tangible, ya
que en otros escenarios, tanto los econmicos, como los
polticos, nos encontramos con las ms hondas cortapisas
que nos separan e impiden una integracin real , como sucede en todos los organismos concebidos para unificar
nuestra Amrica, desde el Pacto Andino hasta el mismo
MERCOSUR que est mucho ms en los papeles que en la
realidad.
Creo que todos podramos coincidir en que las fronteras
que nos separan de las otras naciones hermanadas en el
lenguaje y en muchas de nuestras costumbres esenciales,
no son las que sealan las diferencias que existen en nuestro continente.
As como estoy persuadido de que la creacin esttica es el
marco de mayor identificacin, y donde ni metafricamente se podra hablar de subdesarrollo, creo que hay claramente una Amrica Latina occidentalizada, heredera de la
colonizacin Europea y en menor medida asitica y de muy
otras diferentes latitudes, y una Amrica Latina indgena,
heredera de los dueos originarios de estas tierras antes del
descubrimiento y la colonizacin, que practica y posee costumbres, tradiciones y mitos vigentes desde su raz prehispnica.
223
Cmo poder explicar esta paradoja, por una parte con

grandes diferencias de ingresos entre pobres y ricos que
indican enormes niveles de marginacin, increbles ndices
de corrupcin que corroe sus instituciones, inmersos en
ponderables niveles de criminalidad, drogadiccin y analfabetismo, por una parte y por la otra, esos inconcebibles
horizontes de excelencia en el mbito de la produccin
esttica.
Yo creo que desde adentro, no es posible comprender este
cuadro descrito, solo es posible hacerlo desde afuera, como
lo hice yo, pero comprendiendo que no todos los productos
occidentales son consumibles sin costo, porque hay que
comprender que el antisemitismo, el fascismo, el nazismo y
el comunismo nos vienen de Europa o tal vez ms ampliamente del mundo occidental. Es esencial tratar de aceptar
de esa cultura lo que tenemos de aportes de tolerancia, de
racionalidad, de libertad y, en suma, de sabidura democrtica. Y eso nos dejar la enseanza que nos mostraba que el
Viejo y el Nuevo Mundo no son ms que una perspectiva
bifronte de la realidad, como deca hace un momento, las
dos caras de una misma moneda.
LA CONDICIN FEMENINA
A partir de la segunda mitad del siglo XX, la condicin de la
mujer, ha experimentado cambios fundamentales. Liberada de la servidumbre inmemorial que supona la procreacin, entregada al libre ejercicio de sus actividades profesionales, as como de su libertad sexual, hoy las mujeres
pisan fuerte en lo que siempre fueron las verdaderas ciudadelas masculinas. Gilles Lipovetsky, 106 socilogo y heredero
Lipovetsky Gilles, nos ensea en La tercera mujer, Anagrama

Barcelona 1999 edicin original en Pars 1997 que el ltimo medio
siglo ha introducido ms cambios en la condicin femenina que to-
106
224
del pensamiento de Tocqueville, sostiene que estamos experimentando el fenmeno de la tercera mujer superando
a la primera, acaso un mal necesario por lo menos hasta el
Renacimiento y tambin a la segunda, personificacin suprema de la belleza y que deba todo su prestigio a su padre
y/o a su marido. Esta tercera mujer que puede hacerlo todo
igual o mejor que los hombres, es la que nos presenta el
ensayo del autor citado en el libro llamado La tercera mujer.
Su comentario ser valorado.
FOROS DE DISCUSIN
Cada una de las sentencias que se expresan a continuacin,
importa una afirmacin dogmtica respecto de un tema
polmico.
1 - Reflexiones sobre la tolerancia y el paternalismo
...El nico fin en aras del cual la humanidad, individual o
colectivamente est autorizada a interferir con la libertad
de accin de cualquiera de sus miembros es la autoproteccin ...
dos los milenios anteriores, ya que sometidas desde siempre a una

servidumbre domstica, que les impona la procreacin y las inhiba
de su desarrollo intelectual y de su libertad sexual, hoy las mujeres
se posicionan en funciones antes no imaginadas en la perspectiva de
su ejercicio. Durante toda mi carrera para egresar como abogado,
tuve una nica compaera femenina. Hoy el alumnado, es el 70% de
ese gnero. Pensar cuando por primera vez fui al Tribunal, que me
atendera en su despacho una mujer Juez, era de ciencia ficcin. Hoy
encabezan la nmina y su desempeo es por lo menos equiparable al
de los varones. Muy frecuentemente los superan.
225
... El nico propsito para el cual el poder puede ser correctamente ejercido sobre cualquier miembro de una sociedad civilizada, en contra de su voluntad, es el evitar un
dao a los dems ...
... No puede ser correctamente obligado a hacer u omitir
algo porque sea mejor para l hacerlo as, o porque ello
vaya a hacerlo ms feliz, o porque, segn la opinin de los
dems, hacerlo sera sabio o hasta correcto.
Textos de On Liberty de John Stuart Mill.
Karl R. Popper: La utopa democrtica que anhela es
una utopa de la tolerancia.
Robert Wolff define la tolerancia como la virtud de la
moderna democracia pluralista.
G. Chesterton: ve en la tolerancia la virtud de la gente
que no cree en nada.
Richard Vernon considera que la tolerancia es un concepto poltico, pero de ninguna manera una virtud.
Peter Nicholson ve en la tolerancia un ideal moral.
Herbert Marcusse seala los rasgos represivos de la
pura tolerancia del sentido y el sinsentido en la sociedad
democrtica.
226
Joshua Halberstan sostiene que la tolerancia genuina

sera fcticamente imposible para cualquiera.
Trabajar en grupos sobre estos presupuestos.
Analizar estos pensamientos desde la tolerancia:
Importa mucho ms lo que t piensas de ti mismo, que lo
que los otros opinan de ti. (Sneca)
Hemos de pensar que los que sostienen opiniones contrarias a las nuestras no son necesariamente brbaros; muchos saben usar la razn tan bien como nosotros y hasta
mejor. (Descartes)
Vale ms perderse que salvarse solo. Querer tener razn,
sin querer al mismo tiempo compartirla con otros, es un
crimen contra toda especie. Yo no puedo contentarme con
tener razn yo. (Amiel)
227
CAPTULO CINCO
LOS POSTPOPPERIANOS
Una personalidad tan rica como la de Karl R. Popper y un
desenvolvimiento terico tan importante como el que fluye
de su pensamiento, reclamaba una respuesta tan fecunda
como todas las ideas que lo contradicen y que he recogido
en este captulo bajo el nombre de los postpopperianos.
En alguna oportunidad he expresado, refrescando un pensamiento de Henri Bergson, el gran filsofo del College de
France que tanto indag sobre la inteligencia, la memoria y
el mtodo intuitivo, que la exposicin del desarrollo cientfico desde el punto de mira de la historia, desde lo gentico,
tiene la ventaja de que no somos nosotros quienes tenemos
que elaborar la crtica de las teoras precedentes, sino que
el mismo devenir de los nuevos efluentes se ocupa de construir las doctrinas superadoras si es que realmente lo sonque comienzan por denunciar el error o los defectos de las
precedentes, que son precisamente los que deberan moti-
229
var el apuntalamiento de la nueva construccin cientfica o

terica.
Todo comienza en este renacer de la problemtica epistemolgica a partir del Congreso de Praga de 1929, planteando las tesis centrales del empirismo lgico, al que Popper
opone el falsacionismo contra el verifacionismo, el mtodo
hipottico deductivo contra la induccin y proponiendo
como problema bsico, el del crecimiento de la ciencia.
Pero claro est, que esto no aproximaba la filosofa de la
ciencia a la historia de la ciencia, ya que en Popper se enfatiza la idea de que ambas especulaciones no son slo diferentes, sino que hay una necesaria vinculacin de subordinacin de la historia a la filosofa de la ciencia, formulando
el principio de transferencia, una de las perlas de su pensamiento podra expresarse en estos trminos:
Todo lo que es verdad en el dominio de la lgica, lo es
tambin en el mtodo cientfico y en la historia de la ciencia.
La reflexin contempornea sobre la ciencia puede ser narrada, tambin, en funcin de un hito incuestionable que
fue la publicacin, en 1962, de La Estructura de las Revoluciones Cientficas, producto del filsofo estadounidense
Thomas Samuel Kuhn.
Hay, pues, un perodo anterior a Kuhn y otro posterior.
Hacer esta afirmacin es repetir un lugar comn, pero pocas veces un lugar comn ha podido expresar tan apropiadamente el impacto intelectual de un conjunto de ideas.
Para ser precisos, el fenmeno Kuhn no es simultneo a la
publicacin del libro aludido. Tal vez, el mojn que mejor
manifiesta la ya innegable presencia y provocacin de las
tesis de Kuhn, haya sido la publicacin de Criticism and the
Growth of Knowledge, en 1970, que recoge las ponencias
presentadas en el Coloquio Internacional de Filosofa de la
Ciencia, celebrado en 1965 en Londres, as como trabajos
elaborados con posterioridad y a consecuencia del coloquio.
230
No hay modo de disimular que el asunto central de los debates es el libro de Kuhn, aunque no se lo diga expresamente. El hecho relevante est dado por quienes participan en
la discusin antes de o con posterioridad a la publicacin
del ensayo sobre las revoluciones cientficas: Sir Karl Popper, Stephen Toulmin, Margaret Masterman, Paul Feyerabend, Imre Lakatos y el mismo Kuhn.
Naturalmente que no podr considerar aqu todos esos
aportes, pero elegir las partes que considero ms sustanciosas o, tal vez mejor, las que ms me han cautivado.
En Las lecciones, nos dedicamos con alguna cuota de rasante superficialidad, a las ideas de Kuhn y de Habermas,
slo apenas mencionando los aportes de Paul Feyerabend y
de Imre Lakatos.
Creo que ahora sera bueno volver a ese punto de partida,
pero ahondando en profundidad respecto de los aportes de
esos pensamientos que tienen tanta relacin, cada uno de
ellos, con los dems.
THOMAS S. KUHN
BREVES ANTECEDENTES BIOGRFICOS
Thomas Samuel Kuhn, naci en Cincinnati, EE.UU. en
1922, y muri en Cambridge en 1997. Fue profesor en la
Universidad de Princeton y desde 1979 lo fue de la Universidad de Massachussets. Estuvo intensamente influido por
el pensamiento de historiadores como Alexandre Koyr,
nacido en Rusia, quien haba sido discpulo de Husserl en
Gotinga y de Henri Bergson en el College de France. Sus
ideas gravitaron en nuestro autor y en los principales historiadores de la ciencia y de filsofos como Willard van Orman Quine, filsofo norteamericano famoso por sus trabajos en lgica matemtica, compartiendo con este ltimo la
idea de que los estudios histricos son necesarios para
231
comprender cmo se han desarrollado las teoras cientficas y para conocer por qu en ciertos momentos, unas teoras han sido aceptadas con preferencia a otras. Para Kuhn,
la ciencia es elaborada en el seno de una comunidad cientfica y no individualmente y sta, la comunidad cientfica, es
la que de algn modo condiciona y nutre a los desarrollos
cientficos que se producirn en ese contorno, mediante la
elaboracin o asuncin de un paradigma del cual se derivan
reglas que fijan sus regularidades. Tan importante es la
gravitacin de ese estudio comunitario de los cientficos,
que en sus ltimos trabajos se propuso cambiar la importancia del paradigma por el de matriz disciplinar, pero
era tan fuerte la gravitacin que haba cobrado en sus desarrollos la idea del paradigma, que le fue imposible prescindir de ella.
Para hacer argumentos con las mismas tesis de Kuhn, hacia
finales de la dcada del sesenta, su libro era una referencia
obligada aunque no necesariamente aplaudida entre
quienes eran reconocidos como filsofos de la ciencia por
las diversas comunidades acadmicas. Todava ms, era un
asunto de debate entre quienes eran reconocidos como las
figuras ms relevantes en el rea.
Lo que ocurri despus ya es sabido. Ningn libro de epistemologa o de asuntos asociados deja de incluir a Kuhn en
la bibliografa. Ms an, algunos de sus conceptos centrales, se convierten en idioma obligado de una multiplicidad
de autores de las ms diversas disciplinas; el caso ms notorio es, con seguridad, la del concepto de paradigma.
Si se asume, en fin, que Kuhn divide claramente la historia
de la epistemologa en dos perodos diametralmente diferentes, es necesario reconocer que con sus ideas se consagra en la atmsfera intelectual, la tesis de que la ciencia es
un hecho social y que resulta incomprensible sin el manejo
de categoras de esa ndole. El propio Kuhn cuenta que, de
haber reescrito La Estructura de las Revoluciones Cientficas, no se habra centrado tanto en el concepto de paradigma sino en el de comunidad cientfica.
232
No hay que olvidar el punto de arranque de ese libro trascendental, que no es sino la incongruencia entre la visin
de la ciencia, que es caracterstica de los filsofos de la
ciencia, y la perspectiva ofrecida por la historia de la ciencia. Estas dos narraciones no solo no coinciden, sino que
son realmente incompatibles. Kuhn invit reiteradamente a
la mutua cooperacin de estos dos tipos de acometida.
Se debe recordar, como creo ya haberlo dicho y probablemente lo repita, que Kuhn es un cientfico que nos viene del
campo de la historia y de la fsica.
Siempre me he lamentado de no poder hacer ms prolijas
referencias biogrficas de los autores cuyas teoras desarrollo, porque entiendo que es una consideracin que enriquece el pensamiento trasmitido. Algo aportar a este respecto,
sin pretender hacer un relato biogrfico, sino ms bien de
su historia acadmica. Kuhn naci como ya he dicho en los
Estados Unidos y obtuvo el grado de magster y doctor en
fsica en la Universidad de Harvard. Ense all hasta 1956,
ao en que se convirti en profesor de historia de la ciencia
en la Universidad de California, en Berkeley. Entre 1964 y
1979 ense en Princeton. Ese ltimo ao se traslad al
Instituto Tecnolgico de Massachussets, (el muy famoso
M.I.T.) donde ejerci como profesor de filosofa e historia
de la ciencia hasta 1991. Otras obras relevantes de su produccin son La Revolucin Copernicana (1957), La Tensin Esencial (1977), La Teora del Cuerpo Negro y la Discontinuidad Cuntica, 1894-19I2 (1978).
LA ESENCIA DE SU CONTENIDO TERICO
Kuhn pertenece al grupo de epistemlogos ms contemporneos que dudan de que la descripcin fctica que se
hace dentro de las distintas comunidades cientficas, se
corresponda con la prctica del mtodo hipottico deductivo, considerando ms bien que es fundamental poner el
centro de gravedad de las discusiones en las cuestiones
233
sociolgicas, particularmente en las atinentes al comportamiento de las distintas comunidades cientficas, frente a
los problemas que las sociedades actuales les demandan, o
a las propias opiniones o divergencias y creencias que
adoptan.
Despus de Karl Popper, se desarrollaron una serie de
aportes importantes en la investigacin y el desarrollo del
conocimiento cientfico, entre los que valoramos como muy
significativo el que surge a partir de la publicacin de La
estructura de las revoluciones cientficas, bajo la responsabilidad del autor con el que he comenzado el desarrollo
de estas concepciones postpopperianas. Kuhn es tal vez el
punto de partida de un nuevo modo de comprender la ciencia y lidera, de alguna manera, al grupo de los que integran
la nueva epistemologa y an siendo todos contemporneos
de Popper, despliegan sus doctrinas polemizando con el
racionalismo crtico.
El autor con el que comienzo este estudio debe ser probablemente el ms famoso, aunque no necesariamente el ms
perspicaz. El impacto de sus ideas, ha sido centro de significativas controversias, no solo en el plano especfico de la
teora de la ciencia, sino tambin entre historiadores y socilogos.
Con el libro citado desplaz la discusin de su posicin logicista tradicional ms hacia el plano de lo sociolgico.
Se puede afirmar que el que cito es uno de los libros en el
tema de la filosofa de la ciencia ms polmico y casi siempre en controversia, como suele ocurrir, con los desarrollos
anteriores. Muy especialmente con Popper.
A sus espaldas est el empirismo lgico, con la induccin
como bandera metodolgica y el verificacionismo por un
lado y el racionalismo crtico popperiano defendiendo el
falsacionismo y criticando las tesis centrales del empirismo
lgico, por el otro. La ciencia es esencialmente una metodologa cognoscitiva y una peculiar manera de pensar acerca
de la realidad.
234
En ese tpico, Popper nos haba introducido en el racionalismo crtico y metodolgicamente en el deductivismo
hipottico, o mtodo hipottico deductivo, en el que parece
radicar el xito de las ciencias de lo natural (la astronoma,
la fsica, la qumica, la biologa) particularmente a partir
del siglo XVII.
La distincin clsica en el plano de la teora de la ciencia
estaba planteada entre dos posiciones antagnicas. Una
liderada por Rudolf Carnap y sus aclitos que defienden un
tipo de justificacin inductiva, que ha sido desde Hume la
va ms transitada en el intento de formular reglas de evaluacin de las diversas hiptesis cientficas, y una segunda
perspectiva que se apoya en la regla lgica del modus tollens, que da lugar a inferencias estrictamente deductivas y
que encuentra como defensor a Karl Popper.
Kuhn descubre el ncleo de su teora cuando se propone
explicarse en la historia, el sentido de la fsica aristotlica
desde su propio emplazamiento estacional trasladado a la
circunstancia tmporo-espacial desde el cual Aristteles
desarroll su pensamiento sobre la fsica. En menos palabras, logr pensar a Aristteles desde su obra y desde su
circunstancia. Porque cada texto tiene un lenguaje y ese
lenguaje tiene distintas lecturas segn quin, cmo y cundo la realice. All, en Aristteles, descubri su primera revolucin cientfica.
En su libro, Kuhn desarrolla una propuesta esencialmente
dirigida a las ciencias naturales, pero se la puede trasladar,
no sin esfuerzo, a las ciencias sociales.
Esta propuesta parte de una situacin, que podramos llamar pre-ciencia, en la que no existe consenso ni unanimidad en la comunidad cientfica respecto de su mtodo ni de
su objeto y que est constituida por las personas que cultivan ese saber. Estas personas tienen, cada uno de ellos, su
equipo de conceptos para elaborar sus hiptesis, su particular lenguaje y su personal valoracin en cuanto a la importancia o trivialidad de los conceptos que manejan. Cada
235
uno de ellos se mueve en un mundo distinto, edificado en

base a concepciones diferentes.
Buscando una imagen metafrica, la comunidad cientfica
es como si fuese un archipilago integrado por islas muy
distantes, donde cada cientfico en cada una de ellas, realiza sus investigaciones sin contacto con los dems. Ese escenario es un universo muy personal y esto es decididamente muy grave para la ciencia de que se trate. En ese
panorama es poco lo que pueda ser considerado una investigacin cientfica.
Es, utilizando otra metfora, como si el conjunto de cientficos se comportara como un ejrcito integrado por soldados con diferentes uniformes, armas distintas, estrategias
dismiles y concepciones opuestas respecto de quien y como es el enemigo. Avanzaran cada uno hacia un destino
dispar, hacia objetivos propios y todo esto sera una catstrofe.
En cierta ocasin, por razones acadmicas, Kuhn trabaj en
un Instituto Universitario prximo a un centro de investigaciones cientfico sociales y comprob, con sorpresa, que
sus integrantes se dedicaban, con la misma disciplina, seriedad y consagracin, que lo hacan los otros cientficos,
los de las ciencias duras. Cul era la razn, se pregunt entonces, por la cual no haban tenido an a su Newton o a su
Darwin.
Alguien podra pensar que en poltica ese unificador pudo
haber sido Marx, pero no todos fueron marxistas despus
de l, ms bien una enorme cantidad lo atacaron; o por qu
en economa no hubo un Keynes, por ms que Mario Bunge
no cree en la cientificidad de ninguno de los conocimientos
de las disciplinas llamadas humanas o sociales, con la nica
excepcin de la lingstica.
Esta anarqua de individuos y escuelas irreconciliables, es
caracterstico de esta primera etapa de pre- ciencia.
236
Para restaurar el verdadero significado de lo que es la Ciencia, Kuhn se fijar con especial atencin en el proceso de
aprehensin de ella, por los estudiosos que quieren dedicarse a la investigacin cientfica
La Ciencia no es de ninguna manera solo un proceso de
acumulacin de descubrimientos e inventos cientficos que
se realiza de una forma lineal y acumulativa.
Esta idea ha sido inculcada a los profesionales y tambin a
los estudiantes de la disciplina de que se trate, muy probablemente como consecuencia de la mala interpretacin y
enseanza de los hechos cientficos plasmados en los diferentes manuales de la especialidad. As, se nos hace partcipes de la errnea concepcin de que las realizaciones
cientficas actuales son la herencia de una serie de conceptos y hallazgos, unidos y transformados mediante una cuidadosa depuracin, en la que se han ido desechando, a lo
largo del tiempo, todas aquellas cosas que hoy se consideran superadas.
Con el fin de restablecer la Ciencia a su lugar, Kuhn va a
elaborar una serie de elementos que estructurarn su teora
de las revoluciones cientficas, siendo tal vez la idea vertebral la nocin de paradigma. Me permito recordar que antes seal que Kuhn haba sostenido que si hoy hubiese
tenido la posibilidad de reescribir las ideas fundamentales
de su teora, probablemente enfatizara, ms que la idea del
paradigma, la de las comunidades cientficas.
El paradigma, al que en sus ltimos trabajos llam matriz
disciplinar, es un modelo o ejemplo a seguir por una comunidad cientfica, de cmo resolver los problemas y de la
manera como se pueden llegar a dar las soluciones.
Un paradigma comporta una especial manera de tratar de
comprender el mundo, de explicarlo y eventualmente de
manipularlo.
El paradigma as entendido, le proporciona al que lo sigue
una cierta base de afirmaciones tericas y conceptuales, un
cierto acuerdo entre los problemas urgentes a resolver,
237
unas tcnicas de experimentacin concretas, unos supuestos metafsicos que encuadran y dirigen la investigacin y
sobre los que no hay ninguna duda aunque sean difciles,
cuando no imposibles de demostrar.
Los paradigmas fijan la metodologa, ayudan a posibilitar el
desarrollo del quehacer cientfico de que se trate, y contribuyen bsicamente a la articulacin de una teora como
cientfica. Es, volviendo a la comparacin que utilizamos,
como si los soldados tuvieran todos los mismos uniformes,
las mismas armas, idntica estrategia y supieran claramente cul es el enemigo al que atacar.
Una Comunidad Cientfica es aquel grupo de personas que
practican conjuntamente una profesin comn, cientfica o
filosfica y que estn ligados por elementos comunes para
llevar a cabo la resolucin de metas y objetivos de su investigacin; es decir, realizan su proyecto basados en un paradigma compartido que es aceptado sin discusin.
Los miembros de una Comunidad Cientfica participan de
una misma educacin, lo que hace proclive que se produzca
una fluida comunicacin entre ellos y una adecuacin de
juicios que, sin embargo, no excluir las discrepancias.
Adems el grupo acadmico, se puede dedicar a los aspectos ms sutiles de la investigacin porque no tiene que justificar los principios tericos ni los conceptos utilizados en
su campo.
Cuando una Comunidad Cientfica se basa en un paradigma para llevar a cabo sus investigaciones, se dice que stos
hacen Ciencia Normal.
La ciencia normal es la que hacen los cientficos habitualmente cuando indagan acerca de la naturaleza y resuelven
los problemas que ms urgentemente se les presentan,
apoyados en un paradigma que no es puesto en duda.
Por lo tanto, la ciencia normal apura y perfila el campo de
la investigacin por medio de la articulacin de las teoras y
del paradigma mismo; es decir, la ciencia normal facilita la
unin entre los hechos y las predicciones de la teora, for238
zando a la naturaleza para que se ajuste a los lmites preestablecidos en el paradigma.

As cuando el investigador hace Ciencia Normal, debe ser
capaz de explicar los hechos reveladores de la naturaleza de
las cosas, utilizando la observacin y la experimentacin y
comparando los hechos con las predicciones de la teora de
su paradigma.
No obstante, la investigacin nunca, o casi nunca, se presenta de esta manera ya que siempre surgen problemas
extraordinarios que no concuerdan con estos presupuestos.
A estos resultados y problemas no previstos por el cientfico, Kuhn los denomin los enigmas.
Los enigmas pueden hacer fracasar una investigacin. Fracaso en el que se va a ver involucrado el cientfico y que
puede tener una solucin, varias o ninguna, y el investigador debe poner a prueba sus conocimientos y su ingenio
para resolverlo.
El paradigma debe capacitar a una comunidad cientfica
para la resolucin de enigmas mediante un compromiso
terico, conceptual, instrumental y metodolgico. Estos
compromisos generan una serie de reglas para ordenar el
mundo y resolver problemas y enigmas, pero estas reglas
sern siempre posteriores al paradigma y suministradas
por l. La Ciencia se rige siempre por paradigmas y las comunidades cientficas no tienen porque necesitar de un
completo conjunto de reglas
Precisamente, cuando ms se necesita un conjunto de reglas, es cuando la Ciencia entra en un perodo de crisis. En
esos momentos la confianza en el paradigma se deteriora y
se espesa el nmero de reglas para vencer un poco la inseguridad creciente.
Aunque los paradigmas no son productores de novedades
fcticas o tericas, sin embargo surgen teoras completamente nuevas que hacen desaparecer el modelo anterior.
239
Por qu sucede esto? El Paradigma, aunque no es propenso al cambio, e incluso opone una gran resistencia a l, lo
hace sin embargo cuando descubre que la naturaleza de
alguna manera "ha violado las expectativas inducidas por el
Paradigma.
Este delito de transgresin de los lmites del Paradigma por
parte de la Naturaleza es lo que Kuhn llam anomala.
El investigador, ante una anomala, se encuentra con que
no puede resolver el problema nuevo sin que se tambaleen
un poco los cimientos de su paradigma, ya que necesitara
revisarlo y esto sera preparar el camino hacia la novedad
que, si es importante, podra exigir un cambio en el modelo,
una modificacin de la matriz disciplinar. Si la anomala es
lo suficientemente esencial como para poner en crisis algunos de los elementos ms esenciales del paradigma, entonces se podr producir lo que Kuhn denomin una Revolucin Cientfica, es decir, el surgimiento de un nuevo Paradigma.
Luego pasamos a una segunda etapa que es lo que Kuhn
llama la etapa del logro que es cuando se realiza un descubrimiento, se publica un tratado, se disea un aparato, o
se despliega una teora. Esto desencadena un tercer momento, que es la etapa de conversin una especie de mutacin de toda la comunidad al fruto de que se trataba, entrando en una fase de consenso y que es lo que Kuhn llama
la ciencia normal. Y volvemos a empezar.
El conocimiento de una ciencia elaborada, es transferido en
el curso de una formulacin dogmtica, durante el que se
induce un compromiso y ese compromiso es precisamente
la condicin previa a la constitucin de la ciencia normal.
Sugiere un enlace entre la historia y la filosofa de la ciencia, como que la historia puede ayudar a salvar el abismo
que existe entre la filosofa de la ciencia y la propia ciencia.
La ciencia normal es la ganza que abre el mundo de la
ciencia, el modo como se acumula el conocimiento cientfi240
co. Sin embargo, a veces, perodos de fuerte innovacin

radical, interrumpen el curso de estas investigaciones de la
ciencia normal y esto da pie al surgimiento de una revolucin cientfica.
La miga de la teora kuhniana, como la de casi todas las
teoras importantes, puede reducirse a unos pocos conceptos bsicos, a saber:
la ciencia normal y la extraordinaria, el enigma, el paradigma, la anomala y la revolucin cientfica, que son los
temas que ya he explicado.
La ciencia normal, como deca, es la actividad en la que la
mayora de los cientficos emplea su tiempo y su actividad,
ntimamente vinculada a la existencia de un paradigma,
que es lo que los miembros de esa comunidad cientfica
comparten.
Ciencia normal es ciencia basada en un paradigma y el paradigma es un modelo o patrn determinado. Es el logro al
que antes refer, que pas la etapa de la conversin, casi
una transformacin de tipo religioso hasta llegar al consenso.
Los paradigmas fijan la metodologa, ayudan a posibilitar el
desarrollo del quehacer cientfico de que se trate, y contribuyen bsicamente a la articulacin de una teora como
teora cientfica, pero muchas veces, los investigadores han
debido luchar, sin medida, contra la resistencia de aquellos
que no alcanzan a percibir la significacin del cambio de
paradigma que la evolucin de la ciencia reclama en ese
momento.
Cuando se duda de que los problemas dominantes de ese
saber, puedan ser resueltos, desde la perspectiva del paradigma, se ingresa en lo que Kuhn llama un "rompecabezas",
es decir, una anomala, y el saber entra en crisis, pasndose
241
de una ciencia normal a una ciencia extraordinaria, en la

que se desconfa de las reglas de solucin normales. Estos
rompecabezas, son como los jueguitos de los suplementos
dominicales de los peridicos, como las palabras cruzadas o
los enigmas de distintos entretenimientos.
Aqu se produce la revolucin cientfica y se intenta cambiar el paradigma o, como le llamar luego, el modelo o
matriz disciplinar. El paradigma se caracteriza por la invisibilidad, es como los anteojos, que se puede ver a travs de
los cristales que ellos enmarcan, pero no se ven los anteojos.
Una vez ms advertimos el placer con el que recurre a las
metforas. Es un sistema de conceptos, de valoraciones, de
mtodos. Mucho ms cerca de una ideologa que de una
metodologa o de una teora.
Esto ocurre porque los cientficos ven cosas diferentes, observando las mismas cosas y con los mismos instrumentos
y a veces llamndolas con los mismos trminos. Sin embargo, los cientficos no abandonan un paradigma, hasta que
no se les presente un modelo alternativo que les permita
resolver las anomalas que puedan haberse presentado. El
cambio de paradigma es la revolucin y los cuerpos de conocimientos separados por una revolucin son inconmensurables. Frente a los datos formulados para confirmar la
evolucin de la fsica cuntica por ejemplo- hasta el propio Einstein debi aceptar el peso abrumador de su evidencia, aunque es muy probable que no hubiese estado tan
feliz de tener que aceptar algunas fisuras en su pensamiento, ya que es indudable que los cientficos estn siempre
entrenados para defender sus posiciones y a ser escpticos
contra las formulaciones que puedan poner en crisis las
hiptesis y los resultados de ellas.
Los nuevos paradigmas que surgen son formulados siempre desde una posicin de franca debilidad, pero es precisamente la genialidad de los nuevos descubridores la que
puede rescatar la verdad de sus formulaciones, aunque
pueda aparecer hundida en la cinaga de las dudas.
242
Otra idea interesante en Kuhn es la de la "inconmensurabilidad" que en algunas traducciones anteriores se haba expresado como "incomparabilidad". Las diferencias que seala la inconmensurabilidad, estn vinculadas a los criterios respecto de la legitimidad y al orden de importancia de
los problemas que cada uno de ellos plantea, en los principios y leyes que cada uno de ellos considera fundamentales,
en la red de conceptos a travs de los cuales se despliega el
campo de investigacin de cada uno de ellos, en los supuestos que sirven de cimiento para el desarrollo de la teora y a
las guas o medidas para la evaluacin de sus resultados.
La inconmensurabilidad de los paradigmas, en el pensamiento de Kuhn, significa un ataque a las posiciones ms
puras del positivismo y a las concepciones de base comn
de la ciencia. Esta inconmensurabilidad, no se refiere a
cambios revolucionarios, sino ms bien a la intraducibilidad de las teoras entre s.
Esta nota de inconmensurabilidad tambin fue usada por
Feyerabend, a quien me referir ms adelante, pero en l
tiene sin duda otro significado, ya que en Feyerabend algunas teoras, aun ocupndose de la misma cuestin, son contradictorias entre s, es decir, que cuando se advierte que
dos teoras son contrarias, no se quiere decir que estn solo
enfrentadas, como que en ellas un mismo trmino puede
variar sustancialmente su significado.
El tema se desenvuelve alrededor de las divergencias que se
advierten dentro de la ciencia normal y a partir de la diferente interpretacin lingstica del paradigma. Esta expresin, me servir para hacer la referencia de ponderacin
jurdica que siempre intento iluminar, conforme al objetivo
inicial propuesto. El tema de los paradigmas en la ciencia
del derecho.
Es importante precisar el concepto de cambio, para distinguir las vicisitudes acumulativas, que son de la esencia de
la ciencia normal, de las mutaciones revolucionarias. Los
primeros son los ladrillos con los que se construye la cien243
cia normal y su crecimiento. Se me ocurre que podra servir

como ejemplo para explicar esta idea de los ladrillos de la
ciencia, referirnos a la doctrina sobre las cargas probatorias.
Nuestro cdigo procesal de Santa Fe, a diferencia de otros
ordenamientos procesales, no incluye las reglas de distribucin de las cargas probatorias. Empero, sus antecedentes,
permiten sostener su adscripcin al clsico modelo chiovendiano, conforme al cual incumbira al actor la prueba de
los hechos constitutivos alegados en su demanda y al demandado, los modificativos, impeditivos y extintivos invocados al contestarla.
Sin embargo, la fuerza de los hechos, demostr que en muchos casos, esta imposicin poda llegar a constituir una
gravsima injusticia equivalente a negarle toda posibilidad
de xito en su pretensin judicial. Ello implic una fuerte
modificacin en la teora de las cargas probatorias.
Los segundos, las mutaciones revolucionarias, son diferentes y sin duda mucho ms problemticas: pensamos como
ejemplo de ello la transicin que se opera de la astronoma
tolomeica a la newtoniana. En Tolomeo, el Sol y la Luna
eran planetas y la Tierra no. Despus la Tierra fue un planeta, el Sol una estrella y la Luna un nuevo tipo de cuerpo:
un satlite. Es decir que cuando Tolomeo dice planeta, dos
siglos despus de Cristo, dice una cosa diferente de la que
ms de quince siglos despus dir Newton.
Podra tambin ejemplificar este segundo modelo con la
fsica aristotlica y la newtoniana. Cmo es posible que
habiendo sido Aristteles un observador tan agudo de la
naturaleza, de lo biolgico, qu le pas respecto del movimiento y de la mecnica?
Movimiento, es para los griegos igual a devenir, idntico a
cambio en cualquiera de sus acepciones (generacional, corrupcin, disminucin, aumento, alteracin, traslacin). Y
ello engarza en uno de los temas esenciales de la filosofa
helnica: el problema ontolgico.
244
Para Newton, movimiento es solo desplazamiento de partculas en el espacio.

En la filosofa de la ciencia actual tiene an otro significado,
luego de los aportes de Einstein.
Cuando operan esos cambios, no acumulativos, no se puede pasar de lo viejo a lo nuevo, mediante una simple adicin de lo que era conocido. No fueron cambios que puedan
caber en la anterior concepcin.
En la concepcin de Kuhn, son las anomalas las que ocasionan las revoluciones, aun cuando puedan no ser las causas suficientes de ellas. Necesarias, tal vez, suficientes, tal
vez no, porque tener conocimiento de una anomala, es el
reconocimiento de que la naturaleza ha violado, las expectativas producidas por el paradigma. Una anomala es algo
que genera perplejidad en los cientficos, algo que va contra
lo plausiblemente predecible empleando los postulados del
paradigma, o para lo que los cientficos de la ciencia normal estn preparados para resolver. Sin embargo, concluir
que solo la anomala es la causa de las revoluciones, tal vez
no haya sido explcitamente afirmado por Kuhn, ya que lo
que tal vez un cientfico ve como una anomala, otro lo vea
como un enigma de la ciencia normal.
El resumen que har de las ideas de Jrgen Habermas resultar complementado con algunos desarrollos concomitantes con estas ideas.
PAUL FEYERABEND
Paul K. Feyerabend naci en Viena el 13 de enero de 1924.
Fue discpulo -por una beca obtenida en Londres luego de
su doctorado en 1951- de Ludwig Wittgenstein y al morir
ste, pas a depender intelectualmente, de quien continuara dirigiendo su beca, que no fue otro que Karl R. Popper.
245
Fue consecuentemente seguidor de las ideas de ambos, no

obstante no haber sido nunca, discpulo directo de Wittgenstein, ya que ste falleci antes de que Feyerabend llegase a Londres. Todos sus escritos fueron muy apasionados,
cosa difcil de encontrar en filsofos de la ciencia, pero
usando siempre un lenguaje claro y expresivo, con frecuentes citas de filsofos marxistas.
El ltimo libro por l publicado, fue Amazzando il Tempo
(Matando el Tiempo), publicado en Espaa por editorial
Debate en 1995, muy poco tiempo despus de su muerte.
Este libro, refleja, con gran espontaneidad, sus ms ntimos
sentimientos y sensaciones; sus angustias, sus miedos, sus
deseos, sus frustraciones.
De regreso en Viena volc al alemn el libro de Popper, La
sociedad abierta y sus enemigos que fue originalmente
escrito en ingls, y en 1959, se nacionaliz estadounidense.
Algunos aos despus de su muerte, ms precisamente en
1999, Grazia Borrini- Feyerabend, su viuda, se contact con
Bert Terpstra, quien haba mantenido una fluida relacin
epistolar con Paul y pensando que algunos originales que
haban quedado sin editar, podan ser potencialmente tiles para algunos estudiosos y que adems resultaba agradable su lectura, acept la propuesta que aquella le formulara de editarlos, empresa a la que dedic su tiempo con
pasin y de alguna manera, segn sus mismas declaraciones, esta tarea, le cambi la vida.
Este fue realmente su libro pstumo: La conquista de la
abundancia- La abstraccin frente a la riqueza del ser
publicado en ingls por The University of Chicago Press en
1999 traducido por Radams Molina y Csar Mora editado
por Paids en Barcelona en 2001. Este libro pstumo, que
contiene temas metacientficos, incluye en su primera parte,
dos versiones inconclusas que haba dejado Feyerabend, y
algunos otros ensayos que ya haban sido publicados en
revistas y antologas en Estados Unidos. En una especie de
246
sntesis de su problemtico pensamiento, que se propone

resolver algunas de las dicotomas ya sealadas.
En Amazzando il tempo, luego de ms de cuarenta aos
dedicado a la docencia universitaria en las principales universidades del mundo,(Londres, Berln, Yale, Sussex y
Nueva Zelanda, entre otras), se repliega sobre s mismo y
recuerda sus aos de compromiso con el Tercer Reich como miembro de las juventudes hitleristas, pero confesando
no haber sido nunca seducido por el intenso carisma de
Hitler y luego, su poca de soldado del ejrcito alemn
cumpliendo su servicio militar obligatorio en Francia, en
Polonia y en Yugoslavia, donde lleg al grado de teniente.
Fue honrado triste honor sin duda- con la Cruz de Hierro,
consecuencia de las heridas de bala sufridas en su campaa
militar.
Indudablemente sus grandes entusiasmos fueron, la ciencia,
el arte y las mujeres. No s si en ese orden. Pero fue con
Grazia Borrini- Feyerabend, con quien vivi los ltimos
diez aos de su vida y con quien lleg a tener un hijo y por
ella dijo que sobreviva el amor.
Coincidiendo con lo que tantas veces he expresado, nunca
quiso colonizar con sus ideas el pensamiento de nadie.
Quera, s, introducir imgenes en el corazn y en las cabezas de sus alumnos, pero no quera aplastar sus cerebros,
sino preservar lo que tenan de propio y de genuino.
SUS IDEAS
Probablemente su libro ms importante y en el que estn
condensadas las ms innovadoras ideas en el plano de la
problemtica epistemolgica, sea Contra el mtodo: esquema de una teora anarquista del conocimiento que
apareci en 1975. Este trabajo, fue parte de un proyecto
conjunto con Imre Lakatos con el ttulo For and against
method en forma de debate y aunque la temprana muerte
247
de Lakatos frustr este proyecto largamente acariciado,

Feyerabend public su parte como su primer libro en la
fecha y con el ttulo ya indicados.
Dejo al criterio del lector la actitud de nuestro filsofo desde una perspectiva tica. Conozco varias obras, tanto en la
literatura como en la ciencia y en la epistemologa, que han
surgido de un proyecto comn, pero ninguna, que se hubiese malogrado por la muerte de uno de los autores. Tengo
para m, que yo hubiese dejado fracasar el proyecto comn,
porque as se present al pblico sin la contraparte que
hubiese dado la adecuada tonalidad al debate. Tal vez no
hubiese abandonado las ideas de su parte en la controversia, pero las hubiese incluido en otros trabajos posteriores
o, a lo mejor, en sus memorias, que constituyen una apretada resea de todo su pensamiento. Lo hubiese entendido
como el mnimo homenaje al respeto que merecan las ideas de mi contradictor. Admito que es una cuestin fuertemente opinable, pero tengo derecho a expresar la ma, sin
esperar coincidencias del ilustrado lector.
El autor que estoy recordando comenz sus reflexiones,
casi como todos sus contemporneos, en aquel inagotable
venero del positivismo que fue El Crculo de Viena. Ya en
los comienzos de la dcada del sesenta, sus trabajos empiezan a registrar un acercamiento hacia una especie de pluralismo terico, que de alguna manera abjura respecto de sus
originales intentos de revisin crtica del empirismo que
haba sido su matriz respecto de la fsica moderna, en cuya
lnea de doctor en 1951, ganando una beca para estudiar
en el Reino Unido bajo la direccin de Ludwig Wittgenstein.
Sin embargo, la tan sorpresiva como temprana muerte de
ste, determin, como ya lo sealamos, que debiera cambiar la direccin de sus trabajos en la London School of
Economics bajo la conduccin acadmica de Karl Popper.
Todos sabemos y ya me he referido a ese apogeo que ha
tomado un cierto estilo novelstico llamado contrafctico,
que discurre sus tramas argumentales, desde una posicin
ficcionalista y elaborando la matriz de sus argumentos
248
como si los hechos de la historia hubiesen ocurrido de

modo diferente de cmo sucedieron. Ya hice mencin supra
de la obra de Phillip Dick, que parta del presupuesto de
que el Eje hubiese ganado y no perdido la gran guerra
mundial que finaliz en 1945. Algo parecido hubisemos
podido imaginar, en cuanto a la evolucin de las ideas epistemolgicas de Paul Feyerabend, si no hubiese muerto
Wittgenstein antes de finalizar la direccin de la tesis que
Feyerabend haba ganado en el Reino Unido. En fin, ficcionalismos sin respuesta posible, pero que dejan una intriga
sacudindose en la historia del pensamiento.
Lo cierto es que sus primeros trabajos, bajo la direccin de
Popper, exhiben una clara influencia del pensamiento de
este gran filsofo viens
Su obra mxima Contra el mtodo es una crtica a la lgica
del mtodo racionalista, llegando a la conclusin de que no
existe un mtodo con principios inalterables, que no hay
ninguna regla que no se haya infringido y que, en consecuencia, la contravencin no es un accidente sino ms bien
una necesaria consecuencia del correlativo avance de la
ciencia.
Contra el mtodo esquema de una teora anarquista del
conocimiento sin duda la obra que catapult a los primeros
lugares del pensamiento epistemolgico contemporneo a
su autor, estuvo condicionada por la necesidad de liberar a
las personas de la tirana de los ofuscadores filosficos y de
la de conceptos abstractos, como verdad, realidad y
objetividad, que empobrecen la visin de la gente y los
modos de ser en el mundo,donde se muestra opuesto a la
racionalidad cientfica como gua para cada investigacin.
Parte Feyerabend del hecho de que no existe norma en la
metodologa cientfica que no haya sido atacada en algn
momento en el transcurso histrico de la ciencia. A este
respecto, Feyerabend (1986, pgina 7) explica: Descubrimos entonces, que no hay una sola regla, por plausible que
sea, y por firmemente basada que est en la epistemologa, que no sea infringida en una ocasin u otra.
249
Feyerabend sostiene que la mayor parte de las investigaciones cientficas nunca se han desarrollado siguiendo un
mtodo racional. El anarquismo, entonces, debe reemplazar al racionalismo y el progreso intelectual slo puede alcanzarse acentuando la creatividad y los deseos de los
cientficos ms que el mtodo. En su impronta contra lo
metodolgico, glorificada por Popper, este autor niega el
principio de refutacin como va para la formacin de teoras, por considerar que ello impide el desarrollo de la ciencia, puesto que no permite el desarrollo de hiptesis alternativas hasta que no se haya producido la refutacin de la
primera: El requisito de aceptar slo aquellas teoras que
son consistentes con los hechos disponibles y aceptados,
nos deja tambin sin ninguna teora, pues no existe ni una
sola teora que no tenga una dificultad u otra.... El mtodo
correcto no debe contener reglas que nos obliguen a elegir
entre teoras sobre la base de la falsacin. Por el contrario, las reglas de dicho mtodo deben hacer posible elegir
entre teoras que ya fueron contrastadas y resultaron falsadas (Feyerabend, 1986, pgina. 49).
La idea de un mtodo que contenga principios firmes,
inamovibles y absolutamente obligatorios para conducir
la actividad cientfica, tropieza con graves dificultades
cuando se confronta con los resultados de la investigacin
histrica. Entonces nos encontramos con que no hay una
sola regla, por plausible que sea, por firmes que sean sus
fundamentos epistemolgicos, que no sea infringida en
una u otra ocasin. Es evidente que tales infracciones no
son acontecimientos meramente accidentales, no son resultado de la insuficiencia del conocimiento o de descuido
que pudiera haberse evitado (Feyerabend, 1975). De ah
que, para este autor, la sumisin a reglas y normas haga, a
la larga, estril el trabajo del cientfico; y ms que una teora del camino recto, se ha de escribir una teora del error.
Mi intencin no es abolir las reglas ni demostrar que no
tienen valor alguno. Mi intencin es ms bien ampliar el
inventario de reglas y proponer un uso distinto de las
250
mismas. Es este uso el que caracteriza mi posicin y no

cualquier contenido determinado de las reglas (Feyerabend, 1975).
Ya cerca del fin de su vida escribe Adis a la razn en
1987 donde expresando un definitivo respaldo al relativismo, concluye en su pensamiento epistemolgico, sosteniendo que la ciencia experimenta cambios, grandes o pequeos, pero en ningn caso progresos.
El tema de la razn que gravita desde su descubrimiento
por Tales de Mileto, y que se constituye en lo esencial en el
Gnesis, (primero fue el verbo) porque para tener existencia plena, hay que adquirir conciencia de dicha existencia.
Esto implica necesariamente elaborar pensamientos. No
hablo de la evocacin a travs de olores, sonidos, sabores,
tactos, o imgenes de la memoria, ni a la interaccin causaefecto llamada experiencia. Primero fue el verbo y el verbo
fue la razn, que es esencial para nuestra civilizacin. Como lo probaron todos los debates religiosos que precedieron a las controversias racionales, cuando se sugiere que
quienes cuestionan el modo en que usamos la razn estn
aorando un regreso al poder arbitrario, cuando no a la
superchera, se sugiere implcitamente que no hay otra cualidad humana ms importante.
Yo tengo para m que si despojamos a la razn de la duda
cartesiana que la coron con su aura monotesta y la volviramos al concepto humanista ms amplio del que huy en
pos de gloria mayor, varios siglos despus de Santo Toms,
la razn en si misma se nos presentara como un mecanismo desprovisto de sentido.
En varias oportunidades y por causas muy diversas me he
referido en mis clases, a debates entablados entre personalidades de diferentes formacin cultural, y ello tal vez, porque entre los hombres el dilogo propio del encuentro, solo
es posible, si media la bsqueda de la verdad.
251
Desde la mayutica socrtica, que comenz siendo una especie de ensayo de sabidura, hasta su encuentro con
Platn, que da vida al juego dialctico de Scrates y culmina en los Dilogos que se han constituido en una importante porcin de los tesoros ms preciados de nuestra cultura,
se llega, casi como inevitablemente, a la lgica aristotlica,
que no es una simple repeticin de lo que Platn haba recibido de su maestro, sino desbord en las matemticas y
en la filosofa especulativa y en la poltica de la Academia, y
dirigi sus investigaciones hacia las biologa y las ciencias
de la naturaleza.
A esto probablemente se refera San Agustn, cuando afirmaba que la unidad de un grupo social, solo es posible,
cuando ello se propone el logro de una verdad que nos unifique, y es a travs del dilogo que emprendemos la
bsqueda, casi siempre partiendo de posiciones ideolgicas
profundamente diferentes.
Cuando habl de Popper, de nuestro cerebro y de la inteligencia, hice referencia a un clebre debate, entre este eminente filsofo viens y agnstico, y su amigo John Eccles,
bilogo creyente.
Cuando controvertimos las posiciones filosficas de Ludwig
Wittgenstein con las de Karl Popper, invoqu el recuerdo
del nico encuentro que en toda su vida tuvieron estos dos
notables pensadores contemporneos, con una increble
cantidad de circunstancias que los acercaba y unas diferencias ideolgicas y existenciales que los separaba totalmente.
Cuando un momento ms adelante he de pasar revista a las
ideas de uno de los pensadores ms fecundos de nuestro
tiempo, me refiero a Jrguen Habermas voy a recordar
aquel trascendente dialogo entre la razn y la fe que mantuvieran en la Academia Catlica de Baviera poco tiempo
antes de asumir el papado como Benedicto XVI, con el entonces cardenal Joseph Ratzinguer
Hoy no es fcil entablar dilogos, por esa ausencia de
comn amor a la verdad. Por el contrario, estamos ahtos
252
de soliloquios de quienes se sienten dueos de la verdad, y

ello genera un coloquio aparente, porque en realidad nunca
ser comunicativo, ya que ninguno de los intervinientes
estar en condiciones de avanzar destinos, y las palabras
sern estriles, ya que no dejarn el espacio necesario para
la reflexin, por la ausencia del permetro objetivo de la
tolerancia.
Nadie est pronto para hacer propio parte del discurso de
su oponente y, mucho menos, dispuesto a modificar una
minscula porcin de su verdad y entonces los debates no
son intercambio de posiciones persiguiendo una verdad
nica, sino mnadas a la manera de Leibniz, que no es
sino una sustancia que forma parte de un compuesto simple, es decir que no admite porciones.
Nuevamente evoco la figura de Joseph Ratzinguer, como
ncleo central de otro dilogo pblico entablado con Paolo
Flores d Arcais , poco tiempo antes de su entronizacin,
como Benedicto XVI, y siendo entonces prefecto de la Congregacin para la Doctrina de la Fe.
Paolo Flores de dArcais es un filsofo y pensador ateo,
como asimismo un lcido impulsor de los valores cvicos de
la democracia y de la igualdad y sus ensayos, constituyen
una alusin ms que obligada en el espacio espiritual de la
filosofa de nuestro tiempo.
Dios existe? 107 Es un dilogo editado en el ao 2007, por
Espasa Calpe en Espaa, y que se presenta como un debate
vibrante en el que se plantean con la mayor cuota de claridad posible, cuestiones fuertemente controvertidas en la
actualidad.
Ratzinger, Joseph, P., Flores D Arcais, Dios existe?, traduccin de

Carmen Bas y Alejandro Pradera Snchez, Editorial Espasa Calpe,
Madrid 2008.
107
253
Este libro, que reproduce la controversia que mantuvieron

en el ao 2000, a partir de sendos escritos elaborados por
cada contendor, instalan al lector en el pice central del
libro al que nos estamos refiriendo.
Temas tan profundos como el conflicto entre los valores
comunes entre creyentes y ateos, el aborto, la cada del muro de Berln, los Derechos Humanos, y la existencia eventual de valores universales, esconde sin duda la pretensin
de verdad, que aborda la crisis del cristianismo, en los comienzos del tercer milenio que estamos transitando .
Se ahonda en este autor la posibilidad de que le sea dado a
los hombres, la autntica verdad sobre Dios, su existencia y
las cuestiones que conllevan, o si todo ese escepticismo
respecto de la verdad revelada y respaldada por el cristianismo, se enfrenta a las teoras cientficas de la evolucin,
del origen del mundo y del origen del hombre, desembocando en un dilema de hierro, en una opcin dramtica que
se apoya en la alternativa de, o Dios o nada , o la fe o el
escepticismo revolucionario , o la eternidad o el ms all
que derrota a la muerte y le quita su sentido, desgarrando
el acatamiento al Evangelio o la obediencia a la jerarqua.
IMRE LAKATOS
BREVES DATOS BIOGRFICOS
Imre Lakatos naci en la localidad de Debrecen, en Hungra, en el ao 1922, y cambi su apellido judo original Lipschitz, para poder salvarse, primero de la persecucin de los
nazis que invadieron el territorio de su patria y luego de la
cacera rusa que aplast la fallida revolucin hngara.
Huy a Viena, adscribindose a las enseanzas de Karl
Popper, de quien se alej un poco de la ortodoxia de su
pensamiento, pero se integr en la London School of Economics.
254
Con ocasin de los disturbios estudiantiles que hubo en la

London School of Economics en 1968, formul, al tiempo
que el Comit incorporaba en l a gobernadores acadmicos y estudiantes, una mocin que se refiere al Majority
Report of the Machinery of Government Comitee, que inclua el principio de que los estudiantes, tanto como el profesorado, deberan determinar la poltica acadmica general de la Escuela.
La mocin textualmente deca, precedida de una extensa
fundamentacin acadmica, que:
Esta Junta acoger con agrado, cualquier propuesta destinada a proporcionar canales para mejorar el dilogo
profesorado-estudiantes, sobre el contenido y mtodo de
la enseanza. Aprueban los comits departamentales de
profesorado-estudiantes y la pertenencia de los estudiantes a los comits de la Escuela, donde los estudiantes pueden hacer una contribucin directa y til. Al mismo tiempo esta Junta se opone firmemente a cualquier erosin de
la autonoma acadmica y mantiene el principio de que la
poltica acadmica dentro de la Universidad ser determinada solamente por los acadmicos. 108
Adems de las obras citadas en notas, seran de inters,
para quien quiera profundizar el pensamiento de este notable autor, Pruebas y refutaciones. La lgica del descu-
Lakatos, Imre, Matemticas, ciencia y epistemologa, editorial

Alianza, versin espaola de Diego Ribes Nicols de la Imre Lakatos Memorial Appeal Fund and the State of Imre Lakatos 1978,
versin castellana, Madrid, 1981. Muchos amigos y discpulos de
Lakatos quisieron contribuir a mantener la obra de este pensador
excepcional y se abocaron a la bsqueda de escritos por l publicados
y an no impresos formulando una apelacin (llamado) para promover el estudio de los temas de su particular especialidad para lograr
la publicacin de los Collected Papers of Imre Lakatos. Desconozco que este objetivo se hubiese logrado hasta ahora.
108
255
brimiento matemtico, en versin castellana de Carlos

Sols, Editorial Alianza Madrid 1978, que plantear que las
ciencias se diferencian de los otros saberes porque pueden
ser falsadas, ya que toda teora, se formula con un conjunto
de hiptesis que la refutan en el instante mismo de su creacin.
Escribe luego Las respuestas a las crticas agregado al volumen citado en nota 108 y La falsacin y la metodologa
de los programas de investigacin cientfica, versin castellana de Francisco Hernn, editorial Grijalbo, Madrid
1975 pginas 203/ 344) que es cuando se separa de la
dogmtica popperiana, no obstante reconocer con gratitud
la deuda intelectual contrada con Popper y La metodologa de los Programas de investigacin Cientfica Alianza
Universidad 349 Editorial Alianza Madrid 1983 Captulo I
Siguiendo las versiones de Dilthey y Mannheim habra dos
lados, del intelecto: Las ciencias de la naturaleza y las ciencias del espritu. Las ciencias de la naturaleza intentan explicar, mientras que las ciencias del espritu se proponen
comprender y tambin interpretar. A partir de un pensamiento de Kant que dice que, La Filosofa de la Ciencia,
sin la historia de la ciencia, es vaca; la Historia de la
ciencia, sin la Filosofa de la ciencia, es ciega inspirndose en esta glosa de la famosa frase de Kant, Lakatos se propone en un ensayo titulado, Historia de la Ciencia y sus
reconstrucciones racionales 109.
Fue desde 1960 profesor en la Universidad de Cambridge
que fue fundada en Inglaterra por profesores que huyeron
de la Universidad de Oxford. Muri en Londres en 1974.
Lakatos, Imre, Historia de la ciencia y sus reconstrucciones racionales, editorial Tecnos S.A., Madrid, 1987.
109
256
SUS IDEAS
Lakatos cree que en la filosofa contempornea circulan
varias metodologas, pero todas ellas se diferencian mucho
de lo que usualmente se entenda como procedimientos en
el siglo XVII y en el XVIII, ya que entonces se buscaba un
instrumento para que con l, se hiciesen los cientficos de
un instructivo de reglas para resolver problemas.
En nuestro tiempo este propsito ha sido casi totalmente
abandonado, orientndose ms bien hacia lgicas de descubrimiento, que consisten solo en un conjunto de indicaciones o sistemas de estimacin para la evaluacin de las
teoras ya elaboradas y es buscando su perfeccionamiento,
que se proponen generalmente criterios de demarcacin, o
definiciones de ciencias.
Entre ellas menciona el inductivismo, el convencionalismo, el falsacionismo metodolgico, al que considera
como lgicamente impecable, pero con sus propias dificultades epistemolgicas (particularmente en la versin popperiana) y las metodologas de los programas de investigacin cientfica, con un centro firme convencionalmente
aceptado y una heurstica positiva, que se preocupa ms del
programa que de las anomalas, lo que determinar la eleccin de sus problemas.
Con respecto a su crtica a Popper y a la falsacin del psicoanlisis freudiano y adleriano- el fundador del racionalismo crtico sostiene que los criterios de refutacin deben
ser establecidos por adelantado y convenirse qu situaciones observacionales, si llegaran a estar en todo, realmente
significara que las teoras quedan refutadas.
Pero dice Lakatos- qu clase de reacciones clnicas refutaran a satisfaccin del analtico, no meramente un diagnstico particular sino al psicoanlisis mismo? Qu tipo
de observacin refutara, a satisfaccin del newtoniano, no
meramente como una explicacin particular de Newton,
sino su misma dinmica y cuando en su teora de la gravi257
tacin no han sido jams acordados tales criterios por parte

de los newtonianos.? 110.
Adems se debera recordar que mientras en sus memorias
autobiogrficas Popper presenta a la lgica newtoniana
como paradigma de la cientificidad, en su obra suprema
La lgica de la investigacin cientfica, la teora de Newton, no es examinada en su falsabilidad en ninguna parte,
para considerar superiores las investigaciones de Einstein
como superadora de aquella y en alguna medida y entonces
falsada.
La gravedad, tal como fue enunciada por Sir Isaac Newton,
es una fuerza terica de atraccin que experimentan entre
s los objetos con masa y tiene relacin con la fuerza que se
conoce como el peso de ellos, es decir, que el peso no es, ni
ms ni menos, que la fuerza de gravedad que ejerce la masa
de la Tierra respecto de cualquier objeto que se encuentre
en su campo de gravedad y que an cuando el alcance de
esa fuerza es infinito, ella ser mayor si los cuerpos estn
cerca el uno del otro y a medida que se van alejando, la
fuerza pierde intensidad en forma proporcional al alejamiento que experimenten uno del otro.
Ello nos aclara, me parece que sin duda razonable, que la
formulacin de Einstein no destruye (falsabilidad) la ley de
gravitacin newtoniana, sino que nos ratifica que la fuerza
de la gravedad es una ilusin, en realidad, una fuerza terica, un efecto de la geometra terrestre que deforma las ideas de espacio y tiempo y que no destruye la ley formulada
por Newton sino que la mejora.
De alguna manera Lakatos sostiene que la historiografa
popperiana queda a su vez falsada cuando afirma que el
modelo ms importante del progreso cientfico se da cuan-
Lakatos, Imre, Historia de la Ciencia y sus reconstrucciones racionales, op. cit., pgina 50.
110
258
do el experimento crucial, deja irrefutada a una teora,

mientras que contradice a otra teora rival. Pero, como
cuestin de hecho, en la mayora de los casos, sino en todos,
donde concurren dos teoras rivales, es de sobra conocido
que ambas estn infectadas simultneamente por anomalas, sucumbiendo en tales casos Popper a la tentacin de
simplificar la situacin de modo que su metodologa contine siendo aplicable.
La propuesta Lakatos a una metodologa de investigacin
historiogrfica, es presentada por el autor en dos etapas. La
primera, es una ligera correccin al metacriterio historiogrfico falsacionista y la segunda, sera superadora y
mejoradora de aquella.
La primer leve enmienda sera que, si una regla universal
choca con un juicio bsico normativo, es necesario conceder tiempo a la comunidad jurdica para valorar el enfrentamiento, porque la novedad podra ser rechazada.
En segundo lugar, cree Lakatos que las teoras falsadas
fueron, a su tiempo y en su circunstancia, perfectamente
racionales y en consecuencia el progreso de la teora de la
racionalidad cientfica viene indicado por el descubrimiento de hechos histricos nuevos y las reconstrucciones racionales quedan siempre sumergidas en un ocano de
anomalas, que tendrn que ser explicadas o por otra reconstruccin racional o por una nueva teora 111.
Todo esto, sin duda, lo conduce a afirmar que la ciencia,
cualquier ciencia, es absolutamente incapaz de alcanzar la
verdad, pero cada nueva teora es una aproximacin mayor
en el intento de explicar ms cosas que las formulaciones
que le precedan.
El fino y casi siempre irnico discurso de Lakatos, al finalizar su desarrollo, concluye que frecuentemente la historia
111
Lakatos, Imre, op. cit, pginas 64 y 65.

259
de la ciencia se convierte en realidad, en una caricatura de

sus reconstrucciones racionales y que a su vez estas reconstrucciones se convierten en un remedo de la historia real y
que incluso, algunas caricaturas de la ciencia, son trasuntos
de ambas, de la historia real y de las reconstrucciones racionales, que era precisamente lo que se trataba de demostrar en la ciencia. Conclusin final que le permite, apoyndose en la frmula usada por Euclides despus de finalizada una demostracin, expresar: quod erat demonstratum (lo que se trataba de demostrar).
Falsacionismo sofisticado, es el nombre que Lakatos
opone al que llama falsacionismo ingenuo de Popper, con
fundamento en la historia de la ciencia. En efecto, cree Lakatos que no es cierto que la ciencia avance por falsaciones
de teoras precedentes o, por lo menos, no se ha demostrado en todos los casos.
La teora de la gravitacin universal newtoniana naci refutada y no obstante se convirti en uno de los ms importantes logros cientficos de la humanidad 112. Ello induce a
Lakatos, a proponerse elaborar una suerte de metacriterio
para con l juzgar la validez del falsacionismo ingenuo
popperiano, que se podra enunciar afirmando que si un
criterio de demarcacin es inconsistente con las evaluaciones bsicas de la elite cientfica, debe ser rechazado.
El falsacionismo sofisticado que se propondra solucionar
los defectos sealados al propuesto por Popper, se plantea
que las teoras no deben ser cuestionadas en forma indivi-
Un reciente libro de Stephen Hawking, con la colaboracin de

Leonar Mlodinow, The grand design (Amazon.com Review, Kindle
Edition) que se ha convertido en el libro N1 en la lista de Amazon,
sostiene que: porque existe una ley como la de la gravedad del Universo, puede y podra crearse por s mismo de la nada. La creacin
espntanea es la razn por lo que resulta redundante el papel de un
creador:
112
260
dual, sino en el conjunto de teoras relacionadas unas con

otras, constituyendo lo que Lakatos llama programas de
investigacin. Una modificacin terica ser progresiva, si
predice hechos nuevos adems de explicar los ya conocidos.
JRGUEN HABERMAS
INEVITABLE ACLARACIN TOPOGRFICA
Mucho dud topogrficamente respecto de la ubicacin de
este autor en este libro de epistemologa jurdica. La vastedad de sus desarrollos en todos los mbitos de la juridicidad, an cuando no tuvo formacin academicista en la especialidad, demandaban la consideracin de sus ideas en
esta parte general. Sin embargo, la creatividad de sus aportes en la cuestin de la argumentacin requeran de la consideracin de sus ideas en la parte especial, en la que me
voy a referir a los dos problemas que considero ms importantes. En la duda pes ms la primera opcin, pero con
obligada remisin de sus ideas, a la teorizacin argumentativa.
Nuestro autor naci en Dusseldorf, Alemania, en 1929. Es
el representante ms sobresaliente de la segunda generacin de filsofos de la Escuela de Frankfurt y una de las
grandes figuras del pensamiento europeo contemporneo.
Su honradez intelectual, la bsqueda incesante de soluciones a los problemas del hombre actual y su interpretacin
de la historia y de la realidad social hacen de Habermas un
referente universal.
Habermas estudi Filosofa, Psicologa, Literatura y Economa en las universidades de Gotinga, Zurich y Bonn. En
esta ltima logr su doctorado. De la mano de Theodor W.
261
Adorno ingres en el Instituto de Investigacin Social de

Frankfurt am Main, ascendencia de la Teora crtica, en
cuya Universidad obtuvo en 1964 la ctedra de Filosofa y
Sociologa. Se doctor en Bonn en 1954 y su tesis doctoral
vers sobre El Absoluto y la historia. De las discrepancias
en el pensamiento de Schelling, que an hoy se mantiene
indita. Hay hasta aqu dos coincidencias muy significativas entre nuestro autor y Stephen Toulmin, ya que ninguno
de ellos tuvo formacin acadmica jurdica y ambos parecieran no sentirse responsables de la autora de su investigacin doctoral: Toulmin expresamente y Habermas implcitamente al no haberse preocupado en su publicacin.
Considerado el gran continuador de la tradicin filosfica
de Kant y de Hegel, Habermas ha desarrollado una escuela
de pensamiento basada en una nueva teora de la sociedad
y en la preeminencia explicativa de las ciencias sociales.
Tanto los crticos como los admiradores de Habermas, han
subrayado el especial bagaje de conocimientos histricos y
la extraordinaria erudicin sobre su propio tiempo, lo que
en palabras de Anthony Giddens, ltimo Premio Prncipe
de Asturias de Ciencias Sociales, "hace imposible no sentirse impresionado por el campo enciclopdico de la discusin
de Habermas". Sus obras han sido traducidas a ms de
veinte idiomas y forman parte de los clsicos del pensamiento contemporneo. Entre los galardones con los que
ha sido distinguido, figuran el premio Hegel de la ciudad de
Stuttgart, el Sigmund Freud de Darmstadt, el Adorno, el
Geschwister Scholl, el Sonning y la Medalla Wilhelm
Leuschner. Es doctor honoris causa por las universidades
de Jesuraln, Buenos Aires, Hamburgo, Northwestern University Evanston, Utrech, Tel Aviv, Atenas y la New School
for Social Research de Nueva Cork y miembro de la Academia Alemana de la Lengua y la Poesa. Ahora, recientemente recibi el premio Prncipe de Asturias.
Sus obras que me parece que ms lo conectan con la problemtica en estudio son La teora de la accin comunicativa Taurus, Madrid 1987, que es donde Habermas descu262
bre el pensamiento jurdico y Facticidad y validez. Sobre el

derecho y el estado democrtico de derecho en trminos de
teora del discurso Trotta, Madrid 1998, que es el momento
en el que elabora una teora general del Derecho y del Estado. Verdad y justificacin, Trotta, Madrid 2002, es un
ensayo en el que corona sus preocupaciones sobre las diferentes concepciones del lenguaje, tanto realistas como naturalistas.
La Escuela de Frankfurt se estructura sobre la base de un
grupo homogneo de personas, pero se apoya en un ncleo
bsico de nutrientes ideolgicas: fundamentalmente Marx
y algunos discpulos entre los que destacamos la influencia
de Georg Lukacs, Georg F. Hegel y el hegelianismo de izquierda y Sigmund Freud.
Estos aportes son esenciales para entender el ncleo de
ideas con las que se mueve la escuela, al margen de las discrepancias de algunos de sus miembros, porque la escuela
ni es marxista ortodoxa, ni hegeliana, ni freudiana, sino
vigorosamente heterodoxa.
Es heredera de una importante tradicin intelectual alemana de pensadores vinculados a la filosofa de la vida como Dilthey, Schopenhauer, Bergson y Nietzsche, pero lo
esencial probablemente sean los enemigos comunes: el
iluminismo, la filosofa idealista del racionalismo y sus corolarios, el positivismo, la fenomenologa, el empirismo y el
pragmatismo.
La Escuela fue siempre dialctica y racionalista, influencia
que toma de Hegel, materialista y crtica, ascendientes que
arrebata de Marx, y esteticista y sensualista, crdito que
considero le debe a Freud.
Habermas debe ser el filsofo ms influyente de la dcada
1970/80, y desde que Kant y Hegel desarrollaron sus respectivos sistemas filosficos generales en los cuales el derecho ocupaba un lugar sin duda importante, fuerza es aceptar que los filsofos que les sucedieron, adoptaron respecto
del derecho una suerte de actitud de dejacin. La Teora del
263
Derecho de Habermas, que en alguna manera se inicia con

el artculo en el que ensaya "Cmo es posible la legitimidad
por va de legalidad? " y encuentra su coronacin en 1992
en la ya citada aparicin en Frankfurt de Faktizitt und
Geltung. Beitrge zur Diskurstheorie des Rechts und des
demokrastischen Rechtsstaats 113. No puede ignorarse por
fin, la enorme inspiracin weberiana que hay en toda su
obra, particularmente en todo lo social de su pensamiento,
aunque sin duda con derivaciones muy personales. Recordamos aqu que Habermas despliega una teora de la accin social que distingue esencialmente entre la accin estratgica y la accin comunicativa. La forma de la accin
comunicativa la sostiene recurriendo a la pragmtica universal, tal vez ms precisamente apelando a los actos de
habla, pragmtica conforme a la cual la lengua es un acto
del habla que establece una relacin entre el hablante y el
receptor. Esta teora se propone demostrar que el hablante
tiene una cantidad de pretensiones de racionalidad frente a
su interlocutor, mientras argumenta. La accin comunicativa es racional, en tanto los agentes pueden justificar sus
afirmaciones con buenas razones que los otros agentes en
la controversia aceptan. A partir de este presupuesto, distingue una primera forma de accin comunicativa, pasando
de all al discurso racional y a la construccin de una teora
de la racionalidad. No tenemos duda de que la tesis de la
accin de Habermas va mucho ms lejos que de la semilla
plantada por Weber, pero tampoco dudamos que sin ella,
muy probablemente no tendramos la teora de Habermas
de la accin comunicativa.
Facticidad y valor. Contribucin a la Teora del discurso del derecho y al Estado de Derecho Democrtico, que ha sido editado en
traduccin al espaol de Manuel Gimnez Redondo en 1998 bajo el
ttulo de Facticidad y Validez Sobre el derecho y el Estado democrtico de derecho en trminos de teora del discurso.
113
264
SUS IDEAS SOBRE LA PROBLEMTICA ARGUMENTATIVA

Su primer contacto con la cuestin jurdica, porfiamos, la
expresa en Teora de la accin comunicativa. Desarrolla
all Habermas una "teora consensual de la verdad", en la
que sostiene que las expresiones normativas son mandatos
y valoraciones, que pueden ser fundamentadas de manera
esencialmente idntica a las proposiciones empricas. A la
verdad de las proposiciones empricas corresponde la correccin de las expresiones normativas.
Lo que hace Habermas es un traslado de los postulados
generales de la teora de la accin comunicativa, con especial dedicacin al tema inacabable de la cuestin de la validez de las normas jurdicas.
La condicin para la verdad de las proposiciones es el
acuerdo potencial de todos los dems. Esta teora est
construida sobre la base de la teora de los actos de habla
que estn dentro de una teora general de la comunicacin
y reconoce dos formas distintas de comunicacin: la accin
y el discurso.
En esa obra, que entre muchas otras cosas despliega sus
ideas con respecto a los elementos integradores de una teora de la argumentacin, el autor arranca con una teora
de la accin comunicativa en la que el lugar ocupado por
la razn prctica, pasa a ser desempeado por la razn comunicativa. Este enfoque, es mucho ms que un simple
cambio de etiqueta, convirtindose en el medio lingstico
en el que se concatenan las interacciones y se estructuran
las formas de vida, lo que hace posible, precisamente, esa
razn comunicativa.
Habermas formula cuatro pretensiones de validez : 1)
la inteligibilidad de la expresin, 2) la verdad de su contenido proposicional, 3) la correccin de su contenido proposicional y 4) la veracidad del sujeto hablante. Es decir, que
quien afirma un juicio de valor o de deber, pretende que su
aseveracin es fundamentable racionalmente.
265
Si se le pide, todo hablante debe fundamentar lo que afirma.

Esto es la "regla general de la fundamentacin". Esta regla
est en estrecha relacin con las condiciones ideales del
dilogo, ya que quien fundamenta algo admite, al aceptar al
otro como interlocutor con los mismos derechos que l,
reclama universalidad y ausencia de coaccin lo que se
formula en tres reglas de razn: 1) cualquiera que puede
hablar puede tomar parte en el discurso, 2) libertad de la
discusin, 3) No se puede impedir a ningn hablante, mediante coaccin ejercer los derechos expresados en 1 y 2.
Habermas menciona dos clases de argumento: La justificacin de un juicio de valor o de deber mediante una
regla, y la justificacin de una regla mediante la indicacin
de sus consecuencias para la satisfaccin de necesidades.
Las consecuencias de una norma para la satisfaccin de
necesidades de cualquier individuo deben poder ser aceptadas por todos.
Sin embargo, el hecho de que sus publicaciones sobre el
tema jurdico, (por lo menos hasta la aparicin de este
ltimo libro, que importa repito- el despliegue de una
teora general del derecho), sean en alguna medida escasas
y fragmentarias, es posible que sea consecuencia de la amplitud del marco desde el cual Habermas aborda esta problemtica.
LA CUESTIN DE LA NICA RESPUESTA CORRECTA
Esta casi sacralizacin normativista lo lleva a suscribir la
tesis de la nica respuesta correcta. Ante cada situacin
slo hay una decisin correcta por mucho que puedan ser
varias las normas aplicables o las interpretaciones que vengan al caso. La adecuada ponderacin discursiva de la situacin y sus pormenores servir para concretar la norma
que mejor se adecue para resolver esa situacin. El juez
est obligado por las normas y en tanto estas sean legtimas,
queda liberado de plantearse cuestiones relativas a su fun266
damentacin. Los jueces deben realizar el juicio reconstructivo de la norma frente al juicio que se elabora con las
ideas de coherencia y sistema.
Se trata de evitar la imagen de que varias normas puedan
estar en contradiccin para un nico caso, y ello slo se
evita sobre el presupuesto de que todas las normas vlidas
conforman un sistema coherente que permite para cada
situacin, una nica respuesta correcta.
La labor del juez debe ser una interpretacin constructiva
como una empresa colectiva que se abre sobre el trasfondo
de la comunicacin pblica de los ciudadanos.
Ante la posible objecin que comprometa la seguridad jurdica como consecuencia del papel del juez, Habermas entiende a la seguridad jurdica como un valor dependiente
del procedimiento. Para los sujetos vinculados, la seguridad jurdica deriva de la institucionalizacin como proceso
de un procedimiento discursivo, que permita a cada parte
valerse de las razones relevantes y de solo aquellas referidas a la aclaracin de los hechos y el derecho. Esto evidencia la significacin del derecho procesal, que asegura el
marco temporal social y objetivo para el avance libre de un
proceso comunicativo que sigue la lgica del discurso de
aplicacin.
LA CREACIN JURISDICCIONAL DEL DERECHO
Referido a la posibilidad de estimular una dimensin creativa del derecho de las cortes constitucionales, la situacin
de conflicto con la teora de la divisin de los poderes y en
qu medida estas decisiones sustituyen o complementan al
legislador, ratifica que la nica fuente de legitimidad para
el derecho, proviene de su creacin por un poder legislativo
de base democrtica.
267
No coincide con este punto de vista Ciuro Caldani 114 al sostener que la discusin acerca de la identificacin del Derecho con la ley no hacen Derecho, pero esa identificacin
es evidentemente empobrecedora del objeto, porque mutila la plena conexin del mundo jurdico con la vida.
Normalmente los jueces no producen Derecho, de manera
originaria, pero hacen escalones inferiores. Es ms: en
circunstancias excepcionales, de carencia de normas (lagunas) tambin hacen Derecho originario, aunque sea
diciendo y haciendo realidad la dimensin dikelgica .
Dado que la decisin de los jueces est sometida a la ley, la
racionalidad de la jurisprudencia remite a la legitimidad
del derecho vlido, la que depende de la racionalidad de un
proceso legislativo que, por imperio de la divisin jurdico
estatal de poderes, no queda a disposicin de los rganos
de aplicacin jurdica.
Los argumentos, en el pensamiento de Habermas, son razones que en condiciones discursivas sirven para desempear una pretensin de validez entablada en un acto de
habla. En Habermas, una teora de la argumentacin se
apoya en un concepto fuerte de racionalidad procedimental,
conforme al cual las propiedades que son constitutivas de
la validez de un juicio no solo han de buscarse en la dimensin lgico semntica de la estructura de los argumentos y
del enlace de los enunciados, sino tambin, en la dimensin
pragmtica del proceso mismo de fundamentacin.
Habermas plantea una teora discursiva del derecho que
hace depender la aceptabilidad racional de las sentencias
judiciales no solo de la calidad de los argumentos sino
tambin de la estructura del proceso de argumentacin.
Ciuro Caldani, Miguel ngel, Filosofa de la Jurisdiccin, Fundacin para las investigaciones Jurdicas, Rosario, 1998, pgina 10.
114
268
El resultado de la teora debe llevarnos a la rectitud de los

juicios normativos, que no puede explicarse en el sentido
de una teora de la verdad, porque los derechos son una
construccin social que no se puede convertir solo en
hechos. Rectitud y correccin, significan aceptabilidad racional, es decir, aceptabilidad apoyada por buenos argumentos. Pero la cuestin de que si se cumplen o no estas
exigencias de rectitud, no puede decidirse recurriendo directamente a evidencias empricas o a hechos que viniesen
dados en una intuicin ideal, sino que solo puede esclarecerse discursivamente por va de una fundamentacin o
justificacin efectuadas argumentativamente. Los argumentos sustanciales nunca pueden ser concluyentes en el
sentido que lo puede ser una inferencia lgica o una evidencia contundente. De hecho, solo da trmino el autor a
una argumentacin, cuando con las razones en el horizonte
de supuestos mantenidos hasta ahora en forma imprecisa,
se logra una densidad que constituye un conjunto coherente acerca de la plausibilidad de la pretensin de validez en
litigio.
El concepto de argumento es, en las ideas del autor, de naturaleza pragmtica. Es decir, afirmar qu es una buena
razn es algo que solo se muestra en el papel que la razn
ha desempeado dentro de la dialctica argumentativa, o
mejor, es la aportacin que esa razn ha hecho en orden a
decidir si una pretensin de validez controvertida debe
aceptarse o no. El concepto de una racionalidad procedimental, elevada al rango de una dimensin pragmtica que
importa una competicin y un regulado intercambio de
argumentos, permite complementar las propiedades
semnticas de las razones mediante las propiedades del
discurso, que es adonde podemos actualizar el potencial de
motivacin racional que las buenas razones comportan.
En los discursos de aplicacin, las configuraciones particulares de los participantes han de conservar simultneamente la conexin con aquella estructura general de perspectiva
que, en los discursos de fundamentacin, haban estado
269
tras las normas cuya validez se da aqu por supuesta. De ah

que las interpretaciones de los casos particulares que se
hacen a la luz de un sistema coherente de normas, se vean
remitidas a la forma de comunicacin de un discurso que
est articulado ontolgicamente de modo que las perspectivas de los participantes y las respuestas de los miembros
no implicados de la comunidad jurdica, representados por
un juez imparcial, permitan transformar unas en otras.
Esto es lo que consiente que el concepto de coherencia al
que se recurre para las interpretaciones constructivas, escapa a caracterizaciones puramente semnticas y remite a
los presupuestos pragmticos de la argumentacin.
En la administracin de justicia, la tensin entre la legitimidad y la positividad del derecho se aborda y se resuelve
en lo que a contenido se refiere, como el problema de una
decisin correcta a la vez que consistente.
Pero la misma tensin vuelve a producirse, no ya en los
contenidos, sino en el nivel pragmtico de las decisiones
judiciales, porque las exigencias a que est sujeto el proceso argumentativo han de ser puestas en consonancia con
las restricciones impuestas por la necesidad fctica de la
regulacin.
El derecho debe aplicarse a s mismo en forma de normas
organizativas, para crear no solo competencias en lo tocante a la administracin de justicia, sino para establecer discursos jurdicos como ingredientes de los procesos judiciales.
La legitimacin del derecho sobre la base de que constituye
la institucionalizacin de los procedimientos del discurso
racional, le viene bien para explicar la superioridad de la
Constitucin sobre la ley, simplemente porque es en la
Constitucin donde se establece el procedimiento discursivo de la produccin de la ley.
270
LOS PROBLEMAS EN LA TCNICA DE LA APLICACIN

Del discurso de creacin se traslada entonces Habermas al
discurso de aplicacin del derecho y aqu la tensin entre
facticidad y validez se manifiesta como un enfrentamiento
entre la seguridad jurdica y la justicia, manifestando el
autor una total adhesin al normativismo y proclamando
su acatamiento a la seguridad, de donde las decisiones judiciales deben satisfacer un doble requisito de consistencia
con el ordenamiento y con la racional aceptacin, queriendo una vez ms, eclcticamente, garantizar simultneamente la seguridad jurdica y la justicia.
Sin embargo, en el conflicto entre la racionalidad discursiva de la norma y la racionalidad del Juez, la solucin est
planteada en favor de la primera, ya que, mientras la norma legal democrtica es fruto de la efectiva articulacin de
la racionalidad comunicativa como racionalidad intersubjetiva, las valoraciones del juez, por mucho que se pretendan
racionales y universalizables, no llevan el aval de ser el resultado de un procedimiento discursivo efectivamente desenvuelto y por ello fruto del inters general y de la neutralidad.
Habermas reivindica al derecho como el medio que permite
regular legtimamente la vida en comn para la resolucin
democrtica de los conflictos. El procedimiento en cuanto a
la legitimacin del derecho consiste en trasladar los presupuestos de la tica discursiva al carcter institucional de los
derechos.
Los derechos humanos aparecen entonces como condicin
de posibilidad para el despliegue concreto de los principios
democrticos. Con ello se introduce la dimensin normativa en los procesos de constitucin y conformacin de voluntades, a partir del principio de que "slo son vlidas
aquellas normas de accin que los posiblemente afectados
pudieran acordar como participantes en discursos racionales".
271
Desde el punto de vista de las cuestiones que estoy analizando, el problema de los derechos atae ya no slo a la
organizacin del Estado, sino tambin a la organizacin de
la produccin y distribucin, en cuanto fundamento real
del orden social y econmico. En este sentido, el problema
esencial del desarrollo poltico e histrico actual ya no es el
del trnsito del Estado desptico al Estado liberal, sino el
del Estado liberal al de una sociedad civil y efectivamente
emancipada y, por ello, capaz de reconocer los problemas
esenciales, sobre todo en el caso de los pases subdesarrollados, y de formular respuestas para los mismos.
Se trata, efectivamente, del nexo entre la dimensin normativa de los rdenes sociales y el carcter deliberativo de
la opinin pblica, pero que en este caso adquiere, en funcin de la globalizacin econmica, un carcter particular
en tanto que esta ltima ha violentado directamente los
derechos democrticos.
Como Rawls hace ms de veinte aos, sta es una propuesta de conciliacin entre el elemento liberal y el componente
democrtico de la modernidad poltica. Este ltimo libro de
Habermas, al que me refiero, es una reformulacin de la
filosofa del derecho de Kant y un retorno a ella, pasando
por la propia tradicin del pensamiento de la izquierda
hegeliana.
Alexy tiene el mrito de haber descubierto en Habermas un
caudaloso hontanar para peregrinar en el ya muy transitado mundo de la argumentacin, no obstante que es Klaus
Gnther, el joven profesor de la Universidad de Frankfurt,
quien ha logrado articular una original concepcin de coherencia a quien Habermas sigue en sus ltimas obras. Es
efectivamente Klaus Gnther desde las sugerencias de
Dworkin 115 que empleando la expresin equivalente de in-
Dworkin, Ronald, El imperio de la Justicia, Gedisa, Barcelona

1992.
115
272
tegridad, se propone la exigencia de compatibilizar normas jurdicas y comportamiento poltico o, en otras palabras, necesita de un requerimiento general para actuar sobre una base de principios coherentes y nicos.
Desde esta perspectiva, Gnther ha postulado la distincin
entre discursos de fundamentacin y discursos de aplicacin, enfatizando que el discurso de aplicacin tiene dos
modalidades claramente distinguibles, ya que el primero se
propone operar sobre la validez de una norma general y en
el segundo se acenta la justificacin de la pertinencia de la
aplicacin de una norma general a un caso particular.
Esa distincin del discurso jurdico en fundamentador y de
aplicacin, es la que le sirve a Habermas para criticar la
tesis de Alexy de que el discurso jurdico es un caso especial
de discurso prctico general. 116
Para Habermas, el discurso jurdico en el que sin duda incluye la argumentacin, equivale a entender que en la aplicacin de las normas est abierta la cuestin de la fundamentacin o racionalidad de las mismas, lo que permite
poner en los hombros del juez el tema de la fundamentacin de la norma que aplica.
La racionalidad de la decisin ya no depender del fundamento racional de esa norma, cuestin que ha de haber
sido resuelta en un discurso anterior, probablemente de la
interpretacin discursiva del caso y de la eleccin de la
norma en la cual subsumirlo.
La bsqueda por el juez de la respuesta correcta que
Habermas acepta y no as Alexy, va a surgir no de la calidad
de los argumentos, sino de la estructura del proceso argumentativo ya que la labor del juez, deber ser una interpretacin constructiva con intervencin de los sbditos del
116 Garca Amado, Antonio, La filosofa del derecho de Jrgen

Haberlas, Doxa, tomo 13, pgina 235.
273
sistema como garanta de la aceptabilidad intersubjetiva

del juicio.
En Habermas, la cuestin indudablemente, est vinculada
al establecimiento del paradigma jurdico procedimental o
discursivo, que el autor prefiere al paradigma liberal y al
paradigma del derecho material, y de ello se infiere la importancia que el maestro de Frankfurt le atribuye al derecho procesal, que le garantiza al derecho el marco temporal,
social y objetivo para el desarrollo libre de un proceso comunicativo siguiendo la orientacin de la lgica del discurso de aplicacin. Sobre el presupuesto de una tica discursiva, Habermas compatibiliza la inevitable vinculacin entre el derecho y la moral, y esta relacin le permite concluir
en que la moral presupone necesariamente al derecho y
recprocamente el derecho no puede comprenderse vaciado
de moralidad.
EL TEMA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES
Entrelazando las diferentes secuencias de la argumentacin
llegamos a la necesidad de fundamentar un sistema de derechos que haga valer equilibradamente la autonoma privada y la pblica. Este sistema habr de contener todos los
derechos que los ciudadanos deben conocer recprocamente si quieren regular de modo legtimo su convivencia, son
los necesarios para hacer posible la efectiva realizacin del
principio discursivo, base del procedimiento democrtico y
fundamento de la legitimidad de las normas resultantes.
Los derechos humanos son los derechos del individuo frente a la prepotencia de los Estados, frente al abuso de poder
de las instituciones y raramente pero tambin sucede, de
los mercados.
Habermas reconoce la existencia de cinco grupos de derechos fundamentales que son:
274
1. Los derechos fundamentales que resultan de la conformacin, polticamente autnoma, del derecho a la mayor
medida posible de iguales libertades subjetivas de accin es
decir, lo que Rawls desarrolla como el principio de igualdad,
en su teora de la justicia.
2. Derechos fundamentales que resultan de la conformacin, polticamente autnoma, del estatus de miembro en
una asociacin voluntaria de sujetos jurdicos. Estos derechos son los que regulan las diferencias entre miembros y
no miembros de una determinada comunidad jurdica, entre ciudadanos y extranjeros. En este rubro se opera sobre
los derechos de nacionalidad y en la que pareciera que la
tesis de Habermas intenta quedar circunscripta a un determinado modelo nacional, encerrada en la defensa de las
fronteras estatales y no universalizable, sino como mximo,
solo generalizable para los miembros del Estado del que se
trate.
3. Derechos fundamentales que resultan de la conformacin, polticamente autnoma, de la proteccin jurdica
individual. Se trata de los derechos que garantizan las vas
de acceso a la proteccin jurdica como el libre acceso a
tribunales independientes y efectivos.
4. Derechos fundamentales a una participacin en condiciones de igualdad de oportunidades en los procesos de
formacin de opiniones y voluntades en los que los ciudadanos ejercen su autonoma poltica.
5. Derechos fundamentales a unas condiciones de vidas que
estn social, tcnica y ecolgicamente aseguradas en la medida necesaria para su aprovechamiento en condiciones de
igualdad de oportunidades de los derechos humanos mencionados de 1 a 4.
275
En el Eplogo a La teora de los derechos fundamentales 117,

Robert Alexy se propone dar respuesta a las dos grandes
objeciones formuladas a esta teora expresadas por Jrgen
Habermas y Ernst-Wolgang Bckenfrde respectivamente
que son, en alguna medida, contradictorias entre s, ya que
mientras Habermas sostiene que la teora debilita la nocin
de Derecho fundamental y deja un margen demasiado laxo
a la potestativa libertad del legislador, la objecin de
Bckenfrde, encuentra en ella la posibilidad de anular
totalmente esa atribucin del legislador, haciendo de la
Constitucin el huevo jurdico primigenio" en el que estn
contenidos in nuce (es decir en la misma nuez) todos los
derechos fundamentales, de modo que el legislador queda
totalmente limitado por la funcin jurisdiccional.
Desde la formulacin en 1985 de la tesis de los derechos
fundamentales de Alexy, como principios que constituyen
mandatos de optimizacin, formulacin en s misma sin
duda cargada de una significativa dosis de vaguedad, la
teora ha debido soportar muchas objeciones.
Las crticas, como hemos adelantado, se expresan entre dos
polos antitticos, que podran resumirse en la expresin
"demasiado y demasiado poco". En efecto, segn Habermas 118 "si los principios sientan un valor que debe ser realizado en formas ptima y si el grado de cumplimiento de ese
mandato de optimizacin no puede obtenerse de la norma
misma, la aplicacin de tales principios en el marco de lo
fcticamente posible, hace indispensable la prctica de una
ponderacin orientada a fines". La objecin de Habermas
Alexy, Robert , Eplogo a la teora de los derechos fundamentales,

Centro de Estudios, Fundacin Benefitia et peritia iuris, Madrid
2004.
117
Habermas, Jrgen, Facticidad y validez. Sobre el Derecho y el

Estado democrtico de Derecho en trminos de teora del discurso,
Trotta, Madrid, 1988, pgina 327.
118
276
apunta entonces a que los derechos fundamentales se debilitan en la tesis de Alexy, al transformarse en mandatos de
optimizacin y, tras cartn, amagan con desaparecer en el
vrtice de la ponderacin irracional. En menos palabras
todava, la objecin es casi una imprecacin del peligro de
"demasiado poco".
La objecin de Bckenfrde, el catedrtico de la Universidad de Mnster y dedicado fundamentalmente al estudio
del derecho constitucional,apunta ms a considerar a los
derechos fundamentales como tpicos derechos de defensa
del ciudadano respecto de la primaca del Estado por una
parte y los derechos fundamentales en cuanto normas de
principio por la otra. La crtica, arranca de la diferencia
entre los derechos fundamentales y los derechos fundamentales como normas de principios. Los clsicos derechos
fundamentales solo alcanzaban a cubrir una parte del ordenamiento jurdico que abarca la relacin entre el Estado
y los sbditos del sistema. Por el contrario, los derechos
fundamentales entendidos como principios, irradiaran su
efecto sobre todo el ordenamiento normativo.
El dilema se resolvera en este autor en la disyuntiva entre
los derechos fundamentales como principios y consecuentemente a favor del Estado jurisdiccional, o aceptando la
reduccin de los derechos fundamentales, a los clsicos
derechos de defensa y por tanto a favor del Estado de legislacin parlamentaria.
Alexy se plantea que esta opcin entre la Constitucin como orden marco y la Constitucin como orden fundamental que surge de la crtica de Bckenfrde, nos conducira a
aceptar que si la teora de los principios llevara necesariamente a una Constitucin que contuviera todo el ordenamiento jurdico, el legislador vera reducido su rol solo a
declarar, bajo el control de la Jurisdiccin, aquello que ya
habra sido decidido por la Constitucin, lo que se opondra
necesariamente con los principios del parlamentarismo
democrtico y de la divisin de poderes, lo que no parece
conformarlo.
277
La tesis del marco se podra explicar diciendo que el marco

es lo que est ordenado y prohibido. Lo que est en el interior del marco es lo que se deja a la discrecionalidad del legislador, es decir, todo aquello que no est ordenado ni
prohibido.
La tesis del orden fundamental es la idea de la Constitucin
como un "huevo jurdico originario" entendida como un
concepto cuantitativo que lo hace absolutamente contrapuesto al concepto de un orden marco, pero no lo sera si se
formulara cualitativamente, es decir, si mediante ella se
deciden asuntos fundamentales para los sbditos del sistema.
Segn la teora de los principios, una buena Constitucin
tiene que ser tanto un orden fundamental como un orden
marco y ello es posible si y solo si, establece un marco por
un lado y por el otro deja a la discrecionalidad del legislador mrgenes de accin y adems si mediante sus mandatos y prohibiciones se pronuncian aquellas cuestiones esenciales que deben ser resueltas por una Constitucin.
La teora de los principios podra sintetizarse en la hiptesis de que el margen de accin epistmico o cognitivo, puede simplificarse entre principios formales y materiales.
Alexy cree que los mrgenes de accin epistmicos y su
existencia, aparecen cuando son inciertos los conocimientos acerca de lo que est ordenado, prohibido o confiado a
la discrecionalidad del legislador por los derechos fundamentales. Advierte asimismo que los mrgenes de accin
epistmicos presentan especiales problemas, a causa de su
proximidad con los mrgenes estructurales de ponderacin.
Antes, nos haba advertido que lo que las normas de una
Constitucin no ordenan ni prescriben, se enmarca dentro
del margen de accin estructural de legislador, que tiene
menos problemas que el margen de accin epistmico.
Alexy reconoce el margen para la fijacin de fines, el margen para la eleccin de medios y el que funciona como indi278
cador de la ponderacin. La relacin entre mrgenes de

accin epistmico de tipo emprico es bastante sencilla, lo
que se complica es en los mrgenes epistmicos de tipo
normativo, ya que admitir que el legislador tiene competencia para determinar dentro de un cierto permetro lo
que est ordenado y prohibido y lo que es discrecional de
acuerdo con los derechos fundamentales, puede ofrecer
dudas.
Sostiene Alexy, para dar fin a esta controversia entre lo que
es, o sea lo ontolgico, y lo que razonablemente puede reconocerse como lo ordenado por los derechos fundamentales, es decir que en lo epistemolgico, los mrgenes de accin conduciran a que existen infracciones a los derechos
fundamentales que no podran ser reconocidas.
Cree Alexy que en esta divergencia se apoya la crtica ms
seria contra los principios formales, que es la que apunta a
que los mrgenes de accin epistmicos que resultan de los
principios formales, son incompatibles con la vinculacin
del legislador a la Constitucin, lo que conduce a un verdadero remolino incontrolable.
Esto nos conduce a sostener que en todos los casos, los
principios formales contribuyen a la reparticin de competencias entre el Tribunal Constitucional y el legislador,
cuando se presentan incertidumbres acerca de la relacin
existente en los principios materiales. Sin embargo, en
cuanto desaparece la inseguridad, los principios formales
dejan de aplicarse, lo que excluye la posibilidad de que un
Tribunal Constitucional pretenda, que en un caso se ha
violado un derecho fundamental, pero que solo debe respetarse el entendimiento del legislador, solo como consecuencia de razones formales.
Admitir la existencia de mrgenes cognitivos de carcter
emprico es algo incuestionable, ya que quien pretenda su
eliminacin, estara persiguiendo la total expulsin de la
capacidad de accin legislativa, lo que sin duda revitaliza la
279
aceptacin de los principios formales. En paralelo juegan

asimismo respecto al margen de accin de tipo normativo.
Esta divergencia ante la admisin de mrgenes de accin
cognitivos es limitada y controlable. Los mrgenes de accin cognitivos agregan un lmite epistmico, sumndose a
las propias limitaciones que el propio legislador impone a
los derechos fundamentales, que est implicado por la
misma Constitucin considerada in totum, como sistema,
de modo que el margen de accin cognitivo cambia de lugar
y se internaliza dentro del propio derecho fundamental.
Esta diversidad se constituye en un dardo mortal que se
clava en el principio iusfundamental material, que se estatuye de esta suerte, en el alto precio que los ideales iusfundamentales deben tributar como contraprestacin del importantsimo logro de la institucionalizacin en el mundo
de los derechos fundamentales.
Lo nico lamentable, me parece a m por lo menos, es cun
enormes son los espacios, en los cuales estos derechos fundamentales, son solo una mera declaracin de principios,
un reconocimiento verbal, que no tiene su correlato especfico en el mundo de lo real y aplicable.
EL DILOGO CON RATZINGER
Traigo aqu el recuerdo, de aquella controversia entre Josef
Ratzinger nuestro actual Papa Benedicto XVI- y Jrguen
Habermas, ente la razn y la fe.
Ese famoso encuentro se produjo en la Academia Catlica
de Baviera, en Munich, Alemania, el 19 de enero de 2004.
El dilogo atenda a los fundamentos morales prepolticos
del Estado Liberal, basndose en las fuentes de la razn y
de la fe.
Comienza Habermas:
280
El liberalismo poltico que plantea Habermas con races en

el republicanismo kantiano, se concibe a s mismo como
una justificacin no religiosa y posmetafsica de los fundamentos normativos del Estado democrtico constitucional.
Esta teora se mueve en la tradicin del derecho racional
que renuncia a los presupuestos que caracterizaban a las
teoras religiosas del derecho natural.
La historia de la Teologa cristiana (Escolstica) pertenece
a la genealoga de los derechos del hombre, pero los fundamentos del poder estatal neutral provienen de las fuentes
profanas de las filosofas de los siglos XVII y XVIII.
La tarea central consiste en explicar: 1) Por qu el proceso
democrtico se considera un procedimiento de creacin
legitima del derecho? y 2) Por qu la democracia y los
derechos humanos son las dimensiones normativas bsicas?
La prdida de la esperanza de que la comunidad internacional pueda llegar a tener alguna fuerza, fomenta la tendencia a una despolitizacin de los ciudadanos. Frente a los
conflictos y a las injusticias sociales de una sociedad mundial altamente fragmentada, crece el desengao con cada
fracaso que se produce en el camino de una constitucionalizacin del derecho de gentes.
Las teoras posmodernas critican la razn y esa crtica tiene
que ver con las dificultades del humanismo de la Ilustracin y del liberalismo poltico.
A partir de la asimetra de pretensiones, ya que la filosofa
no puede pretender saber aquello que la religin se presenta sabiendo, es posible fundamentar la compenetracin del
cristianismo y de la metafsica griega.
Esta compenetracin, que no solo dio lugar a una helenizacin del cristianismo, sino que foment una apropiacin de
contenidos cristianos por parte de la filosofa como, por
ejemplo, los que formaron los conceptos de responsabilidad, de autonoma, y de justificacin, y los conceptos de
281
individualidad y comunidad, ese trabajo de apropiacin,

transform el sentido religioso original.
Habermas cree que hay tres grandes medios de integracin
social: el dinero, el poder y la solidaridad, pero acontece
que, cada vez con ms frecuencia, la solidaridad es expulsada por los otros grandes medios.
El maestro de Frankfurt postula en definitiva, un aprendizaje recproco entre la razn y la fe para evitar los peligros
que la religin o la razn segn los casos, pueden acarrear a
los derechos del hombre. Propone en definitiva un aprendizaje acerca de los lmites de la Ilustracin y de la religin.
Responde Joseph Ratzinger, que fue, en su larga carrera
vaticana: Prefecto de la Congregacin para la Doctrina de la
Fe, Presidente de la Comisin Teolgica Internacional y
Decano del Colegio Cardenalicio; partiendo de la idea de
que la ciencia como tal no puede generar una tica y que
por lo tanto, no es posible obtener una conciencia tica
como producto de los debates cientficos, sostiene en definitiva que existe una responsabilidad de la filosofa que
debera acompaar de modo crtico el desarrollo de la ciencia.
Con respecto al poder, considera que es tarea de la poltica
someterlo al control de la ley, no debiendo imponerse la ley
del ms fuerte sino la fuerza de la ley, ya que el poder sometido a la ley es el polo opuesto de la violencia. La libertad sin ley es anarqua y consecuentemente destruccin de
la libertad.
Esta consideracin socio-poltica nos lleva a platearnos la
cuestin: de donde surge la ley y cmo debe estar configurada para que sea vehculo de la justicia y no privilegio de
quienes tienen el poder de legislar? Concluye el cardenal
que la democracia es la forma ms adecuada del ordenamiento poltico.
Sin embargo, habida cuenta de que difcilmente pueda lograrse la unanimidad entre los seres humanos, los meca282
nismos de decisin deben echar mano a procedimientos

como la delegacin y la decisin de la mayora, sin olvidar
que las mayoras pueden ser ciegas e injustas.
Ergo, el principio de decisin mayoritaria no resuelve la
cuestin de los fundamentos ticos del derecho. La era contempornea ha elaborado un repertorio de derechos humanos sustrados de los vaivenes de las mayoras y se los consider como una suerte de barrera a los horrores que la
Segunda Guerra Mundial haba puesto en evidencia. La
gran pregunta era, pues, cmo pueden crearse mecanismos
para impedir esos modos de destruccin masiva.
La cuestin ahora parece haberse desplazado de la limitacin del poder y de la propia supervivencia, a las fuentes de
las que se alimenta el terrorismo. Y uno de los grandes temas es la posibilidad de que el terrorismo logre, aunque sea
parcialmente, dotarse de legitimidad. El terrorismo se presenta como la respuesta de los pueblos reprimidos y excluidos frente a la arrogancia de los poderosos y el justo castigo
a su soberbia. Tambin es presentado como una rplica en
defensa de la tradicin religiosa, frente al carcter impo de
la sociedad occidental.
Aqu entonces la pregunta se formula en el plano de si la
religin es un poder redentor y salvfico o una fuerza arcaica y peligrosa, que conduce a la intolerancia y el terror. Y
entonces Ratzinger se plantea la posibilidad de que la religin fuese controlada o sometida a la tutela de la razn.
Hoy el hombre es capaz de crear hombres. Ya el hombre no
es un regalo de la naturaleza o de Dios, sino un producto de
s mismo. Y entonces ahora cabra preguntarnos si la razn
es fiable, ya que tambin la bomba atmica fue producto de
la razn.
Analiza el cardenal, seguidamente, la doble fractura que se
produjo en la conciencia europea en el inicio de la modernidad: 1) el descubrimiento de Amrica y el contacto con
pueblos ajenos al entramado de la fe y al derecho cristiano
y el aporte de Francisco de Vitoria motorizando el ius gen283
tiun; y 2) el cisma dentro de la cristiandad que dividi a los

cristianos en varias comunidades y el aporte de todo el
pensamiento del derecho natural clsico. De esto resulta
que el derecho natural no es ya una respuesta unvoca sino
multvoca y consecuentemente no fiable desde su punto de
vista.
El nico elemento que queda en pie en el derecho natural,
son los derechos humanos que tal vez deberan complementarse hoy con una teora de los deberes humanos y de
los lmites del hombre.
Pero claro, un dilogo de estas caractersticas solo es posible aceptando un plano intercultural comn porque, sin
duda para los cristianos, ese concepto tiene que ver con la
creacin y con el Creador, pero esto no es vlido en el espacio cultural islmico, que a su vez est atravesado por fuertes tensiones, entre el absolutismo fantico de un Bin Laden y las posturas abiertas a la racionalidad y a la tolerancia que se han puesto de manifiesto claramente en Europa,
despus del tremendo episodio terrorista de Londres.
Hay otros espacios culturales, el hinduismo y el budismo
tambin sujetos a tensiones internas, las culturas tribales
de frica y Amrica latina, que pueden ofrecer un marco
ms amplio.
En pocas palabras, no hay una definicin del mundo ni
racional, ni tica, ni religiosa con la que todos estn de
acuerdo y que pueda servir de soporte para todas las civilizaciones, concluyendo entonces el hoy pontfice en postular
una relacin encadenada entre razn y fe, razn y religin
llamadas a depurarse y redimirse recprocamente ya que,
se requieren mutuamente .
Tengo mis dudas sobre el titulo de este debate ya que no
creo que haya sido un dilogo sobre la razn y la fe, sino
ms bien sobre la fuente de la verdad, en la razn o en la
revelacin.
284
La revelacin es la manifestacin hecha por Dios al ser

humano de un hecho o de un acontecimiento natural o sobrenatural que implica una verdad o un grupo de verdades.
Plantearlo a partir de la fe nos conduce a articularlo no
como fuente del saber sino ms bien como creencia, y esto
me parece que es cambiar el punto de mira del debate.
La historia es prdiga en debates como intento de una forma de expresin filosfica o cientfica, confrontacin que
plantea una especie de acuerdo en el desacuerdo, matizado
con no pocos cambios de posiciones, inducidos por las actitudes contrarias. Son memorables los debates en el plano
religioso, al tiempo de la Reforma, muy frecuentes en el
plano poltico y forense. Este se formula ms que como un
debate como una contraposicin de ideas.
El aporte terico de Habermas signific un verdadero ro
de sabidura que por momentos tom la magnitud de un
torrente generoso que problematiz y enriqueci las ideas
de la Escuela de Frankfurt.
FOROS DE DISCUSIN
1 - Concepto de paradigma
Varias de las afirmaciones sostenidas en La estructura de
las revoluciones cientficas fueron motivo de agudas crticas filosficas. Tal vez la ms importante de ellas haya sido
la misma idea de paradigma que en las primeras pginas
de su libro conceptualiza como las realizaciones universalmente reconocidas que, durante cierto tiempo, proporcionan modelos de problemas y soluciones a una comunidad
cientfica. Los paradigmas son lo suficientemente incompletos como para dejar muchos problemas a resolver por el
grupo de cientficos que trabajan pendientes de su influencia. El paradigma incluye leyes y teoras, sus aplicaciones y
285
los instrumentos que los cientficos utilizan en ese momento.

_ Cree usted que esa conceptualizacin de paradigma es
vaga y ambigua como han dicho algunos crticos, provocando, que su estilo casi potico lo hace difcil para el lector superficial o es para usted suficientemente inteligible?
2 - Sobre la inconmensurabilidad
La inconmensurabilidad de los paradigmas que Kuhn plantea no es igual, al que refieren Feyerabend y Lakatos respecto de las teoras.
Se anima a explicarnos la diferencia?
3- La cuestin del mtodo
Feyerabend, cree que las investigaciones cientficas nunca
se han desarrollado siguiendo un mtodo racional. Ergo, el
anarquismo debe reemplazar al racionalismo y el progreso
intelectual solo puede alcanzarse acentuando la creatividad
y los deseos de los cientficos, ms que el mtodo. Elpticamente est contradiciendo a Descartes que desenvuelve
su pensamiento en una poca en la que el hombre ha quedado abandonado a s mismo, no porque en rigor le falte
Dios, ya que toda la filosofa moderna cuenta con l, pero
desde lejos casi como desde su horizonte. Y vaciado en su
soledad, el hombre se siente inseguro y en el empeo de
afianzar esa seguridad, avanza lentamente, pero preservndose de caer.
_ Cul de estas opiniones le parece aceptable? Explique
sus razones.
4 - La nica respuesta correcta
La polmica que se ha entablado respecto a este ttulo,
286
podra contradecir la tesis de Dworkin en la figura de

Hrcules J.
Qu pasara si al lado de Hrcules J. surgiera otro SuperHrcules J.?
287
CAPTULO SEIS
PARADIGMAS EN EL MUNDO JURDICO
JUSPOSITIVISMO - JUSNATURALISMO
El tema de los paradigmas, tan creativamente planteado
por Kuhn, que de alguna manera casi se apropia del significado de la palabra, se me ocurre como uno de los que ofrece una perspectiva de anlisis ms interesante a partir de
los paradigmas ms incuestionables y paradjicamente
menos controvertidos, en el debate con respecto a la cientificidad de lo jurdico.
Nos recuerda Hans Welzel 119 que para los juristas de mi
generacin, la relacin entre derecho natural y positivismo
jurdico, se ha transformado nuevamente en una cautivante
coyuntura. Hace muy pocos aos, el positivismo imperaba
indiscutiblemente en la ciencia y en la praxis.
Welzel, Hans, Ms all del derecho natural y del positivismo

jurdico, Universidad Nacional de Crdoba, 1962.
119
289
La teora de un derecho natural pareca ser una idea totalmente superada y extica que llevaba una existencia modesta y solitaria solo en algunos muy estrechos crculos
catlicos. La limitacin al derecho positivo y el rechazo de
todo derecho natural que estuviera por encima de aqul,
era el punto de partida evidente de la generacin de juristas
del siglo XIX y comienzos del XX. Uno de los ms sobresalientes dogmticos desde el derecho penal de esa generacin, Karl Binding 120, llamaba expresamente a esta limitacin: mi orgullo.
Por otra parte, la filosofa del derecho neokantiana, dominante en ese tiempo, consolid el positivismo. Uno de los
espritus ms finos de esa poca, no ha mucho fallecido,
Gustav Radbruch, consagr tica y filosficamente en su
conocida Filosofa del Derecho (cuya tercera edicin apareci en 1932), el positivismo jurdico de ese momento:
la justicia escriba- es solo la misin secundaria del
derecho, la seguridad jurdica es la primaria. Quien puede
imponer el derecho, demuestra de esta manera que es
quien est llamado a dictar el derecho. El juez tiene la
obligacin profesional de hacer valer la voluntad de validez de la ley, sacrificar el propio sentimiento jurdico ante
la orden autoritaria del derecho, preguntar nicamente
que es lo que es derecho y nunca si tambin es justo. Des-
Karl L. L.Binding (1841-1920) era un destacado penalista alemn

que enunci una teora que afirma que ellas han sido dictadas para
proteger a la sociedad, y sostiene que los delincuentes contrariamente a lo que generalmente se afirma que en su obrar violan esas leyes,
en realidad, cumplen precisamente lo que las normas prescriben, es
decir que el que roba cumple estrictamente el enunciado que prescribe el que roba, ser penado con una sancin..sosteniendo
finalmente que en realidad lo que el delincuente viola no es el enunciado normativo, sino que lo que vulnera con su obrar es un precepto
implcito en ese enunciado normativo que, protegiendo la propiedad
privada, elpticamente prohbe el apoderamiento de los bienes ajenos.
120
290
preciamos al prroco que predica en contra de sus convicciones, pero honramos al juez que no se deja engaar en
su fidelidad a la ley, por una sensibilidad jurdica contraria a aquella
Este prrafo textualmente copiado de la Philosophie des
Rechts, y que he trascrito textualmente de la pgina 83 y
siguiente, demuestra que as se escriba en Alemania en el
ao 1932. No se debe olvidar que formados en tales teoras
se encontraron los juristas alemanes con la consolidacin
poltica del Tercer Reich, que tom el positivismo jurdico
al pie de la letra.
Este sistema construdo sobre el miedo y la ingenuidad de
un pueblo manso llev hasta sus ltimas consecuencias la
teora positivista de que el Estado, a travs de sus rganos
aplicadores -tal como escriba en 1917 el terico hngaro
del derecho, Flix Soml- puede ordenar cualquier contenido jurdico, an aquel que carezca absolutamente de tica. Se hizo evidente entonces que todo el positivismo jurdico de los siglos XIX y XX, no obstante sus declaraciones
en contrario, tena en realidad un amplio fundamento jusnaturalista y se haba alimentado de una sustancia tica
que sbitamente haba sido suprimida de cuajo.
Frases que hasta entonces haban sido simple especulacin
positivista, como aquella que afirmaba que una orden de
matar a todos los nios de ojos azules, poda ser vlida
siempre y cuando emanara de quien ejercitaba legtimamente el poder supremo del Estado, se transformaron en
espantosa realidad. Estas terribles experiencias han invertido completamente la anterior valoracin del derecho positivo.
Cuando el crimen es el contenido de la ley, sta deja de ser
una expresin positiva del derecho. Todava a principios
del siglo anterior deca Johann Gotlieb Fichte Siempre es
justo obedecer la prescripcin legal.
291
Recasns Siches, 121 en 1939, proclamaba que la seguridad

jurdica era la motivacin radical de lo jurdico, es decir,
que los hombres no hemos fabricado el derecho, intentando satisfacer una exigencia de justicia, sino ms bien un
reclamo de seguridad jurdica. Era fundamental contar con
un instrumento que permitiera, en la tribu, proteger lo suyo de cada quien, saber qu hacer para cuidar la esfera de
libertad de cada persona.
Ahora en cambio, se vea que precisamente la ley podr
volver problemtico qu era lo justo. Y cada vez se hizo ms
imperiosa la necesidad de obtener un punto de apoyo firme
situado por encima de lo positivo, en el derecho natural. En
Alemania, a diferencia de Suiza, en donde Emil Brunner
escriba en 1942 un libro jusnaturalista sobre la justicia 122 libro que ms tarde fuera muy ledo en Alemania- no fue
posible expresar tales deseos hasta el ao 1945. Despus de
1945, la reaccin jusnaturalista en ese pas fue enorme.
Gustav Radbruch, cuyas palabras escritas en 1932 en pro
del positivismo jurdico acabamos de mencionar, deca
ahora:
La ciencia del derecho debe reflexionar nuevamente sobre la milenaria sabidura que afirma que existe un derecho superior a la ley, un derecho natural, un derecho divino, un derecho racional, segn el cual la injusticia es
siempre injusticia, an cuando se la vace en las formas de
una ley; un derecho ante el cual el fallo pronunciado de
acuerdo con una ley injusta, no es justo sino injusto.
Recasns Siches, Luis, Vida Humana sociedad y derecho, Fundamentacin de la filosofa del Derecho, Fondo de Cultura Econmica de Mxico, 1939.
121
Brunner, Emil, La justicia. Doctrina de las leyes fundamentales

del orden social, traduccin de Luis Recasns Fiches, Centro de estudios filosficos de la Universidad Autnoma de Mxico, 1961.
122
292
Este cambio en la actitud de Radbruch fue profundamente

analizado por los pensadores de la poca.
La praxis sigui a estas nuevas teoras. El Tribunal de
Frankfurt decidi que una ley (la ley que estableca que
toda propiedad poda ser usada para fines de defensa), violaba el derecho natural y era nula por reclamar la entrega
de la propiedad privada sin indemnizacin.
El Tribunal de Wiesbaden declar que las leyes que autorizan una desapropiacin sin indemnizacin alguna, violan el
derecho natural y, por lo tanto, son nulas desde el momento de su promulgacin. El Tribunal de Wuppertal, no admite como obligatoria la pena mnima por robo (tres meses de
prisin): Por encima de la ley positiva est la conciencia
absoluta del deber del juez penal ante el derecho y la moral.
Pero qu es ste derecho natural frente al cual es nulo el
derecho positivo que lo contradice?
Cicern 123 (en De Repblica, L. III. XXII,33) escribe una
clebre pgina sobre el derecho natural que estoy moralmente obligado a transcribir:
Existe una ley verdadera, una razn derecha conforme
con la naturaleza, presente en todos, inmutable y eterna;
empuja al hombre al bien por medio de su mandato y lo
desva del mal por medio de sus interdicciones; lo mismo
cuando ordena que cuando prohbe no se dirige en vano a
las gentes de bien y ejerce su accin sobre los malvados.
No es lcito debilitarla con otras leyes, ni derogar ninguno
de sus preceptos; es imposible abrogarla toda entera. Ni el
Senado ni el pueblo pueden liberarnos de ella. Y no hay
que buscar nada fuera de nosotros mismos para explicar-
123 Cicern, citado por Perelman Cham, La lgica jurdica y la nueva retrica, traduccin de Luis Diez Picazo, Editorial Civitas S.A.,
1979, Madrid.
293
la e interpretarla. No es diferente en Roma y en Atenas y

no ser diferente en el futuro de lo que es hoy, pues una
sola ley eterna e inalterable regir a la vez a todos los
pueblos en todos los tiempos; un solo Dios es, en efecto,
como el dueo y jefe de todos. l es el autor de esta ley y es
quien la ha promulgado y la sanciona. El que no le obedece, huye de s mismo, reniega de su naturaleza humana y
le esperan los mayores castigos, aunque consiga escapar
de los otros suplicios (los de los hombres).
El profesor de la Universidad de Frankfurt Helmut Coing 124,
una de las figuras ms representativas de la reaccin jusnaturalista de la Alemania de posguerra, ha emprendido en
1947, con un valor digno de reconocimiento, el intento de
una nueva fundamentacin del derecho, natural. Ha desarrollado una serie de principios jurdicos supremos que,
segn su opinin, deben constituir el contenido necesario
de todo orden jurdico. Pero si se observa de cerca el catlogo de estos principios supremos, sorprende su similitud
con los inventarios de los derechos fundamentales de las
constituciones modernas, especialmente de la Constitucin
de Weimar. Se consideran aqu como elementos indispensables de todo orden jurdico no solo los antiguos y tradicionales derechos a la vida, la libertad y la propiedad, sino
tambin los derechos a la proteccin de la esfera privada
secreta, a la libre exteriorizacin de la opinin, a la libre
actividad cientfica, artstica y religiosa.
Me parece a m que el libro de Coing considerado en su
conjunto- no ha prestado a la idea del derecho natural servicio alguno. Ms bien, barrunto que, ha reforzado nuevamente la antigua sospecha de que el terico jusnaturalista
nicamente apostasa los deseos poltico-jurdicos de su
Coing, Helmut, Fundamentos de Filosofa del Derecho, Ediciones

Ariel, 1976.
124
294
poca o de su persona, en proposiciones eternas de derecho

natural.
Pronto se extendi de una manera relativamente rpida
una fuerte desilusin. El entusiasmo por el derecho natural
fue reemplazado por una nueva vuelta al derecho positivo.
Ya en 1947 haba declarado el Tribunal Supremo de Hamburgo con respecto a la ley del Consejo de Control:
La validez de una orden del poder estatal promulgada en
forma de ley no depende de que concuerde o no en su contenido con la ley tica. Una ley de contenido injusto, en el
sentido de la filosofa del derecho, no pierde su fuerza
obligatoria cuando declara que es derecho algo que desde
el punto de vista de la tica no debe serlo.
Finalmente, la Ordenanza 165 del Gobierno Militar en
Alemania prohibi a la justicia administrativa la no aplicacin de un precepto legal cuando, segn su opinin, aqul
contradice la equidad o los principios supralegales.
Nos encontramos hoy en Alemania, a ms de setenta aos
de la catstrofe que signific la Segunda Guerra Mundial,
sin duda uno de los acontecimientos que condicionaron las
ideas sobre las que se edific el tiempo por venir y que sus
secuelas modelaron el futuro que hoy vivimos, ante el grave
peligro de volver a caer en un positivismo legal extremo.
Frente a esta situacin es necesario estar especialmente
alerta y aclarar el problema del valor y de los lmites del
positivismo jurdico.
A primera vista, podr parecer extrao -sin embargo, tiene
su fundamento en la naturaleza misma de las cosas- que el
positivismo jurdico no haya desarrollado ninguna teora
sobre s mismo y que no haya siquiera intentado justificarse, ni trazar sus propios lmites.
295
El positivismo es la ocupacin prctica con el derecho

mismo; all se agota, y esta posicin de alguna manera
constituye su teora. De esta manera, el positivismo ha enmudecido con respecto a s mismo, aunque ha generado
actitudes que configuran modos de expresin terica esenciales, pero que constituyen una cualidad completamente
diferente a la del derecho natural que, desde el primer
momento, apareci en el mundo como un intento de reflexin filosfica, como teora en sentido esclarecido. En el
derecho natural, su fuerte es precisamente la teora, su
punto dbil la praxis. Mientras que en el positivismo su
fortaleza es la praxis y su fragilidad la teora.
Por eso tenemos una gran cantidad de teoras jusnaturalistas, pero casi ninguna teora del positivismo. Y
sta es una peligrosa laguna, ya que no nos permite conocer
ni la justificacin, ni los lmites del positivismo.
De esta doble falta tiene que surgir necesariamente o un
funesto desprecio o una perniciosa sobreestimacin del
positivismo jurdico.
Lo dice Farrell 125 con la claridad de su siempre elegante
prosa:
Ahora bien, dentro del panorama filosfico-jurdico contemporneo, no encuentro ninguna exposicin satisfactoria de los principios filosficos del positivismo lgico aplicados al mbito jurdico. Es cierto que se ha indicado muchas veces, la influencia de este movimiento en varios filsofos del derecho, siquiera sea en forma tangencial; pero
creo que es igualmente cierto que ninguna escuela iusfilosfica actual puede pretender que se la considere el po-
Farrell, Martn Diego, La metodologa del positivismo jurdico.

Su aplicacin al Derecho, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1979, pgina 17.
125
296
sitivismo lgico en la filosofa del derecho. Si pretender

llevar el vaco existente en forma rotunda y definitiva, este
trabajo constituye un primer intento en la materia, justificable, por lo menos, a ttulo de ensayo.
El derecho natural es hijo del espritu griego; ste le dio
para siempre sus rasgos esenciales. La forma del derecho
natural en la cual pensamos por lo general en primer lugar,
es decir el derecho natural idealista, es el producto de las
ideas platnicas y de la teora aristotlica de la entelequia.
En ambas formulaciones tiene lo general una clara preeminencia sobre lo particular. Ideas o formas inmutables configuran el verdadero ser, mientras que lo particular y nico
es slo un fenmeno fugaz y pasajero que posee el ser en la
medida en que participa de la forma o idea eterna. La misma relacin vale para el derecho. Derecho, en el sentido
verdadero y propio, es nicamente el derecho natural. A l
se refiere la famosa definicin de Aristteles que afirma
que el derecho es aqul que posee en todas partes la misma
validez, independientemente del hecho de su reconocimiento.
El derecho positivo es, por el contrario, el derecho perecedero, que vale nicamente gracias a la imposicin estatal.
El derecho natural contiene las determinaciones eternas de
lo justo; el derecho positivo, en cambio, regla solo las relaciones dentro de lo ticamente indiferente. De aqu la primaca del derecho natural sobre el positivo: el primero
puede negarle al segundo su validez tan pronto como ste
lo contradiga. Las leyes positivas de los Estados son meros
apndices de un derecho natural inmutable, agregados cuya necesidad depende de los usos y costumbres especiales
de los diferentes pueblos.
En esta teora del derecho natural surge de inmediato la
preferencia griega por lo universal, lo permanente y lo inmutable y el desprecio por lo particular, nico y perecedero.
Slo en Aristteles se insina la duda de saber hasta qu
297
punto se puede atribuir al derecho la caracterstica de su

validez universal: el fuego arde igualmente en Persia que
en Atenas, pero, se dice lo mismo del derecho?
Aqu se manifiesta fugazmente la diferencia esencial entre
el mundo histrico del espritu humano y el mundo sin
historia de la naturaleza. Aristteles admite la objecin
pero se aparta rpidamente de ella para otorgar nuevamente al derecho natural la fuerza de una validez que est ms
all del tiempo y del espacio.
Cuando surge el Cristianismo con una nueva y positiva
concepcin, tuvo que producirse un cambio fundamental
en la actitud frente al individuo y a lo fidedignamente nico.
El Cristianismo no se refera a ideas universales sino a almas individuales; la salvacin de estas ltimas estaba incluida en el proceso legendario del gnero humano que se
extiende desde el mito de la creacin y del pecado original
de Adn, a travs de la redencin de Cristo, y la implementacin del Juicio Final.
Despus de largo tiempo de preparacin, esta oposicin se
manifest bruscamente en la Alta Edad Media; es el antagonismo entre la Summa Teolgica de Santo Toms de
Aquino por un lado, y las rplicas de los monjes franciscanos Juan Duns Escoto de Escocia y William de Okham y el
nominalismo por el otro.
Cuando el universalismo griego de cuo aristotlico haba
logrado dominio indiscutible en el sistema y en la teora del
derecho natural tomista, se produce en la generacin siguiente, a travs de la teora de los franciscanos anglosajones Juan Duns Escoto y William de Okham, el gran vuelco
de lo universal a lo particular. Ya no es ms lo universal
sino lo particular la suprema forma del ser. La individualidad es, segn Escoto, la ltima realitas entis, la suprema
realidad del ser. Dios no ha creado el mundo para desarrollar ideas eternas, sino para tener a su alrededor seres que
puedan amar con l.
298
All donde la relacin fundamental de sujeto a objeto no es,

el conocer como en el pensamiento griego, sino el amor, la
forma suprema del ser es lo individual, lo nico, el t intransferible. Este vuelco hacia lo particular, tena que conceder un lugar completamente diferente a la particularidad
histrica y a la relacin del derecho natural con el derecho
positivo.
Su expresin temporal fue la disputa acerca del problema
de la intangibilidad o de la fragilidad del Declogo. Segn
Santo Toms, el Declogo era en su totalidad inmutable y
sin excepcin, derecho natural vlido. Sin embargo, esta
tesis entraba en conflicto con algunos relatos de la Biblia,
en los cuales evidentemente Dios haba permitido, en determinados casos, excepciones a la prohibicin de matar, o
al orden de la propiedad, o a la forma monogmica del matrimonio.
Juan Duns Escoto no se conform con los intentos de armonizacin que haba emprendido el tomismo, sino que
demostr que estos relatos eran inconciliables con la aceptacin de un derecho natural inmutable y vlido sin excepcin alguna y que, por consiguiente, Dios haba permitido
en ciertos casos verdaderas indulgencias a los mandamientos del Declogo.
Sin embargo, rechaz la existencia de un derecho natural
eterno que obligara tambin a Dios y que tuviese fundamentos an ms profundos; ningn valor del mundo creado puede dar absoluta validez universal al derecho natural,
pues si as fuera, Dios habra estado ligado a una determinada formacin del mundo en su acto creador, lo que contradecira su omnipotencia.
As lleg Escoto a la conclusin de que ningn mandamiento de la segunda tabla, es decir ninguna de las normas sociales del Declogo, pertenece al derecho natural en sentido
estricto. Solo la prohibicin de odiar a Dios tiene validez
universal absoluta; las normas sociales de la segunda tabla
son derecho natural secundario en el sentido de que valen
299
en general, pero no de una manera absoluta. Tienen valor,

en la medida en que estn de acuerdo y en consonancia con
el mandamiento de derecho natural estricto de amar a
Dios.
El telogo escocs recordado, aclara con un ejemplo jurdico este principio de consonancia; la institucin de la propiedad colectiva es en s tan conciliable con la misin del
Estado de crear la paz jurdica, como la institucin de la
propiedad privada. Pero si se agrega el amor propio de los
hombres, que cuida ms la propiedad privada que la colectiva, resulta que aquella sirve mejor a la vida en comn,
que esta ltima.
Con este principio de consonancia se cre entre el derecho
natural y el derecho positivo, una relacin completamente
diferente de las que hasta entonces eran conocidas en la
teora del derecho natural. Mientras en la anterior teora
del derecho natural, el derecho positivo tena solo una funcin de complementacin de aqul dentro de lo ticamente
indiferente, ahora se transformaba en un elemento integrante del orden tico. Pues si el derecho natural estricto
del amor a Dios, puede concordar con diferentes normas
sociales, as como un orden social puede adoptar tanto la
forma de una economa privada como la de una economa
socialista, se necesita una decisin de la autoridad para
saber cual de las diferentes formas sociales posibles, en las
diferentes circunstancias, es la justa.
En estas reflexiones aparentemente teolgicas, se abre por
primera vez el acceso a un entendimiento legtimo del derecho positivo y se establece el punto de partida para una
teora del positivismo frente a la exaltacin de lo universal
de la teora idealista del derecho natural.
Escoto luch por el derecho de lo particular, de lo individual y de lo histrico y descubri la contingencia de los
contenidos ticos, es decir, la posibilidad de su deduccin
racional a partir de conceptos esenciales universales y su
condicionalidad histrica.
300
Esta concepcin adquiri an mayor importancia en la filosofa escolstica posterior, en el nominalismo. Un hermano
de orden, ms joven que Juan Duns Escoto, William de
Okham, extendi la contingencia, es decir, la condicionalidad histrica del contenido de las normas, al mandamiento
del amor a Dios y ense que aun aqu, en casos singulares,
Dios mismo poda hacer una excepcin.
La importancia jurdica especfica de estas teoras, se har
visible en toda su extensin a comienzos de la poca moderna, en el siglo XVII, con el filsofo Thomas Hobbes,
iluminado pensador que es, sin embargo, al mismo tiempo,
quien completa el nominalismo y quien traslad esta problemtica, hasta entonces solo teolgica, al campo del Derecho y del Estado. Su hiptesis del Estado contiene todos
los elementos esenciales para una teora del positivismo y
algunos puntos de vista importantes para la delimitacin
del campo legtimo de aqul. Muestra con gran claridad los
fundamentos decisivos que hacen del derecho positivo, no
un mero agregado del derecho natural, sino un presupuesto
constitutivo de todo orden real en el mundo humano.
En ese clima doctrinario, pensar en una renovacin jusnaturalista realmente no tena mucho sentido, mxime cuando el jusnaturalismo, no siempre fundadamente, era atribuido slo a crculos de fuerte tendencia catlica, e incluso
directamente a actitudes clericales, por entonces, severamente criticadas.
Esta posicin, que comienza a desenvolverse como una
teora de la ciencia movida por una severa exigencia de
rigor y de precisin en la indagacin cientfica, que intenta
satisfacerse a travs del anlisis, del procedimiento cientfico y del lenguaje similar precisamente al modo en que
funcionan los instrumentos cientficos de la investigacin-,
recibe el nombre alternativo de neopositivismo, empirismo
lgico o positivismo lgico.
La preocupacin inicial de esta disposicin neopositivista,
no pasa tanto por la intencin de fundamentar una cientifi301
cidad jurdica, edificada sobre la verdad, sino que apunta

ms bien hacia el tema de la validez, en donde la bsqueda
no se dirige tanto a la verdad de la sustancia, cuanto al rigor del mtodo.
EL APORTE FECUNDO DE NORBERTO BOBBIO
La austeridad severamente racionalista de Norberto Bobbio
no poda pasar inadvertida frente a esta nueva expresin
del positivismo, e incursiona en la filosofa analtica intentando introducirse en la ciencia jurdica como haciendo un
anlisis del lenguaje. Hay, en esta actitud, un fuerte ingrediente epistemolgico de raz emprica, al afirmar que todo
saber se apoya en la percepcin sensible y eventualmente
en la introspeccin, lo que conduce al autor recordado al
anlisis del lenguaje, que as se constituye en el objeto fundamental de la preocupacin cientfico-filosfica de su pensamiento.
Sobre estos presupuestos tericos, Bobbio encara el intento
de resolver el espinoso problema de la cientificidad del derecho, al que me voy a referir unos captulos ms adelante,
elaborando una Teora de la Ciencia Jurdica, como un estudio de la ciencia del derecho y fundamentalmente sobre
el positivismo jurdico.
En esta temtica su gran mrito es, a mi juicio, haber puesto una fundamental cuota de prudencia en la atribucin de
rtulos a los autores, del supuesto o pretendido baldn de
sus respectivos caracteres de juspositivistas o jusnaturalistas, conclusin a la que solo puede llegarse, en mrito a la
vaguedad y ambigedad de las palabras, cargadas de intensa imprecisin y que sirven, en todo caso, para ser utilizadas como elogios o agravios en los conflictos ideolgicos.
Sostiene Bobbio, con respecto al positivismo jurdico, que
esta expresin lingstica, sin previa o posterior explicitacin, no dice gran cosa, e intenta demostrar que dentro de
302
la textura de su contenido caben por lo menos tres modos

diferentes de concebirlo, con implicancias muy diferentes
en el mundo jurdico y aun fuera de l.
Siguiendo a Bobbio en El problema del positivismo jurdico 126 , podra comenzar afirmando que stas expresiones,
como muchas otras en nuestra disciplina, son multvocas y,
a veces, an despus de alguna explicitacin aclaratoria, no
logra despejar nuestra perplejidad.
LOS MODOS DE MANIFESTARSE EL JUSPOSITIVISMO
Y EL JUSNATURALISMO
En un esfuerzo de sntesis, podra intentar describir las
ms inequvocas acepciones de positivismo, aceptando que
muy probablemente algunas puedan no ser abarcadas por
alguno de estos gneros en los cuales me propongo volcar
todas las expresiones histricamente insinuadas.
1) Positivismo como modo de acercarnos al derecho comprendiendo aqu una acepcin que distingue el derecho que
es, del que debiera ser o que me gustara que fuese y reservando entonces la denominacin, solo para aqul que es, en
una actitud definitivamente avalorativa o ticamente neutral.
Esta posicin de profunda estirpe emprica, lo que hace es
abroquelarse respecto del derecho que es aplicado en un
sistema, con total prescindencia de que el mismo sea justo
o injusto, ya que sus investigaciones se desarrollan a partir
de un determinado umbral cientfico que depone armas
respecto de los juicios de valor.
Bobbio, Norberto, El problema del positivismo jurdico, Editorial

Universitaria de Buenos Aires, 1965.
126
303
Al igual que el lingista, que sea que se ocupe de lenguas

muertas o vivas, dirige su preocupacin a la lengua que es
efectivamente hablada en un pueblo, el jurista, desde esta
perspectiva del positivismo, solo atiende al derecho vigente
en un ordenamiento, prescindiendo de su ponderacin
axiolgica. Entindase bien, que ello no significa que ese
derecho que es, carezca de valores que estn precisamente
plasmados en la normatividad, pero esas valoraciones se
convierten en derecho, slo y necesariamente slo, cuando
son acogidas mediante procedimientos establecidos y objetivamente verificables en el sistema de las fuentes del ordenamiento de que se trate, con total prescindencia de su
mayor o menor adecuacin a determinados modelos de
justicia.
2-) El segundo modelo de Bobbio, sera el positivismo
como teora que es la identificacin del derecho con la
fuente generadora del mismo en el Estado, que es naturalmente, el poder encargado de ejercitar la coaccin. A esta
segunda acepcin de positivismo, estn vinculadas las teoras que, en relacin con las fuentes del derecho, postulan la
primaca de la ley, respecto de las otras fuentes de juridicidad, que proponen la plenitud hermtica del ordenamiento
jurdico y que reducen la actividad aplicadora e interpretadora, a una operacin esencialmente lgica.
3-) En la tercera acepcin se refiere Bobbio al positivismo
como ideologa, que postula que el derecho que es, por el
solo hecho de ser, es portador de un valor plausible, con
total prescindencia de su correspondencia con un valor
ideal o absoluto. Cuando se anatematiza al positivismo,
como responsable de consecuencias totalitarias y se proclama un retorno al jusnaturalismo, se est pensando generalmente, en esta forma de positivismo.
Habra que entender, adems, como acertadamente lo seala Guibourg, que dentro de las opciones positivistas, a su
304
vez, aparecen dos corrientes diversas: el normativismo que

se aboca al estudio de los textos y el realismo que procura
ante todo interpretar los datos empricos 127.
Del mismo modo que intent, en un proyecto de sinopsis y
siempre siguiendo los desarrollos citados del maestro Bobbio, una descripcin de las distintas maneras en que la
multvoca expresin juspositivismo se ha plasmado en su
desenvolvimiento doctrinario histrico, intentar hacer lo
mismo con la expresin jusnaturalismo, sin dejar de
destacar que, si no fue tarea fcil ese intento respecto del
juspositivismo, el propsito se complica enormemente, por
la anciana venerabilidad de la posicin jusnaturalista.
Bobbio, en el trabajo ya mencionado, reconoce tres formas
tpicas de jusnaturalismo: el escolstico, el racionalista
moderno y el hobbesiano.
Yo, ntimamente, prefiero comenzar con el jusnaturalismo
griego, del cual la escolstica no es sino una recreacin, que
expliqu al comenzar este captulo. El racionalista moderno,
que con sus diferencias entiendo que debera incluir al
hobbesiano, como una especie del gnero y que tambin
analic hace un momento como una de sus expresiones
ms originales y terminar por fin con las renovaciones del
jusnaturalismo, que plasman en diversas formas.
1) En la versin griega, reelaborada por el genio del aquinatense, pero que se puede vertebrar desde la sofstica, el
derecho natural se presenta como el conjunto de los primeros principios ticos, de mxima generalidad, y de los cuales el legislador, infiere su inspiracin conceptual. En esta
modalidad, el derecho natural est integrado por muy pocas normas, tan pocas que en la poca de decadencia del
tomismo, quedaba limitado slo a un enunciado prescripti-
127 Guibourg, Ricardo A., Coleccin de anlisis jurisprudencial. Teora General del Derecho, La Ley. Serie de libros universitarios,
Buenos Aires, 2003, pgina 8.
305
vo de "amar a Dios por sobre todas las cosas", y cuyo destinatario era esencialmente el legislador.
2) En la segunda acepcin, que denomino racionalista
moderna, el derecho natural, es el producto de las aproximaciones de interrelacin del ser humano conviviente, fuera del Estado, es decir en estado de naturaleza y que tiene
como destinatario al legislador y a los sbditos de la juridicidad. Es el afianzamiento de la llamada Escuela Clsica del
Derecho Natural, que proclama la existencia de un derecho
natural que le pertenece al hombre por su sola condicin de
humanidad, y que est fuera de la Gracia, es decir que no
deriva necesariamente de Ella y que existira an cuando
Dios no existiese o no hubiese existido nunca.
3) En su tercera versin, me refiero al tema de las renovaciones del Derecho natural se plantea como un acontecimiento realmente apasionante. En efecto, desde la dcada
del treinta aproximadamente del siglo recientemente fenecido, la teora del derecho natural, pareca ser una concepcin totalmente superada, mantenida solo en algunos estrechos crculos catlicos. La limitacin del derecho, al derecho positivo y el rechazo de todo derecho natural que
estuviese supraordinado a aqul, fue el punto de partida de
la generacin contempornea de juristas. El concepto del
derecho natural queda en ellos alejado de lo propiamente
jurdico, bajo la condena ms triste, la del olvido. Toda la
rica filosofa neokantiana de riguroso corte positivista, no
anatematiza al derecho natural, pero lo margina, no lo ataca, pero prescinde de l.
Sin embargo, luego de la penosa experiencia del Tercer
Reich, la filosofa del nacional socialismo colocara a los
tericos alemanes del derecho, frente a la difcil tarea de
replantear el enfoque formalista del positivismo, que recibi, tal vez no del todo justamente, un fuerte porcentaje de
la responsabilidad de la catstrofe jurdico poltica de Alemania vertebrndose a partir de esa actitud, varias corrientes de renovacin del derecho natural. Algunos vuelven
siguiendo las estructuras del jusnaturalismo griego-tomista,
306
otras, recorriendo los canales abiertos por el clasicismo

jusnaturalista de los siglos XVI y XVII.
NUEVAMENTE LA PORFA POR EL DERECHO NATURAL
El retorno a la controversia jusnaturalismojuspositivismo,
o tal vez ms precisamente la lucha por el derecho natural, parece querer encender otra vez la mecha entre la controversia de estas dos especies de juridicidad que se ha distinguido siempre, por lo menos desde la Antgona de Sfocles, entre el derecho que nos es dado, desde distintos hontanares de la entrega, y el derecho que los hombres elaboran, desde diferentes fuentes productoras.
El juspositivismo, cuya expresin cognoscitiva ms precisa
de normas perecederas tal vez sea la dogmtica, en cualquiera de sus expresiones, ha padecido crticas que, an
cuando de diferentes extracciones, resultan coincidir en
varios reproches. Desde las formulaciones ms acotadas de
la Escuela de la Libre Investigacin Cientfica y de la Teora
del Derecho Libre, a las ms audaces de los realismos creacionistas, vitalistas o emocionalistas ms temerarios y,
asimismo, hasta las ms ortodoxas del jusnaturalismo, en
sus vertientes ms diversas en tiempo y contenido, desde
un moderado enunciado historicista que deriva en una teora del derecho natural de contenido variable, hasta la ms
acabada doctrina del clasicismo jusnaturalista, que concibe
el derecho desde el hombre mismo sin historia, como un
objeto ideal.
Es en alguna medida cierto, que el derecho natural no tiene
historia y tambin es verdad, que existe una historia del
desvelamiento y del ocultamiento de las exigencias de la
dignidad humana, ya que los intentos de formular una historia del derecho natural, comprometen hasta los mismos
cimientos de la historia del problema objetivo de una tica
jurdica material, como lo dice muy claramente la introduccin de la obra del profesor de la Universidad de Bonn,
307
Hans Welzel Derecho Natural y Justicia Natural con cita

de, Sobre la Historia del Derecho Natural de Flckiger.
Hay una frase de Herclito desde la que se ha pretendido
descubrir el origen de la idea del derecho natural, que afirma que todas las leyes humanas se nutren del Uno divino, que no es sino el logos conforme al cual todo acontece y al que todo es comn, y al que Herclito designa con la
palabra cosmos, comn a todos los seres, hombres y dioses.
Aquella divisin de la primera sofstica de physis y nomos 128 de la que se poda inferir el nomos o la ley positiva,
que no era sino un acuerdo transitorio y modificable entre
los ciudadanos acerca de lo que hay que hacer u omitir,
pero que, en lo esencial derivaba de la naturaleza, sealaba
una debilidad del nomos y una relativizacin de su origen,
genialmente sealada por Hippias, restringiendo el valor
vinculante del nomos, un poco por su precariedad y otro
tanto por su constante incertidumbre.
Si partiramos de los derechos que hoy ecumnicamente
son expresados en la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos, que son respetados a veces hasta por aquellos
pases que no suscribieron esa universal declaracin, no
encontraremos solo desigualdades establecidas por los ordenamientos normativos, sino la casi santificacin de los
principios contrarios. Precisando un poco ms mi punto de
vista, si partiramos del enunciado del primero y tal vez
ms importante de aquellos derechos, que es el que prescribe que todos los hombres nacemos libres e iguales en
Physis y nomos es una distincin que nos viene de los sofistas que
entendan physis como la fuerza dinmica de lo natural y nomos con
lo reglado o normado. Protgoras, tal vez el primero de los sofistas
conocidos (por m) aqul que deca el hombre es la medida de todas
las cosas, de las que son en tanto que son y de las que no son en
cuanto que no son fue quiz el inspirador de esa diferencia
128
308
dignidad y derechos, no nos costar mucho aceptar que la

esclavitud, es a un tiempo no solo legalmente consagrada,
sino sostenida como una institucin de derecho natural y
por cierto no por los dictadores y autcratas de todas las
calidades y nacionalidades, sino tal vez por pensadores tan
lcidos y geniales como Platn 129 y Aristteles 130 en la Grecia Clsica o santos tan inteligentes y puros, como
Agustn131 en la Patrstica o Toms de Aquino 132 en la Escolstica.
Estas ideas, realmente fundacionales de la teora del nomos,
como el numen del pacto social y la relacin entre physis y
nomos, que alguna vez la relacionamos como un recurso,
ms propedutico que tcnico, con la que el mundo griego,
en el momento de su ms esplendente luminosidad, es decir en el siglo de Pericles, sugirieron entre naturaleza y cultura, entendiendo por naturaleza lo que al hombre le es
dado, con prescindencia del sector de lo dado que importara su origen y por cultura todo aquello en que, sobre lo dado, hubiera un hacer humano creador, complementador o
modificador.
Ese concepto, que sella el eptome que encerrara lo ms
esencial y precioso de esa relacin entre derecho natural y
derecho positivo, est hoy sin duda modificado por nuevas
concepciones de la cultura, seguramente contaminada con
el avasallante fenmeno de la globalizacin. Modificado
digo, porque ese concepto de cultura, hasta hace no mucho
dominante de la literatura acadmica, que preservaba la
reproduccin invariable de la realidad social, en esa mis-
129
Platn, Leyes VI, 777.
130
Aristteles, Politica 1252 , a,b, 1255.
131
Agustin, San, Ciudad de Dios, XIX, Captulo 15.
Santo Toms de Aquino, Summa Theolgica, parte I, Q 96 a 4

partes, I II Q 94 a 5.
132
309
midad a la que se refera Ortega, o a la mmet que citaba

Bergson, como procedimientos que se proponan la proteccin de la uniformidad a travs del tiempo social, ha sido
absorbido por la idea de que un objeto es cultural, si perdura a la incorporacin de cualquier uso, que haya intervenido en su creacin, cambio conceptual que se refleja tambin en la correspondencia derecho natural, derecho positivo.
La misma o parecida conclusin, encontramos no solo en la
esclavitud, sino en tantos otros procedimientos tenebrosos
en los campos del derecho penal y del derecho procesal
especialmente (aunque hay importantes teoras en otros
mbitos de la juridicidad positiva con idntica etiologa)
que constituyen tcnicas, hoy casi universalmente repudiadas por todos los rdenes normativos del mundo civilizado.
Lex injusta non est lex segn cita repetida de Santo
Toms. Me pregunto: sera aceptable hoy sostener que es
justo perseguir a los rabes solo por ser rabes o a los judos por su condicin de tales, algo que en la poca de Isabel
La Catlica se entenda no solo como de derecho natural
sino como de derecho divino? Era de derecho natural impulsar las cruzadas?
Todas estas situaciones se mencionan tan solo para enfatizar la jactanciosa pretensin del jusnaturalismo, de haber
edificado un muro de justicia, frente a un derecho positivo,
voluntario, discrecional, poltico y muchas veces injusto,
que separa un derecho eterno o casi mejor intemporal,
bruido con el buril de una justicia, siempre inefable y perfecta.
Ese jusnaturalismo inmodesto y algo fatuo que nos presenta una repeticin o ms bien una duplicidad engaosa, desarrolla la tesis de la existencia de un derecho positivo que
slo vale en tanto funcione en armona con el derecho natural o, ms precisamente an, cuando solo ste le da el
visto bueno para su aplicabilidad.
310
Y digo duplicidad engaosa, porque en realidad la pretendida oposicin o contradiccin no es lgicamente correcta,
ya que desde el jusnaturalismo no hay negacin de la positividad, mientras que el derecho positivo relega el derecho
natural a la condicin tal vez ms humillante, que es la del
olvido o la prescindencia. En menos palabras: ningn jusnaturalista descree del derecho positivo, mientras que los
positivistas simplemente desconocen al derecho natural.
Cualquiera sea la acepcin que se otorgue a esa multvoca
expresin derecho positivo, tanto desde la dogmtica
francesa, como de la alemana, tanto si se la infiere de la
dogmtica tradicional o si recorremos los matices diferentes que de su conceptualizacin ms moderna se pueden
deducir, siempre descubriremos que es en el terreno fecundo de la praxis jurdica donde se establece la interferencia
entre las abstracciones elaboradas en las estructuras de las
normas y su intento de concretizacin en el mundo de lo
real.
Cuando con alguna frecuencia se descalifican los contenidos valorativos de las normas elaboradas con la intencin
de regular una determinada situacin, suele pasar inadvertido el hecho de que los temas sobre los que opera el legislador, son casi siempre el resultado de muy complejos procesos histricos, de luchas, de enfrentamientos, de transacciones ideolgicas y de equilibrios a veces logrados y otras
frustrados.
Es entonces el derecho positivo el que extrae del plano de
la teora y del pensamiento especulativo, los elementos con
los que se elaboran las construcciones jurdicas que regulan
las cuestiones que perforan en lo ms recndito del hombre,
y es con arreglo a estas prescripciones, prohibiciones o
permisiones, que los hombres mejorarn o empeorarn su
calidad de vida, padecern o disfrutarn de sus logros,
acrecentarn o disminuirn sus ingresos.
311
De la relatividad y a veces insuficiencia, cuando no lisa y

llanamente de la notoria injusticia de la normacin positiva,
emerge curiosamente su poder, su dignidad y su grandeza.
Tal vez, una referencia a una reciente elaboracin legislativa, fruto de un cuestionable debate previo en los mbitos
acadmicos, fue la sancin de la llamada ley de educacin
nacional, que habiendo derogado la ley federal de educacin, anunciaba para algunos un difano horizonte que se
propona cancelar el dbito social que se contrajo con nuestros educandos y para otros, solo la ocultacin, casi el disfraz de la ley federal, con algn maquillaje superficial para
ocultar otros fines inconfesables.
Pareciera evidente que slo con la experiencia y con la
prctica se podr saber cul de las posiciones crticas, laudatorias o anatematizantes, es la que nutre el espritu de la
ley sancionada, pero una u otra siempre podr ser mejorada, modificada, revisada.
La justicia intrnseca del derecho natural tiene, a mi juicio,
el defecto de la relatividad del origen del principio de justicia que lo nutre. Y esta relatividad es la que explica que
partiendo de los mismos principios, se pueda llegar a resultados tan diferentes. De aquellos preceptos dictados por
sola deduccin metafsica se pudo llegar, en casos, a envidiables resultados de justicia, y tambin a normas abominadas universalmente.
As planteada esta dicotoma doctrinaria, el juspositivismo
y el jusnaturalismo aparecen como posiciones decididamente incompatibles, que nos conducen a un debate, dentro de cada uno de nosotros, que se plantea entre la adopcin de una determinada actitud cientfica o filosfica y que
rozan la concepcin del mundo y de la vida que cada uno
asume en el despliegue de su existencia.
Sin embargo, ms bien creo que no siempre y necesariamente es forzoso adoptar una de las alternativas, ya que,
por momentos, deberamos coincidir en que no son siempre antitticas. La posicin jusnaturalista, como he dicho,
312
no niega la existencia del derecho positivo, lo que hace es

proclamar, en esa dicotoma, la supremaca del derecho
natural sobre el derecho positivo, que quedara as supraordinado a aqul, jerrquicamente superior.
Por el contrario, el juspositivismo es una doctrina que no
acepta la distincin entre derecho positivo y natural, sencillamente porque desconoce la existencia del derecho natural y solo parte de la supervivencia del derecho positivo. En
menos palabras, la posicin jusnaturalista es dualista y en
esa duplicidad concede preeminencia al derecho natural,
mientras que el juspositivismo es una concepcin monista
de la juridicidad, no admitiendo otro derecho distinto al
positivo elaborado por el hombre.
Despus del gran movimiento del siglo XX que se ha llamado de las renovaciones del jusnaturalismo, pareciera
que sus defensores estn hoy, ms que en el enunciado de
preceptos normativos a los que debe subordinarse el derecho positivo aceptado por el Estado, en la necesidad de
someter a esos mismos preceptos de la juridicidad positiva
al filtro crtico de los desbordes de voluntarismo, para que
el derecho positivo no se confunda con el autoritarismo y,
en todo caso, juegue en el plano de una preocupante discrecionalidad.
El jusnaturalismo tiene el mrito de haber asumido respecto a su objeto una posicin universalizadora, que desbord
el panorama normativo y ha permitido el desarrollo de
otros saberes que exceden el planteamiento dogmtico de
la realidad positiva, ensanchando territorios como el del
conocimiento histrico, el sociolgico y an el comparatista.
Sin embargo, es imposible desentenderse, o por lo menos
es muy difcil hacerlo, de la ideologa que, como una metanorma, respalda los fundamentos cientficos o la justificacin que ambas necesitan para blanquear sus acciones ante
si mismos y ante los dems.
Casi todas las estructuras tericas y metodolgicas, descansan en una metateora que les da el sustento ideolgico
313
imprescindible para su funcionamiento. Los inquisidores

buscaron su justificacin en el cristianismo; los conquistadores, de todas las nacionalidades, en el aura de cada una
de las patrias que los respaldaban. Los distintos colonizadores de todas las banderas, en la civilizacin que implantaran destruyendo la que encontraban, que siempre o casi
siempre era ms digna y venerable. Los nazis en la pureza
de la raza, los jacobinos y los bolcheviques en cada uno de
los criterios de igualdad, fraternidad y felicidad para las
generaciones futuras que proclamaban.
En el mundo de la ciencia de la Naturaleza, la experimentacin se hace en un laboratorio. En el mundo de las ciencias
del espritu, la experimentacin se hace en la realidad social y con tiempo histrico. Muy lentamente y casi siempre
a nuestras propias expensas.
Cuando a comienzos de siglo XIX, Geny planteaba tmidamente frente al impactante imperialismo de la Exgesis, el
proyecto de reconducir el derecho a sus fuentes cientficas,
cargado de las mejores intenciones, difcilmente tuviera
motivos de sospechar hacia dnde conduca el camino que
estaba abriendo y cuntos proyectos audaces le seguiran,
arrojando al tacho de los desperdicios esenciales fundamentos epistemolgicos de nuestro saber, al tiempo que
pretendan incorporar a la juridicidad una vitalidad fresca y
renovadora. Una pretensa posmodernidad ingenua o intencionadamente tendenciosa, trasladada al mundo del derecho, puede inspirar menosprecios que descuidan los valores humanos fuertemente comprometidos en el territorio
de nuestro saber.
EL TEMA DE LOS PARADIGMAS EN HABERMAS
En la primera parte me he referido a las ideas de Habermas
y, entre ellas, a los paradigmas del derecho.
314
Dice Habermas 133 que un paradigma jurdico, es algo que,

en primera lnea, se infiere de las decisiones judiciales que,
en virtud de los criterios que fuere, se consideran ejemplares y las ms de las veces, suele equipararse a la imagen
implcita que de la sociedad tienen los jueces. Los paradigmas jurdicos, mientras funcionan en forma de un saber
atemtico de fondo, se apoderan de todos los actores, de la
conciencia de los ciudadanos y de los clientes, no menos
que la del legislador, la Justicia y la Administracin.
Se refiere Habermas al paradigma formal burgus, conforme al cual una sociedad econmica institucionalizada, en
trminos de derecho privado, particularmente a travs del
derecho de propiedad y de la libertad de contratacin,
habra de quedar perimida, como esfera de realizacin del
bien comn, y abandonada a la cuestin espontnea de los
mecanismos del mercado.
Ese modelo del derecho formal burgus, vinculado a la idea
del acomodamiento social, ofreci muy pronto puntos de
ataque para una crtica empirista.
El paradigma del estado social, o dicho mejor, del derecho
ligado al Estado Social aparece en distintas versiones segn
que se atribuya ingenuamente al Estado un mayor espacio
de accin, con posibilidades polticas de imponer su voluntad sobre una sociedad que estara a disposicin del Estado,
o que se conciba al Estado como un sistema ms, entre
otros.
En este llamado modelo del estado liberal burgus, los sujetos de derecho privado, en el marco de una igual distribucin de sus libertades de accin, solo encontraron un lmite
Habermas, Jrgen, Facticidad y validez. Sobre el Derecho y el

Estado democrtico de derecho en trminos de teora del discurso,
Editorial Trotta. Introduccin y traduccin sobre la cuarta edicin
revisada de Manuel Jimnez Redondo, pginas 469 y siguientes,
Madrid, 1998.
133
315
en las contingencias de su situacin social cuasi natural,

pero ahora, chocan con los procedimientos y mtodos paternalistas de una voluntad poltica superior que, bien sea
controlando, bien sea configurando mbitos y situaciones,
penetra en esa red de contingencias sociales con el fin de
garantizar la igual distribucin de libertades subjetivas de
accin.
El paradigma que se apoya en el paternalismo del Estado
social, suscita la inquietante cuestin de si ese nuevo paradigma es en realidad compatible con el principio de libertad jurdica.
Ambos paradigmas comparten la imagen productivista de
una sociedad centrada en una economa articulada en
trminos de capitalismo industrial, que dara satisfaccin a
la expectativa de justicia social que, en muchos casos, queda reducido, a una nada.
El paradigma procedimental del derecho, que es el que nos
va a sacar del callejn sin salida del modelo del Estado Social, slo tiene todava contornos muy confusos. Ese paradigma procedimental del derecho, parte de las premisas de
que: a) Est cerrado el camino de retorno que el neoliberalismo propugna , b) La consigna del redescubrimiento del
individuo, viene provocada por un tipo de juridificacin
ligada al Estado social que amenaza con convertir en lo
contrario lo que es su objetivo declarado, a saber, el restablecimiento de la autonoma privada, y que, el proyecto es
que el Estado social, ni simplemente hay que ratificarse en
l, ni tampoco se lo puede interrumpir. La intencin rectora sigue siendo la de domesticar el sistema econmico capitalista. Este paradigma no podra enunciarse diciendo que
privilegia una determinada forma de derecho, a saber, el
derecho reflexivo, al igual que los otros dos.
El ncleo del paradigma procedimentalista del derecho,
podra brevemente resumirse como la combinacin completa y la mediacin recproca de soberana popular jurdi-
316
camente institucionalizada y soberana popular jurdicamente no institucionalizada.

Este paradigma, ya no prejuzga como lo hacan los dos anteriores respecto de un determinado ideal de sociedad, una
comprobada visin de la vida buena, y ni siquiera una establecida accin poltica. Es formal, en el sentido que se limita a sealar condiciones necesarias, bajo las cuales los sujetos jurdicos, en su papel de ciudadanos, pueden entenderse entre si sobre cuales son sus problemas y sobre como
deben ser resueltos. Cree Habermas, que el paradigma procedimental del derecho, lleva aneja una esperanza respecto
de s mismo, a saber, la de determinar no solo la autocomprensin de las elites que manejan el derecho como expertos, sino la de todos los implicados.
Pero esta expectativa nada tiene que ver con la intencin de
adoctrinar a nadie, ni tiene en s nada de totalitaria. El
nuevo paradigma, se pone a s mismo, en discusin, bajo
sus propias condiciones. Esa comprensin es portadora de
la idea de autonoma, conforme a la cual, los hombres solo
pueden actuar como sujetos libres en la medida en la que
solo obedezcan a leyes que ellos mismos se hayan dado,
conforme a las convicciones a que hubieren llegado.
LAS IDEAS DE RONALD DWORKIN
En el ltimo cuarto del siglo pasado, han surgido autores
(cuyo nombre emblemtico que encabece una nutrida lista,
podra ser Ronald Dworkin), que han formulado teoras
tendientes a superar las posiciones del juspositivismo, sin
aparente conexin con estas renovaciones a las que me he
referido supra.
Hay iusfilsofos que predican la filiacin jusnaturalista de
Dworkin. El ex ministro decano de la Corte Suprema de
Justicia de la Provincia de Santa Fe, profesor doctor Rodolfo Luis Vigo (h), sostiene, con el nfasis con el que suele
317
acompaar su lcido discurso, no solo la inequvoca afiliacin antipositivista de sus ideas, sino su clara adscripcin
al pensamiento iusnaturalista. Atribucin sta, que no se
invalida porque Dworkin diga que el derecho no es siempre
lo moralmente correcto, ni porque se admita que cierta
injusticia en las normas no las priva de juridicidad, ya que
ninguna de estas tesis conlleva necesariamente una renuncia al iusnaturalismo o una identificacin con al positivismo jurdico. 134
Con idntico o similar significado, el profesor de la Universidad Nacional de Buenos Aires doctor Pablo Lpez Ruf,
concluye que:
La Teora de Dworkin.
1. No puede ser caracterizada como teora jusnaturalista
en su versin fuerte toda vez que la moralidad poltica,
que tiene en cuenta solo para las resoluciones de casos
difciles, es relativa y mutable.
2. La Teora Interpretativa de Dworkin tampoco puede
ser caracterizada como teora jusnaturalista en su versin
dbil, ya que sta, como teora semntica, oculta el tratamiento del carcter controversial del derecho, al reducirlo
no al derecho que es sino a lo que debe ser.
3. En sntesis, Dworkin ha intentado trazar una teora de
la adjudicacin judicial, y desarrollar una teora jurdica,
sin interesarle si sta se adecua o no a los modelos tericos
del jusnaturalismo en sus dos versiones o al positivismo
jurdico 135
Vigo, Rodolfo Luis (h), Perspectivas iusfilosficas contemporneas Ross, Hart, Bobbio, Dworkin, Villey, Abeledo Perrot, Buenos
Aires, 1991, pgina 167 y siguientes.
134
135
Lpez Ruf, Pablo, Puede calificarse de jusnaturalista la teora

318
As como las consecuencias de una tremenda catstrofe

natural pueden ocasionar un caos institucional y social que
no hace sino hacer ms visibles las fragmentaciones que
preexistan al desastre, recordando una frase de Sartre se
podra repetir: toda feria del libro y toda guerra traen consigo nuevos Tratados de Derecho Natural.
Es indudable que las teoras que he analizado en este acpite de renovaciones del jusnaturalismo, surgen de la
situacin inerme de una Europa que ante las consecuencias
horrorosas de una guerra cruel e inhumana, hizo clamar
por un nuevo sistema de verdades absolutas que implicaran
un retorno a viejas estructuras jusnaturalistas esbozadas
con anterioridad, haciendo responsable al juspositivismo,
probablemente sin razn pero con algn motivo aparente,
de las consecuencias y efectos de esa tremenda conflagracin.
Este no es el marco circunstancial de las ideas de Dworkin
y sus epgonos. En Dworkin hay una conciencia diligente
que no se propone verdades eternas, sino soluciones
pragmticas, remedios concretos, que garanticen el orden y
las relaciones de poder.
El eminente jurista norteamericano cree sin duda que el
derecho es una creacin humana, posible, eventual y defectuosa, y tiene un concepto de la positividad que probablemente no compartan muchos juspositivistas, haciendo gala
de la multivocidad de ambas expresiones. Lo dice expresamente Dworkin:
positivismo jurdico no significa simplemente que el derecho es obra humana, sino algo ms, lo que entre nosotros
de Dworkin? En Ideas y Derecho, Anuario de la Asociacin Argentina de Filosofa del Derecho, Seccin nacional de IVR, Ao II, n 2,
2002, pg. 223.
319
se ha llamado y se sigue llamando positivismo de la

ley. 136
Toda norma producida con el sistema formal de creacin
establecida, es norma jurdica y fuente nica de derechos y
obligaciones. Es un positivismo radical que nos puede llevar a consecuencias insospechadas. Bergbohm 137 deca que
la ley ms infame ha de ser tenida por obligatoria, siempre
que haya sido producida de modo formalmente correcta a
lo que vehementemente se opone Dworkin dando nacimiento a los principios, que no son obligatorios ni vinculantes, que el Juez puede seleccionar entre los que cree ms
aplicables dentro de todos los que pueda conocer.
Si a esos principios se los tiene en cuenta es porque son
requerimientos de la justicia o de la equidad, o cualquiera
otra dimensin posible de moralidad. En mi opinin, lo
ms grave es que estos principios deberan ser aplicados
por los jueces, no solo cuando hubiesen sido incorporados
al derecho positivo de algn modo legitimante y objetivo,
sino aun cuando nadie los hubiese utilizado con previedad,
o que alguien hubiese pensado en ellos como derecho, o
hubiera un cierto consenso entre los jueces a su respecto.
Yo creo que hay actos jurdicamente debidos y actos moralmente reclamados, en los mbitos posibles de la regulacin del comportamiento humano y ambas formaciones
son exigibles, aunque separables. Creo en suma que Derecho y Moral son fuentes autnomas de derechos y deberes y
que no existe razn plausible alguna por la cual deban ne-
136 Dworkin, Ronald, El imperio de la Justicia, Editorial Gedisa

Laws Empire, Harvard University Press, Cambridge, Mass, Barcelona, 1992.
137 Bergbohm, Karl, Los principios generales del derecho, Ediciones
Plus Ultra.
320
cesariamente tener que existir entre esos espacios de regulacin del comportamiento, relaciones necesarias de tipo
conceptual.
Tengo la absoluta certeza de que Dworkin est animado por
la ms noble de las intenciones al expresar su pensamiento,
pero creo que se afecta la heteronoma del derecho, que es
una condicin que hace a la esencia de la juridicidad, cuando estamos hablando desde el derecho en la relacin de
subditana es decir, pensando en el derecho no como espectadores, sino como miembros del sistema al que el sbdito
pertenece.
Yo no creo que la justicia y la equidad, fuente inspiradora
de esos principios supremos, que tendran la capacidad de
sustraer la aplicacin del texto inequvoco y preciso de una
norma jurdica vigente, tengan la objetividad suficiente y
necesaria para semejante cometido Si se pudiese pensar en
una uniformidad tan objetivamente actualizada de esas
fuentes, no existiran las confrontaciones que en todos los
mbitos de la convivencia humana, en lo poltico, en lo
econmico, en lo moral, se dan de continuo.
Lo que es justo para alguien, puede ser injusto para otro.
Basta pensar en cualquier diferendo con vigencia en el
mundo de lo opinable: la produccin y la comercializacin,
as como la despenalizacin del consumo de droga; el aborto, le reglamentacin del consumo de alcohol, la venta de
nafta a los motociclistas, la reglamentacin del horario de
funcionamiento de los boliches por los jvenes, la autonoma del Banco Central, las potestades de los poderes del
Estado
Yo s creo que la exacta subsuncin lgica, como consecuencia de la necesidad de coherencia en los fundamentos
de una decisin jurisdiccional, es totalmente consecuente
con la exigencia de seguridad jurdica, que es uno de los
fundamentos vertebrales del Estado de Derecho.
Pareciera una especie de actitud cclica que, en las pocas
de profundos cambios sociales o de crisis de las institucio321
nes y de los principios en que ellas se asientan, se advierte

una perennidad del jusnaturalismo que renace de sus cenizas una y otra vez, al ponerse en tela de juicio las normas
positivas vigentes. Correlativamente, en las pocas de estabilidad poltica y social surgen concepciones con apoyo
normativo en el ordenamiento jurdico positivo, que logran
una considerable cuota de consenso y autonoma, por responder, con un grado de notable unanimidad, a la idea
comn de lo justo, lo seguro y lo ordenado.
EL PENSAMIENTO JUSFILOSFICO DE SEBASTIN SOLER
Con fundamento lgico en la Fenomenologa de la voluntad
de A. Pfaender 138139Soler nos plantea que, para que ocurra
en el mundo, algo de la categora de la accin humana, ser
necesaria la aparicin de un ser dotado de un alto grado de
independencia frente al mundo de las sensaciones actuales
que, siempre envuelve a los seres vivientes. Y esos representantes del mundo de las cosas reales ante el mundo de
las cosas posibles, son las palabras que funcionan como los
salvoconductos que han abierto al hombre, el modo anticipatorio en que se proyecta la accin antes de alcanzar esa
otra proyeccin del mundo externo, en la forma de hecho
cumplido.
Alexander Pfaender fue uno de los ms caracterizados representantes de la llamada lgica fenomenolgica que siguiendo las inspiradas aportaciones de Bolzano- Husserl, proyectaron una diferente
dimensin a la lgica clsica Aristotlica encerrada en el Organon.
En esa orientacin la lgica se transforma en una ciencia de los pensamientos en cuanto tales y su objeto es conocer sus esencias (de los
pensamientos) los elementos que los integran, sus clases y estructuras as como las relaciones que establecen entre si.
138
Pfaender, Alexander, Fenomenologa de la voluntad, Madrid,

Revista de Occidente.
139
322
Creo que Las Palabras de la ley, es el libro ms importante

de la monumental produccin jurdica de Sebastin Soler y
sin duda donde cala ms profundo en la elaboracin de una
tesis original de su formulacin epistemolgica y ello tal
vez porque esta obra aparecida con sello del Fondo de Cultura Econmica de Mxico, es la parte medular de una
fructfera polmica entablada entre las posiciones epistemolgicas desenvueltas por Sebastin Soler y las que, expresadas bajo la responsabilidad intelectual de Genaro Carri, aqul entabl con el respaldo erudito de los representantes del pensamiento analtico.
Famosas han sido en el mbito del mundo jurdico las controversias acadmicas, desde aquella tan importante entre
Savigny y Thibaut, que import la pretericin por casi un
siglo de la sancin del Cdigo Civil para Alemania. Anton
Thibaut logr en catorce das amalgamar el espritu de la
codificacin francesa, en un encendido manifiesto que debi haber concitado toda la corriente nacional de una Alemania unificada, pero se encontr con una vehemente respuesta de Savigny, que abre fuego contra la vocacin codificadora de una Alemania fragmentada y jurdicamente
dbil y logra triunfalmente, unificar filas contra la codificacin. Las disputas son enriquecedoras cuando sobrepasan
los lmites de un mero dilogo jurdico y se hunden en un
conflicto filosfico y epistemolgico. Muy nobles y sin duda
feraces las entabladas entre la Teora Pura del Derecho y
los frentes que desde las trincheras del derecho natural y de
la sociologa se abrieron para demolerla. Qued siempre el
saldo fecundo de la crtica de los errores, por encima del
error de los crticos, y eso gener el marco dentro del cual,
paulatinamente, se viene disolviendo lo que comenz como
un enfrentamiento, aparentemente insuperable.
Menos ejemplarizadora aquella inolvidable pugna generada
despus de la visita de Hans Kelsen a nuestro pas, que comenz con una publicacin unilateral realizada por Carlos
Cossio de los supuestos problemas escogidos de la Teora
Pura del Derecho y de la Teora Egolgica, que fue respon323
dida severamente por Hans Kelsen con un balance, de alguna manera lamentable.
Esta respetuosa confrontacin a la que quiero referirme
ahora que tiene a Genaro Carri como contradictor del
pensamiento lcidamente expuesto por Sebastin Soler a
partir de la publicacin de La interpretacin de la ley
jams dej, el ms leve intersticio para el agravio personal
y siempre estuvo a la altura de la medida personal de los
contradictores.
Comenz con aquella edicin catalana del libro recin citado del que recordamos su primer consideracin bibliogrfica, por el Prof. Doctor Roberto H. Brebbia, en una memorable sesin del Instituto Bibliogrfico y de Jurisprudencia
del Colegio de Abogados de Rosario,-que circunstancialmente yo presida- y que luego plasmara en su versin definitiva en el Boletn del Instituto de Derecho Civil de la
Universidad Nacional del Litoral, hoy captulo importante
de las Instituciones de Derecho Civil, que su autor me obsequi afectuosamente dedicado a fines de 1997.
Este libro que nos introduce de la mano de Nicolai Hartmann, de Max Scheller, de Max Weber y de Georg Simmel
en la teora de la accin humana, es la puerta de acceso al
despliegue de una contribucin al saber cientfico jurdico,
que agrega a la notabilidad de sus hallazgos epistemolgicos, un rigor y una claridad ejemplares en la exposicin de
las ideas que se controvierten, porque son precisamente
esos autores los que han sealado, tal vez con ms limpieza,
esa caracterstica de la vida humana de hallarse a un tiempo transida de realidad y de deber ser.
Esta polmica que como digo empieza en la crtica que le
hace Carri en Notas sobre derecho y lenguaje (1964), encuentra en "Las palabras de la ley" editada por el Fondo de
Cultura Econmica de Mxico (1969) la expresin definitiva y de mayor estatura filosfica de Soler, con nuevos fundamentos filosficos que tiene nutrientes en Ernst Cassirer,
324
en Benedetto Croce, en Wilhelm Dilthey, en Ortega y Gasset, en Bertrand Russel y en Ludwig Wittgenstein.
Este libro calificado por Carri, como notable, de uno de
los pocos juristas dogmticos que escribe con rigor sobre
temas de Teora General del Derecho, provoca el retrucano que no se hace esperar en "Algunas palabras sobre las
Palabras de la ley"(1971) que Soler contesta en un artculo
de La Ley (tomo 142 pagina 1094 del 09 de junio de 1971)
titulado "El Derecho y el sbdito", luego del cual la polmica se acalla.
Queda s la invitacin flotando en el aura del mundo jusfilosfico, para continuar reflexionando sobre las posiciones
asumidas en la dialctica argumental, pero nos deja fundamentalmente el despliegue epistemolgico de Sebastin
Soler y la honda sabidura de Genaro Carri, junto a la seriedad y la dignidad que los acompa, hasta en los momentos de mayor vehemencia.
Hay dos circunstancias en esta caballeresca e histrica controversia que la hacen singular y que da sustento a este
desarrollo terico que he querido vertebrar en este libro.
La primera, sin duda en importancia es que sin subestimar
la digna jerarqua intelectual del contradictor y por el contrario valorndola en su justa medida, porque es precisamente la grandeza del crtico uno de los elementos que dan
merecimiento a la tesis epistemolgica desplegada por Sebastin Soler, Genaro Carri ataca una posicin asumida
por Soler en este venerable mundo de lo jurdico que, con
los necesarios e imprescindibles apoyos y fundamentos
filosficos ya mencionados, por lo menos en parte, no se
agota en la crtica al realismo, al nominalismo o a la egologa, entre los muchas desarrollos tericos que le sirven de
atalaya para su punzante censura, mientras que Carri solo
desde Hart y Ross, por citar tal vez los ms importantes
apoyos de su ataque, es decir desde la posicin asumida por
el neopositivismo lgico, es que quiere destruir los cimientos epistemolgicos de la teora de Soler.
325
Tal vez ms precisamente desde la eminencia del paradigma dogmtico, Soler construye una tesis original, mientras
que Carri solo contraataca desde las posiciones del pensamiento analtico al que pertenece.
La segunda circunstancia, no menos significativa, es que la
justa no se establece entre dos contradictores individuales,
Soler y Carri, sino, como se regodea en destacarlo el propio Carri, l cuenta con las sin duda perspicaces colaboraciones de las figuras ms sobresalientes del pensamiento
analtico, entre los que expresamente menciona a Eduardo
Rabossi, a Eugenio Bulygin, a Roberto J. Vernengo, a
Eduardo Vzquez, a Horacio J. Solari, a Carlos Alchourron,
a Gastn Dassen y a Ernesto Garzn Valds, que leyeron
sus originales y le ayudaron a prepararlos.
En suma, la confrontacin es entre Sebastin Soler con los
fundamentos filosficos que soportan la estructura epistemolgica de su posicin y su brillante talento por un lado y
la Sociedad Argentina de Anlisis Filosfico, con sus mejores espadas, por el otro.
Obsrvese que no es esta una mera cuestin cuantitativa,
sino que esto quiere sealar algo an ms importante que
la cantidad y es el hecho de que Soler elabor en soledad la
teora que desde el paradigma dogmtico despliega uno de
sus desarrollos ms imaginativos y originales. Los grandes
avances de la ciencia fueron casi siempre obra de genios
individuales y sta es la circunstancia que celebramos como
singular en el aporte de Sebastin Soler en el plano de la
teora general.
Soler, cuando se propone relacionar la accin con la palabra, no atiende solamente a lo que el hombre dice, sino ms
bien considera lo que el hombre con ellas hace. Para el
"homo faber" la palabra tiene el sentido de ser un instrumento del pensar mismo, anterior a cualquier exteriorizacin, ya que todos los objetos antes de haber alcanzado
existencia real, deben haber tenido existencia intencional y
las palabras, mentoras de estos objetos, testimonios de esa
326
subjetividad creadora, son algo distinto que, en la mente

del hombre, tuvieron la funcin de mencionar no algo real,
que ya estaba all, sino algo que deba ser el resultado de la
creacin humana.
El mundo del "homo faber," de ese hombre creador de cosas, es un mundo lleno de futuro, futuro que se presenta, en
el modo anticipatorio de esos actos squicos narrativos.
Para el homo faber, el futuro cuenta como un elemento
integrante de la estructura precisa de su mundo, es una
dimensin componente, sin la cul la accin carece de sentido.
El hombre necesita conocer el futuro, sencillamente porque
tiene que contar con l y saber anticipadamente cmo se
comportarn el resto de las cosas del mundo respecto de
sus planes de accin por venir. Y es por eso que la palabra,
adems de un instrumento de expresin, es un instrumento
de accin.
En el mundo del hombre primitivo, todo o casi todo es coexistencia y consecuentemente la distincin entre naturaleza y cultura no aparece con los ntidos perfiles con que se le
ofrece al hombre de nuestro tiempo, y casi nada ocurre
despojado de subjetividad. Todos los fenmenos de la naturaleza son atribuibles a la ira, a la venganza o a la justicia
retributiva de la divinidad.
Y no se tenga la ingenuidad de creer que esto es solo el modo de pensar del hombre primitivo, ya que el proceso de
liberacin del espritu humano, de una visin no empirista
de la realidad material, es sin duda un largo y muchas veces
penoso camino que avanza en el derrotero decidido hacia la
modernidad, recin despus del Renacimiento.
Esto explica, segn Soler, el riguroso carcter materialista
de la filosofa del siglo XIX, que va a parar precisamente a
las antpodas del pensamiento antiguo, procurndose una
explicacin causal del universo.
327
Entonces, as como el mundo del hombre primitivo era

animista y consecuente con ello, toda coexistencia era convivencia, en el cientificismo materialista, la convivencia es
de la misma naturaleza neutra de la coexistencia, de lo que
es posible inferir que todo plan de accin ser completo
cuando sus previsiones agoten el cuadro de las posibilidades causales, ya que all entran las realizaciones de la coexistencia y de la convivencia.
Sin embargo, en el modo anticipatorio de toda accin, juegan dos categoras de datos, que de ningn modo son reducibles a uno solo. Ese anlisis, hasta en sus ms delicados y
minuciosos mecanismos, ha sido efectuado por la fenomenologa140 con perfecta neutralidad descriptiva y de l resulta que todo acto psquico descriptivo o prescriptivo, de
una situacin actualmente no presente, requiere la previa
representacin de algo a lo que nuestra accin le acordar
realidad, presencia ulterior.
Supongamos, ejemplifica Soler, un plan de accin que importe una accin futura, hacer una casa, por ejemplo. Frente a este plan adems del conocimiento anticipatorio que
deberemos tener con respecto a cmo se comportarn los
distintos materiales respecto de la diferente naturaleza del
suelo en el cual intentemos construirla, o las vigas en el
techo, o cmo debern levantarse niveladas las paredes
segn el clima que reine en el mbito de nuestra construccin, hay un ejrcito de personas (propietarios, vendedores,
Me refiero aqu a la fenomenologa Husserliana y posthusserliana que es no solo un mtodo, sino un diferente modo de ver
la realidad, condiciones ambas que estn fuertemente entremezcladas de modo que el mtodo se constituye como un modo de ver la
realidad y ste se hace posible a travs del mtodo. Para ello se requiere adoptar una actitud radical que consiste en suspender el
mundo natural mediante la epoj fenomenolgica que, siguiendo las
palabras de Husserl se trata de poner un nuevo signo a esta realidad,
como metafricamente se podra decir ponerlos entre parntesis
140
328
albailes, yesistas, gasistas, plomeros, electricistas, arquitectos, pintores, banqueros, escribanos, etc) respecto de los
cuales es tambin necesario conocer anticipadamente, como se comportarn para que nuestra plan constructivo no
resulte frustrado.
El conocimiento de estas dos series diferentes de datos, no
son alcanzables por las mismas vas gnoseolgicas ni con
idnticas metodologas. La primera serie de datos, aquellos
que tienen que ver con el mundo de lo natural, que resultar modificado por nuestro proyecto edificador, juega alrededor del concepto de necesidad. El otro grupo de datos,
que se refiere al comportamiento humano, solo puede serlo
como debido, es decir, como no dependiente en ltimo anlisis de la naturaleza, sino de otra fuente contenida en la
convivencia humana.
Al conocimiento de las acciones libres, no hay otro acceso
que el proporcionado por el conocimiento de las leyes de la
libertad. Este conocimiento se puede apoyar sobre bases
diferentes. Ordinariamente se funda en razones morales y
con ese respaldo nos guiamos en un muy amplio sector de
nuestra actividad, por ejemplo en el plano de las relaciones
amistosas y en algunos aspectos de las familiares, entre
otras. Pero este clculo es decididamente imperfecto, ya
que nada podemos agregar en el supuesto de la transgresin a lo que entendemos como lo debido, y en consecuencia as como no hay accin humana posible sin clculo de
las relaciones naturales sobre las que aquella incide, as
tampoco hay accin humana eficaz, sin clculo jurdico.
Lo uno es conocimiento del ser. Lo otro del deber. Toda
teora jurdica que trasponga ese mbito y en lugar de funcionar hacia el futuro, atienda a lo pasado, es decir, a buscar la juridicidad en el hecho cumplido, no tiene en cuenta
ese aspecto esencial de la condicin humana, este modo
especial de la accin humana cargada de futuridad.
Quien intente buscar la juridicidad en los actos cumplidos
efectivamente, olvida que no existe posibilidad alguna de
329
accin sin proyeccin anticipatoria y cuyo cmputo es absolutamente condicionante para toda empresa, desde la
ms elemental, como podra ser hacer una pajarita de papel,
hasta la construccin ms compleja en el mundo de los
negocios jurdicos.
Toda accin es una coaccin, es un hacer con otros, y aun
cuando se piense en las acciones que aparecen como creaciones intransferiblemente individuales, no puede dejar de
verse en ellas el aporte de los dems.
Si se piensa en una tarea de profunda y genuina y absoluta
creatividad, como podra ser escribir La crtica de la razn
pura, de Kant, no podra prescindirse del pensamiento de
Hume, de Descartes, de Aristteles y de Wolff entre muchos ms. Siendo an ms sutiles, no puede dejar de pensarse que esa creacin de autntica originalidad se dio dentro de un lenguaje que es, por esencia, interhumano y
preexistente a Kant.
Toda teora jurdica que nos exhiba al derecho como el
complejo de referencias a los comportamientos ajenos debidos, que podemos prever e incorporar como elementos y
datos para nuestros propios planes de accin, es para Soler
el concepto positivo del derecho. Este concepto positivo,
lejos de presentarse como un conjunto de topes y limitaciones a la libertad individual, nos lo muestra con objetiva
neutralidad, como la trama del ambiente humano en la cual
nuestra accin se inserta y despliega. La realidad es lo que
es y el derecho es lo que debe ser, razn por la cual una
concepcin que ubique al derecho en la realidad, no advertir que muchas veces la realidad se conforma a la ley, pero
otras muchas la transgrede. Pero para saber esto no podemos solo contemplar el hecho, sino a partir de una instancia que obviamente no provenga del hecho mismo.
Si hemos concluido de la mano de Soler que el derecho est
situado en el mundo de la praxis y es solo concebible en el
modo anticipatorio, con sentido de futuro, es decir de un
modo directo proyectado a un plano irreal, no parece si330
quiera tener sentido esta pretensin de captar el derecho en

su realidad mediante intuiciones sensibles. Esta posibilidad
de pensar proyectivamente, este prepensar es diferente que
el pensar anticipatorio en el mundo de la ciencia de lo natural, ya que ste se proyecta siempre sobre algo existente,
aunque acaso aun no intuido -como el caso de la intuicin
de Urbain Le Verrier, que como ya he dicho, solo con lpiz
y papel y sin ningn artefacto de observacin, contribuy al
descubrimiento del planeta Neptuno antes de haber sido
ste avistado realmente- sino dirigida a algo que no es sino
solamente posible.
Esta mera posibilidad surge de una seleccin por descarte
de varias contingencias, ya que nada hay debido en s mismo, sino condicionado a algo previo de naturaleza puramente espiritual.
En suma la respuesta al interrogante "qu debemos
hacer?" depende de una previa toma de posicin, de una
rplica que debamos habernos planteado frente al interrogante "qu es valioso en el caso?".
Y llega as Soler a lo que consideramos el vrtice fundamental de su desarrollo terico, que es el plano ntico del
derecho, cul es el verdadero carcter del objeto que se nos
escapar si no nos situamos adecuadamente. Hay efectivamente dos perspectivas posibles.
O la del escepticismo, que tiene una mirada retrospectiva y
constata que algo antijurdico ha ocurrido y que ese hecho
reclama de la coaccin estatal, o la direccin opuesta, que
es precisamente el plano ntico de lo posible. "Ex post facto" o "Ex ante," como dos puntos de vista sustancialmente
diferentes de una fisonoma particular del objeto de nuestro estudio.
Es en este plano ntico en el que el autor se ubica, el plano
de lo posible, en el que si no hay palabras, no hay nada. All
indiscutiblemente al principio es necesariamente el verbo y
la nica forma posible de conocimiento anticipatorio est
constituida por las normas jurdicas.
331
Considerado el derecho como un ingrediente de la accin

humana, en tanto parte del clculo jurdico anticipatorio
desde el ngulo de la subditana, palabra creada por Soler a
partir de la expresin inglesa "Allegiance" (como lealtad,
fidelidad), es preciso atender a un ingrediente sin duda
fundamental para la teora jurdica, que es el concepto de
vigencia y que para la teora culturalista, no entraa distincin alguna, ya que tanto la ley vigente como la que ha dejado de serlo constituyen objetos culturales, ontolgicamente iguales.
En la ley vigente el valor o el disvalor que la constituye funcionan respecto de los sbditos, con dominante y total
heteronoma y con absoluta prescindencia por tanto del
reconocimiento de que la totalidad de ese mecanismo importe la afirmacin de un valor humano.
La ley guarda un doble gnero de relaciones con los hombres mientras es vigente y solo uno cuando deja de serlo.
En efecto, los valores que portan las normas de un derecho
positivo vigente, presentan a los sbditos siempre la misma
estructura, tan heternoma para ellos como el enunciado
lingstico de la ley.
El juicio crtico de los obligados y an su abierta disconformidad, no los libera del acatamiento irrestricto de sus
prescripciones.
De ello se infiere que la ubicacin del derecho en la regin
ontolgica de los objetos culturales, solo es vlida cuando el
derecho es mirado histricamente, desde afuera, pero
cuando el sujeto est inmerso en la regulacin jurdica positiva, cuando el derecho es un ingrediente ms, absolutamente indispensable para el desenvolvimiento de su hacer,
sus perfiles, en cuanto objeto, estn mucho ms cerca de
los objetos ideales que de los culturales.
Explicitada la cuestin ontolgica Soler se ocupa de la cuestin gnoseolgica, de la relacin de subditana, es decir del
carcter que presenta el conocimiento del derecho vigente y
332
que el sbdito necesita conocer para poder actuar en la

polis en la cual se desenvuelve su existencia.
Pareciera indudable que nuestro autor se ubica a partir de
los desarrollos de Hartmann, en el tema del conocimiento
del ser ideal y por eso es que el conocimiento del derecho se
convierte, como en Hartmann, en un problema esencialmente ontolgico. En Hartmann junto al problema ontolgico se da el problema gnoseolgico propiamente dicho que
se refiere a la aprehensin del objeto y se distingue de los
aspectos lgicos, sicolgicos y ontolgicos del conocimiento.
Difcil es en este autor (me refiero a Hartmann) separar
estos aspectos unos de otros, pero lo que en Hartmann no
presenta duda alguna, es la imposibilidad de separar la
cuestin ontolgica de la gnoseolgica, ya que la dificultad
en el concepto de aprehender, radica en el concepto del
"ser" que debe ser aprehendido. A su vez, esta inseparabilidad del momento ontolgico del gnoseolgico, determina el
carcter metafsico del problema del conocimiento, a diferencia de los otros aspectos, el lgico y el sicolgico, que
constituyen el lado no metafsico del mismo problema.
Esta relacin cognitiva estar total y absolutamente encerrada dentro de la relacin existente entre el individuo y un
sistema de derecho vigente, a tal punto que perder validez
fuera de l, siendo en consecuencia un conocimiento relativo y contingente.
Este conocimiento dogmtico, resultado de pensar el derecho desde adentro, es precisamente el que posibilita el despliegue de la accin humana, ya que para que la accin
humana sea posible es absolutamente necesaria la aceptacin del enunciado de la norma tal cual est concebido por
ella en forma dogmtica. Si no se supone anticipadamente
como real que las cosas ocurrirn en efecto, tal como las
leyes naturales y las normas jurdicas lo preanuncian, todo
clculo anticipatorio se torna imposible y sin l, toda accin
humana se frustra.
333
En toda su teora, cuando Soler se refiere al derecho, piensa

en un sistema de normas componentes de la accin humana y reguladoras de la conducta social. Como Savigny, no lo
define por su transgresin, como son tan proclives las teoras hoy dominantes, sino por sus cualidades positivas componentes de la humana creatividad.
Pero como el derecho se expresa con palabras y tambin las
palabras conforman el contenido de la ciencia jurdica y las
decisiones de los rganos jurisdiccionales, se impone una
ubicacin en planos de estos tres diferentes enunciados
para evitar equvocos:
1) Por un lado los enunciados generales de los que se componen las leyes.
2) Por otra parte el estudio sistemtico de esas leyes que
constituye la dogmtica como ciencia del derecho
3) Por ltimo, las decisiones de los rganos, que constituye
el objeto de la ciencia para los realistas que, cuando piensan en el derecho real, estn pensando en el derecho judicial.
Suponer que una norma es un esquema intelectivo que es
llenado de valoraciones por el Juez, importa torcer el concepto de norma y abdicar definitivamente de la heteronoma del derecho. Pensemos en una norma cualquiera, la que
refiere el homicidio doloso por ejemplo. Si no aceptramos
que en el enunciado que lo reprime existen dos valoraciones absolutamente valederas y con total independencia de
la cabeza valoradora del delincuente (primer destinatario
de la norma) y del Juez (segundo destinatario), el enunciado carece totalmente de sentido intelectivo.
Si la vida no est comprendida como valor y la prdida de
la libertad no est mensurada como disvalor, pareciera indudable que lo enunciado por la ley no puede ser comprendido como amenaza. La ley debe ser entendida como con
un doble destinatario, primero el sbdito y luego el Juez, y
334
si esas dos valoraciones no son coincidentes, jams podramos comprender el sentido de lex praevia.
Sebastin Soler siempre asumi actitudes altivas. En una
personalidad tan proteica y tan firmemente plasmada como
la suya, liberal por temperamento y por conviccin, fue un
ciudadano comprometido con la actividad poltica de su
patria de adopcin. Como jurista de estirpe propia, nos ha
dejado uno de los estudios ms completos de su especialidad esencial, el Tratado de Derecho Penal, y desde esta
ptica, una de las teoras iusfilosficas ms nobles, engarzadas en el pensamiento democrtico, pero no como una de
las expresiones polticas de su preferencia emocional, sino
como un modelo de organizacin institucional en el plano
ntico de lo histricamente posible, enalteciendo un sistema de derechos y garantas que han sido el penoso logro de
la condicin de hominidad, en el trnsito por conquistar la
seguridad jurdica.
FOROS DE DISCUSIN
1 - En la polmica jusnaturalismo-juspositivismo,
la mera aseveracin de que el derecho natural existe.
_ Le parece una afirmacin argumentativamente relevante?
2 - Moral y derecho
El debate entre la moral y el derecho tiene una tradicin
milenaria. Sin embargo el tema ejerce una fascinacin tal,
que siempre queda la esperanza de poder formular algunas
observaciones que contribuyan a pensar en el estado actual
de la cuestin.
_Le interesarla intervenir con algn aporte, propio o
ajeno, respecto de este tema?
335
3 - El juspositivismo debera sostener que el derecho puede contener cualquier contenido, sin comprometer su validez?
Su opinin ser apreciada.
4 - Al fin de la Segunda Guerra Mundial, algunos
autores recorrieron lo que entonces se llam un
Dritter Weg es decir un tercer camino, entre el
juspositivismo y el jusnaturalismo
_ Cree usted que ese tercer camino debe ser una mezcla
de ambos ismos o sera mejor abandonar ambos y recrear un nuevo modo de examinar los viejos tpicos de la
polmica?
_ Sugerira algn fundamento?
336
CONCLUSIONES DE LA PRIMERA PARTE

He llegado al final de mi objetivo, que era describir los desarrollos epistemolgicos ms importantes a partir del
Congreso de Epistemologa de las Ciencias Exactas celebrado en Praga en 1929. Ampliar y en lo posible mejorar,
los conocimientos que primariamente me propuse brindar
en Las Lecciones.
Me detengo a echar una mirada hacia atrs para verificar si
haba conquistado alcanzar la estatura que me propuse al
iniciar mi tarea. Sin duda falta mucho para lograrlo, pero
hasta aqu llegan mis recursos. Seguramente mis lectores
arribarn a prominencias ms altas. Me haba propuesto
disfrutar de lo que son las apoyaturas filosficas de las
ciencias jurdicas y he dejado atrs, hasta donde para m
era posible, las escarpadas cspides del proyecto inicial.
Desde esta meseta, abordar ahora algunos de los problemas epistemolgicos de la ciencia del derecho. Primero su
ser, que desde este descanso, se nos presenta con la caleidoscpica posibilidad de tener casi una diferente respuesta
para cada intrprete. Yo creo que eso no debera ser as. No
337
es posible entender el derecho, como un catlogo de normas que dicen lo que cada uno quiere que digan, en cada
uno de los escenarios en los que se interfieren derechos y
deberes controvertidos.
Luego la cuestin de la argumentacin, que ha llegado al
cenit de su fama. Tanta que una de las ltimas teoras que
desarrollaremos, casi limita todo el derecho a su problemtica.
Anticipo que mi respuesta, casi como es mi naturaleza,
huye de las complacencias de la mayora y se regodea en las
llanuras por las que transitan algunos trasnochados. Yo soy
uno ms.
338
SEGUNDA PARTE
CAPTULO SIETE
LOS DOS PROBLEMAS FUNDAMENTALES DE UNA
El prefacio de 1978, con el que Popper 141 da comienzo a su

libro Los dos problemas fundamentales de la epistemologa, se inicia con una evocacin del libro de Schopenhauer:
Los dos problemas fundamentales de la tica, y en l, a
partir de la Apologa de Scrates, que el filsofo viens
honra afirmando que es posiblemente el libro de filosofa
ms bello que conozco, se preocupa por comprender cul
fue realmente el sentido de la respuesta dada por el Orculo de Delfos a la pregunta formulada, de si haba alguien
ms sabio que Scrates 142.
Popper, Karl R., Los dos problemas fundamentales de la epistemologa, ediciones Tecnos, traduccin de Mara Asuncin Albisu
Aparicio, Madrid, 1998.
141
142
La pregunta fue formulada por Querefonte amigo de Scrates en

339
Esa expresin negativa del dios, particularmente inserta en

la Apologa, es para Popper muy importante, ya que significa el abandono de la teora socrtica de la ignorancia y de la
modestia intelectual, y persigue la afirmacin y la necesidad para Platn, de que el hombre pblico sea sabio y para
Scrates que el poltico sea consciente de su ignorancia.
Dice all Popper, que recin en los aos veinte -es decir,
cuando Popper tena apenas dieciocho aos- fue cuando
comenz a comprender el carcter revolucionario que, desde el punto de vista epistemolgico, significaba la teora de
Einstein, teniendo en cuenta que la ciencia no es posesin
de conocimientos, sino bsqueda de la verdad. Y la nica
teora de la verdad susceptible de ser tomada en serio, es la
de la verdad como adecuacin, es decir, aquella que proclama la coincidencia del resultado con los hechos, con la
realidad. Las otras, las que pretenden un carcter de universalidad, no son sino hiptesis, o conjeturas, que no se
pueden demostrar y que en realidad no aspiran a la verdad.
El libro de Luigi Ferragioli Epistemologa jurdica y garantismo 143 que contiene cuatro ensayos referidos a una
teora del derecho desde la perspectiva metodolgica y
otros cinco ensayos en la segunda parte, de base terica y
con referencia al ordenamiento normativo italiano, es precedido de una introduccin de los profesores Juan Jos
Moreso de la Universidad Pompeu Fabra de Barcelona y
Pablo E. Navarro, del Conicet.
En los dos primeros ensayos, el jurista florentino, que se ha
constituido en uno de los principales referentes tericos del
el santuario del dios Apolo de si haba alguien ms sabio que Scrates a lo que la pitonisa contest que no. Enterado Scrates dud,
respondiendo con su clebre frase yo slo s que no s nada.
Ferragioli, Luigi, Epistemologa jurdica y garantismo, producido
por la Biblioteca de tica y Filosofa Jurdica que dirigen Ernesto
Garzn Valds y Rodolfo Vzquez, editado por Fontamarca
S.A. ,Mxico, 2004.
143
340
garantismo con dedicada especializacin hacia el derecho

penal, ha priorizado algunos de los problemas centrales de
la epistemologa jurdica, con particular nfasis hacia la
determinacin de los objetos del conocimiento jurdico y a
las diferencias y vicisitudes entre la verdad emprica y la
verdad jurdica.
Me referir aqu, de entre todos los posibles problemas
epistemolgicos de la ciencia jurdica, a la determinacin
de la especificidad de lo jurdico y a la problemtica de la
argumentacin. Lo que empez siendo una modesta propedutica, se ha ido transformando en una preocupacin
ms profunda respecto a la enorme cantidad de problemas
esenciales del conocimiento del derecho, entre los que
podra mencionar a la lgica dentica, cuya problemtica
no tiene tal vez ni cuarenta aos, el insoslayable tema de la
validez del derecho, tan cercano y tan alejado de la vigencia
y de la eficacia, la inextinguible cuestin de la racionalidad
de lo gnoseolgico, as como la gravitacin de la razn y su
relacin con lo razonable, o las varias materias conectadas
a la metatica.
Claro, he debido limitar mi investigacin solo a un par de
ellos. La situacin cientfica y cultural del derecho me ha
parecido insoslayable. La precisin respecto al objeto de la
juridicidad o por lo menos la exacta ubicacin de mi posicin respecto de ella, me parece absolutamente ineludible.
Y ello porque parto del presupuesto de que la ciencia tiene
como condiciones de su proyecto, el logro de un estatuto
cientfico, la determinacin de un objeto dentro de la inmensa totalidad de los que integran el universo de lo posible, objeto que, a su vez, se va a convertir en la fuente de
nacimiento de la metodologa imprescindible para su conocimiento y aplicacin.
La naturaleza del objeto, es la que determina el mtodo
para su conocimiento y aplicacin. El investigador debe
asumir respecto del objeto de su estudio, una actitud respetuosa y casi humilde y de ninguna manera pretender imponerle autoritariamente una metodologa para su conoci341
miento, sino, antes bien, inferir de la propia naturaleza de

su objeto, la metodologa adecuada para su abordaje.
La problemtica de la argumentacin sera el otro tema
convocante, tal vez por la importancia que el mismo ha
adquirido en el mbito de lo jurdico y dentro de la teora
del discurso.
LA ONTOLOGA COMO DISCIPLINA FILOSFICA
DE LOS OBJETOS
Ya Aristteles sealaba la existencia de una philosophia
prima que incluye tanto el estudio del ente en cuanto ente,
como asimismo el estudio del ente principal al que se subordinan todos los dems entes, abriendo as la posibilidad
de diferenciar la ontologa de la metafsica 144. Aqu me voy
a referir a los objetos como entes que no necesariamente
tienen que tener una existencia real, sino que tanto pueden
ser reales como ideales y que pueden asimismo ser o valer.
A partir de esa conceptualizacin simple, la teora de los
objetos intenta investigar las diferentes clases de objetos
existentes, proponindose establecer ontologas regionales,
que permiten contener en su espacio, todos los entes de las
caractersticas que posee cada una de las regiones.
Aloys Mller 145 describe las siguientes regiones ontolgicas:
A ) La de los objetos reales o naturales, que poseen realidad
en el sentido de que estn en el tiempo y en el espacio y
comprende a los objetos fsicos y a los squicos. Se distinguen slo porque estos ltimos carecen de la nota de espa-
144 Ferrater Mora, Jos, Diccionario de Filosofa, voz ontologa, tomo

II, Editorial Sudamericana, Buenos Aires.
Mller, Aloys, Introduccin a la filosofa, Revista de Occidente,

Madrid, 1931, Ensayo de una teora, Espasa Calpe, Madrid, 1944.
145
342
cialidad en el sentido de que estn solo en el tiempo, condicin que acompaa a los fsicos y de la que carecen los
squicos.
B) Los objetos ideales, que carecen de temporalidad y espacialidad y adems no poseen el atributo de la interaccin,
regin a la que pertenecen los objetos de las matemticas
(los nmeros) de la geometra (las imgenes fieles) as como los objetos de la lgica.(concepto, juicio, razonamiento)
C) Los valores u objetos cuyo ser consiste en el valer y a los
que Husserl llamar culturales y que se integran con los
que poseen un sustrato material, que seran los mundanales (un libro, una sinfona, una estatua, un martillo) diferentes de los que estn faltos de l y constituiran los objetos egolgicos (como la conducta humana como su paradigma).
D) Los objetos metafsicos, que implican una suerte de
combinacin de las otras regiones, al ser en s y por s, un
absoluto, que contiene en s mismo las otras regiones descriptas precedentemente.
Hay muchas otras clasificaciones de los objetos; casi tantas
como filsofos se han atrevido a penetrar en este complejo
mbito de la ciencia de las esenciaso eidtica, como
llam Husserl a la Ontologa, o la metafsica de la Existencia como denomin Heidegger a esta disciplina filosfica.
Lo cierto es que a partir de esa taxonoma, todas se proponen, simplificar y sintetizar la mirada de objetos que constituye la totalidad universal de ellos, en unas pocas regiones ontolgicas en la que puedan tener cabida absolutamente todos. El anlisis de las regiones ontolgicas debera
estar hasta aqu suficientemente concluido. No obstante,
creo que debera profundizar un poco ms la especificacin
de las mismas, con la intencin de clarificar lo ms posible
la totalidad del panorama para poder luego plantear la pregunta fundamental: en cul deberamos subsumir el derecho?
343
La realidad, tiene para Hartmann 146 una perspectiva positiva, que es lo que est all, lo que existe, el entrecruzamiento
de la posibilidad con la necesidad, con sus caractersticas
de individualidad, existencia, temporalidad y completa
determinacin, y un punto de vista negativo, que no se confunde con la cosa misma, ya que ello nos llevara a un crudo
materialismo.
Lo ideal no posee, como tampoco lo irreal, realidad, pero
no toda irrealidad es ideal y la diferencia consiste en que lo
ideal agota su ser, en ser-para nosotros, mientras que la
irrealidad tiene un ser desvinculado de nuestros actos de
captacin. Desde la ontologa el ser ideal es diferente de lo
real, por su intemporalidad y por carecer consecuentemente de proceso, a diferencia de los reales que tienen existencia concreta e individual, que nacen y mueren.
Los objetos reales y los objetos ideales tienen un ser. Es
decir, son. Al lado de estos objetos entes, hay otros que no
son sino que valen. La cualidad del valer es irreal, no aceptando ninguna de las categoras nticas de la realidad: causalidad, temporalidad y espacialidad. Son objetos que nada
tienen que ver con los dos primeros (irreales e ideales). La
cualidad del ser, es prcticamente indefinible, ya que fuera
del ser, solo existe el no ser, es decir, la Nada.
Habra, respetando el criterio clasificatorio de Alloys Mller, tres regiones en las que tericamente, podramos incluir al objeto derecho, es decir al derecho en tanto objeto,
no al derecho en cuanto instrumento de hacer cosas con l,
sino al derecho como esencia ontolgica, al derecho en su
mismidad, utilizando la expresin orteguiana. Y digo tres y
dejo a este solo efecto un poco de lado a los objetos metafsicos, porque nadie ha dicho, as explcitamente, que el ser
del derecho pueda ser un objeto metafsico.
Hartmann, Nicolai, La nueva ontologa, traduccin e introduccin de Emilio Esti, Editorial Sudamericana, Buenos Aires, 1954.
146
344
Savigny nos deca que el derecho se origina en el espritu

del pueblo y si cierto es que la matriz gestatoria, no es lo
mismo que el ente gestado por ella, nadie puede dudar,
cuntas cosas se trasmiten de ella, al ser gestado en ella. Y
cuntas ms le llegan del otro gen que produce esa clula
huevo.
El Santo de Aquino, desde una impronta diferente, nos dice
que el derecho, como todos los objetos de la creacin, fue
originado en el verbo divino. Dios sera el creador de todo.
Y nadie podra dudar de que Dios sera tal vez el paradigma
de los objetos metafsicos, como tambin podra ostentar
esa categorizacin el espritu del pueblo.
Volviendo al derecho y a su ser ontolgico y con referencia
a la determinacin del objeto de la juridicidad o de la especificidad de lo jurdico, el esquema dentro del cual se puede
plantear la problemtica, podra reducirse, en apretada
sntesis, refirindome a las concepciones que se circunscriben dentro de los lmites de una sola regin de entes y
aquellas otras que, por entender que el derecho no se encarna slo en una, sino en varias regiones, formulan teoras
plurirregionales o pluridimensionales.
Las teoras que as lo hacen, atendiendo no slo al ser del
objeto sino a la finalidad del mismo y a su funcionamiento
como regulador del comportamiento humano, que ven juridicidad tanto en la norma prescriptiva de derechos y obligaciones, como en la reactualizacin de esos preceptos en
la conducta real de los destinatarios, cuanto a los valores
que tiende a realizar, creo que confunden el plano de la
pura ciencia del derecho y operan con otras disciplinas que
estudian el fenmeno jurdico y an con su praxis.
Ninguna ciencia tiene pretensin plurirregional en cuanto a
la esencialidad de su objeto propio, no obstante que las
materias -en sentido genrico- que hacen al ser de su objeto,
no agotan su esencia, como entes, en ser objetos de ese
saber cientfico, sino que, generalmente, su esencialidad
trasciende los lmites de ese conocimiento.
345
La voluntad, la conciencia, la emocin, como objetos del

saber psicolgico, no agotan su esencia en ser entes que
constituyen el objeto propio de la psicologa. Casi ninguna
obra humana est exenta de voluntad. La conciencia puede
ser un elemento del delito. La emocin, un ingrediente indispensable de la creacin esttica.
Sin embargo, a ningn psiclogo se le ha ocurrido jams,
que en razn de que la voluntad hace a la elaboracin de
cosas humanas, stas se constituyen tambin en el objeto
de la psicologa; as como ningn psiclogo pens que por
ser la conciencia a veces un elemento del delito, ste (el
delito) como tal, integra el objeto del saber psicolgico, o
una de sus dimensiones ontolgicas; ni tampoco pudo en
absoluto, concebirse que, por ser la emocin un ingrediente
indispensable de la creacin esttica, sta como tal, constituya objeto de la esttica.
Una concepcin jurdica que considere elementos del
fenmeno jurdico a tres diferentes modos de ser, (porque
efectivamente encontramos lo jurdico en la conducta de
jueces, abogados, legisladores, y simples habitantes del pas
en tanto realicen actos jurdicos; lo encontramos en leyes,
cdigos, manuales y tratados sobre esta disciplina, como
as tambin lo descubrimos en el sentimiento de justicia o
injusticia que unos y otros -conducta y normas- puedan
producimos), nos parecera tan absurda como una concepcin de la psiquiatra que, porque viese manifestaciones de
este fenmeno en los sanatorios especializados, en los manuales de la disciplina, en los campos de batalla, en la novela, en la cinematografa e incluso en los cotidianos actos
de conducta del hombre comn, pretendiera afirmar que
no es la mente humana el objeto de ese saber, sino que es
esa mente, en inescindible vinculacin con una dimensin
fctica o real, con otra asistencial, con otra cinematogrfica
o novelada y por qu no tambin- con otras formas posibles en que se pudiera presentar el fenmeno psiquitrico.
Cierto es que hay manifestaciones de juridicidad en esos
diferentes mbitos, como as tambin es cierto que la psi346
quiatra como ciencia naci en el ms singular de los lugares: un manicomio; saliendo a la luz en los campos de batalla de la Primera Guerra Mundial y alcanzando desde entonces una precoz madurez.
La psiquiatra descubri que en la demencia est la verdad,
porque en ella la personalidad se revela, poniendo al desnudo todos los mecanismos de la mente que el hombre
normal oculta celosamente.
Pero esa y otras verdades no autorizan a concebir difusamente el objeto de ese saber, sino que no obstante todo ello,
la mente enferma sigue siendo el objeto propio de esta disciplina cientfica, lo que en modo alguno significa diluir su
entidad ontolgica.
Y podramos continuar la demostracin del absurdo, agregando que por cierto la mente quebrantada no es ajena al
derecho, en tanto que los actos realizados por un demente
tienen un tratamiento y consideracin jurdica fundamentalmente distinta de aquellos que realiza un hombre sano;
como tampoco es ajena a la sociologa, en tanto la coexistencia en el grupo social de las personas normales con
aquellas que no lo son tanto, crea no pocos problemas; como tampoco est divorciada de la historia, en tanto que los
ingredientes patolgicos de las ms grandes figuras polticas de la humanidad han marcado rumbos de enorme trascendencia.
Es decir, que cuanto ms, ello nos autorizar a la elaboracin de una psiquiatra forense o jurdica, o una sicopatologa sociolgica o, por qu no, una historia de la psiquiatra, as como la presencia de hecho y valor en el derecho,
hacen al ser de una sociologa jurdica y de una teora de la
justicia.
Mientras el objeto de la psiquiatra es la mente enferma, el
objeto de la juridicidad, no puede ser otra cosa que la norma jurdica.
347
Taine dijo de Stuart Mill, casi como inculpndolo, que para

fortalecer sus piernas se cort las alas. Yo creo, como en su
momento debe haber credo Stuart Mill, que es absolutamente necesario fortificar los fundamentos del saber, an
cuando ello pueda significar sacrificar las alas y el vuelo de
la fantasa, cuando ese revoloteo, no despreciable en la elaboracin del edificio de la ciencia, pone en serio peligro la
seguridad de los receptores ltimos de la juridicidad: los
seres humanos, los destinatarios finales de la ciencia jurdica.
La norma jurdica, como objeto de la ciencia del derecho, es
una abstraccin, y por tanto, es una separacin de lo fctico
o concreto que sera as una determinacin particular de lo
abstracto.
La norma, en cuanto abstraccin, est en un plano distinto
al de las particulares ocasiones concretas de la experiencia,
diferente de lo que actual y efectivamente ocurre.
Es, en definitiva, la abstraccin de una posibilidad, que
puede o no ocurrir en el plano de lo real concreto y que en
su realizacin efectiva, es totalmente independiente de la
abstraccin en s misma.
Esta es la esencia inmanente, la estructura propia y especfica del derecho.
Agustn Squella Narducci, en sus palabras, muy superiores
a las mas, lo dice con difana precisin:
Nos parece, a la inversa, que el elemento base especfico
lo constituye la norma, el elemento normativo, y que si
algn significado jurdico puede tener ocuparse de hechos
sociales y de valores, lo es nicamente en cuanto tales
hechos y valores pueden ser referidos a un sistema normativo, ya positiva, ya negativamente. El elemento normativo, resulta as el dato inicial o bsico, del conocimien-
348
to jurdico, el modulo a partir del cual un hecho social o un

valor, pueden cobrar significacin jurdica. 147
No ignoro, por cierto, que las fuerzas econmicas y sociales
influyen y en alguna medida condicionan al derecho. No
desconozco tampoco que el derecho realiza valores.
Pero esos ingredientes no hacen a la esencia inmanente de
la juridicidad, sino ms bien a una naturaleza refleja, que
no altera ni modifica la especificidad de lo jurdico.
Toda esta problemtica me parece que no concierne al ser
del derecho y su estrechsima proximidad no permite en
modo alguno que se la confunda con l.
As como la atmsfera es un objeto sin el cual no podra
concebirse la vida, pero no se confunde con la vida y no se
incorpora al objeto ser vivo, as tampoco la cercana
proximidad de las dimensiones hacia las que puede apuntar el deber ser, en cuanto estructura lgica, hace que los
objetos que ste contacta en su funcionamiento, se conviertan, por vecindad, proximidad o yuxtaposicin, en objeto
propio de la juridicidad.
La norma jurdica no puede ser soslayada de la vida social;
adquiere casualmente importancia en tanto fenmeno social, de igual forma que la vida, no puede concebirse sin la
presencia permanente de la atmsfera. Pero as como la
atmsfera no es objeto propio de las disciplinas biolgicas,
tampoco la facticidad y el valor pueden ser objeto propio de
la ciencia jurdica.
Una cosa es, por tanto, el derecho como objeto y considerado tal cual es en s, y otra muy distinta es si se atiende a
todos los modos posibles de ser, que participan de ese objeto.
Squella Narducci, Agustn, Derecho Desobediencia y Justicia,

Universidad de Chile, Valparaso, Dpto. de Ciencias Jurdicas, Valparaso, 1977, pag. XV.
147
349
Ser, existencia y realidad, referidos al derecho, no son slo

diferentes modalidades de la afirmacin, sino que casi puede aseverarse que designan diferentes objetos a los que
puede aplicarse la asercin.
La palabra ser, no tomada en sentido relativo que hace que
todo objeto de la afirmacin sea un modo de ser, sino en su
perfecta pureza que excluye toda relatividad, est indudablemente mucho ms prxima a la estructura de los objetos
ideales que a cualquier otra categora o regin ontolgica.
Por el contrario, la existencia y la realidad, en cuanto facticidad o proceso histrico, perfila ms la estructura de los
objetos culturales y hasta de los reales, pero sin duda relativizan la pureza de su ser.
Lo expresado me conduce a preguntarme si la circunstancia de encontrar la expresin derecho en tan heterogneo
dominio de objetos -que por momentos parecieran estar
slo accidentalmente yuxtapuestos, sin constituir una unidad tangible- no depender fundamentalmente de no
haber advertido que el derecho que atae al objeto de la
ciencia jurdica, no es el mismo derecho que concierne al
objeto de la historia del derecho, ni tampoco a aqul que es
preocupacin de la sociologa del derecho o de la filosofa
del derecho?
Si as fuera, indudablemente lo mejor sera seguir sin desvos las lneas divergentes de los distintos problemas que
conducen a cada una de estas disciplinas, sin anteponer a
esta investigacin una indagacin apriorstica, vlida unitariamente para todas.
En esta hiptesis, la pesquisa ontolgica, mucho ms que la
primera preocupacin, que el presupuesto bsico, que la
philosophia prima, se convertira en una indagacin final,
una investigacin que diera por supuesto y conocido todo el
trabajo de bsqueda de otros dominios del saber ajenos a la
ciencia del derecho.
350
En definitiva, una philosophia ltima que describira un

objeto de una especie ideal como abstraccin lgica, cuando recortase los perfiles del objeto de la ciencia del derecho,
y que aceptase otros dominios o regiones ontolgicas,
cuando ste mismo objeto se constituyera como objeto de
investigacin de otra disciplina, que estudiando el fenmeno jurdico no lo hiciese como integrante del clculo anticipatorio de la accin humana, sino como hecho cumplido,
como acontecimiento histrico, como producto de la convivencia social o en cualquiera de las otras modalidades que
he sealado.
Hartmann, en el libro ya citado, nos habla de una philosophia perennis nomenclatura que toma de Leibniz 148, por
su liberacin de lo contingente.
La ciencia, como he dicho, slo puede brindar al estudioso
una visin parcial, fragmentaria, de la totalidad de los objetos contabilizados en su haber. No hay ninguna ciencia que
atienda al hecho fundamental de la existencia humana, de
la existencia del hombre con el hombre, inmerso en el todo
de la colectividad que integra. La ciencia atiende a la individualidad humana o a la colectividad.
Ambas son abstracciones, ya que el individuo es tal, en tanto est en relacin con otros y la colectividad slo puede
concebrsela como acumulacin relacionada de realidades
vitales. Pero pretender hacer una simbiosis de dos realidades, buscar un orden que sintetice estos dos objetos, creando una disciplina polimrfica, es pretender conciliar lo
irreconciliable en los cauces de la ciencia.
En un pequeo pero muy inteligente libro referido a aspectos de la investigacin en las ciencias jurdicas 149este nota-
La expresin philosophia perennis (filosofa perenne) utilizada

por Gottfried Leibniz, implica la existencia de un conjunto universal
de verdades y valores comunes a todos los pueblos y culturas.
148
351
ble jurista cordobs que se mueve en el terreno de la ciencia pura como un especialista, no obstante haber consagrado su vida al derecho civil como especializacin, seala la
diferencia operativa que existe entre las ciencias fsicas o
naturales y las sociales en tanto en aquellas la experimentacin se realiza casi siempre por la sola voluntad del investigador, mientras que la investigacin en el mundo de
las ciencias sociales, se realiza en tiempo histrico, es decir
variable y no necesario y ello porque las leyes naturales no
son susceptibles de ser violadas, simplemente porque tienen el atributo de la necesidad mientras que las leyes sociales s pueden serlo sencillamente porque son leyes de la
libertad y entra en juego el comportamiento humano que
no es repetible a voluntad del investigador, sino en tiempo
histrico y casi siempre a nuestras propias expensas. Alguien se tendr que hacer cargo de las consecuencias.
Ello lo conduce a concluir que en las ciencias fsicas el
investigador realiza personalmente los experimentos y
puede repetirlos a voluntad, cuantas veces quiera, lo que
por cierto no se da en las ciencias sociales, ya que no podemos casi nunca provocar slo con nuestra perseverancia
el fenmeno que se presenta casi siempre de modo espontneo.
Recuerda en ese texto Moisset de Espans, que en una
conferencia a la que asista en Lima un profesor haba
afirmado que el derecho es esencialmente libertad, repitiendo tal vez un concepto que nos llega de la egologa que
nos ensea que el derecho es libertad metafsica fenomenalizada en la experiencia, contradiciendo la afirmacin
kelseniana de que el objeto del derecho son las normas
jurdicas, a cuya tesis he adherido en esta exposicin.
Moisset de Espans Luis, Aspectos de la investigacin en las ciencias jurdicas, editado por Advocatus, cuarta edicin Crdoba 2010.
149
352
LA CUESTIN DE LA ARGUMENTACIN
El razonamiento es la operacin intelectual en virtud de la
cual pasamos de una cosa conocida a una desconocida. Es
lgicamente un encadenamiento de proposiciones que se
desarrolla en la mente de una persona en concreto y que
implica el trnsito mediante el cual de un juicio elaboramos
otro por inferencia, ilacin o conexin y esto constituye la
forma lgica del discurso.
Del mismo modo que el trmino es la envoltura en palabras
del concepto y la proposicin la verbalizacin del juicio, el
argumento es la expresin en vocablos del raciocinio. Tiene
su razn de ser en el dilogo, en la discusin o en el debate
y constituye el objeto de la dialctica.
El argumento tiene dos aspectos muy importantes que son
la prueba y la demostracin. En trminos generales, la
prueba juega en el mbito de la facticidad y tiende a la
acreditacin de la comprobabilidad o falsedad de los
hechos, y la demostracin funciona en el permetro de las
justificaciones abstractas. En menos palabras: la demostracin tiene que ver con las normas y la prueba con los
hechos
Se podra decir, entonces, que la prueba judicial y la demostracin normativa, podran ser dos ejemplos paradigmticos de esta biparticin que, huelga anotarlo, ya haba sido presentida por Aristteles.
Sin embargo, en el mundo jurdico, son pertinentes ambos
tramos de la problemtica, ya que la prueba se desenvuelve
alrededor de la cuestin de los hechos que encierra el proceso, pero tambin la demostracin es parte del debate
doctrinario, en base a argumentos que pondran en evidencia la verdad o la falsedad o ms bien la adecuacin del
caso a las distintas tesis doctrinales sustentadas por los
contradictores.
353
Los autores que ms se han dedicado a este tema en la

ltima dcada son, tal vez, Aulis Aarnio, Robert Alexy, Neil
Mac Cormick, Manuel Atienza y Alexander Peczenik. En
casi todos ellos, con alguna excepcin honrosa en beneficio
de Manuel Atienza, en cuanto al mbito de despliegue de la
teora que, en cada caso formulan, se podra destacar la
poca atencin que han prestado al tema de los hechos, de la
facticidad, a la cuestin de la argumentacin en materia
probatoria vinculada a lo que, la destacada jurista Ada
Kemelmajer de Carlucci llama elegantemente la plataforma fctica, los hechos del proceso, preocupados todos
ellos solamente respecto de la cuestin de la aplicacin del
derecho en los mbitos judiciales y ms precisamente en el
momento de la decisin.
En ese limitado espacio se refieren, tanto a la fundamentacin que ensayan los abogados en las alegaciones que formulan al ejercer sus funciones como representantes de los
demandantes o contradictores, como las que desarrollan
los jueces al motivar sus decisiones.
Sin embargo nada -o casi nada- a la muy dilatada actividad
argumental que se elucida, o debiera esclarecerse, en la
etapa de la elaboracin del derecho, que es sin duda un
territorio muy feraz y casi totalmente inexplorado, y muy
poco o asimismo casi nada, en el intento de bsqueda de
una teorizacin en la seleccin de los elementos probatorios que servirn para construir el decisorio.
LOS HECHOS DEL PROCESO
De estos dos territorios baldos de una preocupacin fundante de una teorizacin argumentativa, me voy a ocupar
aqu de la cuestin de los hechos del proceso.
He entendido que argumentar es ofrecer un plexo de razones y de evidencias para sostener una conclusin. De
ningn modo he credo que un argumento es solo una de354
claracin respecto de un cierto punto de vista, y mucho

menos todava, una simple disputa (como el trmino en
ingls argue sugiere).
Argumentar es entonces, para este estudio, la posibilidad
de preferir una solucin a otra, entendiendo que no todos
los puntos de vista son iguales y que hay algunas conclusiones que pueden reconocer apoyos ms fuertes que otras,
que tienen muy dbiles sustentos.
De todos los temas que hacen a la preocupacin epistemolgica de la juridicidad, he elegido el vinculado a la argumentacin porque he entendido que, tanto los abogados
por una parte, como los jueces y funcionarios judiciales o
administrativos por la otra, enfrentan la necesidad de recurrir a estrategias atractivas, con la finalidad de lograr la
aceptacin de sus desarrollos expositivos argumentales.
Ello sucede, por ejemplo, cuando nos ubicamos en la posicin del abogado con respecto a la del juez, o de la desaprobacin de las posiciones asumidas por el contradictor,
respecto de la parte contraria. Tanto cuando nos colocamos
en ese plano como cuando el tribunal despliega sus tcticas
argumentales para reforzar la racionalidad y la razonabilidad de su decisin en cuanto al caso.
He dicho tambin que la dialctica argumentativa, tiene
mucho de seduccin, lo que se descubre en la exposicin de
un letrado erudito, o en la precisin del juez cuando logra
sellar el contenido persuasivo de sus conclusiones. Es por
ello que he sostenido que este hechizo que se despliega en
las cuestiones argumentativas, no se satisface solamente en
el plano de la lgica procedimental, sino en un plausible
entendimiento entre sta y un planteo sugestivamente argumental, ya que fuerza es aceptar que a la lgica solo le
interesa la cuestin formal de la concordancia entre las
premisas y la conclusin y es indudable que la problemtica argumental desborda este marco rgidamente preciso.
Voy a recorrer algunas de las muchas teoras que se han
desplegado sobre el tema Las elegir fundamentando la
355
eleccin en motivos que en cada caso me parecieron atendibles. Es posible que una observacin, ms prolija de la
cuestin, pudiera sugerirnos otro enfoque.
No pretendo imponer ningn criterio y tampoco aconsejar
ningn camino. Creo que la estructura del ordenamiento
jurdico, que es el paradigma sistmico elaborado desde la
filosofa kantiana, nos ha demostrado que la tarea ms importante de las ciencias jurdicas es la resolucin de los
mltiples conflictos que genera la convivencia.
Los argumentos son esenciales porque cuando hemos llegado a una conclusin que est fuertemente asistida por
razones, los argumentos son los modos de explicar y de
defender esas razones.
En tal sentido, un argumento no se agota en repetir las
conclusiones expresadas. Por el contrario, ofrece razones y
evidencias, para que cualquiera pueda llegar a la conclusin defendida. Este es el nico modo en que se puede convencer a los dems, exhibiendo los porqus y las certidumbres que lo convencieron al que decide, para llegar a la conclusin expresada.
No es un defecto tener un fuerte punto de vista respecto de
algo. Lo que es lamentable, es tener solamente eso.
LAS TEORAS DE LA ARGUMENTACIN
Una teora es una construccin intelectual que resulta de
una razonable elaboracin cientfica o filosfica o, ms bien,
de la mezcla de ambas fuentes del saber, que nos conduzca
al logro de una interpretacin de la realidad o quiz, ms
precisamente, a la obtencin de un sistema en el que determinadas consecuencias observables resultan del enlace o
de la aglutinacin de determinados hechos observados, que
se constituyen de tal suerte, en las premisas del sistema
que nos conducen a la conclusin del raciocinio .
356
Las teoras, en el mundo de la realidad fenomnica, intentan explicar una determinada relacin de antecedentes, de
los que se infiere inevitablemente la conclusin a que conducen en su conjuncin.
Una teora es, para algunos, una descripcin de la realidad.
Para otros es una explicacin que intenta ir ms all de lo
puramente descriptivo y se propone desplegar un proceso
que hace real lo que estaba latente y proyecta claridad sobre un paisaje en penumbras.
Hay asimismo quienes no ven en las teoras otra cosa que
un intento de manipular y operar con la realidad.
Sin embargo, cuando esa formulacin terica respecto de
los hechos que acontecen en la realidad fsica y en las acciones humanas que se proyectan en ella, se constituye en
un elemento de ponderacin en el debate judicial, las teoras no se conforman con describir o explicar la realidad,
sino que al hacerlo pueden llegar a transformar y muy frecuentemente transfiguran la realidad sometida a la teora.
Cuando aqu hablo de realidad, como constituyendo una
faceta que tiene que ver con los hechos del proceso, lo estoy
haciendo en concordancia con la nota de Vlez Sarsfield al
artculo 896 del Cdigo Civil que se refiere a los hechos
nicamente como causa productora de derechos y deberes.
Siempre que esa relacin transitiva que se da entre la norma y los hechos, a partir de la cul slo se contabilizan
aquellos descriptos en ella como supuestos, de cuya realizacin dependen las consecuencias atribuidas en el precepto normativo, estamos en el territorio de lo que en este
prrafo nos referimos a los hechos del proceso.
Nada tiene que ver esta realidad con aquella otra clase de
realismos que estn determinados por la idea de que no
hay nada cientfico fuera de la experiencia y puesto que sta
solo es posible sobre realidades efectivas, la verdadera
357
ciencia del derecho, debe centrar sus indagaciones en verificar la conducta real de los Tribunales y de los Jueces 150.
SUPUESTO NORMATIVO, HECHO JURDICO Y
HECHO RELEVANTE EN EL PROCESO
Cuando en Introduccin al Derecho estudiamos el tema de
los conceptos jurdicos fundamentales, desde la tesis de
Kelsen que postulaba que la norma jurdica era un enlace
imputativo entre un supuesto de hecho condicionante y
una consecuencia condicionada, y por ms que Kelsen
jams se refiri a este tema que fue ms bien una preocupacin de la Teora General del Derecho, entendimos que el
supuesto de derecho o hiptesis jurdica, era una abstraccin que no deba ser confundida con el hecho jurdico, ya
que no siempre el supuesto es un hecho, y consecuentemente los supuestos de derecho estn constituidos por realidades que no siempre coinciden con la mera facticidad.
Aqu entonces, cuando me refiero a los hechos, no solo nos
debe quedar claro que no podemos confundir los hechos
con los supuestos, porque ello sera prescindir de la diferencia conceptual entre la formulacin abstracta y su concretizacin emprica, sino que tampoco podemos equivocarnos y creer en la coincidencia esencial entre el hecho de
la realidad a los que la norma le imputa las consecuencias
predeterminadas, con la reproduccin de ese hecho, que le
llega al tribunal y que debe ser subsumido en los gneros
normativos del sistema, para poder atribuir al responsable
las consecuencias preestablecidas.
Ese hecho de la realidad, que puede ser el incumplimiento de una obligacin pactada, la realizacin de un ilcito
Soler, Sebastin, Las palabras de la ley, Fondo de cultura econmica, Mxico, 1964, pg. 78.
150
358
civil, la comisin de un ilcito penal, la configuracin de

alguna de las causales de divorcio en el matrimonio, o la
muerte natural de una persona, por utilizar algunos ejemplos frecuentes, jams llega a conocimiento del juez que
debe resolver la cuestin en forma directa, por el conocimiento inmediato que del mismo pudiera tener, sino mediatamente, a travs de los medios probatorios que, en cada
caso, el respectivo procedimiento tenga reglado.
Si llegara inmediatamente, es decir si el Juez por alguna
razn hubiera estado presente en el momento de la realizacin del hecho de que se trata la cuestin, voluntaria o involuntariamente, ese Juez no podra ser Juez de la causa,
ya que o sera testigo o se podran haber configurado algunas de las distintas situaciones que mueven a su excusacin
o recusacin.
Un ejemplo, tomado de la crnica diaria, tal vez me ayude a
clarificar el punto que me propongo precisar. Pensemos en
el caso que al momento de escribir este libro, se ventila
por ante los tribunales de San Isidro, Provincia de Buenos
Aires y al que se est sometiendo a juzgamiento al nico
imputado, que la investigacin preliminar encausa como
coautor del homicidio de Mara Marta Garca Belsunce.
Este hecho de la realidad, el crimen perpetrado en la casa
del country Carmel de Pilar, en el que se abati de varios
disparos de arma de fuego dirigidos al crneo de la vctima,
debe haber sido un suceso que tuvo lugar en pocos minutos,
perpetrado por una o varias personas y que luego en un
lapso tambin breve, esas mismas u otras personas acondicionaron la escena del crimen en el bao de la casa y sus
proximidades, con el propsito de ocultar el hecho o modificar su calificacin. Este hecho de la realidad digo, llega
al juez que debe decidir a su respecto en una reproduccin
que, lejos de ser fotogrfica o fidedigna con la secuencia de
una filmacin, est constituida por una sucesin de medios
probatorios, testimonios, declaraciones informativas, inspecciones oculares, indagatorias, informes periciales, autopsias, todos los cuales a su vez se trasmiten a travs de
359
palabras que deben ser medidas, valoradas, interpretadas y

ponderadas por cada una de las personas que intervienen
en la sustanciacin del proceso incoado.
Todo ello produce, como consecuencia casi inevitable, que
nunca o casi nunca se logra reconstruir con un grado plausible de razonabilidad, el hecho de la realidad aquel que
hace a la concretizacin de la abstraccin que configura el
supuesto, que habilita la proyeccin de las consecuencias,
que se imputarn oportunamente al autor o responsable.
Y es precisamente se el perfil ante el cual puede pensarse
en implementar una proyeccin argumentativa terica, que
nos conduzca al logro de una decisin que no sea el solo
arbitrio discrecional del juzgador.
En alguna oportunidad me he referido a la diferencia entre
la historia y la historiografa sealando, que no es que sus
productos fueran dos narraciones distintas, sino un modo
diferente de explicar el acontecimiento, tratando de diferenciar la historia, es decir la sucesin de los hechos en
tiempo y espacio, lo que sin duda conforma la realidad
histrica, lo que realmente ocurri, con la historiografa,
que sera el relato del historiador, de la realidad acaecida, y
que pasa por el filtro de su interpretacin subjetiva.
Como ejemplo paradigmtico de ello me refera a los cuatro
evangelios con los que se inicia el Nuevo Testamento, que
relatan la vida, pasin y muerte de Jesucristo en el relato
de los evangelistas, Mateo, Marcos, Lucas y Juan. Cada uno
nos cuenta los hechos que son nicos e irrepetibles, pero
cada uno, con su pizca de sazonamiento personal. Entindase bien, no son cuatro versiones diferentes, sino cuatro
interpretaciones de una misma realidad, con matices diferenciales, muy singulares, tanto que pueden llevarnos a
consecuencias absolutamente dismiles.
Del mismo modo, lo que ocurri el 17 de octubre de 2002,
en el country Carmel de Pilar, la muerte violenta, el crimen
que seg la vida de Mara Marta Garca Belsunce, constituye el ncleo central de un caso.
360
No obstante, a partir de esa yema, se pueden ordenar series

diferentes de hechos antes y despus de la muerte. Algunos,
que se pierden en una especie de bruma o indiferencia, y
que pueden o no ser valorados y o merituados por quienes
se acerquen a describir el caso desde algn determinado
inters, como partes, como acusadores, como defensores,
como peritos, como decisores, convirtindose a la postre o
no, en los hechos relevantes de la decisin.
De lo hasta aqu expuesto es posible inferir por lo menos,
dos consecuencias casi inevitables:
1) que el hecho de la realidad, no se le presenta nunca al
intrprete o al aplicador en su plenitud esencial y
2) que entre el hecho de la realidad y la reproduccin de ese
hecho, que a travs de los mecanismos de la prueba, pueden llegar al intrprete o al aplicador, hay muy frecuentemente una diferencia apreciable, cuando no una disparidad
sustancial.
La captacin por el intrprete de las varias porciones de
realidad que comprometen una decisin, no debera ser
arbitraria. Apenas quiz discrecional. Sin embargo muy
frecuentemente lo es, y tanto, que se podra sostener, que la
seleccin de esos fragmentos de la realidad, que realiza el
aplicador para componer el hecho, que luego subsumir en
los gneros normativos del sistema, es probablemente, el
espacio de su quehacer en el que se mueve con ms plena y
absoluta libertad de arbitrio.
No correspondera aqu, introducirme en la cuestin de los
diferentes sistemas de valoracin de la prueba, tema que
excedera los propsitos tenidos en cuenta al inicio de este
trabajo, despus de tantos aos de sangre y dolor que le ha
costado a la cultura occidental superar los fundamentos de
la apreciacin tasada de la prueba.
Creo que se podra pensar en poner lmites a la apreciacin
libre que surgieran de una razonable comprensin de las
teoras argumentativas, en el mbito del procedimiento
361
probatorio objetivando la conviccin moral o la intuicin

sensible del Juez, reclamando fundar racionalmente la pertinencia o no de los hechos que se consideran relevantes
para configurar el caso que se subsume en el micro sistema
de normas jurdicas aplicables.
CASI COMO SIEMPRE BORGES
Jorge Luis Borges, que ya haba sido canonizado por Roger
Caillois, de la Academia Francesa, junto a unos muy poco
latinoamericanos como Pablo Neruda, Alejo Carpentier y
Gabriela Mistral, es un profesional de la narracin y un
sacerdote de la palabra. Para Borges, la narracin, significaba transformar hechos reales en creaciones imaginarias,
pero siempre conservando la sustancia verdica subyacente
La idea era siempre transfigurar la realidad, no resucitarla.
En otras palabras, reinventarla y alcanzar la mgica simbiosis entre los significantes y los significados, convencido
siempre de que los hechos no son como fueron, sino como
uno los recuerda. Lo real y lo supuesto que son categoras
lgicas contrarias, se (con)funden en la imposibilidad de su
discrepancia.
EL CASO DE LA PERSONA POR NACER ANANCEFLICA
Conforme datos proporcionados por la literatura mdica la
anancefalia es la anomala ms frecuente entre los excepcionales defectos del cierre del tubo neural, que implica
ausencia de los hemisferios cerebrales y de la estructura
sea del crneo. En un muy alto porcentaje, esta dolencia
es incompatible con la vida intrauterina y lo es, absolutamente siempre, con la vida extrauterina.
La madre gestante de uno de estos seres portadores de la
grave tipologa mdica brevemente descripta, ante la nega362
tiva del Hospital que la asista a inducirle el parto o practicarle cesrea, se present ante el Juzgado Contencioso
Administrativo y Tributario N 7 de la Ciudad de Buenos
Aires conforme a la nueva distribucin de competencias
que surge de lo reglado por el artculo 75, inciso 12 de la
Constitucin Nacional, y la Ley Federal 24588, promoviendo accin de amparo en los trminos del artculo 14 de la
Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires el que, no obstante el dictamen favorable a su competencia del Fiscal y
del Asesor Tutelar, el Juez declar su incompetencia.
Recurrida esta decisin por ambos funcionarios, aunque
obviamente por fundamentos diferentes, la Sala Primera de
la Cmara Nacional en lo Contencioso Administrativo Federal, de conformidad a los argumentos recursivos del Ministerio Fiscal, revoc la declaracin de incompetencia y se
aboc al conocimiento de la cuestin urgido por la desesperante necesidad temporal de resolver, lo que motiv un
recurso ante el Tribunal Superior de la Ciudad de Buenos
Aires.
Resolviendo ese trmite recursivo para enderezar la causa
sin afectar las reglas del debido proceso, la Alzada inst al
Tribunal de primera instancia el dictado de una inmediata
sentencia, a fin de poder dar sustanciacin a la cuestin.
El Tribunal de origen desestim la demanda de amparo,
decisin que fue confirmada por la Cmara de Apelaciones
interviniente por mayora.
Recurrida por el Asesor Tutelar, lleg al Superior Tribunal,
que revoc la decisin de la Alzada motiv una nueva queja
del Asesor Tutelar, que abri la instancia final de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, que finalmente confirm,
tambin por mayora, la decisin del Tribunal apelado,
acogiendo la va del amparo promovida.
El caso, realmente interesante, convoc el comentario elocuente del siempre sutil, hoy lamentablemente malogrado,
Augusto Mario Morello, y el ms elaborado tal vez de Pedro
363
F. Hooft, que no le va en zaga en agudeza penetrante. (ver

Jurisprudencia Argentina 2001-II pgina 358).
De los votos de los Magistrados llamados a resolver sobre
la dramtica cuestin a decidir, pueden destacarse, por lo
menos, los siguientes hechos relevantes:
a) No se trataba de un aborto, ya que ste requiere imprescindiblemente la existencia de feto vivo, de interrupcin del
embarazo y de la muerte del feto causada por la interrupcin referida y en la especie, la muerte devino como consecuencia de la enfermedad y no de la prctica mdica que se
realiz (del voto del Dr. Julio B.J. Maier).
b) El argumento del aborto le sirve al Dr. Cas para fundar
su voto en disidencia, ya que en su concepto, la prestacin
mdica solicitada, implica la realizacin de un aborto
prohibido por la ley.
c) Otro hecho que valora el Dr. Maier es la decisin de los
padres acerca de la interrupcin del embarazo, aconsejada
mdicamente, y el riesgo para la salud fsica y squica en la
salud de la madre gestante.
d) El crculo de normas de jerarqua constitucional y legal
que dilucidan el conflicto, en especial la Convencin sobre
todas las formas de Discriminacin contra la Mujer y, especialmente, la apreciacin de ponderar la proteccin integral
de la familia en el inters superior del nio que debe ser
resignificado en el caso, con relacin a la hija menor del
matrimonio. (La demandante, integraba su familia con su
esposo y una nia de un nacimiento anterior) (Del voto de
la Dra. Ruiz).
e) El informe de la Comisin de Biotica, que da testimonio
respecto de la viabilidad nula de la vida extrauterina de la
persona por nacer.
f) La complejidad del tema que trata de una cuestin de
difcil mediacin, en el que intervienen bienes e intereses
jurdicos de diversa ndole puestos en crisis, como la vida
364
del feto, la integridad de la mujer y su propia autodeterminacin (del dictamen del Procurador General de la Nacin).
g) El intenso padecimiento de la madre que tiene visos de
tortura (del voto del Ministro Bossert).
h) Frente al desenlace absolutamente irremediable, cobran
toda su virtualidad los derechos de la madre, de la proteccin de su salud, psicolgica y fsica, y en fin todos aquellos
reconocidos por los Tratados que revisten jerarqua constitucional (del voto de la mayora de la Corte Nacional).
i) La privacin de la vida a la persona por nacer, de su
perspectiva de seguir viviendo en el seno materno hasta el
da de su alumbramiento natural (del voto en disidencia del
Dr. Boggiano).
Cada uno de esos hechos relevantes legitima un desarrollo
argumental que, a partir de cada uno de ellos, formulan
todos los magistrados que intervinieron en la cuestin y
legalizan, tanto la decisin que acoge el amparo como la
que lo desestima.
El tema nos vincula asimismo, en la aplicacin de esta teora argumentativa, con el problema de la nica respuesta
correcta, tanto en cuanto la consideremos como la posibilidad de una respuesta adecuada a un conjunto de premisas
vertebradas conforme a sus propias reglas de derivacin, o
que la expresemos como la decisin que coordina que
compone dira Sebastin Soler 151 - satisfactoriamente los
puntos de vista antagnicos a dirimir.
Nunca o casi nunca, los hechos de la realidad, subsumibles en el

derecho lo son en una norma nica, aislada, como especialmente
creada para el caso. Siempre hay un verdadero complejo normativo,
en el cual introducir las especficas modalidades del caso a resolver.
Y aun en aquellos supuestos, ms imaginarios que reales que puedan
considerarse solamente regulados por una norma, estar ella insertada en el ordenamiento jurdico total, el cual indirectamente, incide
en su plenitud, en la aplicacin de la norma al caso concreto. Esto
151
365
All deberamos poder considerar una versin fuerte, que

nos indicar que siempre hay una respuesta y que adems
es posible detectara, como lo pretender la Escuela clsica
y tambin la Jurisprudencia de conceptos una versin dbil,
que nos ensear que existe una respuesta correcta, pero
que vacila respecto de la posibilidad de descubrirla, es decir
entonces que no se puede saber si la nica respuesta correcta est disponible o no; y por fin la ltima tesis, que nos
dir que no hay ni puede haber una nica respuesta correcta.
La propia naturaleza de la ambigedad semntica de las
palabras, nos impele a abandonar tanto la versin fuerte
como la dbil. Alguien ha dicho, en el tema del planteamiento de las lagunas del derecho y precisamente por esta
cuestin de la ambigedad semntica que referimos, que en
las leyes hay casi tantas lagunas como palabras.
explica porqu, la tarea interpretativa esta fundamentalmente gobernada por una pauta composicional, que se conjuga articulando
cuatro principios: a) el principio de vigencia, que prescribe que entre
dos interpretaciones posibles, debe elegirse la que da valor al contenido del dispositivo del precepto y no la que se lo niega; b) el principio de unidad sistemtica, que impone la simultanea validez de todas
las normas del ordenamiento positivo; c) el principio dinmico, que
obliga a la aplicacin actual, del derecho que evoluciona da a da; d)
el principio jerrquico que impone un orden de prelacin normativa.
Este esquema, pobremente explicado, del mtodo postulado por
Sebastin Soler, tiene el mrito insuperable, de no proclamar su
infalibilidad. Sabe que la tarea interpretativa es difcil y que la tarea
de eliminar algunos ingredientes que estn en la misma naturaleza
del derecho, no se hace sino a riesgo de provocar males mayores. No
cree haber descubierto nada nuevo, pero ha restituido a la hermenutica su posicin ms prxima a la heteronoma de la ley, que al
voluntarismo creador del aplicador.
366
CONCLUYENDO
Pareciera indudable que los hechos, los fragmentos de realidad que llegaron a los aplicadores a travs del procedimiento probatorio, deben ser atrapados por l, de modo tal
que la aprehensin no debe ser realizada, obedeciendo solo
a su inspirada inteleccin, o a su caprichosa voluntad o a su
intuicin emocional, sino atendiendo esencialmente a las
prescripciones que emanan del ordenamiento normativo.
Este caso creo que nos viene muy bien, para ensayar el
punto de vista que sostengo, ya que hay varios hechos de
la realidad que, al ser capturados en los diferentes actos
decisorios dictados, merecieron una calificacin distinta. El
juez Maier sostiene que no se trata tcnicamente de un
aborto, porque tal ilcito reclama un feto vivo, y en el caso,
la muerte de la persona por nacer sucedera como consecuencia de la enfermedad y no de la prctica mdica. Sin
embargo para el juez Cas, este hecho, referido, es un tpico
aborto penado por la ley.
Hay un hecho que es ponderado por el Juez Maier, un
hecho que importa una decisin pero que obra en el plano
de lo fctico, ya que es una decisin que sucedi, que es la
actitud de los padres que se comprometen en el aborto reclamado por la va del amparo, y el riesgo para la salud
riesgo potencial- fsico y squico de la madre gestante.
Hay otro hecho que tiene que ver con el padecimiento de la
madre con matices de tortura en los fundamentos determinantes de los considerandos del juez Bossert, no es balanceado ms que por l, es decir que, los dems jueces no lo
consideran un hecho relevante de la decisin.
La privacin de la vida de la persona por nacer, es un hecho
atendido por el juez Boggiano, solo por l, cuando hay informes de varias reparticiones cientficas respecto de la
imposibilidad de sustentacin de la vida, debido a la enfermedad.
367
En suma, creo que podra ensayarse un traslado terico de

los principios bsicos de una razonable valoracin argumental en el manejo de los hechos controvertidos que, analice cundo, cmo y por qu se consideran relevantes determinados hechos que concurren a plasmar la decisin y a
su vez cundo, cmo y por qu, se descartan otros que merecieron otra calificacin por otros jueces, en el mismo o en
anteriores pronunciamientos.
La retrica es definida como la contracara de la dialctica.
Ni la retrica ni la dialctica son ciencias especiales sino
saberes que se refieren a asuntos conocidos por todos.
Todos usamos naturalmente la retrica, aunque pocos la
utilizan como un arte. Las dos disciplinas estn estrechamente relacionadas con el saber; ambas se fundan en verdades aun cuando en simples verdades de opinin. La
dialctica expone, la retrica persuade o refuta.
La retrica puede ser definida como la posibilidad de descubrir tericamente lo que, en cada caso, puede producir la
persuasin.
Aristteles produjo varias definiciones de la retrica pero
todas se basan en este primado de lo persuasivo. Luego de
la versin aristotlica hay numerosas elaboraciones de las
que me permito rescatar. La de los estoicos, que consideran
a la retrica y a la dialctica como las dos partes en las que
se divide la lgica, siendo as la retrica la ciencia del bien
hablar y la dialctica la ciencia del bien razonar.
La versin ciceroniana de la retrica aristotlica, que nos
viene del siglo II a. C. junto con las Catilinarias nos dice
Cicern que es un arte guiado por la sabidura, que no se
refiere solo al hablar, sino al pensar con justeza, ubicndola
dentro de un conjunto ms amplio de cuestiones tcnicas.
La proposicin de nuestro tiempo es el debate y la controversia deliberativa.
368
Nuestro quehacer, en la rbita de la ciencia del derecho es

una prctica comunicativa que, a travs de la contienda,
persigue el logro de un consenso.
EL DEBER DE MOTIVACIN
El marco legal impone la justificacin lgica y valorativa
que nos permite subsumir los hechos del proceso en el micro sistema de normas aplicables.
Las constituciones provinciales de Crdoba, de Santa Fe y
de Buenos Aires, hacen referencia al fundamento normativo, pero huelga destacar que esos textos constitucionales
fueron dictados bajo la influencia del racionalismo jurdico
positivista, lo que no implica que con ello se satisfaga la
exigencia de motivacin, por la sola referencia de los textos
y de las citas legales, ya que se pretende del juez adems
una prolija compulsa de los hechos del proceso, y una efectiva comprobacin de su existencia, ya que una desprolija
manipulacin de los hechos de la causa, puede desencadenar una equivocada conclusin.
Nos debe quedar claro entonces que el deber de motivacin
reclama una ponderada seleccin y valoracin de los
hechos controvertidos y de los elementos probatorios efectivamente utilizados para tenerlos por acreditados, produciendo al decidir, las premisas de las que se pueda inferir,
con la ms acabada cuota de precisin, las razones que han
determinado la aceptacin o el rechazo de las que conduzcan a generar la conviccin que deber operar como fundamento en la efectiva reconstruccin histrica del factum.
Esta faena requiere de algunas exigencias ineludibles; racionalidad y razonabilidad, tanta que por ahora solo analizaremos la primera y dejaremos para el final el tema de la
razonabilidad; congruencia, sistema y controlabilidad.
La exigencia de racionalidad implica un desenvolvimiento dialctico que no se agota en el plano de la racionalidad
369
formal, sino ms bien incluye la posibilidad de conjugar la

conclusin con las premisas, reclamando la compatibilidad
de los argumentos para con ellos sustentar la opinin del
juzgador.
La pauta de congruencia exige concordancia entre el
planteamiento formal del contradictorio, es decir del thema decidendum, con los fundamentos de lo decidido. Las
no congruencias pueden darse tanto cuando lo decidido
desborda el contenido de la pretensin o de la oposicin
(ultra petita), o versa sobre cuestiones que exceden la litis
contestatio (extra petita), o cuando omite expedirse sobre
cuestiones planteadas (citra petita).
Empero, es bueno sealar que la motivacin en s misma,
puede operar fuera del marco de congruencia, porque el
juez tiene libertad para introducir fundamentos normativos
que las partes no hubiesen planteado, con lo que se configurara el instituto de iura curia novit.
Nuestro ms alto tribunal de la Nacin, ha sostenido en el
marco de los lmites materiales de la congruencia, que el
cumplimiento de esta exigencia, no implica que el tribunal
se haga cargo de todas las argumentaciones desplegadas
por las partes, sino solo de aquellas consideradas relevantes para la decisin, sin perjuicio de aceptar que una buena
regla de actuacin judicial impone que todos los argumentos, hechos y pruebas invocados como premisas, ocupen la
atencin del juez, salvo que sean palmariamente inconducentes.
Debe concluirse en suma que el marco operacional dentro
del que se articula la decisin, es el ordenamiento jurdico
como sistema de normas, entendido como un mecanismo
de derivacin, por lo que las soluciones lgicamente posibles son solo aquellas que guardan relacin con las premisas en las que se apoyan y con las reglas de fundamentacin
y derivacin, que el sistema estatuye, por lo que debe entenderse que en la decisin judicial no hay un momento de
construccin y otro de justificacin, sino que ambos estn
370
fuertemente enlazados para tratar de delimitar en el proceso de elaboracin de la sentencia, todos aquellos factores
que puedan contribuir a frustrarlo.
LA CUESTIN DE LA RAZONABILIDAD
Cuando desarroll las pautas o las exigencias a que deben
someterse motivacin y fundamentacin de las decisiones
racionales, comenc con el requisito de la racionalidad,
pero adverta que la lgica formal pareciera no satisfacer la
totalidad del logos. Recasns Siches nos sealaba que,
junto a la lgica de lo racional, haba una lgica de lo razonable que provena de un corpus muy diferente al de la
racionalidad.
El diccionario de la lengua, casi como siempre, no nos ayuda mucho. Nos ensea que razonable proviene del latn
rationabilis y en su primer acepcin vincula ese adjetivo a
lo arreglado, justo y conforme a razn, que no agrega nada
a lo que la palabra nos sugiere. La segunda acepcin nos
dice que antiguamente estaba relacionado a lo racional, lo
que sabamos y en su tercera acepcin nos agrega que figuradamente es lo mediano, lo regular, lo bastante en cantidad o en calidad. Es decir que estamos a escasa distancia
de cmo estbamos antes de recurrir al valioso producto
de la real academia espaola.
Quien inteligentemente ha avanzado aventajando las discrepancias que venan de Descartes y tambin de Spinoza,
plasm en 1714 la Monadologie 152 que si bien es verdad
Leibniz Geottfried W. Monadologa ediciones Aguilar, traduccin

del francs de Manuel Fuentes Benot, que es su vez traduccin de la
versin alemana hecha en Jena en 1720 y que apoyndose lo que a
escrito en la Teodicea y en los Nuevos ensayos sobre el entendimiento humano en versiones de Eduardo Ovejero, y donde nos ensea
que una mnada no es otra cosa que una sustancia simple, es decir
152
371
que no es suficientemente claro en su explicacin de la razonabilidad y por el contrario nos introduce en un marco
de vaguedades muy marcado, nos marca por lo menos un
criterio de fundamentacin del conocimiento que luego,
Christian Wolff lo extiende a una ratio essendi que seria
una razn de ser luego una ratio fiendi que seria una
razn de causa y un ratio cognoscendi que seria una
razn de conocer. Schopenhauer 153 afirma que la razonabilidad, aparece en el mundo jurdico tanto cuando el constituyente o el legislador fundamentan las razones del contenido especifico de las normas constitucionales o legales
creadas en los actos funcionales en sus respectivas competencias y tambin cuando el intrprete o el aplicador de
esas normas se propone otorgar a stas el sentido histrico
de la intencin de su creador o las valoraciones sociales
vigentes actualizadas en el momento de la creacin de las
respectivas normas invidualizadas.
En trminos generales, se podra predicar razonabilidad de:
a) enunciados jurdicos normativos prescriptivos, b) sujetos operadores de lo jurdico como parece haberse puesto
de moda este trmino para referirse a todos aquellos que
intervienen en el proceso de concretizacin de lo jurdico y
c) actos de aplicacin o de interpretacin de enunciados
prescriptivos.
Me parece ms que evidente que en este estudio, voy a preocuparme por dirigir mi inquietud por este tercer tipo de
predicacin, que sera el mbito de las decisiones jurisdic-
sin partes y all nos explica que nuestros razonamientos estn fundados sobre dos grandes principios el de contradiccin, que es el
que nos permite juzgar lo que es verdadero y lo que es falso, y el de
razn suficiente en virtud del cual, no puede haber nada verdadero
sin una razn suficiente para que as sea.
Schopenhauer, Arthur (1788-1860) De la cudruple raz del principio
de razn suficiente traduccin del alemn y Prlogo: Leopoldo-Eulogio
Palacios. Editorial: Gredos. Madrid, 1981.
153
372
cionales entre las que incluyo obviamente a las resoluciones administrativas.

La cuestin de la razonabilidad aparece no frente a la decisin respecto de los casos de rutina, que los hay y por momentos son flagelo, sino en los denominados casos difciles (hard cases), lo que me impone resolver, este primer
obstculo: cundo un caso es difcil?
Aplicando criterios de racionalidad estricta, ello se da
cuando: a) el caso no tiene solucin; b) cuando tiene una
solucin que seria inaceptable; c) cuando tiene ms de una
solucin incompatibles entre s.
De estos varios supuestos de dificultad, puede hablarse de
una cierta contraposicin entre normas, valores y principios, que deben ser apreciados, hasta llegar a un delicado
equilibrio que, muy difcilmente, puede ser graduado en el
justo medio aristotlico, ya que es casi imposible que los
valores o principios puedan tener idntico peso especfico,
de modo tal, que el equilibrio se logra, cuando el objeto de
la decisin se afirma compensando y destruyendo las fuerzas que sobre l se han ejercido.
En un caso resuelto por el tribunal constitucional espaol,
respecto de un recurso planteado por el Defensor del Pueblo, hubo de dirimirse si era o no inconstitucional, por lesionar el principio de igualdad, la disposicin de una ley, de
objecin de conciencia que fijaba el servicio militar sustitutorio por los objetores de conciencia, en una duracin de 18
a 24 meses, siendo que el servicio militar obligatorio, solo
impona un trmino de 12 meses.
El Tribunal, integrado por nueve jueces, entendi por mayora que el mayor plazo no era discriminatorio porque los
dos supuestos, el servicio militar y la prestacin civil sustitutoria, no eran equivalentes ni eran tampoco iguales las
aflicciones que imponan.
En la decisin de la mayora, jug un rol importante establecer que la objecin de conciencia era un derecho consti373
tucional autnomo pero no fundamental y en realidad, solo

la exencin de un deber general (el servicio militar).
Uno de los magistrados de la minora sostuvo que la objecin de conciencia era un derecho constitucional y, en consecuencia, fijar una duracin tanto mayor en quien optaba
por una prestacin sustitutoria, en relacin con la que reclamaba el servicio militar, y habida cuenta que esa prestacin sustitutoria era un supuesto diferente pero anlogo, en
tanto que ambos eran una manifestacin del deber general
de servir a Espaa, parecera una injusticia notoria.
En el anlisis que nos permita decidir cual de las soluciones
(mayora y minora), es la ms razonable, podra pensarse
que lo es la de la minora porque compulsa el equilibrio de
las tres exigencias: 1) el derecho de objecin de conciencia,
2) el deber de servir a Espaa y 3) el principio de igualdad.
Pero ello no es tan as ya que en el voto de la mayora tambin se compulsan los tres momentos y el equilibrio se logra en un punto diferente pero previo a la compulsa de todos. Hasta aqu parecera que ms de una de las soluciones
propuestas puede ser abrazada con el comn denominador
de lo razonable, con lo que se podra concluir que no nos
sirve de mucho el criterio de razonabilidad, o tal vez que no
sirve demasiado, ya que todas las decisiones podran ser as
razonables.
Me faltara compulsar el tercer ingrediente del concepto de
razonabilidad que sera la aceptabilidad por la comunidad, es decir, el consenso fctico. Quede claro que ese consenso no es fcil de descubrir o siquiera de definir porque si
-como suele ocurrir frecuentemente- resulta que hay un
sector de la comunidad que respalda una solucin y otro
sector una diferente, nos quedara la alternativa de la mayora, pero claro, aqu tropezaramos con otra dificultad
que es la que nos llevara a definir el concepto de comunidad.
En el mundo jurdico operan varias comunidades o diferentes auditorios (esto ltimo es terminologa que oportuna374
mente atribuir a Perelman), la jurisprudencia, la doctrina,

los afectados por la decisin. El efecto de la decisin puede
operar en la comunidad toda, particularmente en los casos
importantes y que comprometen intereses colectivos, suelen mostrarse no muy claras coincidencias y combinaciones.
Llegados a este punto, pareciera esencial tener en cuenta
que en la elaboracin de acuerdos para llegar al consenso,
siempre o casi siempre, desempean una funcin gravitante diversos elementos, entre los que sealo, sin pretender
agotar la nmina, la distinta calidad cognoscitiva y el diferente nivel de informacin de los auditorios, la capacidad
argumentativa de quienes despliegan diversas tcnicas de
convencimiento, los prejuicios subyacentes en las variadas
comunidades y toda una gama de variables de distinto origen y jerarqua que dificultan el logro de una instancia
plausible de razonabilidad, que no siempre es compatible
con la mayora ya que no necesariamente la opinin ms
razonable, tenga que ser la que comparte la mayora, sino
que muy frecuentemente puede suceder todo lo contrario.
Lo primordial pareciera concluir en que la necesidad de
certeza jurdica dominante de la sociedad, reclama que las
cuestiones controvertidas sean resueltas, rpida, justa y
razonablemente.
Tengo para m, que las normas jurdicas no son proposiciones tericas que describen la realidad, sino prescripciones que imponen deberes y otorgan facultades creando, de
ese modo, los espacios dentro de los cuales se desenvuelve
el comportamiento de las personas.
En definitiva, lo regulado y la esfera de libertad.
El mbito de lo regulado se articula entre lo prescripto como deber, lo permitido como facultad y lo elpticamente
prohibido, ya que el derecho en realidad no prohbe nada,
sino que agota su aspiracin, amenazando a quien intente
quebrantar una prescripcin esperada con la prdida de
una porcin de su libertad.
375
De lo expuesto se infiere que, quien aplica el derecho y que

para ello previamente lo interpreta, no persigue el logro de
una verdad terica, sino que la actividad judicial y la necesidad de respaldar las decisiones asumidas por quienes
ejercen esta porcin del Estado, es acertar con las decisiones plausibles.
La decisin no es un consejo, sino una prescripcin cargada
de autoridad. Primariamente se podra sostener que cuando el juez funda su decisin en la ratio decidendi, que se
refiere a los precedentes normativos y a las circunstancias
del caso, est utilizando el principio lgico de razn suficiente pero, el derecho no es siempre solo razn suficiente.
Sino razn suficiente y justicia.
FORO DE DISCUSIN
1 - Sobre la especificidad de lo jurdico
_ Cree Usted que el derecho en vigencia es la expresin
de la razn o de la voluntad?
_ O mejor creera usted que ni es la expresin de una
razn abstracta, ni tampoco de una voluntad pura?
_ Y si dijsemos que es una eleccin de los mejores medios para obtener un objetivo aceptable en una sociedad
justa?
Apreciaramos su participacin
2 - El juez y la decisin
He estimado inaceptable la pretensin de considerar como
fuente de decisiones vlidas, una capacidad sensorial del
juez para extraer juridicidad de su propia vida viviente, por
ser el rgano erigido por la comunidad para declararla. El
proceso de la decisin no tiene, en mi opinin, nada de ins376
tintivo ni de creacin. La juridicidad no es puesta por el

Juez, que est solo capacitado para captarla, de los mdulos establecidos en la norma. En suma, los jueces no son
creadores sino servidores de una juridicidad preexistente,
cuya objetividad independiente, es indudable. Sin embargo,
esta tesis no es pacfica, ni siquiera mayoritaria.
_ Cul seria su posicin al respecto?
3 - La Ley y el aplicador
He sostenido en este libro, con stas o palabras parecidas,
que la ilusin de que los jueces y los funcionarios saben
ms y sienten mejor que la ley, y que todas las deficiencias
de las normas pueden y deben ser mejoradas y suplidas por
el aplicador, es un riesgo ocupacional de los poderosos. Los
de mentalidad imperial, son especialmente propensos a
sostener esta ilusin. He dicho tambin que la ley es ms
sabia que el legislador. Pero fundamentalmente he sostenido que la ley y su significado son anteriores, al hecho al que
se han de aplicar. Tambin he afirmado que los valores
contenidos en la ley, son tan heternomos para el sbdito
como para el aplicador. No obstante la tesis contraria es
decididamente dominante.
_ Cul seria su posicin?
4 - El tema de la nica respuesta correcta
Cuando nos planteamos el problema de la justificacin de
las decisiones jurdicas y recorrimos las teoras sobre la
nica respuesta correcta o su contraria que acepta la posibilidad de ms de una respuesta racional, entre las que sera posible elegir una ms razonable que la otra, pensamos
en dos puntos de vista diferentes: un punto de vista interno,
como respuesta lgica adecuada a un conjunto de premisas
y reglas de derivacin y tambin en un punto de vista ex-
377
terno, como la decisin que armoniza satisfactoriamente

punto de vistas antagnicos.
_ Cree usted que entre dos respuestas lgicamente pertinentes y racionalmente correctas, puede haber una ms
razonable que la otra?
5 - Usted considera que la tica tiene que ver con la
argumentacin?
Si tenemos en cuenta que la tica es la doctrina de las buenas razones, deberamos aceptar que la argumentacin
tiene que ver con la tica, en tanto que esta disciplina nos
conduzca por el camino de las buenas razones.
La otra solucin sera entender a la tica como el saber que
nos ensea a seguir los mandamientos de la moral y desde
esa perspectiva, habra que comprender que la argumentacin no desempea rol alguno.
_ Cul sera de las dos respuestas la que se compadece
ms con su manera de pensar?
6 - Valora usted que la justificacin de las decisiones judiciales tiene que ver con la justicia (Perelman) en el sentido de que la justicia es siempre
algo social que tiene que ver con los valores y con
las creencias?
_ O considera que la justificacin de las decisiones judiciales tiene ms bien relacin con la crtica, en el sentido
de que la justificacin y el sentido crtico, se orientan
hacia el mismo destino?
_ Cual respuesta sera de su preferencia?
7 - Sobre lo razonable.
En la clsica distincin entre conceptos jurdicos fundamentales y contingentes, sin duda lo razonable sera un
378
concepto jurdico contingente, con aspiraciones de universalidad. Perelman nos ha enseado que es una nocin
(concepto) de contenido variable. Mac Cormick ha sostenido que la razonabilidad tiene que ver con el valor funcin.
Luis Recasns Siches ha formulado su tesis del logos de lo
razonable, cargada con una confusa nota de ambigedad.
En Aarnio la nocin de la razonabilidad est ms cerca de
una cuestin de aceptabilidad o de consenso.
_ Nos placera saber cul de estas aproximaciones al
concepto, tiene que ver con su sentido de justicia y en su
caso nos explique porqu?
379
CAPTULO OCHO
LAS TEORAS DE LA ARGUMENTACIN
De todas las teora que han surgido a partir de la segunda
parte del siglo XX, he elegido nueve de ellas para desarrollar en este libro, que en realidad son diez, pero la de Jrguen Habermas, est expuesta en la parte general, porque
su pensamiento, no obstante ser un jurista autogenerado,
despliega una perspicua Teora General del Derecho que
creo yo, desborda lo especficamente argumental.
Me gustara explicar por qu eleg estas teoras y prescind
de otras. En esto sin duda hay un acto de voluntad, en el
sentido de que era imposible en un libro programado como
material de estudio en una carrera de posgrado en ciencias
jurdicas, la versin enciclopdica. Era necesario elegir y
quiero explicar en cada caso qu me motiv a elegir a cada
una.
Las tres primeras, Viehweg, Perelman y Toulmin, son
teoras fundadoras, y de estas tres, la primera de ellas, tiene
el merecimiento de la prioridad. Tpica y jurisprudencia
es, como he de sealar, el primer libro que aparece en 1953
381
en este renacimiento de la problemtica argumentativa, en

este despertar de la retrica y de la dialctica, que cobra
sin duda un vigor que no debe haber sido presentido por el
catedrtico de Maguncia.
El fundamento filosfico del que parte Viehweg son las
ideas aristotlicas, receptadas en Cicern.
Perelman, que, segn veremos, construye un sistema con
sustento en la lgica de Frege, me sedujo, no solo por la
diafanidad de su desarrollo que es, probablemente el ms
completo de todos los elegidos, sino por haber sido elaborado, por lo menos parcialmente, con el apoyo de una mujer: Lucie Olbrechts Tyteca. No hago de esta eleccin una
simple cuestin de gnero, sino que ya he sealado la ausencia o por lo menos la dbil participacin de la mujer en
este tempestuoso mundo de la jusfilosofa y en general de
la filosofa.
Toulmin fue elegido porque al igual que Habermas, nunca
recibi una formacin jurdica institucionalizada no obstante lo cual, sus elucubraciones sobre el tema de la argumentacin han alcanzado un nivel muy significativo.
Las ideas de Ota Weinberger fueron convocadas seguramente, por la vivencia personal de su visita a La Plata
para participar en el Congreso Internacional de Filosofa
del Derecho de 1982, y probablemente tambin, por la sorprendente relacin conceptual que intuitivamente, lo vincularon a las ideas de Neil Mc Cormick
Sir Donald Neil Mac Cormick. filsofo del derecho y
poltico escocs fue profesor de la Universidad de Edimburgo y miembro del Parlamento Europeo.Desarrolla una
teora argumentativa en "Legal reasoning and legal theorie"
(1978) muy en consonancia con las ideas de Ota Weinberger, por lo que me pareci importante establecer el vnculo
y sus diferencias.
Aulis Aarnio, forma parte de la cohorte de jusfilsofos
que surgieron de las enseanzas de Axel Hgerstrm en la
382
Universidad de Upsala junto a Wilhelm Lundsted, Karl

Olivecrona, Alf Ross y el fins Otto Brusin. Me pareci que
era una cita ineludible.
Jerzy Wrobleswski es el pensador polaco, que falleci
siendo presidente de la Asociacin Internacional de Filosofa del Derecho, y que tambin nos acompa en el Congreso realizado en La Plata en 1982.
Robert Alexy desarroll su teora y la present como su
tesis doctoral. Desde la ctedra siempre he estimulado a los
alumnos, para tengan en miras desde el instante mismo de
su inscripcin en la carrera que vayan considerando como
prioritaria la redaccin de sus respectivas tesis doctorales
para convalidar los estudios de posgrado realizados que, en
un muy alto porcentaje, se frustran por el incumplimiento
de este requisito reglamentario esencial. La circunstancia
casual del encuentro en la Universidad Nacional de Tucumn con ocasin de recibir Robert Alexy su doctorado
honoris causa, fue un agravante en la necesidad de que su
teora fuera un modelo que no poda obviar.
Manuel Atienza, se propone casi una ontologizacin de
la problemtica argumentativa, en su ltimo libro, cuyo
titulo: El derecho como argumentacin es una definicin
insoslayable. El libro se limita a la primera parte de una
teora de la argumentacin, en el que se plantea el desarrollo sus tres concepciones esenciales: La formal, la material
y la pragmtica, ya anticipadas en otros trabajos que le precedieron, pero todos sus muy fecundos antecedentes en la
materia, le otorgan un lugar de relevancia en ste libro.
Seguir ms o menos este orden propuesto.
THEODOR VIEHWEG
BREVSIMA RESEA BIBLIOGRFICA
Hasta ahora creo haber cumplido siempre ese propsito
anunciado tempranamente de comenzar con una breve
383
resea biogrfica de los autores convocados, por las razones ya varias veces expresadas. En el caso de Viehweg, es
tan pobre el material que he podido colectar en ese sentido,
que he preferido obviarlo. Muchos se han preocupado de
las ideas de Viehweg, probablemente por esa primogenitura ya sealada. Casi nadie de su vida personal.
En el caso de Viehweg, solo sabemos que naci y muri en
Alemania en 1907 y 1988 respectivamente, que ello ocurri
en un pequeo pueblo cercano a la ciudad de Mnchen y
que casualmente descubri una biblioteca perdida en un
claustro respecto de la cual comenz una minuciosa investigacin que dio como fruto su primer libro vinculado a la
problemtica jurdica Tpica y jurisprudencia. Las bibliotecas todos lo sabemos son los muebles que atesoran
los libros pero ms que eso son tambin una realidad consolidada a lo largo de ms de cuatro mil aos de historia,
que nacieron probablemente en los primeros templos de las
antiguas ciudades mesopotmicas y que transitaron en paralelo con la escritura y el libro. Y asimismo sabemos que
la escritura es tan importante, que constituy la bisagra
que divide la prehistoria que tiene la venerable antigedad
de ms de tres o cuatro millones de aos, con la Edad Antigua que comienza en el siglo VIII antes de Cristo y finaliza en el siglo V despus de Cristo. Creo poder afirmar que
esta primer teora de la argumentacin planteada en su
texto, a partir de la tpica aristotlica en su versin ciceroniana, tiene sin duda notorios defectos y no alcanza siquiera a constituir el desarrollo de una ordenada fundamentacin terica de la problemtica enunciada, pero estoy persuadido que tiene el mrito del descubrimiento. Ya hemos
meritado en el mundo de la ciencia el valor del descubrimiento, con la cita ejemplarizadora en aquel pronstico
matemtico de Urban Le Verrier, anticipndose al hallazgo
telescpico realizado despus por Johann G. Galle. Quien
se lleva las palmas del descubrimiento? Segn la Real Sociedad Astronmica el crdito es para Le Verrier, como
aqu le atribuimos la avanzada constitucionalista a Vieh-
384
weg. Luego produjo otras obras, que entendemos no tienen

relacin temtica con la cuestin en estudio.
SUS IDEAS
Theodor Viehweg (1907-1988) catedrtico de la Universidad de Maguncia, fundada en 1477 capital del estado federado alemn de Maguncia, publica en 1953 un libro trascendental: Tpica y jurisprudencia, que abre un segundo
momento en la consideracin de la tpica vinculada a la
juridicidad y que tuvo el raro privilegio de haber formado
una cohorte de discpulos que se llam El Grupo de
Mainz, los cuales divulgaron su pensamiento llevndolo a
diferentes escenarios, como el de la semitica jurdica, la
retrica y la teora de la comunicacin.
La Tpica, es uno de los libros del Organon, que contiene
la creacin Aristotlica de la Lgica que, en las desmesuradas expresiones de elogio de Kant, fue considerada un producto absoluto del genio del Liceo. Es correcto afirmar que
en la Academia se privilegi la divisin de la filosofa en
dialctica, fsica y tica, y que Aristteles fue el primer filsofo que se propuso una investigacin profunda de la estructura de la ciencia, esto es la doctrina de las formas y de
las leyes del pensar cientfico.
Siguiendo a Windelband 154, podra sostener que el designio
inmediato de la filosofa aristotlica es por completo metodolgico, proponindose mostrar que la lgica es el camino
a travs del cual se puede alcanzar el conocimiento cientfico.
La Lgica, que es sin duda la ms alta labor en este plano,
la limit Aristteles al arte de investigar, conocer y probar
Windelband, Wilhelm, Historia General de la Filosofa, Editorial

El Ateneo S.A., Mxico D.F. , 1960.
154
385
cientficamente, elevndola al rango de ciencia, como una

investigacin omnicomprensiva del proceso cognoscitivo
de la ciencia, alcanzando un anlisis cabal de sus formas
esenciales a travs de la lgica formal. Este conjunto de
escritos lgicos se agrupa en un libro en que se constituye
la disciplina bajo el nombre de Organon, (instrumento), y
ha perdurado hasta hoy, armado con las ideas que le precedieron y con algunos aportes posteriores.
Esta propedutica que crece en el sistema del Estagirita,
vinculndose a la teora platnica de las ideas, slo se separa de la Academia al negar la relacin que media entre lo
general y lo particular, entre las ideas y las apariencias,
entre los conceptos y las percepciones.
As, la Tpica es un saber demostrativo que busca lo verosmil, no necesariamente lo verdadero, y que opera con
algunos conceptos esenciales como los de problema o
apora, la consideracin asistemtica y antilogicista y
los tpicos o topoi, que me propongo explicar seguidamente.
La Tpica es una tcnica del pensamiento que se orienta
haca el problema, siguiendo a Aristteles que plantea la
ubicacin de Zonas (topoi) de problemas alrededor de los
cuales giran las conclusiones.
La Tpica es un juego de tanteos provocado por un problema objetivo y concreto, ya que el proceso explicativo de
la ciencia, tiene necesariamente un lmite que est dado por
la imposibilidad de probar los ltimos fundamentos de la
prueba, o de las causas de su explicacin. Por ello, si la
ciencia quiere efectivamente cumplir su tarea, que no es
otra que derivar lo particular de lo general, es imprescindible que se realce buscando grandeza, de lo singular a lo
general, cuya validez tiene en s misma la nota de la evidencia. La Tpica es, en consecuencia, un proceso inquisitivo
en busca de los principios generales que estn en la Dialctica, y que adems contiene estos postulados fundamentales. Estos tpicos, no tienen certeza apodctica, como la
386
tiene la ciencia conclusa y al contrario es solo epaggica, es

decir, slo probable.
EL PROBLEMA O APORA
El ms completo desarrollo de la teora de Theodor Viehweg, en mi opinin, sigue siendo, la exgesis realizada por
Renato Rabbi-Baldi Cabanillas 155 que parte de el problema
o apora, y que puede describirse como un asunto que teniendo varias respuestas posibles, reclama la necesaria
eleccin de una para que sea la correcta, exigiendo ser
adoptada, atendiendo seriamente la magnitud de la cuestin.
La nica respuesta que se busca se llama solucin. La tpica es, como la ha caracterizado Diez Picazo, 156 una tcnica
del pensamiento problemtico, que surge como consecuencia de una apora, es decir una cuestin acuciante, insoslayable, o una situacin de la vida real. Las respuestas son
conclusiones producto de silogismos, cuya condicin de
verdaderos, depende de la aceptacin colectiva y del prestigio social de quien los propone o insina.
La Tpica hace uso de la induccin, utilizando conclusiones
dialcticas a partir de premisas verdaderas o ms o menos
verdaderas, aunque concluyan en opiniones.
Rabbi-Baldi Cabanillas, Renato, La ciencia del derecho como

saber retrico-tpico: el planteamiento de Theodor Viehweg, en
Diario de jurisprudencia y doctrina El Derecho, N 9893, Buenos
Aires, 6 de diciembre de 1999.
155
Viehweg Theodor, Tpica y jurisprudencia, traduccin castellana

de Topik und Jurisprudenz, Munich, 1953. Introduccin de la traduccin de Luis Diez-Picazo, Madrid. Prlogo de Eduardo Garca de
Enterra, ediciones Taurus, 1964.
156
387
Estos Tpicos o lugares comunes, se amasan en un elenco

que se propone abordar virtualmente cierto tipo de problemas generales, como lo propuso Cicern, que es desde
donde arranca Viehweg hablando de la Tpica como Invencin en la que, para profundizar en algo, deben conocerse sus Tpicos.
El problema, es aquella cuestin que admite ms de una
respuesta y para la cual se busca la adecuada, aqu y ahora,
como solucin del mismo. ste es precisamente me parece- el punto fundamental de la teora que, de alguna manera le da el carcter que tiene y que es la actitud de reclamar
la solucin que es requerida aqu y ahora para resolver la
cuestin acuciante. Esto es lo caracterstico en la Jurisprudencia, es decir en la ciencia jurdica en la terminologa del
autor en recuerdo, ya que en el mbito de la accin humana, no hay otras disciplinas en las cuales sea posible encontrar proposiciones bsicas y sistematizables, que no comiencen en una discusin de problemas que desemboquen
en la solucin buscada, insisto, aqu y ahora.
El estrecho acoplamiento entre jurisprudencia (ciencia
jurdica) y tpica, corresponde a una firme tradicin en las
ltimas pocas de la antigedad, en ese perodo de transicin, en que el pensamiento de Aristteles es receptado en
Cicern, y que haba sido seguido por Quintiliano y por San
Isidoro de Sevilla, y que incluso en la Tpica de Cicern, va
ms all del mismo Aristteles, que se agota en el desarrollo de una teora, formulando una especie de inventario de
tpicos, que son lugares comunes o puntos de vista de
aceptacin general.
En esta etapa del desarrollo terico de Viehweg, se reconoce que la lgica pueda quedar postergada a un plano secundario, ya que en el instante mismo de la decisin, lo que
siempre ayuda es el ars inveniendi, del que hablaba Cicern, es decir, que la tpica, desborda a la lgica y alcanza
su mxima preferencia.
388
ste sera, - por lo menos en mi opinin- el punto de

arranque de la tesis de Viehweg, del que derivan por lo menos dos corolarios importantes, como principios secundarios: a) toda la ciencia est estructurada a partir de los problemas y stas aporas son las que determinan el problema
y el modo de comprenderlo; b) las proposiciones que se
puedan articular deductivamente a partir de ello, deben
estar vinculadas al problema o apora.
En menos palabras an, y buscando clarificar absolutamente la posicin del autor, todo el derecho es susceptible
de ser explicado, como una tcnica para la solucin de problemas que requieren una solucin en la circunstancia
tmporo-espacial y personal que la reclama. Y este sera, al
mismo tiempo, uno de los aspectos ms frgiles de la teora, ya que las soluciones que se intenten usando esta metodologa, nunca pueden darnos una solucin que no sea controvertible y problemtica, sino solo un camino para servir
de base a la discusin argumentativa, que nos pueda conducir a la decisin del problema.
EL ANTISISTEMATISMO
Las obras en lengua germana en nuestra disciplina jurdica,
generalmente se vierten al castellano, de previas traducciones francesas. Eso pas, por ejemplo con la Teora Pura del
Derecho de Kelsen, de la que el profesor Moiss Nilve, produjo una lamentable traduccin al castellano, como consecuencia seguramente no imputable a l, naturalmente, de la
psima traduccin francesa de la que parti.
Suerte para Kelsen y para todos los que nos hemos beneficiado con la lectura de su esplndida obra que, tomada del
texto original alemn y la tradujo pulcramente al espaol,
en una versin editada de la misma obra, bajo la responsabilidad del profesor doctor Roberto J. Vernengo que, ha
servido a generaciones de juristas, para penetrar exactamente en el pensamiento de Hans Kelsen. Vale aqu el re389
cuerdo para aquella traduccin de Nilve de aquel brocardo

que reza: traduttore, tradittore.
Cuando Duran y Bas, el traductor del francs del famoso
Sistema de Derecho Romano Actual, de Federico Carlos
de Savigny, se propuso verter al castellano la obra, se encontr que M. Charles Genoux el que haba traducido el
texto alemn a la lengua gala, haba traducido su ttulo como Tratado de Derecho Romano Actual y poniendo las
cosas en su lugar, anot la enorme diferencia que hay entre
un tratado y un sistema.
Si recurrimos al diccionario de la lengua, maguer que no
debemos nunca citar un diccionario como autoridad, advertimos que tratado, es un conjunto de conocimientos
que permite a alguien desarrollar un juicio crtico, mientras
que sistema, es un conjunto de reglas o principios sobre
una materia, racionalmente enlazados entre s, y es precisamente ese entrelazamiento, que caracteriza el sistema y
del que carece el tratado, la vertebral diferencia entre ambos trminos.
La cuestin, tal como la plantea Viehweg, es que en la determinacin del punto de arranque para el desarrollo de
una teora de la argumentacin, se puede partir del sistema
o del problema y respecto del punto de partida, el constitucionalista de Maguncia se pronuncia a favor del problema,
desechando el sistema.
Precisando mejor tal vez la idea de Viehweg, en esta relacin entre problema y sistema, la preeminencia es del problema que produce, como consecuencia, que la seleccin de
las soluciones se estructure desde la perspectiva abierta por
el mismo problema, el que a su vez, proporcionar el sistema, dentro del cual encontrar la solucin perseguida. En
suma seran los problemas los que induciran la puesta en
marcha del proceder sistemtico.
390
ANTILOGICISMO
Seguimos aqu el anlisis de Juan Antonio Garca Amado: 157 Viehweg parte de la divisin del razonamiento jurdico o del operar con el derecho, en dos momentos: uno
prelgico, de bsqueda de premisas, y otro, propiamente
lgico de conclusin a partir de aquellas premisas. En el
primer momento, que es el de la bsqueda de premisas, es
imposible manejarse lgicamente, ya que en esta etapa es el
ars Inveniendi la metodologa pertinente, constituyndose la tpica en una instancia creacionista, previa al momento lgico, que servir para la ordenacin de estas premisas,
en una tpica de primer grado seguida de una tpica de
segundo grado que estarn ambas en relacin.
OBSERVACIONES CRTICAS
Considero que probablemente la crtica ms grave que se
ha formulado con respecto al aporte creacionista de T.
Viehweg, es la que le enrostra el maestro Manuel Atienza,
en Las razones del derecho 158 cuando entre los datos que
merecen ser tenidos en cuenta para valorar la teora del
maestro de Maguncia, se hace referencia como tercer dato que por su importancia debera haber sido el primero probablemente- es el hecho de que las ideas de Viehweg guardan un obvio parecido (las comillas no son mas) con lo
que sostiene Edward Levi en una obra publicada tambin
en 1951, An introduction of legal reasoning que, desde
Garca Amado, Juan Antonio, Tpica, Derecho y mtodo jurdico,

Doxa, tomo 4, pginas 161/188.
157
Atienza, Manuel, Las razones del derecho - Teoras de la argumentacin jurdica, Palestra editores, Lima, 2006, pginas 67 y
siguientes.
158
391
entonces, ha tenido una gran influencia en el mbito del

common law. Pareciera que a ella se refiere incidentalmente el propio Viehweg y a la que adems parece adherir G.
Carri en un trabajo de 1964. Reconozco no haber podido
leer la obra de Levi, por no haberla encontrado en mi afanosa bsqueda. Debo reconocer, por las breves referencias
que aporta el profesor Atienza, que no puedo coincidir con
sus sugerencia que, en mi opinin, menoscaban injustamente el mrito de la obra del jurista en comentario, ya que
las aproximaciones que sugiere la glosa, no son ms colindantes que las que se pueden encontrar, entre otras teoras
de la argumentacin.
El tema de la apora fundamental propuesta por Viehweg,
sugiere una cierta cuota de incoherencia y de alguna manera una cierta liviandad ya que la doctrina parece abocada a
sostener que, a su travs, es posible resolver casos concretos, dndoles la solucin ms justa posible, aun cuando por
otra parte se acepta que la justicia perfecta pareciera un
ideal inalcanzable.
La cuestin de la antisistematicidad y de la antilogicidad,
parecieran querer sostener aquella distincin que sealaba
supra entre disciplinas cientficas que poseen una base segura para predicar la verdad de sus afirmaciones y aquellas
otras en las que el objeto de conocimiento, no puede afirmarse ms que como posible.
En este sentido, creo que la ilusin de la supuesta perfectibilidad de las ciencias naturales y matemticas, luego de los
frustrados procesos verificacionistas, se ha convertido solo
en una postulacin.
El concepto de topos adolece de una enorme cuota de vaguedad y ambigedad y de ninguna manera se establecen
con claridad jerarquas entre los distintos tpicos, o siquiera criterios para establecerlas. Como tpicos, Viehweg cita
adagios, conceptos jurdicos, principios, valores, reglas de
la razn, criterios de justicia, preceptos constitucionales,
normas legales, precedentes jurisprudenciales, sin estable392
cer jerarqua alguna, de donde, tal vez un adagio, podra

desplazar un mandato constitucional.
Pareciera, por ejemplo, realmente poco claro, en el desarrollo de la teora, la relacin entre los tpicos y el principio de
legalidad, o tal vez ms precisamente el lugar que ocupa la
ley entre los tpicos para llegar a las decisiones jurdicas.
Nos parece que la cuestin del rol de la ley y en general de
las normas positivas, no est claro en la teora.
Cierto es que en ningn momento llega a sostener expresamente que la ley sea solo un tpico ms entre los muchos
que concurren para llegar a la decisin. Sin embargo muchas de sus afirmaciones consideraran poner en evidencia
esa promiscuidad de la ley junto a los dems tpicos.
Distingue la teora entre una argumentacin primaria y una
argumentacin secundaria.
La argumentacin secundaria es una pura infidencia lgica,
que surge luego de haber establecido todas las premisas
necesarias. Pero antes de ella, debe darse la argumentacin
primaria, que constituye el momento de fijacin de las
premisas y que no pertenece al campo de la lgica sino ms
bien a una teora retrica.
Lo que me parece difusamente planteado, es el significado
que Viehweg le otorga a la tpica en este anlisis retrico.
Creo que hay un intento de incorporar las nuevas teoras de
la comunicacin que ayudan a comprender mejor, como la
lingstica, la pragmtica y la tica del discurso.
En todos estos aspectos campea, me parece, una gran imprecisin.
Cabe concluir que la tpica se propone un criterio consensualista y desde esa perspectiva habra dos mbitos en los
que el consenso puede jugar, como elemento gravitante: a)
la seleccin de las premisas y b) la decisin misma Resulta
indudable que tambin aqu hay una gran vacilacin, que
hace que se pueda pensar en que las premisas fuesen de-
393
terminantes de la solucin y que entonces seran ms bien

propuestas de solucin que se someten a discusin.
Es cierto que, como he expresado al comienzo, esta teora
se constituye en soledad y luego de un prolongado silencio
de la Retrica, abandonada en los anaqueles de los expertos, pero totalmente traspolada de la prctica jurisprudencial y en el que el aporte tpico, solo puede proporcionar
conocimientos fragmentarios y vacilantes. Todo lo cual me
permite concluir que como primer intento de acomodamiento del pensamiento retrico, es imprescindible su recuerdo. Ahora visto desde la configuracin que han abierto
en el campo de la argumentacin todas las teoras que se
sucedern al intento del catedrtico de Maguncia, el mismo
no logra superar siquiera una primera etapa, una especie
de estado preliminar en una formulacin terica que no
llega a consumarse, no obstante estar elaborada con gran
erudicin.
Recasns Siches 159 le dedica el ltimo captulo de su obra
monumental, en la que siguiendo a Viehweg, se introduce
en la tpica y el ius civile, mbito en el que apenas puede
encontrar conexiones derivativas de gran alcance; procede
a examinar tambin el mos italicus que vale la cita porque se desenvolvi en conexin con la Glosa de Accursio
que, en palabras de Werner Goldschmidt, se constituye en
uno de los momentos estelares del Derecho Internacional
Privado.
Tambin se aproxima al ars combinatoria de que nos
hablaba Leibniz, proponindose formular un ensayo para
sistematizar la tpica jurdica, que se frustra, porque tropieza con la multivocidad del lenguaje jurdico. Por fin, al
hacer referencia a la tpica y la axiomtica que conducira
a un intento de cientificizar el derecho, con el propsito de
Recasns Fiches, Luis, Panorama del pensamiento jurdico en el

siglo XX, Editorial Porra S.A., Mxico, 1963.
159
394
que su estilo tpico se trastoque en un sistema deductivo,

admite nuestro autor que ese propsito se ha quedado a
mitad de camino.
FOROS DE DISCUSIN
1 - La teora de Viehweg
He sostenido que esta teora podra considerarse como infractora del principio de legalidad e invasiva del valor seguridad. La seguridad jurdica es la resultante de una serie de
lneas que aun cuando todas convergen y estn indisolublemente comprometidas en la faena aplicadora, pueden
ser consideradas, en sus diferentes tonalidades y en su modo de afectar la decisin. Me he referido concretamente a la
Heteronoma entendida como un precepto que aun
cuando las leyes son elaboradas por los que a su turno
sern los destinatarios a la hora de cumplirlas, la opinin
del sbdito es totalmente irrelevante. Tambin he sostenido la tesis de la divisin de poderes entendiendo que
cuando el poder judicial decide en la sentencia, sta no
puede contener nada que en potencia no hubiese estado
expresado en la ley. Asimismo, reclamo claridad y precisin en la redaccin de la ley y tambin independencia
en el juez, pero no entendida como complacencia en el
libre ejercicio de su magisterio, sino en el acatamiento a la
ley, concibiendo que un poder judicial justo, es el que dicta
la sentencia que debe ser dictada, pues stas son las nicas
predecibles. Por fin, en la seguridad reclamo irretroactividad y cosa juzgada. El orden jurdico es un sistema finito en dos diferentes sentidos. El tope superior est dado
por la Constitucin Nacional, ms all de la cual, no hay
nada y en el extremo inferior est la cosa juzgada, despus
de la cual cesa todo debate. Estas propias limitaciones del
sistema, no son consecuencia de una complacencia con las
eventuales injusticias. Surgen de la propia naturaleza de la
praxis, que como toda obra humana tiene defectos. La se395
guridad jurdica demanda que lo que hoy es vlido, tambin lo ser en el futuro, aunque maana dejara de serlo
para despus. La cosa juzgada cubre lo bueno y lo malo y
ello porque es menester tener la certidumbre de que lo pasado y el presente, proporcionan bases sustentables sobre
las cuales es posible construir lcitamente. Esta es la exigencia final y definitiva del ordenamiento jurdico, que
termina en el derecho procesal, que arbitra todos los remedios recursivos posibles, y hasta el recurso de revisin, pero
agotados estos, y habiendo hablado la ley y la autoridad, se
llega a una solucin consolidada, sea cual fuere el contenido de la sentencia y sea ella correcta o equivocada.
Contra esta tesis, se alza la teora de la cosa juzgada rrita que so pretexto de no aceptar, la injusticia extrema
descree del carcter de orden pblico y de la jerarqua
constitucional de la cosa juzgada, admitiendo vas de revisin.
_ Le interesara participar de esta controversia?
2 - A m me parece claro que Viehweg no considera
la tpica como un mtodo jurdico, desde una posicin rigurosamente positivista.
_ Usted cree, que desde una posicin menos rigurosa,
podra conceptualizarse su teora como con apoyo en una
cuestin metodolgica?
3 - Algunos consideran que la tesis de Viewheg es
una doctrina abocada al puro decisionismo. Garca
Amado estima que ms bien sera ms justo aceptar que como teora metodolgica es ms bien incompleta.
Su opinin ser valorada.
396
4 - Si alguien postulase que la teora de Viewheg es

una doctrina que precisa ser complementada con
una exposicin ms prolija de los tpicos de los
que parte y de su adecuada jerarquizacin.
_ Cree usted que la mejorara o no?
397
CAPTULO NUEVE
CHAM PERELMAN &
LUCIE OLBRECHTS TYTECA
BREVES REFERENCIAS BIOGRFICAS
Fue un retrico y un filsofo del derecho belga de origen
polaco, creador de la Nueva Retrica y uno de los principales tericos sobre la cuestin de la argumentacin del siglo
XX en lo que se conoci como La escuela de Bruselas.
Cham Perelman naci en Varsovia el 20 de mayo de 1912.
Su familia emigr a Amberes (Blgica) en 1925. Estudi en
la Universidad Libre de Bruselas, donde permanecera casi
toda su vida, primero como estudiante y luego en su tan
larga como fecunda vida acadmica. Se doctor en leyes en
1934, y logr otro doctorado despus, sosteniendo una tesis
sobre el filsofo, lgico y matemtico Gottlob Frege, en
1938. En ese mismo ao fue aprobado como lector en la
Facultad de Filosofa y Letras de Bruselas, a pesar de ser
entonces el profesor ms joven en toda la historia de dicha
universidad, en la cual terminara jubilndose en 1978.
399
Empez sus investigaciones en el seno del Positivismo lgico. En 1944 termin un estudio emprico sobre la justicia:
De la justice, donde concluye que, habida cuenta que los
usos de la ley implican siempre juicios de valor -y puesto
que los valores no se pueden sujetar a los rigores de la lgica- los fundamentos de la justicia deben ser y de hecho son,
arbitrarios. Al terminar su estudio Perelman consideraba
extender su conclusin sobre los juicios de valor al razonamiento en s mismo en general y al proceso de toma de
decisiones prcticas, y se preguntaba si, al carecer los juicios de cualquier base lgica, implicaba este hecho negar
los fundamentos racionales de la filosofa, de la ley, de la
poltica y de la tica.
La primera de las consecuencias de este estudio fue que
Perelman rechazara el positivismo lgico en favor de filosofas regresivas que proporcionaban un anlisis razonado
de los juicios de valor. En 1948 empez a colaborar con
Lucie Olbrechts-Tyteca, quien tambin haba asistido a la
Universidad Libre de Bruselas, en un proyecto que restablecera la importancia de la Retrica antigua como fundamento para una Lgica de los juicios de valor; el resultado fue, en 1958, su estudio conjunto del razonamiento no
formal: Trait de l'argumentation: la nouvelle retorique.
El Tratado de la argumentacin. La nueva retrica en dos
volmenes (Pars, 1958), escrito en colaboracin con Lucie
Olbrechts-Tyteca, ha sido vertido al espaol por Julia Sevilla Muoz (Madrid: Gredos, 1994) en un solo volumen,
desde su quinta edicin de 1989.
Con un espritu de observacin y sntesis inspirado en Frege, esta obra afront una serie de problemas reales existentes en Filosofa, Filosofa del Derecho, Poltica, tica y Periodismo. El resultado, es una Teora de la argumentacin
que tiene en cuenta los juicios de valor y las interpretaciones del pblico, y donde se sostienen puntos de vista originales sobre las tcnicas utilizadas generalmente en la discusin y la negociacin.
400
En 1962 Henry W. Johnstone y Robert Oliver invitaron a

Perelman para que ocupara un puesto en la Universidad
del Estado de Pennsylvania como profesor visitante distinguido. La colaboracin entre Johnstone y Perelman haba
comenzado ya antes de la publicacin de la Nouvelle Retorique y fue provechosa. Johnstone cre la influyente revista
Philosophy and Rhetoric, y Perelman se acredit en los
Estados Unidos como terico sobre argumentacin y en las
dos dcadas siguientes continu publicando trabajos relacionados con sus teoras o emanados de la Nouvelle Rhtorique. Tambin hizo contribuciones significativas a los estudios sobre Filosofa del Derecho como director del National Center for Research in Logic (Centro Nacional para la
investigacin en Lgica) de la Universidad Libre de Bruselas.
En reconocimiento a sus trabajos acadmicos y civiles, Perelman recibi la barona por parte del parlamento belga en
diciembre de 1983 y muri el 12 de enero del ao siguiente
en Bruselas de un ataque cardaco.
De Lucie Olbrechts Tyteca, tengo lamentablemente
muy pocos datos biogrficos. Realmente deploro esa circunstancia, ya que una de las razones por cierto no la nica- que me indujeron a analizar con detenimiento, la obra
de Perelman, fue, iterando lo ya expresado, una cuestin de
gnero que se propone dar significacin al rol de la mujer
en el mundo de lo filosfico.
Hypata o Hipata, que se supone muri en el ao 415 d.C,
lapidada brutal y cruelmente por una turbamulta enfurecida, que clamaba por la cristianizacin de la pensadora pagana en Alejandra, ciudad puerto de Egipto sobre el Mediterrneo, fundada por Alejandro el Grande, habra sido el
primer nombre femenino que registra la historia en el orbe
de la Filosofa.
Se guardan recuerdos de su belleza, que asombraba a todas
las miradas, se tiene memoria de sus palabras, que cautivaban a todos los odos. Se cuenta que como profesora de
401
filosofa atraa hacia Alejandra a discpulos de Roma y de

Atenas.
Nadie ignora que vivimos en una sociedad fuertemente
discriminadora y uno de los sujetos preferidos de la discriminacin ha sido histricamente la mujer. Desde los textos
bblicos del Viejo Testamento 160, hasta las costumbres actuales de algunos pueblos de Medio Oriente, en la que con
enorme esfuerzo, la mujer ha venido conquistando roles de
significacin en la modernidad, aunque eran absolutamente impensables en la antigedad. En el mundo contemporneo, en que tanto en el empresariado, como en la funcin pblica, como en casi todas las ramas del conocimiento, la mujer ha venido ocupando, por sus mritos propios,
posiciones de gran nivel, fuerza es admitir que contina
siendo muy escasa su participacin en el mundo de lo filosfico. Hay que hacer un enorme arresto de memoria
para rescatar algunos nombres ilustres, como Simone de
Bouvoir, o Hannah Arendt, pero en ambos casos, no puede
dejar de admitirse que, por encima de sus indiscutidas cualidades personales, ambas fueron tradas al mbito filosfico de la mano de alguien sin duda ms importante que ellas:
Jean Paul Sartre y Martn Heidegger, respectivamente
aunque alguien pueda por alguna circunstancia minimizar
su prestigio
Regresando a las breves notas de la vida de Lucie Olbrechts
Tyteca, tengo datos muy poco precisos de que naci en
1900 y muri en 1987, habindose dedicado toda su vida a
las ciencias sociales y econmicas. En 1948, comenz a
colaborar con ella, Cham Perelman en la Universidad Libre de Bruselas, en un proyecto que, como he dicho ya,
persegua restablecer la importancia de la retrica aristotlica, como fundamento para una Lgica de los juicios de
Como ejemplo, Jueces 21:7, 10-12; Deuteronomio, 21: 11-14; Jeremas, 8:10; 2 Samuel, 12:11.
160
402
valor, cuyo resultado fue la publicacin en 1958 de un trabajo conjunto sobre el razonamiento no formal El tratado
de la argumentacin: La nueva retrica.
SUS IDEAS
Tras terminar De la justice en 1944, Perelman rechaz la
utilidad del positivismo lgico fuera del campo de la ciencia
pura. Cinco aos ms tarde llev ms lejos sus ideas en
Philosophies premires et philosophie regressive; obra en
la que descubre que los lmites de la Filosofa y la Metafsica son mayores de lo que se crea, porque los acercamientos a sus fines por parte de estas disciplinas, dependan de
axiomas evidentes en s mismos y soportados mutuamente
de forma que cualquier error percibido inhabilitara a toda
la filosofa.
Su propsito de revelar verdades universales y absolutas
que no tienen contacto con la vida las desecha as para una
vida prctica y social. Las alternativas, especialmente el
relativismo existencial de Jean-Paul Sartre, eran tambin
insostenibles para Perelman puesto que los absolutos de la
metafsica fueron substituidos simplemente en estos acercamientos por un escepticismo total.
Durante su trabajo con Olbrechts Tyteca, Perelman desarroll una filosofa que evitaba los errores radicales del
Positivismo y del Relativismo comenzando a investigar los
acercamientos grecolatinos anteriores a la argumentacin.
Descubrieron en su trabajo conjunto que, mientras que una
lgica especfica de los juicios de valor, no haba sido establecida nunca, un acercamiento al problema era evidente
en los trabajos de Aristteles. ste establece en sus Analticos (tercero y cuarto libros de la lgica pura del Organon ), los principios de la demostracin lgica o anlisis
lgico, confiando en las premisas aceptadas y las conclusiones necesarias del silogismo.
403
Pero, por otra parte, en los Tpicos (quinto libro del mismo
Organon), el Estagirita opone la demostracin lgica pura a
la Dialctica o razonamiento retrico, que confa en las
premisas que son aceptables en una situacin dada, de
forma que, tanto la disciplina entera como sus resultados,
fueran de hecho contingentes.
Con las distinciones de Aristteles, Perelman poda percibir
la contradiccin innata en las primeras filosofas: mientras
que la exigencia de verdades universales y absolutas derivaban de los mtodos demostrativos de la lgica, una filosofa prctica estaba en realidad enfocada ms a persuadir
a audiencias especficas que a aceptar las demandas de verdad absoluta de la Filosofa estrictamente. Para Perelman,
una filosofa viable y capaz de establecer aspectos prcticos
e inducir la accin razonable, debe ser construida segn
probabilidades y debe poder soportar imposiciones de juicios de valor y otras contingencias que provienen de su
recepcin por parte de las audiencias particulares. Este
acercamiento de Perelman, que l llam filosofa regresiva,
intent incorporar as a la verdad pura de la filosofa una
verdad social, construida en el seno de la sociedad, que
admite cambios si se modifican esas verdades.
Mientras que la Retrica y la argumentacin proporcionaban el fundamento de la filosofa de Perelman, su acercamiento regresivo gener tambin novedades en la argumentacin no formal. En la conclusin de su Nueva retrica, Perelman y Olbrechts-Tyteca indican que en oposicin a
los absolutos comunes en filosofa, su proyecto reconoce
que los "hombres y los grupos de hombres se adhieren a
opiniones de todo tipo con una intensidad variable" y que
"su creencia no es siempre evidente en s misma, y se ocupa
raramente de ideas claras y distintas" del estilo de las de
Descartes.
Para destapar la lgica que gobierna las ideas y creencias
de la gente, Perelman y Olbrechts-Tyteca confan en una
filosofa regresiva, que explique la variabilidad de situaciones y valores particulares. Perelman emplear este mismo
404
acercamiento, en los progresos futuros de la Nueva Retrica y en escritos subsecuentes sobre Teora del Derecho.
Como he dicho ya, Perelman y Olbrechts-Tyteca comenzaron la investigacin sobre lgica de discusiones no formales
en 1948. Siguiendo el ejemplo del acercamiento comprensivo de Frege al estudio de las matemticas, reunieron una
amplia gama de informaciones acadmicas, profesionales,
religiosas y populares para idear y aplicar su teora. Perelman presumi que el anlisis razonado que gobernaba la
discusin no-formal podra emanar de los principios de la
teora retrica, de las consideraciones de las audiencias y
de los juicios de valor en particular.
Estas consideraciones afectan literalmente la estructura
especfica de las discusiones, incluyendo las bases del
acuerdo y la disponibilidad de ruegos especficos. El anlisis de Perelman tambin produjo una descripcin de las
varias tcnicas que se evidencian en el curso de las investigaciones extradas del grupo diverso de discusiones recogidas para la teora. El libro se divide en tres secciones y cubre los principales conceptos que figuran en cada uno.
La nueva retrica se funda en la asercin de que "puesto
que la argumentacin tiene como objetivo el asegurar la
adhesin de aquellos a quienes se dirige, es en su totalidad
concerniente a las audiencias que se influirn". Perelman y
Olbrechts-Tyteca, (a continuacin solo P&O) confan particularmente para su teora de la argumentacin, en los conceptos gemelos de "audiencias universales" y "audiencias
particulares"; mientras que cada discusin se dirige a un
individuo, o a un grupo especfico, el orador decide a qu
informacin y a qu acercamientos alcanzar la adhesin
ms grande segn una audiencia ideal.
Este ideal, explican P&O, se puede incorporar, por ejemplo,
"a Dios, a todos los hombres razonables y competentes, al
hombre que delibera o a una elite". Al igual que las audiencias particulares, la audiencia universal nunca es absoluta,
pero s dependen del orador el contenido y las metas de la
405
discusin y las audiencias particulares a quienes afecta la

discusin. Estas consideraciones determinan qu informacin constituyen los "hechos" y qu un "carcter razonable," ayudando as a determinar a la audiencia universal
que, lateralmente, realiza el acercamiento del orador.
La adhesin de una audiencia tambin es determinada por
el uso de valores, otro concepto dominante para los creadores de la nueva retrica. El tratamiento de Perelman del
valor y su opinin sobre la retrica epidctica fijan su acercamiento. Para ello analiza la divisin aristotlica de la Retrica en tres gneros (judicial, deliberativa y epidctica) y
ve que est motivada en gran parte por la clase de juicios
requeridos para cada una: las discusiones forenses o legales
requieren veredictos ms all de enjuiciar la accin; las
discusiones deliberativas o polticas se consagran a la
bsqueda de la accin futura, y las retricas epidcticas o
ceremoniales se refieren a los valores asociados a la alabanza o al vituperio, al mrito o a la culpa, y no buscan decisin especfica alguna.
Para Aristteles, el gnero epidctico era de una importancia restringida en el campo de lo civil, puesto que no se
refera a hechos o a polticas. P&O, en cambio, creen no
slo que la retrica epidctica reclama ms atencin, sino
que los valores, acotados normalmente en este gnero, son
el hecho central de toda la argumentacin.
La "Oratoria epidctica", arguyen P&O, "tiene significacin
e importancia para la argumentacin porque determina la
disposicin hacia la accin aumentando la adhesin a los
valores que alaba". Estos valores, por otra parte, centran la
persuasin en las discusiones de cualquier gnero retrico,
puesto que el orador procura siempre "establecer un sentido de comunin centrado en torno a los valores particulares reconocidos por las audiencias".
Toda la argumentacin, segn P&O, debe proceder de un
punto de acuerdo; las materias discutibles particularmente
no se pueden introducir sin la existencia de un suficiente
406
consenso anterior, o las premisas antecedentes y relacionadas que se hayan establecido ya. Las bases del acuerdo se
dividen en dos categoras: la primera se ocupa de hechos,
verdades y presunciones; la segunda de valores, jerarquas
y lugares de lo preferible o preferencias y pretericiones.
Los hechos y las verdades se establecen normalmente antes
de la discusin; stos son los aspectos de la realidad que
convienen, por ejemplo, a las audiencias universales, segn
lo concebido por el orador. Ni hechos ni verdades proporcionan oportunidad para el conflicto; P&O explican que la
presuposicin de una realidad coherente con hechos y verdades tomados en conjunto, no puede generar ningn conflicto para tomar una decisin. Las presunciones en forma
de hechos y verdades no necesitan ser defendidas. Si la
discusin requiri presunciones de oposicin, sin embargo,
el orador puede volcar la opinin anterior probando un
caso opuesto.
Los valores, tanto concretos como abstractos, pueden tambin constituir puntos de partida, pero ninguno se debe
tratar como universal. Establecer y reforzar valores comunes es necesario, segn Perelman, porque estos mediatizan
la accin y determinan la conducta aceptable. Los valores,
por otra parte, se ajustan normalmente a jerarquas que
pueden tambin servir como punto de partida para la discusin. Una audiencia valora la justicia y la utilidad, por
ejemplo, solamente si una discusin puede requerir una
determinacin de la preferencia entre las dos. Los valores y
las jerarquas se pueden justificar con los lugares comunes
de lo preferible, en funcin del punto final del acuerdo.
Sin duda, como deca Hermann Lotze:
estamos cruzando el umbral de una poca de reconstruccin en la religin, la ciencia y el pensamiento poltico.
Tales pocas, si es que han de evitar la mera oscilacin
ignorante entre los extremos, deben buscar la verdad en
sus profundidades ltimas. La visin de esta profundidad
407
de la verdad es imposible sin una filosofa que tome cabalmente en cuenta aquellas abstracciones ltimas, cuyas
interconexiones toca explorar a las matemticas. La paradoja de que las ms radicales abstracciones, son las
verdaderas armas para el control de nuestro pensamiento
sobre el hecho concreto, est ya firmemente establecida. 161
El libro de los Tpicos de Aristteles permite acuerdos para
establecer cul entre dos lugares es el escogido. Finalmente
se discute el concepto de "presencia" de las ideas que son
convenidas por una audiencia dada. Entre ellas, el orador
puede elegir acentuar o dar presencia a ciertos elementos
mientras que prescinde de otros. Todos los puntos del
acuerdo, por otra parte, pueden dividirse entre primarios o
secundarios segn el propsito de la discusin y la composicin de las audiencias especficas.
Como la discusin no formal se refiere a la adhesin de una
audiencia ms que a la demostracin mera de los asuntos
propia de la lgica formal, cuyo cometido no es convencer,
sino hallar la verdad, el orador debe asegurarse de que la
audiencia se identifique con cada elemento sucesivo de una
discusin. P&O delinean dos procedimientos con los cuales
el orador puede alcanzar esta aceptacin, adhesin o bienquerencia: en primer lugar, implicando asociaciones cuasilgicas, ruegos a la realidad y encuestas para establecer la
verdad; el segundo acercamiento responde a las opiniones
incompatibles, por medio de la disociacin de nociones.
Los argumentos cuasilgicos son, segn P&O, "similares a
las estructuras formales de la lgica y de las matemticas".
La definicin es un acercamiento cuasilgico comn que se
Lotze, Hermann, citado por Robert S. Hartmann en La estructura

del valor- Fundamentos de la axiologa cientfica, Fondo de cultura
Econmica de Mxico. Universidad Autnoma de Mxico. Publicaciones de Dianoia, Centro de Estudios filosficos, Mxico, 1959.
161
408
utiliza no ya para establecer el significado de un trmino,

sino tambin para acentuar ciertas caractersticas de un
objeto adecuadas al propsito persuasivo. Otras argumentaciones cuasilgicas incluyen relaciones de divisin, reciprocidad, comparacin, sacrificio y probabilidad.
Las tcnicas argumentativas de la sociedad implican abrogar la realidad y establecer lo veraz por encima de lo verdadero y lo creble sobrepuesto a lo cierto, y estimar la recepcin de la lgica por encima de la lgica misma. De all la
importancia de los argumentos por analoga y de los argumentos que se basan en la estructura de lo real. Las disputas que establecen la estructura de la realidad, se pueden
dividir en dos categoras: discusiones del patrn o modelo y
discusiones por analoga. La metfora, otro aspecto comn
de la argumentacin, es una forma de analoga condensada.
Cuando los oradores intentan reconciliar opiniones incompatibles o encontradas, pueden ganar adhesin a travs de
una disociacin de nociones entre lo real y lo ilusorio.
El Tratado ha sido traducido a varios idiomas y se considera en general como una de las formulaciones modernas
ms influyentes y ambiciosas de la teora de la argumentacin. Ha sido, la de ellos, una contribucin precursora, en
esta teora y ha abierto nuevos caminos en estudios que se
han extendido adems desde la Filosofa del derecho a
otras disciplinas. P&O renovaron la retrica aristotlica y
se propusieron devolverle su legitimidad filosfica olvidando la condena de Platn, que asociaba el arte de persuadir a
la Sofstica. El trabajo de P&O opera sobre la retrica no
formal, o tambin llamada la retrica dbil o blanda, que se
usa y aparece cotidianamente en la vida social.
Me propongo, con el fin de proporcionar una sntesis de la
teora formulada por estos dos importantes precursores de
la problemtica argumentativa, realizarlo seguidamente
con muy pocas palabras:
409
I-La nueva teora de la argumentacin intenta constituirse en el marco general en el que reunir todas las formas de
pensamiento no-analtico.
- Es decir que, opera con un discurso no-analtico,
- Que es contrario al razonamiento deductivo y trabaja con
mtodo discursivo orientado a obtener la adhesin de todos
los intervinientes
- Funciona con una audiencia ideal, en la que el problema
surge al proponer la posibilidad de una ponderacin racional, dentro de un contexto no- analtico . En el que esa audiencia ideal es un constructo desde el que argumenta y
puede variar.
-La metodologa propuesta consiste en el estudio de las
tcnicas discursivas que permiten inducir o aumentar la
adherencia de los oyentes a las tesis que se presentan en
cada caso.
-El concepto fundamental es el de la aprobacin o adherencia y muestra profundas diferencias con la Lgica formal.
-La audiencia es el conjunto de aquellos a quienes el actor
se propone convencer y puede ser universal, que se propone ser absolutamente convincente o particular que se modera en el modo persuasivo que puede ser discusin o debate
II - Clasificacin de las premisas:
-Hay premisas que apuntan a la realidad;
- otras que se dirigen a lo que debe ser.
III - Valores
-Se parte de una tabla jerrquica de valores que pueden ser:
-loci lugares comunes, o refranes
410
IV Los desarrollos de la argumentacin se basan en dos

principios:
-Asociacin y disociacin
-Por asociacin se establecen relaciones cuasilgicas, basadas en la estructura de lo real o en las que establecen la
estructura de lo real
V-Argumentos cuasi-lgicos son todos aquellos en que se
da la impresin de que las conexiones entre sus enunciados
es lgica, que no se trata de que la argumentacin sea propiamente lgica, es decir, ajustada a unas reglas conocidas
y que la idea es que la argumentacin sea aceptada como de
pura lgica.
VI - Argumentos basados en la estructura de la realidad son
todos aquellos en los que se apela a las opiniones que la
audiencia posee acerca de cmo es hallada la realidad. Y
asimismo el enunciado que el proponente defiende, es
puesto en conexin con enunciados que la audiencia ha
aceptado con anterioridad. .
VII- Argumentos basados en el establecimiento de la estructura de la realidad: se propone apoyar una tesis a partir
de una visin de la realidad que encaje perfectamente con
ese propsito, presentando ejemplos o analogas.
EL ROL DEL ABOGADO
En La lgica jurdica y la nueva retrica es decir en el
primer libro que Perelman escribe, cuya edicin original
fuera realizada por Jurisprudence General Dalloz, en Pars
en 1979, se refiere a las modalidades del razonamiento
jurdico, atendiendo al que utilizan habitualmente los abo411
gados 162 y en el que sostiene que estos operadores del derecho, actuando dentro de los lmites que una adecuada deontologa profesional prescribe, deben arbitrar todos los
medios para lograr el xito de la causa cuya gestin les ha
sido confiada. All nos ensea Perelman, que entre esos
lmites, debe tenerse en cuenta que el abogado no tiene
obligacin de aceptar la defensa de una causa por la que ha
sido consultado, salvo que, su no aceptacin, por las razones que fueren que, obviamente pueden ser varias y de muy
distinto origen, pueda generar un perjuicio irreparable a su
cliente; pudiendo as resistirse a aceptar la intervencin en
el litigio, cuya defensa le ha sido ofrecida, cuando ello se
oponga a sus ms ntimos convencimientos personales o
porque considere que no le asiste razn a su defendido.
Ello en claro, una vez aceptada la defensa de la causa propuesta, sta ser para el letrado su nica bandera y pondr
en el sostn de ella, todo su saber y su dedicacin. El abogado, como auxiliar de la justicia, no debe equivocar al Juez,
sino colaborar con l en el esclarecimiento de los hechos
investigados, ni tampoco tiene obligacin, y menos an
derecho, a revelar hechos y situaciones cuyo conocimiento
provenga de revelaciones de sus clientes.
Los loggrafos griegos 163 fueron nuestros ancestros que, a
travs de la oratoria, con algo de retrica y un poco de
dialctica, ayudaban a los sometidos a causas judiciales o a
persecuciones polticas a preparar sus defensas que aquellos memorizaban o lean ante los Tribunales o ante quienes los satirizaban. No s si ya desde entonces, pero con
seguridad desde muy antiguo, la imagen del abogado ha
162 Perelman, Cham, La lgica jurdica y la nueva retrica, Editorial

Civitas, S.A., Madrid, 1979.
Ghirardi, Olsen, La retrica y la dialctica en el razonamiento

forense, Ediciones Academia Colombiana de Jurisprudencia, Coleccin Portable, Santa Fe de Bogot DC, 2001.
163
412
padecido del disfavor de la comunidad en que desplegaban

su accin.
Por citar solo algunos pensamientos de hombres famosos,
ya Platn, en uno de sus dilogos primeros deca: si la justicia es bella, no tendra que ser tambin bella para nosotros la abogaca? Pero un vicio ha hecho odiosa esta profesinpues existen ciertos trucos por los que se puede salir
victorioso, sean justas o no las acciones de la causa.
Shakespeare en El mercader de Venecia incorpora en el
texto un prrafo muy cortante, cuando pone en boca de uno
de los personajes de la obra, estas palabras: la primer cosa
que tenemos que hacer es matar a todos los abogados.
Dostoievski en un discurso ms sutil pero no menos degradante, hace decir a uno de los protagonistas en Los hermanos Karamazof que el abogado es siempre una conciencia alquilada. Napolen ms incisivo todava bram en
una negociacin previa al armisticio que dara fin a una
batalla: Tiremos a los abogados al ro y Lutero, uno de los
ms importantes reformadores religiosos fue breve, pero
cortante cuando afirm: abogado: mal cristiano.
Y as sin ms citas, pero sin olvidar a Aristfanes, pasando
por Plauto, Quevedo, Rabelais y Dumas, sin prdida de
Garca Mrquez, tanto en la novela como en el relato y en el
teatro, los abogados de fantasa y de ficcin, han sido casi
siempre presentados como ruines, corruptos y aprovechadores.
Tal vez podramos agregar a esa lista de encumbradas personalidades del intelecto algunos prrafos de quienes fueron en la reciente historia de la Segunda Guerra Mundial,
los paradigmas de la maldad y del autoritarismo, que serviran tal vez para morigerar la diatriba. Hitler en Mi lucha deca que no descansara hasta que cada alemn
comprendiera que es una vergenza ser abogado y frases
repetidas en un discurso de Mussolini que espetaba que
no es exageracin afirmar que los abogados devoran a Ita-
413
liason las langostas que se lanzan al cuerpo de la joven

nacin y exprimen sus mejores energas.
Yo tengo para m que los abogados, en su conjunto, como
profesionales de un saber conflictivo, no son ni ms ni menos honestos que los integrantes de cualquiera de las otras
profesiones y estimo que su mala fama proviene de la propia caracterstica de su quehacer, que es ni ms ni menos
que proporcionarle al Juez las soluciones posibles para la
contienda a dirimir, para que el Juzgador escoja cul es a
su criterio la ms razonable y equitativa, pero todas, seguramente, subsumibles en los gneros normativos del sistema.
Una adecuada comprensin de nuestro quehacer choca con
la percepcin tica de nuestra cultura, que considera una
deshonestidad la parcialidad y el estrujar los preceptos legales para acomodarlos a las circunstancias del caso a decidir desde la perspectiva de nuestro cliente.
Y ello, porque nos manejamos con una porcin de la verdad,
que es la que nos proporciona nuestro cliente y a quien en
conciencia debemos respeto y credibilidad, salvo que ello se
contradiga con alguna ntima conviccin de los escrpulos
de nuestra moralidad, que nos obligue a desestimar la defensa de la causa, cuando ello est dentro del comportamiento posible del quehacer profesional. Luego esa porcin,
se enfrentar con la que surja de los dichos de la contraparte y por fin todo ello encontrar su sntesis en los elementos probatorios que se produzcan en el trmite de la causa y
en los considerandos de la decisin del Tribunal que ponga
fin a la controversia.
Lo cierto es que en nuestro medio, los profesionales del
derecho, no solo estn sometidos a las consecuencias de
todas las formas de responsabilidad civil, contractual o
aquiliana y tambin penal, sino subordinados a un cdigo
deontolgico normativo, cuyos preceptos permiten a sus
jueces, en el marco de sus potestades disciplinarias, impo-
414
ner sanciones que, en casos graves llegan a la suspensin e

inclusive a la expulsin de la matrcula profesional.
Ihering, nos dej El espritu del derecho romano, La
lucha por el derecho y aquel exquisito divertimento El
cielo de los conceptos jurdicos. En este ltimo libro notable, el jurista de Berln, mofndose del pandectismo germano, recorre imaginariamente ese cielo de conceptos puros, perfectos, inmaculados, cuando sbitamente se topa
con una mquina extraa, que es una partidora de pelos y
alguien le dice que cuando te sometas al examen que inevitablemente tendrs que superar, debers dividir con ella un
cabello en 999.999 secciones longitudinales exactamente
todas iguales, luego se las pesar en la balanza que ves all
al lado, tan sensible que un rayo de luz bastara para inclinar sus platillos. Si una sola de esas partculas resulta ser
ms liviana que la otra, quedars reprobado. Partir pelos,
se ha convertido as en un pasatiempo inacabable.
Todos sabemos que los conceptos jurdicos tienen una precisin rigurosa, y as como un periodista habitualmente
confunde un secuestro con un rapto, error que un avanzado
estudiante de derecho jams cometera, y con horror leemos en la literatura que se confunde infligir con infringir, y
tambin que todos sabemos que no es lo mismo un homicidio que un asesinato y de las sutiles distinciones que hay
entre la resolucin y la rescisin de un contrato o la diferencia palmaria entre la prescripcin y la caducidad.
Pero esa precisin, originariamente romana, alcanz a fines
del siglo XVIII tal grado de pulcritud, que al calor de esa
jurisprudencia de conceptos, se lleg a las absurdidades, de
las que Ihering se burla en esa recreacin. Es verdad que
somos generalmente pomposos, usuarios de un lenguaje
arcano, pase lo que pase, eternos habladores, que arropamos las discusiones con una lgica aplastante, con un verbo
gil y, en ms de una ocasin, he escuchado en un debate:
Desde luego que no tienes t razn aunque no tenga ni la
ms remota idea de por qu.
415
No creo entonces en la particular deshonestidad de los

abogados que sea diferente y mucho menos, ms ruin que
la de ninguna otra profesin u oficio.
Es cierto en alguna medida el pensamiento de Dostoievski,
cuando nos habla de conciencias alquiladas, pero lo real
es que, en cuanto asumimos ese rol de locatarios, enseguida el abogado hace suya la causa del cliente, la asume como
propia, viaja con ella, duerme con ella, se posesiona de ella
y est persuadido de que es necesario que se consagre el
inters que l representa, sintindose constantemente el
adalid de esa contienda, aun cuando en lo ms recndito de
su honesta intimidad, lo acose un hondo relativismo acerca
de las bondades de esa causa que ha hecho propia, de la
misma ley en la que se apoya, que por momentos siente
como injusta, porque por oficio, su trabajo lo pone en contacto con todas las ms infames enfermedades del alma
humana, llegando a persuadirse muchas veces de que la
razn, la verdad y la justicia, son temas opinables.
Ejerc esta profesin durante ms de cincuenta aos. Con
toda seguridad nunca alcanc la estatura, de quienes fueron mis maestros. Seguramente jams tendr la serenidad
y la precisin del ojo clnico que ellos demostraban poseer,
para detectar la solucin de los problemas, cuando en el
medio de la noche, me desvelaba el problema que haba
asumido con esa conciencia alquilada. Sin embargo hay
das, que no son muchos, pero tampoco infrecuentes, donde me siento penetrado por una inefable sensacin de bienestar, y hasta hubiera podido enunciar y sentir como ma,
aquella vieja aspiracin de Voltaire: me hubiera gustado
ser abogado, es la profesin ms bella del mundo.
416
FOROS DE DISCUSIN
1 - Las ideas de Perelman
Me he referido a la teora de Cham Perelman, como una de
las elegidas en el planteamiento y desarrollo de una teora
de la argumentacin. En su primera aproximacin al tema,
su propsito era claramente el de desenvolver una conjetura que le permitiera formular proposiciones ms o menos
objetivas, respecto de conceptos difusos, vagos, imprecisos,
oscuros, como justicia, cargados emotivamente de modo
muy fuerte, tratando de lograr un consenso. En el segundo
perodo, en la Nueva Retrica, los criterios del razonamiento prctico se transforman en paradigmas del razonamiento terico. En esta nueva perspectiva ambas razones tericas y prcticas no estn separadas, se conjugan armnicamente. En la segunda retrica no se persigue tanto la demostracin sino la razonabilidad. Y un discurso razonable
pretende obtener la aceptacin de las personas que forman
parte del auditorio universal.
_ Participara usted en esta controversia?
_ Cree usted que se acta igual frente a un jurado que
ante jueces profesionales?
_ Cules seran las diferencias que usted subrayara?
_ Cul auditorio sera de su predileccin?
Agregando ideas de Perelman dira que todos los abogados
saben que la presentacin de los hechos y del derecho implicado, ser inmediatamente controvertida por el letrado
de la parte contraria y es plausible sostener que la conviccin del Juez o del Jurado tendr mucho que ver con las
contraposiciones expresadas en las confrontaciones contrapuestas.
_ Coincide usted con esas apreciaciones?
417
CAPTULO DIEZ
STEPHEM E. TOULMIN
Stephem Edelstom Toulmin, naci en Londres el 25 de
marzo de 1922. Ha sido profesor de humanidades de la
fundacin Avalon de la Northwestern University. Se gradu
como bachiller en artes en el Kings College y se doctor en
filosofa en la Universidad de Cambridge, donde sigui largo tiempo las clases de Ludwig Wittgenstein, influy fuertemente en su formacin analtica.
Ha sido profesor en la Universidad de Oxford, tambin en
las Universidades de Melbourne (Australia), en Leeds, Columbia, Stanford, Chicago y Michigan, habiendo consecuentemente colectado el clima europeo y el norteamericano, que tiene sin duda sus propios matices.
Ha comprendido as, que en los Estados Unidos la actitud
de los juristas, y aun la de la gente que no es de profesin
jurdica, es la de ver en el derecho una especie de instru419
mento de construccin social, subrayando el papel del feminismo en lo tocante al futuro desarrollo del derecho en
los Estados Unidos 164.
En Europa, segn Toulmin, no es esa la mentalidad ya que
la gente piensa que el derecho cumple tareas que parecen
definidas dentro de la estructura del Estado, tal como ahora existe.
Nuestro autor explica, en ocasin de una entrevista oral,
durante su estancia en Madrid en diciembre de 1992 para
participar en el Congreso sobre Las crisis de la Justicia,
organizado por el Consejo General del Poder Judicial 165 ,
que l nunca estudi derecho, como tampoco lo hizo su
padre. No obstante, ste le haba trasmitido una especie de
sensitividad-sensibilidad hacia las cuestiones jurdicas que
gravitaron en su vida como filsofo llevndolo a abrevar en
el mundo del derecho buscando modelos de argumentacin
que funcionasen como alternativas al modelo prototipo del
razonamiento deductivo tradicional y de la filosofa cartesiana, desarrollando all los patrones de argumentacin que
estn explicados en su libro Los usos de la argumentacin,
(primera edicin castellana enero 2007, ttulo original
ingls, The uses of argument 1957).
Vale la pena, tal vez, recordar que tampoco Jrguen
Habermas tuvo ninguna formacin jurdica y sin embargo
Mientras escribo este texto, estoy siguiendo en los peridicos el

proceso de designacin de la primera jurista de origen latinoamericano, Sonia Sotomayor, propuesta por el presidente Obama para
incorporarse como uno de los nueve jueces de la Suprema Corte de
Justicia de los Estados Unidos, y en alguna medida todo ello me hace
compartir desde mi ptica, el pensamiento expresado precedentemente.
164
Revista Doxa Cuadernos de Filosofa del Derecho Centro de

Estudios Constitucionales. Alicante, tomo XIII, pgina 329.
165
420
nos dej en Facticidad y validez uno de los ltimos aportes ms logrados en la Teora General del Derecho y del
Estado.
Volviendo a Toulmin, su primer libro, El puesto de la razn
en la tica fue su tesis doctoral y curiosamente es el nico
libro escrito por Toulmin del que pide que no se lo siga
considerando responsable.
Su ltimo libro, Cosmpolis. El trasfondo de la modernidad (1990), que se refiere a la casustica, escrito ms de
treinta aos despus de Los usos de la argumentacin, es
consecuencia de haber pasado diez aos trabajando en medicina clnica, y especialmente en el modo tradicional de la
filosofa moral.
Toulmin haba escogido en Cambridge como estudiante las
asignaturas matemtica y fsica pensando que, esas disciplinas lo conduciran al descubrimiento del universo, pero
habindose convertido en un fsico profesional, descubri
que no era desde all que poda responder a las cuestiones
cosmolgicas. All, en ese ltimo libro se propone establecer una conexin entre la historia de la cosmologa, y la
historia de la filosofa a partir de la idea de que ambas ayudan a iluminarse la una a la otra. Pareciera indudable, que
todas las cuestiones relativas al lenguaje, presupuesto indudable de toda su construccin filosfica, necesitan ser
entendidas sobre el trasfondo de una comprensin de las
formas de vida. Y aqu ese trasfondo sociolgico de las formas de vida, arranca de aquella expresin de Wittgenstein
Lebensformanalyse que en una traduccin no muy ortodoxa, significara un anlisis de las formas de vida y que
sell, pareciera que a fuego, el pensamiento de nuestro autor.
SUS IDEAS
Toulmin no parece buscar iluminacin ni en la retrica ni
en la dialctica, sino ms bien en la lgica, pero no en el
421
modelo aristotlico, que se propona hacer de la lgica una

ciencia formal comparable a la geometra, sino en la ubicacin de la lgica aristotlica en tanto trata, en cierta manera, acerca del modo en que las personas piensan, argumentan y realizan inferencias (Toulmin 1958, Introduccin,
pgina 21).
Su punto de partida ser la prctica de la lgica. Lo dice
muy elocuentemente el propio autor en el prlogo de la
edicin actualizada: (Toulmin, Los ngeles 2002) que el
objetivo de los ensayos que encierra en su famoso volumen
Los usos de la argumentacin fue el de criticar las posiciones asumidas por la mayora de los filsofos anglosajones,
de que todo argumento significativo, puede expresarse en
trminos formales, no como un mero silogismo, ya que
para el propio Aristteles, toda inferencia puede considerarse un silogismo o una unin de afirmaciones, sino como
una deduccin estrictamente concluyente segn la geometra euclidiana.
Siempre he afirmado en mis clases que en el mundo de lo
filosfico, las preguntas tienen ms importancia que las
respuestas, ya que lo que se proponen las preguntas no es
formular un modelo dogmtico sistemtico, sino ms bien
provocar un debate sobre el contenido de la pregunta, y
obviamente ese pensamiento debo haberlo recogido muy
probablemente no intencionadamente- de las palabras introductorias del libro en anlisis.
Ese libro primordial, en el que el autor expone lo ms novedoso de su pensamiento, completado por An Introduction to Reasoning (Toulmin, Rieke, Janik 1984) en el que
se desarrollan los mismos temas, con un mejor desenvolvimiento didctico, contiene un primer captulo en el que
se estudian las variedades de argumentos que se pueden
utilizar en una controversia. Tambin abarca en l a las
diferentes modalidades que los mismos presentan en su
forma y estructura al moverse de un tipo de enunciado a
otro o al desplazarse entre argumentos de diferentes enfoques o mbitos, acentundose la distincin entre la fuerza
422
de los trminos de la evaluacin lgica y las razones o criterios para su uso.

Toulmin se propone mantenerse lo ms alejado posible de
asuntos estrictamente filosficos, dejando para despus la
valoracin de la relevancia que podran tener las conclusiones alcanzadas en esas disciplinas.
El segundo captulo, est dedicado al anlisis del sentido de
la probabilidad en el contexto de utilizacin argumental
(como probablemente, plausiblemente, posiblemente, etc.),
distinguiendo en el laberinto de la probabilidad, tanto las
afirmaciones inapropiadas como las equivocadas, y entre
probabilidad y expectativas, concluyendo con un concepto
propio de probabilidad.
El autor afirma que el adverbio probablemente sirve como manera de matizar las conclusiones y las aseveraciones,
para indicar que un enunciado cualquiera tiene un carcter
no del todo categrico, de modo que el compromiso del
hablante con su afirmacin llega hasta un cierto punto. Lo
cierto es que, si desgajamos la expresin o la teora de la
probabilidad, del campo de las matemticas de la probabilidad, todo lo que en el permetro de lo precientfico nos ha
proporcionado el corredor de apuestas, el calculista de los
riesgos de seguros, el jugador de ruleta, con apoyo en tcnicas estadsticas y en la experiencia en cada uno de esos rubros, todo lo que ms podemos, es arrimar afirmaciones
cautelosas y sujetas a restricciones.
El tercer captulo ataca directamente el tema de lograr la
transparencia de nuestra tcnica, tratando de dejar claras
las diferentes proposiciones expresadas en nuestro discurso argumental. Con esa meta aborda, paso a paso, cmo
funcionan los argumentos en relacin con el modo en que
se estructuran las diferentes etapas del discurso.
En el cuarto capitulo el pensador londinense, se refiere a
los orgenes de la divergencia en el ideal aristotlico de la
lgica como ciencia formal, comparable a la geometra,
persiguiendo una lgica operativa y tomando para ello,
423
como modelo, a la jurisprudencia. Se despega en consecuencia de la lgica idealizada para introducirse en una
lgica operativa.
Volver sobre esto una vez que haya tratado de explicar los
elementos que componen un argumento.
Un argumento se compone de una pretensin, de las razones que fundamentan esa pretensin, de la garanta del
argumento, y del respaldo de esta garanta.
Al comenzar a desplegar, la tcnica argumentativa, el autor
describe, su desarrollo como que alguien se planta frente a
su oponente formulando un reclamo o articulando su posicin respecto de una situacin conflictiva, y en tal caso
puede acontecer que aqul cuestione la posicin del primero, en cuyo caso surge la necesidad de dar razones de la
posicin original, y de contraargumentar con explicaciones
que sean relevantes y suficientes.
Estas consideraciones seran lo que, en trminos jurdicos,
referiramos como los hechos del caso, o que configuraran
el supuesto de la norma en que debera subsumirse la cuestin litigiosa y agregaramos asimismo, los fundamentos
jurdicos que legitimaran de la pretensin expresada.
Hemos hasta aqu analizado la pretensin que en trminos
jurdicos llamaramos la demanda y su responde.
Luego, ambas partes, debern formular lo que nuestro autor llama la garanta del argumento que, en una contienda
jurdica, deber ser una norma de la especie, que en otro
tipo de controversia podr consistir en una ley fsica o en
un principio moral, etc. Debe entenderse que estas garantas no constituyen proposiciones que se refieran a los
hechos, sino ms bien enunciados que permiten el paso de
unos a otros. La garanta expresada para fundamentar el
argumento, no siempre es aceptada. Habr ocasiones en
que deber ser reforzada respecto de su validez y de su
fuerza y, en tal caso, el proponente del argumento tendr
que justificar que su garanta es de mayor peso que la que
se le opone.
424
En esta ltima etapa aparece el respaldo, que es la causa

de la garanta y que mudar segn la naturaleza de la cuestin argumental planteada. Entonces nos queda claro que
la garanta no es una reiteracin de los hechos planteados
en el respaldo sino que tiene un carcter prctico, que pone
en evidencia la manera de argumentar respecto de los
hechos planteados en el debate.
Los aportes que ms me interesan del autor en recuerdo,
son sin duda aquellos vinculados a la formulacin de una
teora de la argumentacin, habida cuenta que su pensamiento es trado aqu para el examen de esta problemtica
epistemolgica.
Sin embargo, hay un quinto libro que escribe Toulmin, La
comprensin humana en la lnea del pensamiento de Ludwig Wittgenstein, que es considerado por algunos pensadores (Lakatos, 1978) su magnum opus, en el que intent
desenvolverse en la filosofa de Wittgenstein y en el que se
tiene la impresin de estar dando vueltas en el laberinto de
su pensamiento. Lo difcil, me parece a m, es saber si el
laberinto es de Toulmin o una recreacin del ddalo del
segundo Wittgenstein.
Vuelve all a la exposicin de las tres escuelas de pensamiento sobre el problema normativo de la evaluacin de las
teoras cientficas, que analic al referirme al pensamiento
de Popper, el escepticismo, el demarcacionismo y el elitismo, no enrolndose en esta ltima que, es una versin
dogmtica y autoritaria.
Toulmin no cree que pueda establecerse ningn criterio
universal explcito para mensurar el avance de la degradacin, como tampoco para diferenciar la ciencia de la pseudociencia.
La ciencia, solo puede ser juzgada por las comunidades
cientficas y los nicos jueces vlidos son los mismos cientficos. Si hacemos buena memoria, no podemos dejar de
concluir que los primeros elitistas de la modernidad fueron
Descartes y Bacon. El primero, porque por su naturaleza
425
haba pasado por el suplicio de la duda escptica; el segundo estaba persuadido que la mente cientfica estaba llena
de prejuicios.
Toulmin es sin duda un elitista, cargado de pragmatismo y
de historicismo. Coincido en que tanto en el mundo de la
ciencia como en el de la filosofa de la ciencia, es muy pequeo el espacio que queda para la implementacin de un
criterio lgico. Creo, asimismo, que sin la ayuda de la lgica
deductiva es muy difcil pretender una evaluacin del crecimiento de un determinado saber, pero no dejo de ponderar el enorme esfuerzo que ha significado para Toulmin,
ese bizarro y laborioso intento de llegar al meollo mismo de
la comprensin humana.
FOROS DE DISCUSIN
1 - Stephen E. Toulmin cree que hay una fuerte conexin
entre el derecho y la moral y cree adems, que seria imposible aislar ninguna cosa, de una posibilidad de consideracin tica o moral a su respecto. Afirma incluso, que Heidegger, estaba absolutamente equivocado cuando afirmaba
que la tecnologa era valorativamente neutral. Lo que interesa para este autor es saber cuales son las cuestiones de
naturaleza moral, que tienen que ser tratadas dentro del
marco institucional del derecho. As expresado, el problema no es visto por Toulmin, como una relacin de tipo intelectual entre el derecho y la moral, sino ms bien cuando
est justificado en la prctica el vnculo entre el derecho y
la moral.
_ Cmo interpreta usted una compatibilidad entre la
moral y el derecho?
2 - En el tema de la nica respuesta correcta, cree Toulmin,
que no se puede dar una objecin general a esa pregunta y
considera en definitiva que sostener que en un contradicto426
rio puede haber alguien que est totalmente en lo cierto y

que el otro tiene que estar absolutamente equivocado, es
asumir una posicin esencialmente inhumana. Sera negar
un rasgo de la experiencia humana, en situaciones en las
cuales tenemos que asumir posiciones, aunque no sea todos los das. En otras palabras seria producir una teora
que se refuta a si misma.
Su interpretacin ser valorada.
3 - Toulmin sostiene que todo el rganon aristotlico, es un
anlisis pormenorizado de las distintas cuestiones que encierra el razonamiento. Esto le permite inferir, que lo razonable y lo racional, es lo mismo. Yo tengo para m, que el
rganon no se refiere solo al razonamiento, sino a todo el
contenido de la lgica pura, que incluye el concepto, el juicio, y el razonamiento. Y adems creo, que es muy discutible la afirmacin de que lo racional, sea lo mismo que lo
razonable, porque entiendo que pueda haber muchas cosas
racionalmente fundamentadas que podran no merecer la
proteccin de la razonabilidad.
Apreciaremos su opinin al respecto.
427
CAPTULO ONCE
OTA WEINBERGER
Naci en Brno, entonces Checoslovaquia y hoy Repblica
Checa, en 1919, y muri en Graz, Austria, en 2009. Fue
disciplinado discpulo de Frantisek (Franz) Weyr, que era
el principal referente de la Teora Pura del Derecho en Brno
y fue, siguiendo sus pasos, que lleg a una estructura de la
Teora General del Derecho y al logicismo normativista.
Fue Assistant Professor (nuestra semejante categora docente de Profesor Adjunto) en la Charles University de Praga fundada el 7 de abril de 1348, como la primera Universidad al Norte de los Alpes y al este de Pars, siguiendo el
ejemplo de esta ltima y de Bolonia, cobrando fama internacional al poco tiempo de su fundacin. Asimismo fue
docente en la Karl-Franzens University en Graz, ambas
instituciones acadmicas de muy honda tradicin de excelencia.
Su inters por la filosofa del derecho comenz en 1939,
siempre bajo el dominio de su mentor, pero debi ser
adormecida como consecuencia de la Segunda Guerra
429
Mundial. Sin embargo la revolucin comunista no le permiti su habilitacin como docente y como no era marxista no
quiso ser filsofo del derecho en un sistema estaliniano.
Fue nombrado juez y luego docente de lgica en la Universidad de Praga
Sus obras principales fueron Logic of Norms and other
related systems (Theology, Axiology, Logic of Preference,
Logic of Utility); Legal theory (Justice Problems, Legal
Communication, Legal Argumentation); Theory of Institutions (Leading Ideas, Democracy as an Institution, Intercultural Dialogue).
SUS IDEAS
Conoc a Ota Weinberger en el Congreso Internacional de
Filosofa del Derecho que se realiz en La Plata en el ao
1982, organizado por la ctedra de Filosofa del Derecho
del profesor Juan Carlos Smith, y del que surgi, por iniciativa de varios congresistas, lo que luego se constituy como
la Asociacin Argentina de Filosofa del Derecho, institucin a la que pertenezco desde su misma fundacin.
Esta sea tal vez una de las causas principales por la cual
eleg desarrollar brevemente las ideas de este jusfilsofo en
este libro. El recuerdo emocionado de aquella visita, para
nosotros ilustre. Ota Weinberger era entonces Juez y docente en la Universidad de Praga, la cuna biolgica de Kelsen, seguidor lgicamente de la llamada Teora Normativista que era la Escuela de Brno de la Teora Pura del Derecho,
en la Repblica Checa, pero sin haber rendido acatamiento
irreflexivo a todas sus postulaciones.
Kantiano, seguidor del logicismo analtico reconstructivo,
pero convencido de que el anlisis lgico de ninguna manera podra reemplazar decisiones y preferencias valorativas.
Se alej de Kelsen en una de las cuestiones tal vez ms importantes de la tesis de aqul, que es precisamente su pure430
za, al sostener que las argumentaciones polticas y el examen de la funcionalidad de las instituciones deben ser objeto de investigacin de la ciencia jurdica.
Considera Weinberger que no es posible sostener que las
ciencias que no son meramente explicativas, como la ciencia jurdica y la sociologa, es decir, que desbordan la significacin de aquellas meramente explicativas, puedan ser
neutras al valor y meramente descriptivas, ya que los valores estn siempre involucrados, aunque ms no fuera como
elementos de anlisis, lo que no significa otorgarles a los
valores condicin de valiosidad objetiva.
Tampoco acepta del kelsenianismo, la irrelevancia de la
facticidad, la teora de la validez y la de la sancin de las
normas jurdicas. En efecto, para Kelsen la sancin, o tal
vez ms precisamente la coercibilidad, era una condicin
de la normatividad, y bien sabemos que las normas permisivas, las que facultan y las derogatorias, no tienen la forma
de norma sancionatoria y mucho menos pretensin de coercibilidad.
La tesis argumentativa de Weinberger, elaborada muy
prxima a las ideas de Neil Mac Cormick, est basada en
una teora de la accin, de la que surge una semntica dicotmica que subraya la distincin entre oraciones descriptivas y prcticas, que sera un presupuesto absolutamente
necesario de una filosofa prctica.
Como no somos solamente seres actuantes sino tambin
sociales, somos creadores de instituciones y esto es el marco social necesario para la accin humana. Las normas y las
instituciones estn en un marco de correspondencia que
hace que las normas constituyan la base para el funcionamiento de las instituciones, y las instituciones a su vez solo
pueden existir en tanto contengan un ncleo de informacin prctica.
Las ideas de la argumentacin de estos autores, consideran
que tiene sentido discutir respecto de aquellas soluciones
que se nos presentan como plausibles, aunque no depen431
dan necesariamente del consenso y ello es probablemente

una de las principales objeciones expresadas a las teoras
del discurso elaboradas por Habermas, Apel 166 y Alexy. En
estos autores, como hemos visto, la teora de la verdad como consenso la define como el resultado de los consensos
en los discursos ideales, y ellos no creen que en los discursos reales, ni tampoco en los ideales, se tienda al consenso
o a la bsqueda de la verdad. La idea de que el consenso
significa verdad objetiva, perjudica la bsqueda y la argumentacin racional, tanto en el mbito de la ciencia como
en el de la moral. De ningn modo se puede afirmar como
por ejemplo Habermas ha sostenido que la calidad de los
argumentos est determinada por la fuerza que lleva el
consenso en el discurso.
La teora del discurso parte del presupuesto de la distincin
entre discursos ideales y reales, pero aqullos, en realidad,
no existen como tales, porque son por definicin un absurdo. No se puede elaborar un discurso sin realidad, y
adems se pretende que el discurso ideal est caracterizado
por la ausencia del poder, pero si bien ste puede resultar
un obstculo, su ausencia no es una fuerza positiva en la
bsqueda de la verdad. En consecuencia, el discurso ideal
no representa ninguna realidad y la ausencia de poder carece de sentido, porque en nuestro mundo no se dan situaciones en las que el poder est ausente.
Apel, Karl-Oto (Dusseldorf, 1922), es una de las figuras tardas

ms representativas de la Escuela de Frankfurt, que continu los
pasos de Adorno despus de su muerte. Escribi muchas obras sobre
la teora del discurso de las que se volcaron al castellano La teora
de la verdad y la tica del discurso editado por Paids en Barcelona
en 1994 y en el mismo ao El desafo de la crtica total de la razn.
Fue estrecho colaborador de Habermas, pero, luego como es, no
pocas veces, casi una tradicin acadmica, critic algunos de sus
enfoques. Es el precio que muchas veces tambin asumen los colonizadores del pensamiento.
166
432
Ello conduce a nuestro autor a sostener, conforme a las

ideas en recuerdo, que cuando afirmo algo, sin duda doy
por cierta la afirmacin que sostengo, pero de ninguna manera me obligo a demostrarla, porque hay una cantidad de
afirmaciones que no pueden ser probadas intersubjetivamente (vgr: te amo).
En suma, las teoras del discurso (Habermas por ejemplo)
descansan en la afirmacin de que la argumentacin jurdica es un caso especial de la argumentacin prctica, pero
no nos aclaran, ni l ni otros que siguen esta lnea de pensamiento, si esto significa: a) que valen todas las reglas de
la argumentacin prctica ms ciertas reglas jurdicas especiales; o b) que en la argumentacin jurdica valen las
reglas de la argumentacin prctica con algunas excepciones.
En una muy certera traduccin de Ernesto Garzn Valdz
de una encuesta entre filsofos del derecho promovida por
los editores de la Nueva Doxa, el propio Weinberger nos
dice que siempre estuvo preocupado por los problemas
morales, tal vez por la influencia recibida en ese sentido de
su madre, en un pas connaturalmente tolerante en materia
religiosa, y ya entonces crea y continuaba creyendo en el
momento de sus propias confesiones, que nuestra razn es
un instrumento de la razn efectiva y de la accin moral.
Sin embargo, no por eso crea, que la razn, por s sola
pueda o deba determinar nuestro querer o deber ser.
En una palabra, nunca, ni entonces ni ahora, fue un cognitivista. Se senta sin duda intensamente influenciado por su
maestro, e indirectamente por Kant, y al igual que casi todos los jusfilsofos de su tiempo, atrado por el pensamiento de la corriente analtica como fuerte derivacin del
Crculo de Viena, pero slo en el sentido de un reconstructivismo racional, orientado hacia el examen de las argumentaciones.
Sus ideas filosficas las ha resumido en una teora que denomina iuspositivismo institucionalista, que adems de
433
tomar en cuenta los hechos, acepta que hay entre ellos

hechos institucionales, y l entiende que el derecho es un
hecho institucional.
De ello infiere que derecho vigente es la accin conjunta de
las normas con los comportamientos y con las instituciones
existentes. Debe rechazarse as tanto el normativismo puro,
que se propone solo un ser ideal de las normas, sin referencia alguna a los procesos observables en la realidad, como
tambin el realismo jurdico, conforme al cual, solo el comportamiento observable y pronosticable por los jueces es
derecho vigente.
El fuerte antagonismo entre el paradigma jusnaturalista y
el juspositivista, debera ser comprendido dentro de la problemtica de la argumentacin, ya que la mera aseveracin
de que el derecho natural existe, cualesquiera sea el hontanar del que provenga, es en s misma irrelevante. El iuspositivismo, por su parte, tampoco debera pretender que el
derecho pueda tener cualquier contenido, ya que el derecho
nunca debera ser una mera cuestin de arbitrariedad y
tampoco de Poder. A su vez, sostiene nuestro autor, que las
teoras de la justicia son sustancialmente criticables en tanto de ellas nunca se puede inferir si son constantes antropolgicas o solo una mera opinin histricamente condicionada y consecuentemente cambiante.
Desde el punto de vista de la argumentacin, es esencial la
distincin de lege lata y de lege ferenda 167. Para abonar
su posicin del iuspositivismo institucionalista, se propone
desplegar una hermenutica jurdica analtica, en la que
rijan la racionalidad lgica, conjuntamente con la raciona-
Las cuestiones de lege lata implican que el jurista se debe manejar

con arreglo a las disposiciones de la ley, sin dejarse influir por sus
predilecciones preferencias o concepciones polticas. Los argumentos de lege ferenda, por el otro lado son ms bien cuestiones de poltica jurdica que se proponen modificar las normas vigentes.
167
434
lidad en sentido amplio, y las argumentaciones de plausibilidad.

En una entrevista realizada por el profesor Eugenio Bulygin 168 contestando a una aguda pregunta del entrevistador
que tena que ver con dos temticas muy de moda en ese
momento, (la tica normativa y la teora de la argumentacin), Weinberger, con cita de Shopenhauer, le contest
que los filosofemas 169 no se parecen a los huevos: los ms
frescos no son siempre los mejores. Respecto de la argumentacin, sostena que si se sigue la lnea de la tradicin
analtica, es una cosa que tiene que ver con los presupuestos aceptados en una tica normativa, pero si se sigue la
concepcin de Habermas- Apel- Alexy, se caracteriza sobre
una idea errnea respecto de la esencia de la racionalidad.
Esto no es as en la teora de la argumentacin de Cham
Perelman. La idea de que la racionalidad consiste en determinadas formas de discursos interpersonales (sociales),
significa una concepcin inspirada en el neo-marxismo que
reemplaza la razn argumentativa por procesos sociales de
este tipo y con ello hace imposible la solucin de tareas
analticas, echaNdo a perder la metodologa cientfica racional y emprica.
Concluyo el resumen de su pensamiento sosteniendo que el
iuspositivismo institucionalista debera ser ampliado con la
elaboracin de una semntica y de una hermenutica jurdica. Hay que crear una teora de la legislacin, que comprenda una teora de la argumentacin poltico-jurdica de
la tcnica de la redaccin y de la comunicacin, como as
168
Doxa, revista ya citada, tomo 11, pgina 313 y siguientes.
expresin que, aunque no figura en el diccionario de la Real Academia Espaola, debe ser entendida como una proposicin filosfica
que forma parte de la argumentacin filosfica y constituye una
unidad de sentido en el discurso filosfico-
169
435
tambin de los procedimientos democrticos, que gozan de

un reconocimiento pienso que terico- muy generalizado.
FOROS DE DISCUSIN
1- Alchourron y Bulygin, consideran que la distincin entre
normas y proposiciones normativas, es decir proposiciones
descriptivas acerca de las normas es esencial. Esta distincin que arranca de la ltima versin de la Teora Pura del
Derecho de Hans Kelsen, en la que su autor, reserva la denominacin de normas jurdicas para las disposiciones
prescriptivas de los rganos creadores de derecho, y llama
reglas de derecho a las descripciones que la ciencia jurdica utiliza para describir su objeto.
Weinberger, descree respecto de la utilidad de estas dos
lgicas, es decir de una lgica de las normas y de una lgica
de las oraciones descriptivas de la norma, por entender que
esta ltima es un mero reflejo de la primera.
_ Que opina usted al respecto?
2 - Weinberger, se ha formado en la Escuela de Brno, que
es una especie de sucursal en la Repblica Checa de la Teora Pura del Derecho de Kelsen. No obstante, su positivismo institucional, difiere en algunas cosas del positivismo de Kelsen y tambin del de Alf Ross. En concordancia
con la Teora Pura, Weinberger acepta la distincin entre
Lege lata y lege ferenda Por su parte el maestro de Graz,
no comparte que se correcto excluir del panorama de la
filosofa jurdica los anlisis de lege ferenda .
La lex lata era en Roma la ley que comprenda una categora de personas por su sexo o condicin social, o cualquiera otra forma de situacin. Lex ferenda no es otra
cosa que los fundamentos de la lex lata antes de haberse
dictado y as, con ese preciso uso de la economa del len436
guaje nos lo explica Ihering en Jurisprudencia en serio y

en broma. Madrid 1933, traduccin de R. Riaza Pg. 236.
_ Cual sera su posicin en sta controversia?
3 - Respecto de la ontologa y de la teora estructural del
derecho, es decir lo que he llamado en el captulo sptimo
la especificidad de lo jurdico, Weinberger considera que al
derecho existente pertenecen no slo las normas del comportamiento, y las normas de autorizacin, sino tambin
los principios jurdicos, el trasfondo teleolgico del derecho,
la doctrina jurdica institucionalizada y la metodologa.
_ No parecera que esta afirmacin contradice en alguna
medida lo que habra sostenido en el punto 1 de esta misma pgina?
4 - Respecto de la teora de la justicia, el maestro checo
afirma que nadie sabe objetiva y definitivamente lo que es
justo; pero a menudo podemos demostrar lo que es injusto
(la funcin crtica de la reflexin sobre la justicia) En la
reflexin con miras a guiar la accin, los postulados de la
justicia aparecen siempre junto con reflexiones de utilidad;
por lo tanto, en general no se trata slo de encontrar las
vas justas o injustas sino las vas justas y adecuadas. La
Justicia de las instituciones sociales no puede ser juzgada
independientemente de su efecto motivador. El anlisis de
la justicia no se apoya solamente en el Derecho Natural
sino en convicciones sobre la justicia. La actual situacin de
la humanidad requiere la reorientacin de los ideales de
justicia, desde la mera orientacin a las finalidades de la
comunidad a la que pertenecemos, hasta el ideal de la
comprensin entre las comunidades. No son las ideas de
culpa, de retribucin y de represin las que tienen prioridad, sino el encontrar un sistema de juego relativamente
armnico en las comunidades humanas.
437
_ No cree usted que esa bsqueda de pautas de racionalidad objetiva, es ms una expresin de deseos que el descubrir un criterio de coherencia a una cuestin emocional?
438
CAPITULO DOCE
NEIL MAC CORMICK
El Profesor Sir Donald Neil Mac Cormick, naci en Escocia
en 1941. Estudi Filosofa en Glasgow desde 1959 a 1963,
gradundose como M.A. con honores en filosofa y en literatura. Esto le permiti acceder a una beca para continuar
sus estudios entre 1963 y 1965 consagrndose al derecho
(Jurisprudence) en el Balliol College de la Oxford University.
En las universidades escocesas no haban llegado an las
irradiaciones de la filosofa del lenguaje, gravitando esencialmente las ideas de Hume, de Adam Smith y del utilitarismo.
Se ocup entonces de la filosofa moral de Richard Mervyn
Hare, que se vinculaba bsicamente con los intereses kantianos de nuestro autor y trabaj con escritos de John Austin. Las influencias del pensamiento de L. Wittgenstein
439
eran motivo del inters de algunos estudiosos, pero Mac

Cormick nunca se sinti atrado por su manera de pensar y
de escribir.
Ha trabajado junto a Ota Weinberger, en obras fundamentales sobre la calidad del razonamiento jurdico y respecto
del carcter institucional de la ley. El fruto de esa relacin
intelectual fue uno de sus productos ms importantes: An
Institucional Theory of law: New Approaches to Legal
Positivism editado en 1986 juntamente con Weinberger.
Tambin profundiz sobre los vnculos entre derecho y
poltica, en un mundo intensamente globalizado.
Fue dos veces decano de la Facultad de Derecho de la Universidad de Edimburgo, docente durante treinta y seis aos
de Derecho Pblico. Integr el Parlamento Europeo por el
Reino Unido habiendo sido elegido en cinco elecciones
entre 1979 y 1997, y fue Asesor Especial del Primer Ministro en asuntos europeos y exteriores.
Se lo descubre fuertemente influenciado por los trabajos de
Hans Kelsen, H.L.A. Hart, Adam Smith y John Searle. Ha
publicado interesantes artculos en Revistas en castellano:
La argumentacin silogstica: una defensa matizada (en
Doxa n 30, 2007 pginas 321/334); Retrica y Estado de
Derecho (en Revista de Filosofa moral y poltica n 21,
1999 pginas 5-21); Libertad , igualdad y nacionalismo
(en Revista de Ciencias Sociales n 130 pginas 31-50); Es
filosficamente creble el nacionalismo? (en Anales de la
Ctedra de Francisco Surez n 31, 1994 pginas 61-72);
La argumentacin y la interpretacin en el derecho (en
Revista Vasca de Administracin pblica N 36, 1993,
pginas 201-220); La teora de los actos de habla junto
con Zenon Bankowski (en Anuario de Filosofa del Derecho
N 8, 1991, pginas 219-238); Orden espontneo e imperio de la ley: algunos problemas (en Doxa N 6, 1989,
pginas 309-328); Los derechos de los nios: una prueba
de fuego para las teoras de los derechos (en Anuario de
Filosofa del Derecho, n 5, 1988, pginas 293-306), entre
muchos otros.
440
En 1979, con ocasin del Congreso Mundial de la IVR, en

Basilea, particip nuestro autor en la misma sesin plenaria que Ota Weinberger, y ese encuentro condujo a ambos
al reconocimiento mutuo de las semejanzas de las aproximaciones de ambos respecto del carcter institucional del
derecho.
Este recproco reconocimiento los reuni en una conferencia organizada por Aulis Aarnio en Finlandia, y un poco
ms tarde, en 1981, en una reunin en Edimburgo sobre
Kelsen y casi inmediatamente en 1983 en Helsinki en el
Congreso Mundial de la IVR, lo que condujo a la edicin
unida de una serie de trabajos de ambos publicados en
1987, en una edicin alemana e inglesa, traduciendo al
alemn los escritos de Mac Cormick y al ingls los de
Weinberger, como Institucional Theory of law y Grundlagen des institutionalistischen Rechtpositivismus.
Subsiguientes encuentros acadmicos los llev al convencimiento de la coincidencia entre las posiciones asumidas
en las cuestiones vinculadas al razonamiento jurdico entre
nuestro autor y los enfoques asumidos por Robert Alexy,
Aleksander Peczenik y Aulis Aarnio. En 1980, el conocimiento del libro publicado por John Finnis, Natural law
and natural rights, lo condujo a volver a revalorizar su
comprensin del derecho natural, lo que se vio confirmado
en trabajos posteriores.
En la dcada del ochenta del pasado siglo, junto a su ntimo
colega y amigo Zenon Bankowski, se concentraron en las
cuestiones vinculadas al razonamiento jurdico considerados de manera comparativa, y ambos coorganizaron en
Edimburgo el Congreso Mundial de la IVR sobre el tema
Ilustracin, derechos y revoluciones, actuando luego como coeditores de una serie de publicaciones sobre temas
conexos.
Los desarrollos esenciales de su pensamiento en la problemtica de la argumentacin, se encuentran expuestos
originariamente en su obra Legal Reasoning and Legal
441
Theory, aparecida en el mismo ao de la obra cardinal de

Alexy, con algunas pequeas modificaciones incorporadas
en los trabajos de 1981 y de 1983.
Falleci en Edimburgo el 5 de abril de 2009, curiosamente,
el mismo ao de la desaparicin fsica de Ota Weinberger.
Estaba entonces trabajando en un libro acerca de la razn
prctica en la moral y en el Derecho, en el que se propona
estudiar de una manera completa la posibilidad de una
tica discursiva como base para explorar objetivamente
principios morales que puedan ponerse a prueba, dando
cuenta en forma fidedigna y afirmando all el autocontrol
para la accin y el pensamiento moral, proponindose reconciliar su aproximacin al razonamiento jurdico y la
naturaleza institucional del derecho postpositivista, con la
teora del Estado y de la soberana.
SUS IDEAS
Respecto del tema del inters que estoy evocando en este
trabajo la argumentacin en nuestro autor se cumple
una ocupacin justificatoria, lo que implica la necesidad de
tener que dar razones para haber asumido la decisin que
fuere, tarea que inmediatamente nos conecta con una directa referencia a las premisas normativas. La mayor parte
de las veces, estas justificaciones son de carcter deductivo,
sin embargo esta justificacin deductiva tiene sus presupuestos y tambin sus lmites.
Mac Cormick parte del carcter deductivo del razonamiento jurdico, distinguiendo los casos fciles de los difciles, y
aceptando que estos ltimos reclaman una justificacin
ms compleja.
Los casos difciles pueden ser tales por la inconveniente
dificultad de los sujetos actuantes o genricos, tales como
las lagunas y las contradicciones normativas, distinguiendo
entonces los asuntos difciles de primer nivel y de segundo
442
nivel. Mac Cormick realiza la distincin segn que el inconveniente provenga de problemas de la interpretacin,
de relevancia, de prueba o de calificacin. Los dos primeros
se refieren a la premisa normativa y los ltimos a la premisa fctica.
Para estos ltimos se requieren requisitos de consistencia y
de coherencia en relacin con el sistema jurdico de que se
trate. Un sistema jurdico es coherente si es subsumible en
una serie de principios generales o valores que resulten
aceptables, en el sentido de que configuren, tomados in
totum, una forma satisfactoria de vida, de donde, entonces,
una norma ser coherente si tiene que ver con los principios normativos del sistema jurdico de que se trate.
Estas dos ideas de coherencia y de consistencia formuladas
por Mc Cormick nos ensean:
Las premisas normativas y fcticas no deben contradecir
normas vlidamente establecidas en ambos casos, ni la
informacin fctica disponible, o, dicho de otro modo, una
decisin es consistente cuando se basa en premisas normativas que no son contradictorias con normas vlidamente
establecidas en el sistema. Para la solucin de los casos
difciles, nuestro autor reclama una justificacin de segundo nivel.
La distincin de Mac Cormick entre primero y segundo
nivel, es equiparable a lo que Alexy ha de llamar justificacin interna y externa respectivamente 170.
Un sistema normativo es coherente, si el mismo puede ser
subsumido en una cantidad de principios y valores que se
consideren aceptables en el sentido de que, tomados en
forma conjunta, impliquen una forma de vida satisfactoria.
La coherencia puede ser mxima y mnima y cualquiera de
las dos seran tericamente aceptables. A ello debe agregar-
170
Ver infra pgina 481.

443
se un principio de universalidad que reclama que los casos

iguales (Cundo los casos son iguales?) deben ser tratados
de la misma manera.
La idea de Estado de Derecho que trata de reformular,
aunque apunte un poco alto, no por ello resulta delirante,
sino que frota el suelo mismo de la realidad jurdica. Para
convencerse de ello, basta tener presente que esa idea es el
nico criterio que tenemos para medir la autonoma del
sistema jurdico.
Si se cerrara esa dimensin en la que las vas de fundamentacin jurdica se abren a la argumentacin moral, ni siquiera podramos saber ya qu podra significar eso de autonoma del derecho, si no es autonoma sistmica. La autonoma no es algo que un sistema jurdico cobre por s y
para s solo. Autnomo es un sistema jurdico solo en la
medida en que los procedimientos institucionalizados para
la legislacin y la administracin de justicia garantizan una
formacin imparcial de la voluntad y del juicio y por esta
va permite que penetre, tanto en el derecho como en la
poltica, una racionalidad procedimental de tipo tico. No
puede haber derecho autnomo sin democracia realizada.
La teora de la argumentacin no puede expresarse slo
como una exigencia o un procedimiento, es decir, como un
discurso jurdico que tome en cuenta la prctica de la toma
de decisiones vinculada al ideal regulativo de una nica
respuesta correcta para cada caso.
Esta cuestin es pensada, en la teora discursiva del autor,
haciendo depender la racionalidad de las sentencias judiciales no solo de la calidad de los argumentos empleados,
sino esencialmente de la estructura del procedimiento argumentativo desplegado.
Para ello, se basa en un concepto fuerte de racionalidad
procedimental, con arreglo al cual, las cualidades constitutivas de la validez de una proposicin no se agotan en su
dimensin semntica, ni en el mero enlace de los enuncia-
444
dos, sino en la correccin pragmtica del proceso de fundamentacin.

La correccin de los juicios normativos no puede explicarse
con arreglo a una teora de la verdad, como correspondencia, ya que los derechos son una construccin social que no
se agota en los hechos. Esta rectitud entonces es aceptabilidad apoyada en buenos argumentos cuando se han cumplido las condiciones de validez, exigidas en el proceso argumentativo.
Determinar si se cumplen o no estas condiciones, no puede
decidirse recurriendo solo a evidencias empricas, o a circunstancias proporcionadas en un acto de intuicin ideal,
sino que deben esclarecerse discursivamente por una fundamentacin argumentativa.
Los argumentos sustanciales nunca son concluyentes en el
sentido de una diferencia lgica o de una evidencia contundente, de all que la cadena de razones sustanciales no tenga ningn fin natural. Fcticamente, nuestro autor sigue
pensando que solo damos trmino en condiciones favorables a una argumentacin cuando las razones en el marco
de los supuestos coagulan hasta tal punto que forman un
conjunto coherente que produce un acuerdo sin coerciones,
acerca de la aceptabilidad de la pretensin de validez del
asunto controvertido.
Este retazo de facticidad, es el que la expresin acuerdo
racionalmente motivado tiene en cuenta que cuando atribuimos a las razones, la fuerza de mover en sentido no sicolgico, a los participantes en la argumentacin.
Luego de las teoras que podran considerarse precursoras de
esta compleja y convocante cuestin argumentativa, me
refiero a la tpica de Viehweg, la nueva retrica de Perelman
y la lgica informal de Toulmin, que tienen en comn el
rechazo del modelo de la lgica deductiva, se despliegan casi
contemporneamente, las dos teoras que de Atienza,
configuraran las teoras estndar, en el sentido de actual, de
MacCormick y de Alexy.
445
La teora de MacCormick satisface para su autor

esencialmente una funcin justificatoria, es decir, dando
razones que convenzan sobre la justicia de la decisin
adoptada. En otras palabras, a partir de la clsica distincin
entre el contexto de descubrimiento y el contexto de
justificacin, la tesis del autor en recuerdo se ubicara
claramente en este segundo mbito.
Mac Cormick no duda en afirmar que, en algunos casos, tal
vez los ms, las decisiones de los jueces se motivan en
razones de carcter estrictamente deductivas, pero advierte,
asimismo, que la justificacin deductiva tiene sus presupuestos y tambin sus lmites, entre las premisas normativas y las fcticas problemas de interpretacin, de relevancia,
de prueba, de calificacin (de los hechos) produciendo situaciones, en la solucin de los casos difciles, en las que la
justificacin deductiva deviene insuficiente.
Hay, siempre siguiendo el desarrollo de la teora en examen, una justificacin de primer nivel que coincidira con
la justificacin interna en la terminologa fuertemente
enunciada por Wrblewsky y aceptada por Alexy, que es la
que opera en los casos de rutina, en que la tarea argumentativa del juzgador se reduce a una inferencia deductiva del
paso de una premisa fctica y otra normativa a una conclusin satisfactoria, y una justificacin externa en la que
hay que ir ms all mucho o poco ms all, pero ms all
de una mera inferencia deductiva- y es en este mbito en el
que opera la teora en anlisis.
Que una decisin tenga sentido con referencia a un determinado sistema jurdico, supone entender que ha satisfecho las exigencias de consistencia y de coherencia. La consistencia tiene que ver con las premisas normativas, y con
la obligacin del juzgador de ajustarse a la realidad probatoria.
Esta exigencia de consistencia no es una cuestin de grado:
se da o no se da. Sin embargo, esta consistencia es todava
lo suficientemente frgil como, para demandarse en algu446
nos casos, la exigencia de coherencia normativa y narrativa, entre las que hay una cierta correspondencia pero
tambin una importante diferencia.
En la coherencia narrativa se intenta una verificacin de
los hechos cuando no es posible una prueba directa y en la
coherencia normativa se trabaja con los argumentos a partir de principios y de argumentos por analoga, pero como
la decisin, adems de tener efecto dentro del sistema en el
que opera, tiene que tener sentido en relacin con el mundo, aparecen tambin los argumentos consecuencialistas,
que no necesariamente coinciden con los resultados, sino
con consecuencias conectadas causalmente con el resultado.
El caso que examina Julio Cueto Ra 171 Joseph D. Zepeda,
a Minor by Irma M. Flores, plaintif appelant v/ Louis
Ral Zepeda defendant appellee- Apellate Court of Illinois relata un caso en el que la causa de la demanda estaba fundada en lo que el Juez Dempsey llam wrongful life
(vida desordenada o equivocada). Joseph Zepeda fue un
hijo extramatrimonial engendrado por Louis Raul Zepeda,
quien estaba casado legtimamente con otra mujer. l haba reconocido la paternidad, y haba atendido generosamente a todas las necesidades econmicas, educaciones y
de salud. Sin embargo, la madre del menor demandaba por
los daos ocasionados por la ilcita conducta del demandado, al haber engendrado un hijo extramatrimonial, en
una comunidad fuertemente discriminadora y conservadora, generando un dao al menor, por la segregacin por l
padecida en toda su niez y juventud. La Corte reconoca el
ilcito y las consecuencias daosas padecidas por el menor,
es decir, que se daban los presupuestos necesarios para
hacer viable los reclamos de la demandante, pero no obstante la Corte se neg a seguir las lgicas consecuencias
Cueto-Rua Julio C. Judicial Methods of interpretation of the law

Louisiana State University, January 1981 pgina 286
171
447
implcitas del obrar del demandado, porque se habra generado un precedente en la cuestin de los daos y perjuicios
(tort), que habra podido producir consecuencias que
podran haber generado indeseables efectos en la comunidad, ya que el caso (adulterio) era muy frecuente en la
comunidad, y ello podra haber generado una catarata imparable de juicios. Repito la referencia al caso ya citado,
para no obligar al lector a recurrir a la cita.
Los argumentos consecuencialistas son importantes para
justificar una decisin, pero ello no nos debe conducir a
sostener que para todos los casos siempre debe haber una
respuesta correcta.
Mac Cormick distingue entre los resultados y las consecuencias de una accin. El resultado, sera producir una
norma individualizada, que surgira de la aplicacin de la
norma genrica en la que se subsume el caso sometido a
decisin. Las consecuencias, son los efectos posteriores al
resultado y lgicamente vinculados a l y que en nuestro
autor podran ser finalistas en el sentido de que la decisin estimula ciertas acciones que se consideran plausibles
y correctivas, con lo que pretende decir que la decisin es
buena en s misma, lo que no me parece muy claro.
Manuel Atienza se detiene en un severo examen de las
crticas que la teora que hemos intentado comentar ha
generado en el mundo jusfilosfico, precisamente once
opiniones vinculadas a su posicin deductivista. Hay asimismo crticas que tienen que ver con la ideologa conservadora que la sustenta, en cuanto la misma tiene una fuerte
tonalidad justificatoria, asumiendo contemporneamente
actitudes descriptivas y prescriptivas que, por momentos,
pareceran sugerir que en ningn caso podran considerarse justificadas decisiones creadoras.
Sostiene Mac Cormick tres niveles de interpretacin: el
semntico o lingstico, el contextual y el consecuencialista.
Sin embargo, como una expresin dubitativa, que parece
alejarlo de su dogmatismo, admite, en casos de excepcin,
448
una decisin contra legem, cuando se estuviese frente a

una contradiccin lgica o ante un irracional axiolgico, es
decir, cuando el resultado producido frustrara sus propios
objetivos o fuera contradictorio con principios jurdicos en
abstracto, de la justicia o del sentido comn (de quin?).
En suma, hasta qu punto, se plantea nuestro autor, debe
el Juez mantener su fidelidad al texto de la ley, cul seran en sus palabras- la tica del legalismo. Y aqu volvemos a
las mismas ambigedades a las que nuestro autor nos tiene
acostumbrados: cuando hubiere varias soluciones posibles
dentro del marco de subsuncin normativa, habr que
elegir aquella que pueda sustentarse en buenas razones,
o, a veces, apelar al espectador imparcial de Adam Smith,
esto es un ser ideal, imparcial y totalmente informado,
respecto del cual deberamos tener que adaptar nuestras
respuestas emocionales.
FOROS DE DISCUSIN
1- Desde la obra de una de las figuras ms relevantes del
Crculo de Viena, (Hans Reichembach The rise of scientific
philosophy- Berkeley Los ngeles University of California Press 1951) se viene hablando de la diferencia entre
el contexto de descubrimiento y el contexto de justificacin.
Esta distincin no coincide con lo que se ha discutido en el
foro de las ideas de Ota Weinberger, entre discurso prescriptivo y descriptivo. Ms bien, se podra describir con el
mnimo posible de palabras, diciendo que el contexto de
descubrimiento, es poner en evidencia como se desarrolla
el conocimiento de algo, y el contexto de justificacin es
confrontar las conclusiones con las premisas normativas y
fcticas.
Para Mac Cormick, justificar una decisin jurdica es formular razones que expliquen, que es la que mejor asegura
su justicia. La tesis pretende, que las decisiones de jueces y
jurados se realizan con arreglo a ese modelo.
449
Discutir y producir argumentos a favor o en contra

de lo expresado.
2. Mac Cormick en su teora de la argumentacin, cree que
se debe usar una justificacin lgico-deductiva con los criterios que nos vienen de la razn prctica, es decir: el requisito de universalidad que exige contar con una premisa,
que sea la expresin de una norma general o de un principio fundamental, la coherencia y la aceptabilidad de las
consecuencias.
Le parece suficiente o usted cree que se debera
poder agregar algo ms?
3- En los casos fciles, pareciera que el razonamiento
judicial deductivo, sera suficiente para resolver los problemas que plantean en la aplicacin de las normas jurdicas, pero en los casos difciles de dan problemas de relevancia y de interpretacin- que se refieren al establecimiento de las premisas normativas para encontrar la norma realmente aplicable al caso y resolver los desacuerdos
acerca de cmo deben entenderse las palabras de la ley y
tambin problemas de prueba y de calificacin.
Cmo resuelve esa cuestin nuestro autor ?
450
CAPTULO TRECE
AULIS AARNIO
Naci el 14 de mayo de 1937 en Finlandia, sometida filosficamente por las ideas de Axel Hgerstrm impartidas en
la Universidad de Upsala. Se doctor en la Universidad de
Helsinki en 1967, fue profesor en diversas disciplinas en el
rea del Derecho Civil, y director del Instituto de Investigacin de Ciencias de la Universidad de Tampere. Es doctor
Honoris Causa de la Universidad de Lund y miembro fundador y secretario general de la Universidad del Centro de
Investigaciones de la ciudad de Tampere, en Finlandia,
desde el ao 2001.
En la actualidad, como filsofo del derecho, Manuel Atienza lo entrevist en una sesin publicada en el volumen I del
Tomo XXI de Doxa, y en ella, el entrevistador hace referencia a que en el nmero uno de esa misma revista en 1984,
era posible distinguir tres etapas en el pensamiento de
nuestro autor como filsofo del derecho: La primera, co451
rriendo la dcada de los sesenta, habra estado dedicado a

la elucidacin de algunos de los conceptos de la dogmtica
jurdica; la segunda, que comprendera la primera mitad de
la dcada de los setenta, estaba preocupado por la explicacin intencional de la conducta jurdica. Es probable que
tambin en ese momento, iluminado por la teora de la accin de Georg Henrik von Wright, haya ahondado en la
posibilidad de comprender la accin de un actor individual,
por ejemplo, la conducta de un juez sobre la base de su motivacin. En este momento, asimismo en lo que Atienza
llama su tercera etapa, parecera ms preocupado por responder al interrogante de qu es una accin jurdica, en
cuanto a accin colectiva?, es decir, cmo funciona la teora
de las acciones colectivas en la interpretacin de las instituciones sociales, lo que fue la base de un par de artculos
publicados en 1998.
En la dcada de los noventa, nos dice el propio Aarnio, la
teora de la argumentacin jurdica estuvo siempre, de alguna forma, en el trasfondo de su obra. Este cambio quiz
pudiera caracterizarse diciendo que, como filsofo del derecho, estuvo ms interesado en las precondiciones de la
argumentacin (es decir en lo que sera la justificacin de
las decisiones) que en la teora de la argumentacin en s
misma. En el avance de sus ideas, espero poder desarrollar
un poco mejor estos conceptos.
SUS IDEAS
Indudablemente el filsofo a quien Aarnio consider su
gran maestro fue Georg von Wright, y toda su concepcin
de la teora del derecho est edificada sobre los presupuestos tericos de este gran filsofo y de Alf Ross que represent una de las figuras estelares del realismo nrdico. No
puede marginarse una gran influencia de la concepcin
filosfica del ltimo Wittgenstein (me refiero al de las In-
452
vestigaciones filosficas) lo que tie su pensamiento de

una tonalidad fuertemente analtica.
Creo que puede sostenerse -a partir de sus propias manifestaciones en la ya mencionada entrevista con el profesor
Manuel Atienza- que no ha sido un representante ortodoxo
del positivismo que, muy frecuentemente, va asociado con
la filosofa analtica con algunas notables excepciones,
recordando en esa misma tendencia al eminente pensador
argentino, Carlos S. Nino reconociendo que, particularmente en su trabajo Lo racional como razonable, se puede certificar esa categrica afirmacin.
Se recuerda all mismo que Alexander Peczenik, que fuera
uno de los ltimos presidentes de la IVR,(Asociacin Mundial de Filosofa del Derecho) y que muri precisamente en
el desempeo de tan honroso cargo, habra sostenido que la
actitud filosfica de nuestro autor, sera una especie de
neorrealismo, calificacin aceptada por l mismo, de cara a
distinguirlo del realismo escandinavo o nrdico tradicional.
La explicacin que proporciona el mismo Aarnio, es que
cuando los analticos estudian la ciencia del derecho, compartiendo en eso la posicin asumida por Hans Kelsen,
comienzan definiendo su propio concepto de ciencia y asimismo la especificidad ontolgica de lo jurdico. La respuesta de tipo kelseniana sera no empirista y la rossiana
sin duda empirista.
Aarnio se propone separarse de ambas, ya que las dos ponen a la ciencia jurdica en el lecho de Procusto y mientras
una le corta la cabeza la otra le corta las piernas para que la
ciencia jurdica pueda encajar en el tlamo de la ciencia
prefiriendo considerar a la ciencia jurdica, ni puramente
emprica ni absolutamente analtica, desarrollando su tarea
profesional y acadmica, sistematizando por un lado a las
normas jurdicas y por el otro haciendo recomendaciones
normativas. Y en esta ltima aproximacin, cuando se considera el control de las interpretaciones, es cuando la teora
de la argumentacin asume su rol esencial, porque en esta
453
instancia, no se cuestiona si los enunciados son verdaderos

o falsos, sino ms bien si los diferentes puntos de vista
pueden ser razonados o no de un modo creble.
El jusfilsofo fins parte del concepto de que todo derecho
es bsicamente derecho elaborado por contraposicin al
derecho dado como el derecho natural, que no es factura
humana, sino suprahumana, cualesquiera sea la metainstancia de la que provenga.
Las valoraciones morales no son asuntos que interesen al
derecho como forma de normacin de la conducta. Cuando
por ejemplo uno debe interpretar normas legales que se
refieren al aborto por razones sociales habida cuenta que
el aborto, sobre este presupuesto socio econmico, es legal
en su pas de origen- uno debe interpretar las normas aplicables, pero inevitablemente deber considerar un orden
de preferencias de orden moral, que pueden ordenar puntos de vista contradictorios, lo que le llevar a aceptar que
derecho y moral se entrelazan constantemente. Sin embargo, ello no puede llevarnos a la afirmacin de que cuando
los jueces aplican el derecho, lo hacen solo argumentando
desde el plano exclusivamente moral.
La cuestin de la argumentacin dice Aarnio 172 , puede
abordarse por los menos desde tres perspectivas diferentes:
1) La descripcin heurstica que Toulmin llamar contexto
de descubrimiento y que nos proporciona informacin sobre el procedimiento real del razonamiento jurdico, es
decir, en otras palabras: cmo es hallada la respuesta?
2) La explicacin causal, que se preocupa por los porqus y
tambin de las cuestiones intencionales, es decir por qu
las cosas suceden de una o de otra manera.
Doxa , Filosofa del Derecho, Centro de Estudios Constitucionales,

Alicante, 1993, tomo 8, pgina 23.
172
454
3) El aspecto justificatorio (que en el lenguaje de Toulmin

ser el contexto de justificacin), que se propone responder
a las preguntas respecto de cules son las razones por las
cuales se lleg a la solucin establecida. En el trabajo citado
el autor se circunscribe solo a esta ltima perspectiva expresando que el Estado de Derecho garantiza entre otras
muchas cosas, un mximo de certeza jurdica para las partes en el proceso.
Certeza jurdica significa ausencia de arbitrariedad o, en
otras palabras, que los sbditos de un sistema jurdico deben tener el derecho de planificar su conducta y esto solo es
posible sobre la base de una prctica judicial previsible. El
Estado de Derecho implica certeza a travs de principios
como el de la divisin de los poderes, la aceptacin de la
heteronoma y del principio de vigencia, o prescribiendo la
igualdad formal entre los ciudadanos, o quiz tambin,
disponiendo la clara distincin entre las normas reguladoras de la conducta y el correcto uso de un razonamiento
jurdico entre otras condiciones.
En casi todos los llamados Estados de bienestar, esa idea
originaria de Estado de Derecho ha ido perdiendo su significacin y el ncleo del modelo ya no estriba tanto en la
igualdad formal, enfatizndose directamente en la igualdad
material.
El punto de gravitacin en el Estado de bienestar, es asegurar la calidad de vida de la gente y siempre tratar de proteger, a la que se supone la parte ms dbil en la relacin
comunitaria.
En la sociedad contempornea y siguiendo la terminologa
de Max Weber, el derecho est materializado, o mejor todava, siguiendo el lenguaje tipolgico de Ferdinand Toennies, la comunidad se mueve ms como un entrelazamiento estrecho entre derecho y moral, mientras que en la
sociedad, hay una separacin estricta entre estas dos
rdenes normativos y el nivel de certeza jurdica es uno de
los instrumentos importantes para valorar su legitimidad.
455
Cuanto ms alto es el grado de certeza jurdica, tanto mayor es la confianza de los sbditos en el funcionamiento de
un sistema jurdico.
Los jueces o los tribunales en general, justifican sus decisiones, y esto les garantiza, la autoridad necesaria en sus
funciones. La sola invocacin de normas del ordenamiento,
o de otros materiales fcticos, pareciera no ser suficiente.
Aarnio llama a los argumentos usados en la justificacin
jurdica, fuentes del derecho, las que divide en, autoritativas y sustantivas. Entre las primeras incluye la ley, los
precedentes, los trabajos preparatorios, y en las sustantivas
agrega las opiniones doctrinarias, distintos tipos de razones
prcticas, el derecho comparado y la historia. A veces el
concepto de fuentes se refiere a su sentido estricto mentando solo las razones autoritativas en la tradicin escandinava, la doctrina de las fuentes del derecho es ms flexible
que en el resto del mundo jurdico continental romanista,
incluyendo tambin a las sustantivas.
Estas fuentes se utilizan en ambos tramos de la justificacin posible: la justificacin interna y la justificacin
externa. La primera se refiere a la lgica del razonamiento
apoyado en el modelo clsico del silogismo aristotlico. La
premisa mayor es sin duda el antecedente normativo, y la
premisa menor es de carcter emprico, garantizando as
que la conclusin, se siga como inferencia deductiva necesaria de ambas premisas.
Particularmente en los casos difciles, siempre se pueden
cuestionar las premisas de la inferencia es decir: Por qu
se subsumi el caso en la premisa Pa y no en la Pb? o
por qu se sobrevalor tal hecho y se prescindi de tal otro?
Esta es la misin de la justificacin externa, en la que el
factor decisivo, es la totalidad de los argumentos.
Prefiero seguir aqu, en lugar de la alegora del rompecabezas que utiliza Aarnio, la metfora del dilogo para referirme a la justificacin externa. En ese dilogo, una de las
456
partes presenta su posicin y su contraparte la suya que es

contradictoria de la primera. Se abre un espacio entonces
que debe ser cubierto con nuevas premisas y cada parte
discute respecto de la importancia del peso de la fuerza de
sus argumentos.
A la postre, ambos pueden llegar a un acuerdo o no: en el
primer caso se habr alcanzado un consenso y en el segundo ste se habr frustrado.
La mejor justificacin posible implica que no debe haber
factores que perturben el procedimiento del razonamiento,
y el criterio decisivo para ello es la libertad. Todo el que
participa en este proceso, debe ser inmune a toda manipulacin, fuerza mental o fsica o cualquier otro mecanismo
de presin social, adems deben ser iguales y deben participar voluntariamente, siguiendo los estndares del discurso racional.
Utilizando en este tramo de su desarrollo parte de la terminologa de Perelman-Olbrechst Tyteca, agrega dos conceptos adicionales:
a) El de comunidad jurdica I que consiste en el conjunto
de todos los juristas profesionales, que es entonces un auditorio concreto que existe realmente en la prctica jurdica.
b) El de comunidad jurdica II, que incluye a todos los que
se comprometen con las reglas y principios de la racionalidad que es necesariamente ideal, y que permite evaluar el
razonamiento y adems criticarlo. Esta comunidad jurdica
II no es, pues, un auditorio universal, sino solo en la medida en la que presupone la racionalidad del discurso.
Si nos manejamos seguidamente con el principio de la mayora y frente a un caso difcil llegamos a dos soluciones
que seran igualmente bien fundadas, pero que no obstante
ello, en esa situacin, una de ellas puede llegar a ser ms
relevante que la otra y desde esta perspectiva es tambin la
mejor posible; en tal hiptesis, si la mayora de la comuni457
dad jurdica II est dispuesta a aceptar una de ellas, esta

solucin es momentneamente la mejor posible.
La solucin de la mayora muestra la mayor aceptacin
posible para una solucin, pero ello s y solo s, esta mayora no fuera de una comunidad ideal sino real.
Nuestro autor concluye que si hay dos soluciones a las que
se ha llegado aceptando los estndares de racionalidad, la
idea de cooperacin social, y el principio de credibilidad, y
si no se pueden aadir ms argumentos, se ha llegado al
limite del razonamiento racional, desde donde es imposible
ir ms all en orden a compararlos.
En este caso, la comunidad jurdica II consta solo de dos
miembros y entre ellos se da un constante desacuerdo; en
este supuesto igual se necesita de una solucin final, pero
ella no resuelve la tensin entre las partes ni se puede saber
si es la correcta o no. Solo es una de las alternativas encontradas. En esta hiptesis no puede conjugarse el principio
de la mayora y solo podra llegarse a una decisin mediante un sorteo.
En la suposicin de que pudiera pensarse en una mayora
de dos a uno en un tribunal integrado por tres miembros, y
contando con el apoyo de una mayora, puede darse que la
solucin que se adopte sea, por el momento, la mejor posible, lo que no significa que sea la nica respuesta correcta,
sino solamente la ms operativa, a la luz de los presupuestos que tenemos.
De all que el concepto de nica respuesta correcta, es ambiguo porque a su respecto se podra pensar en una versin
fuerte, que nos indica que existe una respuesta correcta y
que adems puede ser detectada, es decir, que est oculta
en algn lugar dentro del sistema y la habilidad del juez
consiste, precisamente, en hacer explicito lo que est implcito.
458
La versin dbil por otra parte, acepta la existencia de la

respuesta correcta pero vacila a propsito de las posibilidades de descubrirla.
Aarnio descree respecto de las soluciones correctas a partir
de la propia ambigedad semntica de las palabras con las
que se expresa el derecho. Por ello hay que abandonar tanto la versin fuerte como la versin dbil.
Por ltimo, la aceptabilidad como meta del razonamiento
jurdico, pareciera ser suficiente para los seres humanos.
Presuponer una respuesta correcta no nos ayuda a servir
mejor a la sociedad. Lo que realmente necesitamos es una
justificacin racional.
FOROS DE DISCUSIN
1 - Segn Aarnio, hay dos versiones respecto del tema de la
nica respuesta correcta: La versin fuerte, que afirma que
la hay, y que puede ser detectada y la versin dbil, que
tambin afirma que la hay, pero vacila en cuanto a la posibilidad de acceder a ella. Desde un dilema falibilstico, no
se puede nunca saber, si esa respuesta supuestamente correcta, est o no disponible dentro del sistema.
En definitiva para Aarnio hay que abandonar ambas versiones de la cuestin. No puede haber una sola respuesta
correcta tesis antolgica ni tampoco puede ser detectada
tesis epistemolgica y metodolgica . Claro, sino la hay es
imposible que pueda ser detectada. No?
2 - Aarnio tambin habla como Alexy de una justificacin
interna y de una justificacin externa. La primera, se refiere a la estructura lgica del razonamiento y se resumira en
el modus ponens(base normativa). La externa, describe el
459
hecho que se subsume como premisa fctica en la normativa.

Compare estas justificaciones con las de Alexy.
3 - Siguiendo las ideas de Aarnio en cuanto al principio
regulativo del razonamiento jurdico y los conceptos de
comunidad jurdica I y comunidad jurdica II, y relacionndolo con la provincia de Santa Fe, en la que con
arreglo a la ley, habiendo dos opiniones coincidentes en un
tribunal de apelaciones integrado por tres miembros, el
tercero est dispensado de votar. No esta obligado siquiera
a leer los votos coincidentes, por lo que tampoco nunca
sabr, si coincida o no, en sus fundamentos normativos y
fcticos.
_ Le parece plausible esa disposicin de la ley procesal
santafesina?
460
CAPTULO CATORCE
JERZY WRBLEWSKI
Jerzy Wrblewski naci en 1926 en la ciudad de Vilna, que
perteneca entonces a Polonia y hoy es la hermosa capital
del estado de Lituania, situada geogrficamente en la unin
de los ros Vilna y Neris.
Su centro histrico fue considerado por la UNESCO en
1994, Patrimonio de la Humanidad y en 2009, comparti
con Linz haber sido considerada La capital europea de la
cultura. Su padre Bronislaw Wrblewski era el decano de
la Universidad, reabierta en aquella capital bajo el nombre
de Universitate Stefan Brthory, en honor al Conde Esteban Brthory, Rey de Polonia (1576- 1586) y Prncipe de
Transilvania (1571-1586) y en cuyo entorno, segn los propios relatos del hijo 173 se celebraban tertulias interesadas
Wrblewski Jerzy, On legal theorie in Poland, Legal Philosophical Library, Poland, Milan 1987, Wroclaw 1989.
173
461
en investigaciones lgico-semiticas, concernientes al derecho, bajo la influencia de las ideas de la filosofa neopositivista y realista que fueron marcando el perfil ideolgico de
su hijo. Curs en la Universidad de Cracovia las carreras de
Humanidades y de Derecho doctorndose en sta ltima.
El catlogo de su muy vasta produccin bibliogrfica, pone
en evidencia los focos de atencin que le preocuparon particularmente, orientndose hacia la filosofa de las ciencias
jurdicas, a la metodologa, a la teora y la ideologa de la
legislacin y de la aplicacin del derecho, a la teora del
sistema jurdico, a la informtica jurdica, a las funciones
del estado y a la crtica tanto de la filosofa como de la teora del derecho contemporneo, temas todos, que aunque
aparentemente desconectados, dan forma a una teora general del derecho, que aparece publicada en la cita 174. El
trabajo que ms lo vincul a la problemtica de la argumentacin, apareci en lengua inglesa traducido por el profesor Aulis Aarnio, enriquecido con la edicin castellana
con un par de captulos agregados por el propio Wrblewski 175.
Vinculada a su abundante produccin bibliogrfica, asumi
cargos de responsabilidad en la direccin de la Facultad de
Derecho de Ldz, funcin que desempe en tres perodos,
siendo ms tarde vicerrector, y luego rector de la misma
universidad.
Fue miembro de la Academia de las Ciencias de Polonia y
en ella ejerci la presidencia de la seccin de Ciencias Jurdicas. El gobierno de Polonia le confi la presidencia del
Consejo General de las Ciencias y de los Estudios Superiores, dependiente del Ministerio de Educacin de Polonia,
Wrblewski Jerzy, Contemporary Models of the Legal Sciences

Wroclav 1989
174
Wrblewski Jerzy, Meaning and Truth in Judicial Decisin

(Sentido y Hecho en el Derecho, San Sebastin 1989.
175
462
aunque su modestia no le permiti aceptar la presidencia,

sino solo la vicepresidencia.
Fue asimismo Magistrado del Tribunal de Estado, elegido
por el Parlamento y Miembro del Consejo Legislativo y de
la Comisin Central, para la calificacin de los cuadros
cientficos. Tanto la plenitud de su trayectoria universitaria, como la categora intelectual y moral de este eminente
profesor, hicieron que el gobierno le ofreciera la funcin de
Defensor del Pueblo, que declin definitivamente.
Fue profesor invitado en las universidades de los Estados
Unidos de Norteamrica de Wayne y Kansas. La Universidad canadiense de Windsor, la francesa de Nanterre y las
britnicas de Edimburgo y Hull, as como las italianas de
Roma, Bolonia y Perugia y la sovitica de Kiev, lo contaron
entre sus profesores invitados entre otras.
Nos acompa en el primer Congreso Internacional de Filosofa del Derecho que se realiz en la ciudad de La Plata
provincia de Buenos Aires como invitado especial, y en esa
ocasin tuve la inefable satisfaccin de compartir frente a
frente uno de los ms inolvidables actos de comensalidad
de toda mi vida acadmica, por la exquisita sencillez de su
trato, carcter correlativo a la profundidad de sus conocimientos y a la diafanidad de su pensamiento.
Falleci en Suiza, el 31 de mayo de 1990, habiendo asumido
un par de meses antes, la direccin del centro que en Paris,
dispone la Academia de Ciencias de Polonia.
SUS IDEAS
La cultura jurdica de la civilizacin occidental se puede
dividir en dos grandes captulos que comprenderan, uno
de ellos, a los pases que codificaron su derecho al modo del
Corpus Juris, acogiendo en consecuencia las estructuras
del derecho romano y conformando lo que se ha dado en
llamar sistema continental romanista o derecho conti463
nental y aquellos otros que lo elaboraron bajo el signo del

common law y que llamamos genricamente derecho angloamericano, o derecho del common law.
Las diferencias esenciales entre esos dos captulos del derecho occidental son, en gran medida, mucho ms de estructura metodolgica, de fuentes y de tcnicas que del contenido sustantivo de las normas. No quiero con esto afirmar
que no haya diferencias en punto al derecho sustantivo,
pero stas no son ms notorias que las que puedan descubrirse, aplicando un criterio comparatista, entre los distintos sistemas jurdico-positivos de los Estados en particular.
La desigualdad se muestra con notable intensidad en el
tema de las fuentes, en la mayor jerarqua que se le otorga
al derecho legislado, a la ley como fuente primigenia de
juridicidad en los sistemas continentales, rango que se
atribuye a la costumbre y a la jurisprudencia, en los sistemas del common law.
Naturalmente que no es una mera cuestin de localizacin
del orden jerrquico de las fuentes, sino que adems, la ley
es fuente que suministra un criterio "genrico" en el derecho continental, mientras que para el common law, es slo
una regla excepcional, que regula los sectores expresamente establecidos por el legislador, como exceptuados del
principio general del common law. En los primeros se va
del principio normativo al caso particular. En el common
law, del caso particular resuelto, se infiere el principio
normativo aplicable a los casos posteriores. Sin embargo en
ambos sistemas, las decisiones legales, deben justificarse y
esto se hace, a travs de los argumentos que la sustentan
(justificacin interna) y justificando estos argumentos como buenas razones, y los razonamientos justificativos como
razonamientos apropiados (justificacin externa) (cfr
Wrblewski, 1985). 176
176
Wrblewski, Jerzy, Constitucin y Teora general de la Interpre464
Para el autor citado, la justificacin en su ms amplio sentido, comprende tanto la verificacin, como la justificacin
en estricto sentido. Debe entenderse as, que la justificacin
en sentido amplio, proporciona razones para cualquier clase de juicios que se expresen en un discurso, es decir entonces que la justificacin, en este sentido, se refiere a proposiciones, o a juicios que son verdaderos o falsos en un
determinado lenguaje.
Por el otro lado, la justificacin en sentido estricto, se refiere a una fundamentacin de juicios que no son ni verdaderos ni falsos, es decir que no son verificables en un lenguaje
determinado, en tanto que la justificacin en sentido estricto, se refiere a tcnicas argumentativas distintas de las que
se emplean en la verificacin.
El nombre ms comn para estos argumentos es el de lgica no formal, aunque hay una fuerte corriente que tiende a
referirse a la retrica, o a la argumentacin, o a la tpica y
no estrictamente a la lgica.
En consecuencia con apoyo en cualquiera de estas disciplinas filosficas, este rea de razonamiento se vale de argumentos que integran un discurso, que no se hace en trminos de verdad, sino invocando fundamentos de persuasividad, buenas razones o razonabilidad.
El autor en recuerdo opera en el rea de esos argumentos
que justifican la decisin y en ese sentido explica que, si
una decisin jurdica est internamente justificada, se puede afirmar que se trata de una decisin internamente racional, ya que explicita las razones para estas conclusiones,
mientras que la inferencia est solo externamente justificada, cuando se trata solo de una decisin racional externa-
tacin jurdica, Cuadernos Civitas, Madrid, 1985, Sentido y hecho en

el derecho San Sebastin, Servicio Social universitario del pueblo
vasco, 1989.
465
mente, porque se basa siempre en buenas razones, o ms

precisamente, en razones aceptadas por la crtica.
Esta necesidad de justificacin, depende de la ley, si ella
expresamente ordena, en que circunstancias, debe efectuarse una justificacin explcita y qu argumentos son
aplicables pero, en definitiva, esa justificacin depende, de
nuestra cultura general que apela a la racionalidad.
La justificacin de una decisin legal, se refiere a los argumentos que fundamentan esta decisin y en consecuencia
es un tema, que funciona en el mbito de los razonamientos justificatorios, y de la posibilidad del ejercicio de su
contralor.
Otra cuestin absolutamente diferente, es la del proceso
que conduce a la toma de una decisin, en cuyo mbito,
estamos frente a una secuencia de pasos sicolgicos que
conducen al resultado de una decisin legal, espacio en el
que, el problema se plantea, respecto del material emprico
que se conjuga en el procedimiento de la toma de decisiones. En ese rea buscando factores que conduzcan a la
bsqueda de soluciones, investigando regularidades y aun,
proponindose predecir tendencias de soluciones, individuales o colectivas, me parece que hasta aqu queda claro
que en el pensamiento del autor, no se confunde la justificacin de la decisin legal, con la descripcin del proceso
psicolgico en el que sta decisin se tom, situaciones que
pueden generar, por lo menos dos errores:
1) todo proceso de toma de decisin, es intuitivo, y racional
y muchas veces solo valorativo y en consecuencia toda justificacin, es una racionalizacin que se propone fines ideolgicos;
2) la decisin legal es la consecuencia, o mejor aun la conclusin de un razonamiento deductivo que se corresponde
con alguna de las formas tpicas de su justificacin y estos
dos errores nos conducen inevitablemente al resultado de
sostener, en el primer caso, que estamos frente a un acto
exclusivamente irracional mientras que en el segundo es466
taramos en una decisin exclusivamente lgica. Ambas

afirmaciones seran incorrectas, porque no distinguen con
suficiente claridad, las secuencias del proceso sicolgico, de
la descripcin de los argumentos justificatorios.
El modelo de interpretacin operativa aparece, cuando se
presenta una duda, o un caso difcil en cuyo caso, la justificacin de la decisin interpretativa, reclama un anlisis de
los factores que son relevantes para el significado que debe
atribuirse a la norma, contabilizando entre esos factores,
las directivas interpretativas y las valoraciones.
Las directivas interpretativas, son formuladas por la doctrina jurdica que las considera: o elementos de una ideologa, o teoras de interpretacin legal. Las interpretaciones
operativas, que realizan los tribunales de ms alta instancia,
tratan en general de asuntos interpretativos y se proponen
analizar crticamente, la interpretacin hecha por los rganos inferiores. Los argumentos para elegir una directiva
concreta, son entonces la autoridad o la valoracin que
justifica la eleccin de otra directiva.
De esta suerte la decisin interpretativa, est entonces
siempre justificada relativamente, ya que depende de directivas interpretativas y de valoraciones. La eleccin de estas
directivas y sus valoraciones, podran tambin poder justificarse dentro de los lmites del discurso y pueden explicarse como valores aceptados por un auditorio (Perelman?)
que, en el caso, podran ser los rganos que aplican la ley
como la doctrina de los especialistas, como la comunidad
jurdica toda, o an, una sociedad determinada.
La justificacin, de la decisin, se hace siempre invocando
algunos argumentos de donde la interpretacin jurdicamente operativa, es un elemento de aplicacin del derecho
y funciona dentro de un espacio institucional. Pragmticamente siempre hay una decisin institucional, y un procedimiento final, que no puede modificarse.
467
EL PROBLEMA DE LA CREATIVIDAD DE
LOS TRIBUNALES Y EL TEMA DE
LA NICA RESPUESTA CORRECTA
Consecuencialmente vinculado a la teorizacin del profesor

polaco, se encuentra el problema de la creatividad en las
decisiones judiciales y la tesis de la nica respuesta correcta. Desde una perspectiva metaterica, analiza primeramente el sentido de la palabra creatividad es decir, en que
sentido es creativa una decisin jurisdiccional respecto de
la norma interpretada o en que consiste la novedad de la
interpretacin.
Para el autor en recuerdo habra creatividad,
I) si la interpretacin formula una regla general, que no
sea, una consecuencia lgica de la regla interpretada; o
II) si la decisin interpretativa, tiene una validez diferente
de la interpretada. Es decir que, la decisin ser creativa, si
no se la considera ni como el establecimiento del significado de una norma, aplicable solo a una situacin concreta,
ni como resultado de una operacin meramente silogstica
o si, a una norma con un significado ya establecido, se le
atribuye la misma validez que a la norma interpretada.
Entonces, la creatividad, solo se da, si la decisin influye en
la aplicacin del derecho, de manera anloga, a la de las
reglas generales promulgadas, por los rganos erigidos por
la comunidad para dar validez en un sistema de divisin de
poderes, que atribuye a unos rganos la creacin y a otros
la aplicacin de las normas.
Ese supuesto, el de la creatividad de las cortes constitucionales, por ejemplo, ocurre, segn el pensamiento en recuerdo, cuando la decisin creadora influye en la decisin
que se dicte, con el mismo peso que si proviniese de una
norma legal legtimamente sancionada y promulgada
Valdra la pena recordar, la precisin con la que Genaro
Carri se refiere al significado de la expresin los jueces
468
crean derecho 177. Ese pequeo gran libro, es parte de una

polmica a la que ya me he referido en este texto, y que
evoco solamente, por la exactitud con la que Carri, acomete la empresa de desentraar el significado de esa locucin
aparentemente muy clara, ya que la funcin jurisdiccional,
no se realiza en el misterio y la oscuridad, sino a la vista de
todos aquellos que participan en la magistratura, y sus
miembros no se reclutan entre los iniciados en ninguna
secta esotrica, lo que hace realmente inexplicable que todava se siga discrepando respecto de qu es lo que hacen
los jueces?
Reconoce Carri que el enunciado es puramente terminolgico y concede que adems que es altamente ambiguo,
ya que se podra inferir del texto, tal como est expresado,
que:
a) precisar si en la disputa, la expresin los jueces se
usa como sinnimo de 1) <cada uno de los jueces> o de 2)
el <conjunto de los jueces> o 3) <los jueces como cuerpo>;
b) estipular un significado libre de vaguedad, para el vago
trmino crean y ello resuelto, precisar en qu contexto
crean, significa: siempre crean o dadas determinadas
circunstancias crean; y
c) precisar el significado o significados que en la polmica,
puede tener la multvoca palabra derecho que tanto
puede querer decir all normas generales sancionadas
por el legislador; o normas generales legislativas o no,
impuestas por el poder pblico, incluidos los jueces, o
normas individuales, que no son una mera deduccin a
partir de aquellas normas generales; o normas
generales o individuales- impuestas por el poder pblico,
incluidos los jueces.
Carri. Genaro, Notas sobre derecho y lenguaje, Abeledo Perrot,

Buenos Aires, 1965.
177
469
Wrblevski considera que la cuestin de la creatividad,

debera resolverse, solo aceptando como vlido un significado determinado a la expresin y ello est unido a una
teora general de la interpretacin, con lo que en mi opinin, hasta aqu, no nos ha resuelto la cuestin de la vaguedad de la expresin.
Sin embargo a continuacin, el autor hace una distincin
entre una interpretacinesttica y otra dinmica. Si nos
anotamos en la ideologa de la primera, la interpretacin
no podra agregar creatividad alguna y debera limitarse a
descubrir el significado existente en la regla en duda, mientras que si aceptamos la ideologa dinmica, la interpretacin debera ser creativa, pudiendo el aplicador (Juez) colaborar con el legislador, elaborando nuevas reglas, que se
adapten a situaciones no previstas por el parlamentario.
Para zanjar el diferendo recurre al pensamiento del obispo
Hoadly 178 que dijo: quien tenga la autoridad absoluta para
interpretar cualquier derecho, escrito o hablado, ser quien
en verdad legisle para todo propsito y fin y no la persona
que primero lo haya redactado o enunciado. Este principio
lo considero inaceptable, ya que las propias decisiones del
ms alto Tribunal de la Repblica, deberan estar siempre
sometidas a un examen de aplicabilidad, conforme a los
acuerdos internacionales que han sido incorporados al texto de la Constitucin Nacional, en la reforma operada como
consecuencia de la Convencin Constituyente de 1994. Ergo, en el mbito de la jurisdiccin nacional, ese alguien no existe.
Yo considero que la bsqueda de la receta infalible que,
aplicada en todos los casos problemticos a resolver, destrabe el nudo gordiano de la cuestin, trasmutando la abstraccin contenida en el supuesto normativo, y le permita
Citado por Hans Kelsen en General Theory of Law and State,

Cambridge, 1949, pgina 153.
178
470
subsumir en l los diferentes hechos de la realidad concreta

del mundo en que vivimos, no existe realmente.
Tenemos que buscarla, en ese armonioso hontanar que
constituye el ordenamiento jurdico de un estado de derecho en particular y descubrir las secretas vinculaciones, a
veces no advertidas por el aplicador y es muy probable que
encontremos en l, con paciencia, inteligencia y prudencia,
la solucin querida por ese ordenamiento que, tal vez en
ese momento, no coincidan con los resultados que pensbamos adjudicarle en nuestro pensamiento.
Cada pedazo de la realidad, tanto de la natural, como de la
que hacemos los hombres conviviendo, si la analizamos con
un genuino deseo de resolverla bien, sin afanes perniciosos,
pretendiendo sacar de la galera el conejo o la paloma que
ha sido puesta all por la magia del artista, es una seudo
solucin, que nos viene al dedillo para resolver un entuerto,
a la medida de nuestro criterio, sin recurrir a los modelos
regulativos de las normas del sistema que, si nos proponemos burlarlo, a poco de andar, el mismo sistema nos cobrar la factura, por haberle abandonado.
La tesis de la nica respuesta correcta en Wrblewski, se plantea solo como una cuestin de decisiones interpretativas justificadas por argumentos concretos y segn su
pensamiento, cabe preguntarse solo sobre las razones para
tenerlos como justificados, presentando la cadena de razonamientos hasta donde sea necesario y posible, dentro del
marco de un discurso jurdico concreto. El campen de la
referida tesis ha sido Ronald Dworkin, que niega la posibilidad de la discrecin judicial.
La tesis de la nica interpretacin correcta, es aceptada
por cualquier teora de la interpretacin legal operativa
que mantenga que la tarea de la interpretacin consiste en
471
descubrir el significado de una regla legal que es, al menos

en parte, independiente de la actividad del intrprete 179
Desde la perspectiva de una teora esttica, utilizando la
nomenclatura del maestro polaco, con arreglo a la cul sera aceptable atender a la solucin que surge del texto de la
norma, convalidando el obrar del legislador histrico, no
parecera que mejorara mucho, aplicando la actitud de una
propuesta dinmica, al considerar modificable el significado de un texto legal como dato objetivo, que debe ser descubierto por una interpretacin, ms o menos creadora, ya
que en realidad, solo en las formas ms radicalizadas de
una interpretacin libre, absolutamente libre, en la que el
intrprete disfruta de una libertad ilimitada, socavando
hasta la destruccin el principio de la heteronoma de la
juridicidad, se advierte ese resultado.
En suma Wrblewski adhiere al criterio de que la tesis de la
nica respuesta correcta, est sostenida, en ltima instancia por el argumento de autoridad (ex auctoritate).
Investiga asimismo el rector de la Universidad de Ldz, si
esta tesis podra ser aplicada en el mbito de la interpretacin doctrinaria, en razn de su rigurosa analoga con la
por l denominada interpretacin operativa. Sostiene el
maestro polaco que la ciencia del derecho, no tiene ninguna
obligacin de encontrar una respuesta correcta a todas las
situaciones controvertidas. No obstante, pareciera indudable que generalmente se lo propone, y esto es lo que da tela
a tanta controversia, a veces apasionada, en ese tumultuoso
mundo de la doctrina especializada.
Concluye su idea, sosteniendo que el principio del que estamos hablando, no sera compatible con el resto de la teor-
179 Wrblewski, Jerzy, Constitucin y teora general de la interpretacin jurdica, Cuadernos Civitas, Madrid, 1985.
472
a por l sostenida, ya que este tipo de afirmacin, sera

ms factible, en una ideologa de la interpretacin, pero de
ninguna manera en una teora descriptiva de ella, que es lo
que intenta el maestro polaco.
FOROS DE DISCUSIN
1- Wrblewsky
Cree mi estimado lector que el tema de la nica respuesta
correcta es ideolgico ya que comparte la idea de que el
ordenamiento jurdico tiene que carecer de lagunas. La
respuesta tiene que estar all, en el sistema, de lo contrario
habra que acordar, que toda toma de decisin debera ser
el resultado de un voluntarismo arbitrario.
2 - Nuestro autor considera que desde un punto de
vista descriptivo, no habra reglas que nos permitan distinguir la Filosofa del Derecho de la Teora
General del Derecho.
_ Cree usted que la cuestin debe resolverse dejando que
sea la corriente de la tradicin la que gue la respuesta o
ms bien habra que enfocar la pregunta, a partir de lo
que hemos aprendido respecto de las demarcaciones y
tratando de encontrar los mbitos epistemolgicos posibles de las disciplinas mentadas por Wrblewski y de todas aquellas que estudian el fenmeno jurdico, comenzando por determinar si la esencia ontolgica del objeto
derecho en todas ellas es l mismo o es ponderado desde
diferentes perspectivas y con las vinculaciones que tiene
cada
una.
473
CAPTULO QUINCE
ROBERT ALEXY
Naci el 9 de setiembre de 1945 en Oldenburg, pequea y
hermosa ciudad de la Baja Sajonia, en Alemania, donde la
mayora de sus edificios corresponden a viviendas particulares, lo que aumenta notablemente su encanto. Estudi
derecho y filosofa en Gotinga, Georg-August-Universitt,
Gttingen, fundada en 1734 por el Prncipe Elector de
Hannover, Jorge II, y de inmediato se convirti en una de
las universidades ms famosas de Europa, albergando en
sus orgenes cuatro Facultades, de Teologa, Medicina, Literatura y Derecho, aumentadas hoy a trece facultades.
Comenz sus estudios en esa Universidad en 1968, cursando en ella la carrera completa de derecho, habindose asimismo matriculado en la Facultad de Filosofa, bajo la direccin de Gnther Patzig y como suele suceder con frecuencia, en quienes abordan ambas disciplinas, jurdica y
filosfica, se le abri la posibilidad casi sin proponrselo de
475
llegar por s mismo a la jusfilosofa. En esa Universidad

present su tesis doctoral, bajo la direccin de Ralph Dreier,
que se tradujo, casi de inmediato, a varios idiomas, habiendo merecido el premio de filologa histrica de la Academia
de Ciencia de Gotinga.
Hasta 1984 fue asistente en la ctedra de Teora General
del Derecho bajo la direccin de Ralph Dreier en Gotinga y
en ese ao se habilit para una ctedra de Derecho Pblico
y Filosofa del Derecho en la Facultad de Derecho de la
Universidad de Kiel, con un trabajo sobre la teora de los
derechos fundamentales, que se edit en forma de libro en
1986. Fue durante cuatro aos presidente de la seccin
alemana de la Asociacin Internacional de Filosofa del
Derecho y Filosofa Social (IVR).
SUS IDEAS
La teora de la argumentacin desarrollada por el profesor
Alexy pertenece al grupo de las llamadas teoras descriptivas, procedimentales o normativistas, y se public por primera vez en Frankfurt en 1978. Han aparecido hasta el presente cuatro ediciones alemanas, que solo difieren de la
primera entrega editorial en que las -ltimas tienen incorporado un Postfacio respuesta a algunos crticos que se
plantea aclarar las penumbras de algunas de sus teoras y
responder a algunas observaciones que perseguan suministrar tersura a sus ideas.
La impecable traduccin en lengua espaola, fue editada
por el Centro de Estudios Constitucionales de Madrid bajo
la responsabilidad de Manuel Atienza y de I. Espejo y se
incluyen en ella las respuestas del autor a las crticas recibidas antes de la edicin de su segunda entrega alemana.
Vale destacar que el avispero intelectual jusfilosfico no se
conmueve con mucha frecuencia. Hay impactos que producen consecuencias impredecibles, por lo menos en el plano
476
estrictamente doctrinario, como en su hora fue la Teora de

la Justicia que escribi John Rawls, el profesor de Harvard,
en 1971, que tuvo una resonancia inmediata y de grandes
proporciones, originando una polmica que aun se mantiene, discutindose diversos aspectos de la misma.
Curiosamente, esa reverberacin que tanto se advirti en
los mbitos acadmicos y doctrinarios, no fue equivalente a
la gravitacin que la misma pueda haber experimentado en
los pasillos de los Tribunales o en las decisiones de los magistrados. La publicacin de la teora que estamos glosando,
dio lugar a muy intensos debates acadmicos, en los que se
han entremezclado, en proporciones sin duda difciles de
cuantificar, tanto aplausos como diatribas. En las sentencias, increblemente casi ninguna cita.
Me voy a referir a los aspectos ms importantes del desarrollo del profesor Robert Alexy de su teora de la argumentacin jurdica, que fue presentada con el manuscrito original, en 1976, como tesis de doctorado de la Facultad de
Derecho de la GeorgAugust Universitt de Gttingen y
que fue una de las causas ms poderosas para traer su cita
a este libro.
Y ello porque cada circunstancia que me permita instar en
mis lectores la pasin por plasmar en palabras su pensamiento sobre la disciplina, es ms que una excusa constante para motivarlos en esa direccin.
Sin embargo, antes de ello, voy a transcribir un prrafo de
la entrevista que el profesor Manuel Atienza le hiciese a
Alexy y que se public en el tomo 24 de la Revista Doxa, ya
lo suficientemente citada en este libro.
Hay sobre todos tres puntos a los que sigo considerando
importantes despus de todo este tiempo desde que apareci mi Teora de la argumentacin jurdica: El primero
es que con las decisiones jurdicas y con sus fundamentaciones se erige una pretensin de correccin. Con el transcurso del tiempo, esa afirmacin la he ampliado hasta
llegar a la tesis general de que el derecho erige necesa477
riamente una pretensin de correccin. El segundo punto es la tesis del caso especial. Ella viene a decir que el
discurso jurdico, por su caracterstica vinculacin a la ley,
al precedente y a la dogmtica, es un caso especial del
discurso prctico general. Eso lleva a la doble naturaleza
del derecho. Las vinculaciones a la ley, al precedente y a la
dogmtica definen su carcter institucional y autoritativo.
La apertura de la argumentacin prctica general le aade una dimensin ideal y crtica. La conexin entre estos
dos aspectos lleva a una vinculacin entre el derecho y la
moral que es algo excluido por el concepto positivista del
derecho. El tercer punto es quizs el ms importante.
Mackie 180 ha defendido la tesis de que es falso que con
nuestros juicios morales erijamos una pretensin de objetividad, porque no existen valores objetivos. Lo llama la
teora del error. La teora del discurso opone a la teora
del error la tesis de que la argumentacin prctica racional resulta posible. Lo que demuestra esa posibilidad es el
hecho de que se haya construido. La construccin consiste
en un sistema de reglas y de formas que viene a explicitar
de qu manera la razn puede ser prctica. Se constituye
as una alternativa a los extremos del puro objetivismo y
del puro subjetivismo. 181
La cita trae a mi memoria un hecho casual que me parece
puede enriquecer la narracin. En efecto, estando yo en la
Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Tucumn, integrando el Jurado para la designacin de profesores de mi especialidad en esa casa de altos estudios, lleg
a mi conocimiento, por comentarios de un colega, que al
da siguiente, en el Aula Magna de la Universidad, tendra
lugar el acto de entrega al profesor Robert Alexy, de los
atributos de doctor honoris causa, mxima distincin
180
Mackie, J.L., Ethics, 1977, pag. 35 (Error theory) .
181
La traduccin es de Manuel Atienza. Las negritas son mas.

478
que pueda conferir una universidad a un catedrtico. Postergu mi regreso, para poder concurrir a ese acto. Al comunicar a las autoridades de la Facultad que era mi intencin, asistir al acto, se me entreg por Secretara una copia
de la traduccin al castellano de la clase magistral que el
profesor Alexy, dictara en la ceremonia, al finalizar las
palabras del seor Presidente de la Asociacin Argentina de
Filosofa del Derecho profesor doctor Rodolfo Vigo.
El tema de su conferencia era, precisamente La doble naturaleza del derecho. Esa noche le con gran inters el texto de la traduccin que me fuera entregada y realmente
poco comprend de su texto. Al da siguiente asist al acto,
realmente emocionante, conmovido por las palabras ledas
por el doctor Vigo, escritas por un catedrtico que no pudo
asistir al ceremonial y luego me propuse escuchar la conferencia pronunciada por el doctor Alexy en perfecto ingls.
Y como suele ocurrir muchas veces, que escuchamos con
mejor diccin, el ingls expresado por un hablante de otro
idioma materno, comprend absolutamente todo respecto
del punto de vista expresado por el conferenciante.
La sustancia bsica de la teora de la argumentacin desplegada por este autor, es que en la fundamentacin jurdica, lo que se trata es siempre de cuestiones prcticas, es
decir, tratar de resolver respecto de lo que est ordenado,
permitido o prohibido, aun cuando nos queda claro que el
derecho en realidad, como hemos tenido el placer de repetirlo ms de una vez antes de ahora, nunca o casi nunca
realmente prohbe algo, ya que lo que hace casi siempre,
particularmente cuando se trata de hacer referencia al modo de prescripcin punitiva penal, es describir un modo de
comportamiento al que se le anexa una consecuencia que es
considerada disvaliosa.
Un tema esencial que arranca en las races filosficas de
Habermas es partir del discurso jurdico como un caso especial del discurso prctico general en el cual en tanto tal,
est caracterizado por el hecho de que la argumentacin
479
jurdica se lleva a cabo bajo una serie de condicionamientos

que, en general, pueden ser remitidos a la sujecin a la ley,
a la dogmtica jurdica o a la teora del precedente.
Se advierte no obstante que estas sujeciones no siempre
conducen a un mismo resultado y mucho menos al ms
acorde con la justicia. En todos los casos ms o menos problemticos, se requieren valoraciones que no pueden ser
adoptadas solo con la aplicacin del material dado dotado
de autoridad, sea ste la ley, o el precedente.
Se sostiene de este modo, que hay diferentes tipos de discusiones jurdicas en el plano de la ciencia (las deliberaciones
de los jueces, los debates ante los tribunales, las discusiones parlamentarias) muchas de las cuales estn institucionalizadas, como las que se dan en los tribunales o en el parlamento, y otras no, como las que pueden entablarse entre
abogados respecto de problemas jurdicos.
En todas estas discusiones se argumenta jurdicamente y
todas ellas, son un modo de discurso jurdico, como especie
del discurso prctico general, fundamentado en que las
discusiones jurdicas se refieren a cuestiones prcticas, es
decir a cuestiones sobre lo que hay que hacer u omitir, o
ms bien sobre lo que debe ser hecho u omitido, y estas
cuestiones son discutidas desde el punto de vista de la pretensin de correccin.
El segundo carcter que anotamos es el analtico - normativo ya que su teora de la argumentacin es una teora del
discurso jurdico analtica, porque atiende a la estructura
lgica de los argumentos conjugados, y normativa, porque
pretende con ella fundamentar criterios para la racionalidad del discurso jurdico
Desde las primeras pginas, en su introduccin, Alexy nos
recuerda que la sala primera del Tribunal Constitucional
Federal, en una sentencia del 14 de febrero de 1973, estableci que las resoluciones de los jueces deben basarse en
argumentos racionales.
480
Otro rasgo fundamental de la teora es su carcter procesal

basado en un criterio procedimental de correccin, es decir,
entre correccin y cumplimiento de las reglas del discurso.
Estas reglas del discurso estn fundamentadas y ello les da
carcter pragmtico, aspecto que ha sido revisado programndose algunas vas complementarias de fundamentacin, probablemente como consecuencia de las criticas
recibidas a este respecto, incorporndole el argumento
pragmtico trascendental, una premisa emprica que l
llama la parte hobbesiana del argumento, aspecto que a
su vez ha sido nuevamente profundizado en el plano de los
derechos humanos.
La pretensin de validez del discurso prctico general, es
uno de los rasgos ms importantes de la teora del discurso
racional. El respeto del procedimiento del discurso racional
es equiparable a la observancia de sus reglas y ello garantiza la racionalidad, la correccin y, en definitiva, la validez
de los enunciados discursivos.
En los discursos jurdicos se trata de la justificacin. 182
Alexy distingue una justificacin interna y una justificacin
externa. La justificacin interna tiene que ver, con la estructura del silogismo jurdico y tiene en cuenta:
1) La justificacin se satisface, mediante reglas universales,
que responden al principio de justicia formal exigiendo
observar una regla, que formula la obligacin de tratar de
la misma manera, a todos los seres de una misma categora.
2) Se debe aducir por lo menos, una norma universal.
Alexy, Robert, Teora de la argumentacin jurdica, Theorie der

Juristischen Argumentation, marzo de 1997, traduccin de Manuel
Atienza e Isabel Espejo, Centro de Estudios Constitucionales, Coleccin el Derecho y la Justicia, dirigida por Elas Daz, Madrid, 1997.
182
481
3) La decisin jurdica debe seguirse de una norma universal, junto con otras proposiciones.
En 2 y en 3 es de gran importancia, que se cite una norma
de derecho positivo, y si no se puede extraer de la ley hay
que construirla. El esquema de fundamentacin 1 es insuficiente para todos los casos complicados.
Huelga tener en cuenta que en ninguna de estas hiptesis,
el autor se est refiriendo a las correcciones de las premisas
utilizadas porque este es, naturalmente, un problema de la
justificacin externa.
Las reglas y formas referidas antes, relatan la estructura
formal de la fundamentacin jurdica, y el autor las llama
reglas y formas de la justicia formal. Estas reglas tienden
un puente, sobre el abismo existente entre la norma y la
descripcin del hecho, y pueden ser vistas como el resultado del proceso caracterizado con la metfora del ir y volver
de la mirada. (como que van del hecho a las normas y de
las normas al hecho, buscando en ese enlace la mejor subsuncin posible lgica y emocionalmente) Debe entenderse
que estas reglas de justificacin, no se proponen traducir el
curso de las deliberaciones efectuadas por los rganos decisorios.
Hay que diferenciar con toda precisin, el proceso de descubrimiento y el de justificacin y tener siempre presente
que es muy fcil sobrevalorar o infravalorar el significado
de estas reglas de justificacin interna.
El propsito de la justificacin externa es encontrar el fundamento, de las reglas usadas en la justificacin interna
que pueden ser:
a) Reglas de derecho positivo.
b) Enunciados empricos o
c) Reglas que no son ni una cosa ni la otra y que en consecuencia reclaman distintos mtodos de fundamentacin.
482
En las dos primeras, hay que acreditar la existencia de las

normas que se invoquen o probar los hechos que se aleguen
y esto genera, algunos diferentes modos, formas argumentales, reglas de justificacin, que Alexy clasifica en:
I) De interpretacin, que es entrar en la tumultuosa problemtica de la hermenutica y sus cuestiones semnticas,
sintcticas, lgicas y gramticas que, desde Savigny, ha sido
objeto de intensos debates.
II) De la argumentacin dogmtica, con lo que hay que
entender a la ciencia del Derecho en el sentido ms especfico de su elaboracin por los juristas comprende tanto la
descripcin del derecho vigente, como su anlisis sistemtico y conceptual, y la elaboracin de propuestas para la
solucin de casos jurdicos problemticos, reglas que invocan, necesariamente, adems del ya mencionado Savigny,
por lo menos a Windscheid y a Ihering.
III) El uso de los precedentes, que tiene una esencial relevancia en el mundo del common law y una muy significativa trascendencia en el orbe continental romanista.
IV) De la argumentacin prctica general, que nos evidencia la necesidad de subrayar la coincidencia estructural de
la reglas y de las formas del discurso jurdico, con los procedimientos del discurso prctico general, lo que nos traslada, a encontrar una argumentacin en el marco de la argumentacin jurdica.
V) De la argumentacin emprica que se vincula indudablemente con los hechos del proceso y,
VI) De las formas especiales de argumento jurdico, donde
se podra tener en cuenta el argumento, genealgico, el
histrico, el comparativo, el sistemtico, el teleolgico, que
estimo no seria del caso, desarrollar en este momento.
483
LAS CONSECUENCIAS DE LAS OBJECIONES

Al comenzar el estudio sobre las diferentes teoras de la
argumentacin, sealbamos que uno de los ms serios
defectos atribuibles a todas ellas, era que estaban dirigidas
al plano metodolgico de la interpretacin y de la aplicacin del derecho, con total prescindencia de toda la rica
faena que se realiza en el plano de la elaboracin del derecho y, adems, que aun en aquella actividad sobre la que
estableca su objetivo principal, lo haca con total prescindencia de los hechos del proceso. Esta es una crtica que se
ha sealado desde una perspectiva global, y como insuficiencia general, en la medida que la limitacin descuida
aspectos esenciales del razonamiento jurdico, tanto en
cuanto a los hechos del proceso, como en el proceso de la
elaboracin legislativa y asimismo en los trmites de mediacin y de negociacin. Tambin es una objecin concurrente en varios crticos el hecho de que la teora no permite analizar los diferentes procesos de argumentacin y al
mismo tiempo evaluar sus resultados y, por fin, se le ha
criticado que si bien la teora agota tcnicamente el tema,
resulta poco influyente en los razonamientos que de hecho
siguen los juristas.
LA CRITICA SOBRE LA DEFICIENTE FUNDAMENTACIN
DE LAS REGLAS DEL DISCURSO
Pareciera indudable que la teora de la argumentacin expuesta por Alexy, se enfrenta con algunos problemas de
difcil solucin al encarar la realidad. El carcter ideal del
discurso, hace que difcilmente se verifique en la prctica la
realidad de sus condiciones. La razn es fundamentalmente
su carcter procedimental, ya que all se evidencia la dificultad de solventar cuestiones prcticas.
Si bien en el plano del discurso ideal, Alexy admite la posibilidad de una respuesta correcta, en el discurso real no es
484
posible garantizar idntico nivel de correccin, y aqu afirma que la correccin no es tanto un mtodo para garantizar
la racionalidad sino ms bien un procedimiento para disminuir la irracionalidad en la decisin.
En el discurso real, tanto en los procedimientos para la
creacin del derecho como para su aplicacin, en los que no
solo se argumenta sino que se decide, nos encontramos con
un resultado jurdicamente obligatorio.
Y aqu devienen pertinentes las preguntas: cmo se ha
decidido; cmo se han decidido el legislador o el juez por
esas soluciones?; es y puede ser correcta tal decisin? En
este ltimo paso, frente al abismo angustiosamente final,
como el trapecista del circo ante el salto mortal, Alexy no
aclara su posicin, y aun cuando lo hasta aqu realizado no
es poco, al llegar a la decisin nos deja sin respuesta y su
nocin de correccin es meramente procedimental y no
operativa, agotndose en el discurso.
Se convierte en inevitable entonces preguntarnos: ante la
existencia de dos o ms respuestas procedimentalmente no
incorrectas, cmo decidir u optar por una de ellas.Hay
razones o argumentos que legitimen u ordenen preferir a
alguna de ellas? O se trata solo de un voluntarismo o un
decisionismo a ultranza; es decir racionalidad o arbitrariedad son las nicas guas del legislador y del juez?
LA CUESTIN DE LA RACIONALIDAD PRCTICA
Alexy ha explicado que las reglas y los argumentos que integran su cdigo de la razn prctica son pragmticos. Sin
embargo en la fundamentacin de estas reglas del discurso,
advierte que el modelo presenta algunas deficiencias, siendo aconsejable recurrir al complemento de otros modos de
fundamentacin.
La falta de cimientos disminuye la consistencia de la teora,
y entonces queda flotando en la propuesta de Alexy un cier485
to intuicionismo que le hace adolecer, en ocasiones, de suficiente sustento real.

Se puede concluir a este respecto que, de algn modo, la
razn prctica ha amordazado a la racionalidad. Por un
lado, por cuanto la racionalidad resulta un atributo exclusivo del discurso, y no una facultad del sujeto. El malestar se
manifiesta porque la realidad jurdica no admite la coexistencia de una pluralidad de respuestas al trmino de los
procedimientos, tanto de elaboracin del derecho, es decir
la faz parlamentaria, como la aplicacin del derecho, es
decir la tarea jurisdiccional. Esto evidencia, sin duda, una
limitacin en la teora propuesta para traspasar los lmites
del discurso y avanzar ms all del procedimiento discursivo.
Adems, me parece a m que el problema esencial no es
descubrir que existan varias respuestas correctas, o mejor,
racionalmente aceptables, sino que la adoptada, pueda ser
adems justa.
De este modo la racionalidad prctica no puede garantizar
la seguridad. La racionalidad jurdica es un modo de racionalidad prudencial, cuyas falencias le impiden facilitar, esa
seguridad que Alexy pretende.
Adems, la seguridad jurdica no es solamente el resultado
de la argumentacin por parte de los juristas, sino que deriva del carcter institucional, del ordenamiento jurdico o
de la propia estructura de los poderes que delimitan las
decisiones aceptables de entre todas las posibles.
El corazn de la teora propuesta, nos conduce al intento de
solucin, de tres grandes cuestiones:
a) qu es el derecho,
b) qu es la razn y
c) qu relacin existe entre derecho y razn, que a su vez se
derrama en una cantidad de cuestiones vinculadas a esta
problemtica.
486
La tesis de Alexy comenz con la cuestin de la racionalidad, buscando responder a la pregunta por la racionalidad
y en qu medida el derecho tiene que ver con ella o con la
correccin normativa, que no es otra cosa que la razn
prctica. Este es sin duda el nudo de la teora que responde
afirmativamente a la posibilidad de discursos prcticos
racionales, concebidos como un sistema racional de reglas
y formas de argumentacin.
Alexy cree que su teora ms que defectos tena algunas
lagunas y que l mismo se ha ocupado de colmar agregando
las cuestiones ausentes o ahondando aquellas ya introducidas mejorndolas.
Estas crticas han servido para responder a aquellas preguntas fundamentales. Qu es el derecho ha sido respondido con su esquema tridimensional y no positivista del derecho y tambin la relacin entre derecho y razn.
FOROS DE DISCUSIN
1 - Esta teora ha recibido crticas y elogios. Muchas han
sido contestadas en la ltima edicin de su libro como postfacio. Atienza seala el olvido de la teora en la consideracin de la metodologa de la elaboracin del derecho, sayo
que le cabe a casi todas las teoras. Aarnio critica que el
discurso sea el centro de la cuestin argumentativa. Otros,
sealan la gran dosis de preocupacin didctica que campea en la teora.
_ Le interesa sumarse a los reproches o a los encomios?
_ Nos explica por qu?
2 - Alexy trabaja con un concepto de los principios que
probablemente haya tomado de las ideas de Ronald Dworkin, que parte de la afirmacin de que la distincin entre
normas y principios, no es una diferencia de grado, sino
ms bien una cuestin conceptual. Los principios son para
487
Alexy mandatos de optimizacin expresin portadora de

una explcita cuota de ambigedad, en tanto los mismos
pueden ser cumplidos en una ecuacin de diferente grado
de exigencia. La forma en que los principios se consideran
en su pensamiento es con arreglo a la ponderacin que pareciera en el caso asimilarse ms a la idea de la arbitrariedad (en el sentido de arbitrio) que a la idea de ecuanimidad.
_ Coincide usted con esa conclusin o cree que debera
analizarse ms profundamente?
3 - Alexy parte de la aceptacin de una conexin esencial
entre el Derecho y la Moral. Esta aceptacin implica aprobar que una regla o una decisin que no satisfaga ciertos
criterios morales, adems de un vnculo de subsuncin
jurdico, pudiera decirse que no es jurdicamente aceptable?
En otras palabras, la sola exigencia de correccin no sera
suficiente para adjudicarle carcter jurdico?
_ Debera concluirse que en esos casos, importa aceptar
el derecho, si y solo si tiene un aceptable grado de proximidad con la moral?
4 - La idea regulativa de la nica respuesta correcta, implica que en algunos casos (pero no se sabe exactamente en
cules) solo cabe una respuesta correcta. Conforme a las
ideas expuestas, vale la pena formularse el interrogante?
Su meditacin concentrada y su respuesta inteligente es
esperada.
488
CAPTULO DIECISIS
MANUEL ATIENZA
ALGUNAS BREVES REFERENCIAS BIOGRFICAS
Manuel Atienza Rodrguez es un jurista y un filsofo del
derecho espaol, que estudi su licenciatura en derecho en
la Universidad de Oviedo (ciudad capital del Principado de
Asturias) y se doctor en la Universidad Autnoma de Madrid, bajo la direccin eminente del profesor doctor Elas
Daz.
Tengo para m, que son muchas las influencias que se advierten en su muy calificada produccin bibliogrfica de esa
direccin acadmica que dej sobradas huellas en su formacin intelectual trasmitindole, muy probablemente,
tanto su singular positivismo, como su larvada oposicin al
derecho injusto de la dictadura.
Atienza es catedrtico de Filosofa del Derecho de la Universidad de Alicante, Director de la Revista Doxa
Cuadernos de Filosofa del Derecho- vicepresidente de la
Asociacin Mundial de Filosofa Jurdica y Social (IVR) y
489
Miembro de la Comisin Nacional de Reproduccin

Humana Asistida.
Sus libros tal vez ms importantes, -en mi cuidadosa y personalsima opinin- han sido Las razones del derecho- Teoras de la argumentacin jurdica- Madrid 1991, cuyas
ideas son las que nutren fundamentalmente la exgesis que
intentamos de su fecundo pensamiento. Tras la Justicia
(editorial Ariel, Barcelona 1993) en el que se propone recorrer el no siempre pavimentado camino para alcanzar la
justicia sumergindose en lo pragmtico, desde el anlisis
de los casos y en lo terico, desde la cuestin de la argumentacin y El sentido del derecho (2001) en el que siguiendo las ms nobles tradiciones anglosajonas y las expresiones ms recientes de la jusfilosofa de nuestro tiempo,
se abroquela en una actividad argumentativa que se alimenta de los anlisis ms actuales de la teora lingstica,
de la tpica, de la retrica y de la dialctica del clasicismo
griego ms puro.
Termina de ver la luz editorial, en impresin de Ariel, en
febrero de 2006, con segunda reimpresin en enero de
2007 El derecho como argumentacin, que ser motivo de
nuestra detallada preocupacin ms adelante.
SUS IDEAS
Como un anticipo de lo que luego introdujo como captulo
sptimo de su libro Las razones del derecho-Teoras de la
argumentacin jurdica editado por Palestra Editores en
Madrid 1991 y luego en Lima 2004, Atienza bosqueja en el
nmero 8 de la Revista Doxa -Cuadernos de Filosofa del
Derecho- pgina 39, (1990) en un artculo que modestamente llama, El proyecto de una teora de la argumentacin jurdica, las ideas fundamentales de su pensamiento
al respecto. En ese libro, en el que se despliegan cinco teoras, que el autor divide en dos grupos en el primero de los
cuales incluye los trabajos de Viehweg, Perelman y Toul490
min (criterio que hasta aqu he seguido en esta obra) a

quienes considera los precursores de las teoras que les
sucedieron, y las obras de Mac Cormick y Alexy que seran
los modelos representativos de lo que lo que l denomina
las teoras estndar.
Concluye en su proyecto el objeto de su teora o, dicho en
sus palabras, la insuficiencia de las teoras estndar de la
argumentacin jurdica desde el punto de vista de su objeto
y all nos sugiere cules son las dimensiones que deberan
atenderse en un proyecto de generalizacin de la teora.
Primordialmente debe tenerse en cuenta lo que ya he sealado varias veces, como crtica a la mayora de las teoras
aqu explicadas. En efecto, en reiteradas ocasiones he expresado con respecto a las teoras que he ido comentando
crticamente, que la accin que se realiza en el mundo del
derecho es, en una gran medida, una polmica que tiene
que ver con la relevancia de los hechos debatidos en la controversia, al tiempo que he sealado que en casi todas ellas,
la preocupacin primera se refiere a cuestiones normativas.
A partir de este presupuesto, quedan fuera del espacio de la
problemtica argumentativa, la cuestin sobre los hechos
que, con tanta frecuencia, los tribunales superiores, a quienes por regla general les est vedado introducirse en ellos,
asiduamente traspasan estas fronteras y sus decisiones
estn construidas sobre la relevancia que el Tribunal inferior les acordara. Ello as, pareciera evidente que una teora
que se proponga incluir en ella esta cuestin habitualmente
marginada, importara tener que incursionar no solo en
una teora sociolgica o, por lo menos, en una investigacin
de tipo emprico, sino tambin en cuestiones vinculadas
con la moral.
En este ltimo permetro hay que tener en cuenta que los
principios morales aparecen siempre que se han postergado los valores esenciales de la convivencia, con el desprecio
de la alteridad.
491
Asimismo, y como tambin hemos incluido en la crtica a

casi todas las teoras expuestas, el haber prescindido de su
aplicacin en los actos de creacin jurdica, particularmente en el despliegue de una tcnica legislativa elaborada, se
vuelve necesario introducir este espacio, en la teora. Poder
distinguir entre una etapa prelegislativa, una propiamente
legislativa y por ltimo una poslegislativa y en las que habra que considerar una racionalidad lingstica, otra jurdico
formal, otra pragmtica, porque no una teleolgica, y
quiz tambin una tica, es lo que nos sugiere el maestro
espaol.
Adems, y ubicado dentro del contexto de la aplicacin del
derecho, las teoras solo incursionan en lo que podra denominarse el debate por las adjudicaciones con total olvido,
de las soluciones que pueden llegar, a travs de la mediacin o de una negociacin, que no se agota en la desnuda
aplicacin de normas jurdicas, aunque ellas jueguen, o
puedan representar, un rol relevante en el resultado.
Por ltimo, una teora de la argumentacin debera tener
adems de un carcter prescriptivo, una clara ponderacin
descriptiva, suficiente para dar cuenta de los argumentos
que se producen realmente en el mundo del derecho, lo que
puede entenderse, a su vez, en dos distintos sentidos que ya
hemos visto en alguno de los autores estudiados: el contexto de descubrimiento y el contexto de justificacin.
Otro de los defectos que seala nuestro autor es la ausencia
de un procedimiento que permita tener una visin anticipatoria de cmo deben los jueces fundamentar sus decisiones.
Critica, por ejemplo, en las que l llama teoras estndar,
como la de Mac Cormick y la de Alexy, que a ese efecto recurren a la lgica formal deductiva, pero le parece insuficiente por s sola, como herramienta adecuada para satisfacer ese propsito, ya que por el camino de la lgica clsica,
ser muy difcil establecer, por qu preferimos un argumento a favor y no un argumento en contra.
492
En su bosquejo nuestro autor nos dice que es necesario

identificar cuando nos encontramos frente a un caso difcil
y en esta hiptesis, siguindolo a Mac Cormick, nos seala:
1) Problemas de relevancia, que aparecen cuando existen
dudas, con respecto a la norma o al microsistema de normas en el que subsumir el caso cuyos hechos relevantes se
han prefigurado.
2) Problemas de interpretacin, que se dan cuando surgen
dudas, de cmo debe inteligirse la norma o normas aplicables.
3) Problemas de prueba, que se suscitan cuando existen
dudas sobre si un determinado hecho ha acontecido, del
modo como ha sido descrito para tenerlo en cuenta.
4) Problemas de calificacin, que brotan cuando la vacilacin cae en el crculo de aplicacin del concepto prefigurado tanto en el supuesto de hecho cuanto en la consecuencia
normativa.
Una vez resueltas estas incgnitas, por ejemplo si se concluye que se trata de un problema interpretativo, es menester establecer, si el mismo aparece por defecto de informacin o por su exceso y esto tiene que ver, con la informacin que nos proporcionen las premisas, para acceder luego
a una correcta informacin de la conclusin ya que, frecuentemente, es necesario argumentar para suplir esos
defectos o excesos de informacin en las premisas.
Adems, es menester elaborar hiptesis de solucin para el
problema a resolver, que contengan la informacin suficiente, por lo que habra que optar, si se tratara como en el
supuesto que estamos desarrollando de un problema interpretativo, por la opcin que nos permita elegir, un criterio y
desechar los otros.
Por fin, ser necesario justificar, racional y razonablemente,
formulando los argumentos adecuados a favor de la interpretacin propuesta.
493
Agotada esta cuestin metodolgica, se refiere Atienza a la

bsqueda de criterios para evaluar la correccin del proceso de argumentacin empleado, considerando que uno de
los mayores crditos para las llamadas teoras estndar de
la argumentacin, es haber avanzado notablemente en la
elaboracin de esos criterios que, tanto en el caso de Mc
Cormick como en el de Alexy, desembocan en una cuestin
de racionalidad prctica.
La observacin que Atienza ensaya respecto de esos criterios, es que son exclusivamente pautas mnimas que permiten solo descartar, sobre la base de su irracionalidad, decisiones o modelos de argumentacin y, en muchos casos, en
los llamados casos difciles, no es difcil sobrepasar estos
presupuestos de racionalidad .
Atienza termina su ensayo con el examen de los fines a los
cuales debe servir, una teora de la argumentacin que, en
su opinin, deben satisfacer tres funciones: una primera
terica o cognitiva, una segunda prctica o tcnica y una
tercera poltica o moral.
Respecto de la primera funcin, sera esencial determinar
el grado de aporte que una teora de la argumentacin le
proporciona y establecer una comprensin ms adecuada
del fenmeno jurdico y de la prctica argumental. Con
respecto a la funcin prctica o tcnica, la teora debe proporcionar una orientacin til en las distintas tcnicas metodolgicas que comprometan la elaboracin, la interpretacin, la aplicacin y, por que no, la integracin del derecho.
Tampoco parecera que todo lo que hace al proceso del
aprendizaje del derecho se encuentre marginado de esta
cuestin argumental, y siempre nos ha llamado poderosamente la atencin que un abogado pueda completar su carrera universitaria, sin haberse introducido ni siquiera en
los bordes de la problemtica argumentativa.
En lo que hace al aspecto moral o poltico, indudablemente
toda teora que se formule en el mbito de estas disciplinas
no pretende nunca explicar nada, sino ms bien, prescribir
494
actitudes diferentes de las que estn vigentes, o modifiquen

las que se aplican.
En este sentido, nuestro autor cree que la democracia implica el lecho natural en el que se desarrollan ciudadanos
capaces de argumentar racional y adecuadamente respecto
no solo de las conductas y las decisiones que se conjugan en
el mundo del derecho, sino todas aquellas otras que deben
asumirse en la vida cotidiana, en todos los momentos en
que debemos adoptar una decisin trascendente o aun trivial.
Vuelve a repasar en este libro los aspectos ms controvertidos de las teoras ms importantes o que han tenido mayor
difusin, enfatizando aquellas que acentan una mirada
pragmtica, en el sentido que sta expresin nos llega desde el mundo del common law, convencido de que esa perspectiva desde la que operan aquellos que se embarcan en la
necesidad de persuadir y convencer a travs de argumentos
lgicos y dialcticos, se constituye en la apora ms atractiva para la meditacin filosfica en el mundo del derecho
contemporneo.
Manuel Atienza, termina de ser investido con la ms alta
distincin que una Universidad puede discernir a un estudioso. ( octubre de 2009). En efecto, la Universidad Nacional de Buenos Aires termina de imponerle, en emotiva ceremonia, presidida por el seor decano de la Facultad de
Derecho de esa Universidad, Profesor emrito doctor Atilio
Alterini, precedida de un memorable laudatio a cargo del
ex presidente de la IVR profesor doctor Eugenio Bulygin,
los atributos de doctor honoris causa. Se fundament esa
decisin del Consejo Superior de la Universidad por su tan
larga, como fecunda actividad acadmica, particularmente
en el tema de la argumentacin desde hace ya suficientes
aos como para haber logrado un lugar de enjundia entre
quienes cultivan esta veta de la problemtica epistemolgica jurdica.
495
Hasta hace relativamente pocos aos, esa temtica estaba

esencialmente vinculada al problema de la justificacin de
las decisiones judiciales. Hoy se ha extendido como un ingrediente de mucho peso, tanto en la interpretacin como
en la aplicacin y en la elaboracin del derecho, es decir,
asumiendo un rol de significacin, en todas las tcnicas de
una adecuada consideracin metodolgica del derecho
Y ello acontece tanto desde la perspectiva del juez, como
del abogado, y del legislador, sin excluir a ninguno de los
hoy frecuentemente llamados operadores del derecho, en la
denominada teora de la argumentacin que se propone
sustituir las reglas de inferencia lgica deductiva, por un
conjunto de reglas del discurso jurdico que permitan una
ampliacin de las conclusiones del discurso, que se pueden
obtener a partir de la aplicacin y atencin de determinadas premisas.
La cuestin se ha profundizado a partir de la segunda mitad del siglo pasado aplicndolo para la solucin de los llamados hard cases, en los cuales las teoras de la argumentacin se proponen proporcionar criterios para el control racional de la eleccin de las premisas, en pos de una
mejor y ms justa solucin de los mismos.
Manuel Atienza viene investigando, desde hace ya la suficiente cantidad de aos como para considerarlo un especialista de primera magnitud en este espacio y ha canalizado
sus ideas desde comienzos de la ltima dcada del siglo
pasado en las obras que ya hemos referido.
Esta vocacin investigacional parece haber llegado a un
punto de inflexin casi definitivo, en su ltima entrega editorial en lo que pareciera, hasta hoy, su masterpiece : El
derecho como argumentacin ensayo que, como el mismo
autor lo dice en la presentacin del libro, va realmente ms
all de lo que cualquier lector podra descubrir en el contenido de su texto, por lo que decidi agregarle un subttulo,
de alguna forma limitador de su epgrafe, Concepciones de
la argumentacin que de alguna manera nos anticipa, des496
de su ms inicial principio, que su proyecto original de elaborar una teora de la argumentacin no haba podido ser
alcanzado, presentando solo una primera parte de una teora, en una exhaustiva y fecunda descripcin de las tres
concepciones de la argumentacin, la formal, la material y
la pragmtica, dentro de cuya taxonoma, deberan tener
cabida todos los ensayos tericos realizados hasta hoy.
Cuesta comprender este subttulo moderador, cuando en su
primer obra vinculada a la problemtica de la argumentacin, me refiero a Las razones del derecho, haba incluido
un segundo ttulo, Teoras de la argumentacin, en el que
desplegaba con magistral prolijidad las tres primeras teoras de Viehweg, Perelman y Toulmin, a quienes considera
realmente precursores de un desarrollo superior que adjudica a Neil MacCormick, y a Robert Alexy. Ya entonces el
autor nos anunciaba el origen de su preocupacin por la
temtica argumentativa buscando responder a preguntas
como qu significa argumentar jurdicamente?, hasta qu
punto se puede diferenciar la argumentacin jurdica de la
argumentacin tica? o de la poltica, o de la argumentacin en la vida ordinaria o en la ciencia?
Creo entender que esta ltima obra no es de ninguna manera una repeticin de aquellos contenidos, sino en todo
caso, una visin de segundo grado y desde otra estatura, de
aquellas cuestiones planteadas y ahora profundizadas y
sistematizadas.
Aqu ya el autor se detiene a explicarnos la relacin entre la
argumentacin jurdica y la lgica jurdica, declarando que
en su intento motivador se propondr seguir la corriente
fuertemente afianzada de contraponer el enfoque lgico a
otros de carcter retrico, tpico o comunicativo.
Tambin nos aclara que cuando hoy hablamos de argumentacin jurdica, no estamos hablando de algo diferente de
una metodologa jurdica, sino que desde una perspectiva
ms amplia, lo que se debera proponer hoy una teora de la
497
argumentacin es considerar los problemas del mtodo

jurdico desde su vertiente argumentativa.
No deja de explicarnos el autor, los que l llama momentos
de inflexin en el inters despertado en los ltimos tiempos
por esta especializacin, y que tendran que ver, en su opinin, el primero de ellos con la Lgica jurdica de Ulrich
Klug ((1951) que se habra propuesto aplicar a la lgica
jurdica las recientes herramientas de la lgica matemtica,
y el trabajo pionero de Georg von Wright, de ese mismo
tiempo, como fundador de la lgica dentica, al que se
agregaran los aportes de aquellos precursores de la problemtica argumentativa a que nos referimos hace un momento.
El segundo momento de inflexin, opera en los ltimos
aos del siglo XX con los trabajos producidos por
Wrblewsky, Alexy, MacCormick, Peczenik y Aarnio, a los
que cabra agregar los aportes de Dworkin y de Summers.
(que nuestro autor incorpora como apndice de aquel libro
anticipatorio Las razones del derecho).
Hace ya muchos aos, cuando incursion en uno de los
temas ms apasionantes de nuestra disciplina, la cuestin
de la Justicia, traje el recuerdo de un prrafo magistral de
Hans Kelsen contenido en El Derecho natural y otros ensayos (1946). 183 Deca all el creador de la teora pura del
derecho que:
desde que el hombre reflexiona sobre sus relaciones recprocas, desde que la sociedad como tal se ha hecho problema y este problema es ms viejo que cualquier otro
objeto de conocimiento, incluso que el denominado Naturaleza, no ha cesado de preocupar la cuestin de un ordenamiento justo de las relaciones humanas. Y a pesar de
183 Kelsen, Hans, El derecho natural y otros ensayos, Losada, Buenos Aires, 1946.
498
que esta cuestin ha ocupado como apenas ninguna otra,

tanto nuestro pensamiento, como nuestro sentimiento y
voluntad hasta lo ms profundo; a pesar de que se han
afanado por ella, las mejores cabezas, los corazones ms
apasionados, los puos ms fuertes, a pesar de que toda la
historia, toda la historia de sufrimientos de la humanidad,
puede ser interpretada como un intento nico, siempre
renovado bajo los ms horribles y sangrientos sacrificios,
por dar respuesta a esa cuestin, permanece hoy para
nosotros tan falta de ella, como en el instante en que por
primera vez relampague en un alma humana, la del
primer hombre, este terrible secreto de la justicia.
Al lado de este desgarrador pirronismo, es necesario admitir que esa bsqueda genrica de toda la historia de la
humanidad, y particularmente los desvelos de la filosofa
moral, han ido haciendo aportes feraces en esta problemtica.
Considero que las teoras de la argumentacin, han sido
una valiosa herramienta instrumental para encarar el venerable tema de la justificacin de las decisiones judiciales y
para resolver todas las facetas de una adecuada metodologa jurdica en todas las actividades de su compleja problemtica: la elaboracin, la interpretacin, la aplicacin y
la integracin del derecho.
Sin embargo, caer en la pretensin de ontologizar lo instrumental y construir una dimensin argumentativa del
derecho me parece una demasa. Tengo para m que ninguna de las teoras construidas ha logrado satisfacer el propsito de encontrar pautas racionales con la suficiente cuota
de objetividad, como para proporcionar reglas que permitan fijar criterios de ponderacin jerrquica escalonada.
Creo asimismo, por el contrario que la lgica, proporciona
desde la aplicacin de reglas de inferencia de la lgica deductiva, mecanismos que permiten desplegar en el plano
ntico de lo posible las consecuencias que cada conjunto de
premisas alternativas pueden ofrecer al jurista y con ellas
resolver plausiblemente las cuestiones planteadas.
499
Concluyo que as como el apstrofe de Kelsen respecto de

la Justicia y sus teoras, no solo no nos impide seguir ensayando, sino que nos estimula en busca de nuevas hiptesis,
aunque probablemente convencidos de su esterilidad, algo
parecido pareciera acontecer con las teoras de la argumentacin.
Atienza nos dice que renunciar al ttulo de su libro le pareca como renunciar a la posibilidad de que alguna vez pudiera lograr llevar a cabo la tarea completa.
Las ideas del maestro espaol expuestas con una dialctica
insobornable y con una lucidez inmaculada, si no alcanza
siempre a convencernos, nos subyuga siempre por la finura
de su anlisis y la sinceridad enrgica de sus conclusiones.
Esto nos recuerda, aquel prrafo sobrecogedor que pronunci Walter Benjamin en los comienzos de la era fascista:
Es solo gracias a aquellos sin esperanza, que nos es dada la
esperanza.
FOROS DE DISCUSIN
1 - Creo haber entendido que Manuel Atienza tiene una
posicin asumida en el ya clsico debate sobre la nica
respuesta correcta.
Ello tiene que ver esencialmente con la comprobacin de
un consenso ideal o ficticio, tratando de encontrar los puntos de acuerdo entre las varias posibilidades aceptables.
_ Cmo resolvera usted la controversia?
2 - Atienza, critica el rechazo que expresa Francisco Laporta respecto de la posibilidad de una concepcin dentica de
los derechos fundamentales. Respecto de la igualdad, por
ejemplo, sostiene que lo realmente interesante es conocer
en qu circunstancias o respecto de que bienes y en que
500
contexto, somos iguales y deberamos de ser tratados como

tales.
_ Lo discutimos?
3 - Atienza se introduce en la cuestin que, desde el planteo
de Dworkin en El imperio de la Justicia afirma que el
tema de los principios tiene un estatuto de exigibilidad al
lado o por encima de las normas jurdicas y descree de esa
pretensin. Sabe de la venerabilidad de los principios
generales del derecho y con apoyo en la tesis de H.L.A.
Hart no considera que nadie que parta del positivismo hartiano, tenga necesariamente que aceptar al lado de las reglas de derecho stas otras pautas del tipo de las que
Dworkin llama principios.
_ Comparte el estimado lector la posicin de Atienza o la
contradice?
4 - La tcnica legislativa se propone enfrentar con una
plausible cuota de dignidad la insoslayable crisis que enfrenta ms que realmente superarla. Es probable que una
de las razones para ello es que los lmites de la racionalidad
no son solo cognoscitivos, sino tambin de carcter material e ideolgico.
_ Interesa en realidad a todos los interesados en el proceso de creacin de las leyes que esa crisis sea superada o
cree usted que hay sectores deseosos en mantenerla y en
todo caso acrecentarla?
501
PALABRAS FINALES
He querido escribir palabras finales y no ltimas, porque
no creo que sean las ltimas, por lo menos de lo que de m
dependa.
Este libro es un intento de introducir un pensamiento ordenado, que se propone la explicacin de una enorme cantidad de teoras y opiniones con el mnimo posible de conceptos.
El ideal del pensamiento ordenado es, no me cabe duda, el
fin de todo conocimiento, pero claro, depende sin duda de
un ordenador que ha elegido, segn su criterio, pero explicndolo, y sin pretender imponer ninguna de las ideas
desarrolladas, sino slo exponerlas con la pulcra objetividad del investigador cientfico.
La mxima aspiracin de todo filsofo, creo yo, es haber
logrado agregar algo a los pensamientos de los dems, descubrir un engarce antes no pensado, o al menos una cierta
acentuacin desconocida. Yo no me he considerado nunca
un filsofo del derecho, sino un simple profesor de filosofa
que ha estudiado algunos de los muchos problemas de esta
maravillosa manera de saber algo.
503
Al final de este recorrido de teoras, que se van construyendo para superar los usurpaciones de las que las precedan,
pero que, an despojos, siguen vitales con pretensiones de
vigencia, uno podra formularse la misma pregunta que se
haca Albert Einstein 184 Qu es lo que nos impele a formular teora tras teora? se interroga, es la pasin por la
unificacin, por la simplificacin, por la comprensin de
una totalidad en los trminos de las premisas ms sencillas?
El verdadero terico, no es un emprico ni tampoco un
metafsico, sino una combinacin de ambos. Todo verdadero terico es una especie de metafsico sometido. El metafsico amaestrado cree que no todo lo que es lgicamente
sencillo est encarnado en la realidad experimentada, sino
que la totalidad de la experiencia sensorial puede ser comprendida mediante la base de un sistema conceptual construido sobre premisas de gran sencillez.
El escptico dir que ste es un credo de milagros. Admitido, pero es un credo de milagros, que la ciencia ha confirmado en un grado asombroso.
Creo que ya he recordado en algn otro libro que Borges
recogiendo un pensamiento de Alfonso Reyes con su infinita sabidura deca, que publicamos los libros que escribimos para dejar de corregirlos, porque siempre encontramos nuevos errores y defectos. Algunos, solo de puntuacin
o tipogrficos. Otros de oscuridad y poca precisin. Termino de realizar la ltima correccin y reconozco haber descubierto la necesidad de que fuera nuevamente escrito o
por lo menos ms severamente corregido. Casi todas las
Einstein, Albert, On the general Theory of gravitation, Scientific

American, CLXXXII , 13-17 abril de 1950, citado por Robert S.
Hartmann en La estructura del valor, Fondo de Cultura Econmica
de Mxico, 1959.
184
504
incorrecciones son en realidad cuestiones de detalles, pero

hay algunas importantes que reconozco confusas.
Termino este libro haciendo mas unas palabras que escribi en un breve artculo Bertrand Russel. Deca all el genio
gals: "Algunas personas ancianas estn oprimidas por el
miedo a la muerte. Durante la juventud, este miedo est
justificado. Los jvenes que tienen razones para temer que
los maten en alguna batalla, pueden justificadamente sentir
amargura al pensar que se les ha robado lo mejor que la
vida es capaz de ofrecer. Pero, en un anciano, que ha conocido las alegras y las tristezas humanas, que ha terminado
la obra que le caba hacer, el temor a la muerte es algo abyecto e innoble. El mejor modo de superarlo -por lo menos,
sta es mi opinin- consiste en ampliar e ir haciendo cada
vez ms impersonales sus intereses, hasta que, poco a poco,
retrocedan los muros que encierran al yo, y su vida vaya
sumergindose crecientemente en la vida universal. Una
existencia humana individual debera ser como un ro: al
principio, pequea, estrechamente limitada por las mrgenes, fluyendo apasionadamente sobre las piedras y
arrojndose por las cascadas. Lentamente el ro va hacindose ms ancho, las mrgenes se apartan, las aguas corren
ms mansamente y, por ltimo, sin ningn sobresalto visible, se funden con el mar y pierden, sin dolor, su ser individual. El hombre que, en su vejez, sea capaz de considerar
su vida de esta manera, no sufrir el temor a la muerte,
pues las cosas que l estima seguirn existiendo. Y, si con la
decadencia de la vitalidad aumenta la fatiga, no ser mal
recibido entonces el pensamiento de que est prxima la
hora del descanso. Yo deseara morir en pleno trabajo, sabiendo que otros continuarn lo que yo ya no puedo hacer,
y contento al pensar que se hizo lo que fue posible hacer."
505
APNDICE
INTRODUCCIN A UN SISTEMA DE REGLAS DE
LA ARGUMENTACIN
He entendido que argumentar es ofrecer un plexo de razones, y de evidencias para sostener una conclusin. De
ningn modo he credo que un argumento es solo una declaracin respecto de un cierto punto de vista y mucho menos todava, una simple disputa.
Argumentar entonces es, para este estudio, la posibilidad
de preferir, una solucin a otra, entendiendo que no todo
los puntos de vista son iguales y que hay algunas conclusiones que pueden reconocer apoyo de fuerte intensidad,
frente a otras que tienen muy dbiles sustentos.
De todos los temas que hacen a la preocupacin epistemolgica de la juridicidad, he elegido el vinculado a la argumentacin porque entend que tanto los abogados, por
una parte, como los jueces y funcionarios judiciales o administrativos por la otra, enfrentan la necesidad de recurrir
a estrategias atractivas, con la finalidad de lograr la conformacin de sus desarrollos expositivos argumentales.
Ello sucede por ejemplo, cuando nos ubicamos en la posicin del abogado con respecto a la del juez, o en la instancia
507
de tener que destruir las posiciones asumidas por el contradictor, como cuando el tribunal despliega sus tcticas
argumentales para reforzar la racionalidad y la razonabilidad de su decisin en cuanto al caso.
He dicho que la Dialctica argumentativa, tiene mucho de
seduccin, lo que se descubre en la exposicin de un letrado erudito, o en la precisin del juez cuando logra sellar el
contenido persuasivo de sus conclusiones. Es por ello que
he sostenido que este hechizo que se despliega en las cuestiones argumentativas, no se satisface solamente en el plano de la lgica formal, sino en un plausible entendimiento
entre sta y un planteo persuasivamente argumental, ya
que fuerza es aceptar, que a la lgica slo le interesa la
cuestin formal de la concordancia entre las premisas y la
conclusin y es indudable que la problemtica argumental
desborda ese marco rgidamente procedimental.
He recorrido un acotado panorama de las muchas teoras
que se han desplegado sobre el tema. Las he elegido fundamentando la eleccin en motivos que en cada caso me
parecieron atendibles. Es posible que una observacin, ms
prolija de la cuestin, pudiera sugerirnos otro enfoque. No
pretendo imponer ningn criterio y tampoco aconsejar
ningn camino. Creo que la estructura del ordenamiento
jurdico, que es el paradigma sistmico elaborado desde la
filosofa kantiana, nos ha demostrado que la tarea ms importante de las ciencias jurdicas es la resolucin de los
mltiples conflictos que genera la convivencia.
Los argumentos son esenciales porque cuando hemos llegado a una conclusin que est fuertemente asistida por
razones, los argumentos son los modos de explicar y de
defender esas razones. En tal sentido, un argumento no se
agota en repetir las conclusiones expresadas. Por el contrario, ofrece razones y evidencias para que cualquiera pueda
llegar a la conclusin defendida. Este es el nico modo en
que se puede convencer a los dems, exhibiendo las razones y las evidencias que lo convencieron a usted para llegar
a la conclusin discutida. No es un defecto tener un fuerte
508
punto de vista respecto de algo. Lo que es lamentable, es

tener solamente eso.
Estas reglas, que pretendo sugerir, tienen un propsito
especfico y de ningn modo son impuestas autoritariamente.
1. Relacin de las premisas con la conclusin.
Del modo que usualmente se redactan las resoluciones,
todo hace suponer que la conclusin es una necesaria derivacin lgica y axiolgica de las premisas. O, dicho de otra
manera, que son las premisas las que condicionan el sentido de la decisin.
Sin embargo, del mismo modo que, utilizando una metfora arquitectnica, no es el agregado de ladrillos ordenadamente vinculados con la argamasa lo que determina la estructura del edificio, sino que es la concepcin ideal del
resultado el que determina el modo de unir todos los ladrillos, la decisin es un presupuesto de la eleccin de las
premisas que hacen al fundamento y la motivacin de
aquella.
El rgano decisor estudia el caso y arriba a una conclusin
que sostiene con las premisas que la fundamentan. Ergo, el
primer paso es preguntar cul es la conclusin decisoria y
luego hay que buscar las razones en las cuales apoyarla.
Creo yo.
2. Despliegue sus ideas en un orden lgico y casi
natural.
Los argumentos breves son generalmente desarrollados en
textos escuetos pero precisos.
Hay un prrafo en las Expresiones de verdad o Autobiografa de Mahatma Ghandi que expresa:
509
la no violencia es la ms alta calidad del corazn. La riqueza no sirve para conseguirla, la clera la desva, el
orgullo la devora, la gula y la lujuria la oscurecen, la justicia la vaca, toda presa injustificada la compromete.
La no violencia es la ley de los hombres; la violencia es la
ley de los animales. La no violencia que nace desde el
fondo de nuestro espritu se convierte en una verdadera
fuerza
Cada prrafo en este pasaje conduce al siguiente. Cada
enunciado est en su lugar preciso.
3. Comience con una premisa fuertemente confiable.
Deca Ortega y Gasset en El espectador que La ciencia
consiste en sustituir el saber que pareca seguro, por algo
problemtico El deber del hombre no es encontrar, sea
como sea, soluciones, sino aceptar, sea como sea, los problemas.
Nos parece un buen modelo de una premisa confiable.
4. Sea concreto y conciso.
Deca Albert Camus en La peste: para la mayora de los
hombres la guerra es el fin de la soledad. Para m, es la soledad infinita
Dale Carnegie deca: no hables hasta que ests seguro que
tienes algo que decir y sepas lo que es. Entonces dilo y luego sintate.
5. No utilice lenguaje pomposo.
He dicho que es posible la lectura de cualquier dilogo
platnico por alguien que no haya estado en contacto con
510
las cuestiones filosfica, sin casi ninguna dificultad. Todos

los tomos de El espectador de Ortega no reclaman la necesidad de ninguna preparacin previa a su lectura, ms
all de una educacin ms o menos esmerada. El propio
Einstein ha expuesto con rasante simplicidad, en La Fsica
como aventura del pensamiento las ideas esenciales de su
compleja teora de la relatividad. Los Nuevos ensayos de
Leibniz, podran considerarse modelos del arte de no complicar necesariamente el discurso cientfico.
6. Tenga en cuenta que el debate no es una discusin.
En los debates judiciales cada una de las partes adopta una
posicin y no pretende convencer al adversario o a la contraparte. Toda su argumentacin est dirigida a destruir los
argumentos de su adversario, pero no en contra de l, sino
para convencer a un tercero que es el Juez. Sobre la base de
este entendimiento, deben hacerse los mejores aportes para fortificar los fundamentos de su posicin y debilitar las
bases de apoyo de su adversario.
Esto ya lo haba intuido Scrates que sostena que la enorme diferencia entre un juez y un filsofo, es que el filsofo
se propone convencer a sus adeptos y el Juez tiene el deber
legal de resolver un problema.
511
NDICE GENERAL
Primeras palabras ......................................................................7
Introduccin ............................................................................. 21
El cerebro y la mente ............................................................... 26
Mis autores ............................................................................... 31
PRIMERA PARTE ....................................................................35
CAPTULO UNO ......................................................................35
La Epistemologa ......................................................................35
Generalidades...........................................................................35
Saber Cientfico ....................................................................... 43
Saber filosfico ........................................................................ 44
Ciencia y Filosofa ................................................................... 46
La cuestin epistemolgica ..................................................... 48
Escueta referencia histrica .....................................................55
Los momentos de la epistemologa ......................................... 58
La constitucin del Crculo de Viena........................................59
Precursores .............................................................................. 62
ALFRED NORTH WHITEHEAD (1861- 1947) ....................... 62
Breve referencia biogrfica ..................................................... 62
Sus ideas ...................................................................................65
BERTRAND RUSSELL ........................................................... 69
Algunos datos biogrficos ....................................................... 69
Sus ideas ...................................................................................72
LUDWIG JOSEF JOHANN WITTGENSTEIN ........................74
Breve referencia biogrfica ......................................................74
Sus ideas ...................................................................................76
FOROS DE DISCUSIN ..........................................................79
CAPTULO DOS ...................................................................... 83
El lenguaje ............................................................................... 83
El tema de la palabra y el lenguaje .......................................... 85
Los mecanismos del procesamiento del lenguaje ................... 88
En el rea de la normacin tica de la conducta ..................... 88
Preocupacin filosfica respecto del lenguaje ........................ 92
Argentinos a las cosas ..............................................................97
Los Congresos de la lengua espaola .................................... 100

Signos y smbolos ...................................................................102
Las palabras y la comunicacin..............................................104
De las perplejidades en el lenguaje ........................................109
Las palabras y el Derecho ........................................................117
El habla de los argentinos ...................................................... 121
Los mitos y el Derecho ........................................................... 123
FOROS DE DISCUSIN ........................................................ 133
CAPTULO TRES ................................................................... 137
La evolucin del racionalismo crtico..................................... 137
Las ideas de Karl Raymond Popper ....................................... 137
Antecedentes biogrficos ....................................................... 137
Sus ideas ................................................................................. 147
Conjeturas y refutaciones ....................................................... 155
Discute la entidad probatoria................................................. 157
del mtodo inductivo.............................................................. 157
El problema de la demarcacin .............................................. 161
El tema de las pseudoexplicaciones ....................................... 170
De la memoria ........................................................................ 174
El pensamiento poltico..........................................................180
CAPTULO CUATRO .............................................................189
La tolerancia ...........................................................................189
El caso Roe v/ Wade............................................................ 193
El Tratado de la Tolerancia de Voltaire.................................. 196
La tolerancia hoy ................................................................... 202
La libertad poltica ................................................................ 209
La discriminacin al diferente ............................................... 213
Otra forma de intolerancia: los discapacitados...................... 217
Los lmites de la tolerancia..................................................... 219
Latinoamrica ........................................................................ 221
La condicin femenina .......................................................... 224
FOROS DE DISCUSIN ....................................................... 225
CAPTULO CINCO ................................................................ 229
LOS POSTPOPPERIANOS .................................................... 229
THOMAS S. KUHN ................................................................ 231

Breves antecedentes biogrficos ............................................ 231
La esencia de su contenido terico........................................ 233
PAUL FEYERABEND ............................................................ 245
Breve referencia biogrfica ................................................... 245
Sus ideas .................................................................................247
IMRE LAKATOS ................................................................... 254
Breves datos biogrficos ........................................................ 254
Sus ideas .................................................................................257
JRGUEN HABERMAS ........................................................ 261
Inevitable aclaracin topogrfica ........................................... 261
Breve referencia biogrfica .................................................... 261
Sus ideas sobre la problemtica argumentativa.................... 265
La cuestin de la nica respuesta correcta............................ 266
La creacin jurisdiccional del derecho ...................................267
Los problemas en la tcnica de la aplicacin ......................... 271
El tema de los derechos fundamentales .................................274
El dilogo con Ratzinger ....................................................... 280
CAPTULO SEIS.................................................................... 289
PARADIGMAS EN EL MUNDO JURDICO......................... 289
JUSPOSITIVISMO - JUSNATURALISMO ........................... 289
El aporte fecundo de Norberto Bobbio ................................. 302
Los modos de manifestarse el juspositivismo ....................... 303
y el jusnaturalismo ................................................................ 303
Nuevamente la porfa por el Derecho Natural ...................... 307
El tema de los paradigmas en Habermas ............................... 314
Las ideas de Ronald Dworkin................................................. 317
El pensamiento jusfilosfico de Sebastin Soler................... 322
FOROS DE DISCUSIN ........................................................335
CONCLUSIONES DE LA PRIMERA PARTE .........................337
SEGUNDA PARTE ................................................................ 339
CAPTULO SIETE ................................................................. 339
Los dos problemas fundamentales de una ............................ 339
epistemologa jurdica ........................................................... 339
La ontologa como disciplina filosfica ................................. 342
de los objetos ......................................................................... 342

La cuestin de la argumentacin ...........................................353
Los hechos del proceso .......................................................... 354
Las teoras de la argumentacin ........................................... 356
Supuesto normativo, hecho jurdico y .................................. 358
hecho relevante en el proceso ............................................... 358
Casi como siempre Borges .................................................... 362
El caso de la persona por nacer ananceflica ........................ 362
Concluyendo ...........................................................................367
El deber de motivacin.......................................................... 369
La cuestin de la razonabilidad.............................................. 371
FORO DE DISCUSIN ..........................................................376
CAPTULO OCHO .................................................................. 381
Las teoras de la argumentacin ............................................ 381
THEODOR VIEHWEG .......................................................... 383
Sus ideas ................................................................................ 385
El problema o apora ............................................................. 387
El antisistematismo ............................................................... 389
Antilogicismo ......................................................................... 391
Observaciones crticas ............................................................ 391
CAPTULO NUEVE ............................................................... 399
CHAM PERELMAN & ......................................................... 399
LUCIE OLBRECHTS TYTECA .............................................. 399
Breves referencias biogrficas ............................................... 399
Sus ideas ................................................................................ 403
El rol del abogado................................................................... 411
CAPTULO DIEZ .................................................................... 419
STEPHEM E. TOULMIN ....................................................... 419
Sus ideas ................................................................................. 421
CAPTULO ONCE ................................................................. 429
OTA WEINBERGER ............................................................. 429

Sus ideas ................................................................................ 430
CAPITULO DOCE ................................................................. 439
NEIL MAC CORMICK........................................................... 439
Sus ideas ................................................................................ 442
CAPTULO TRECE................................................................. 451
AULIS AARNIO...................................................................... 451
Sus ideas ................................................................................ 452
CAPTULO CATORCE ........................................................... 461
JERZY WRBLEWSKI .......................................................... 461
Sus ideas ................................................................................ 463
El problema de la creatividad de ........................................... 468
los Tribunales y el tema de .................................................... 468
la nica respuesta correcta .................................................... 468
FOROS DE DISCUSIN ........................................................473
CAPTULO QUINCE ..............................................................475
ROBERT ALEXY ....................................................................475
Sus ideas .................................................................................476
Las consecuencias de las objeciones ..................................... 484
La critica sobre la deficiente fundamentacin ...................... 484
de las reglas del discurso ....................................................... 484
La cuestin de la racionalidad prctica ................................. 485
CAPTULO DIECISIS ......................................................... 489
MANUEL ATIENZA .............................................................. 489
Algunas breves referencias biogrficas ................................. 489
Sus ideas ................................................................................ 490
Palabras finales ..................................................................... 503

APNDICE ............................................................................ 507
INTRODUCCIN A UN SISTEMA DE REGLAS DE LA
ARGUMENTACIN .............................................................. 507
ndice general ......................................................................... 513
ndice onomstico .................................................................. 519
Indice alfabtico temtico ......................................................525
NDICE ONOMSTICO
A-Z
Aarnio, Aulis ........................................... 349, 373, 453-462
Adler, Alfred .................................................... 136, 145, 166
Alchourron, Carlos ................................................. 323, 425
Alexy, Robert ............ 275-278, 281,349, 376, 422, 477-490
Alvarez Gardiol, Lida Beatriz .......................................... 123
Anaximandro .................................................................... 51
Anaxmenes ...................................................................... 51
Apel, Karl Oto................................................................. 434
Arendt, Hannah .......................................................33, 393
Aristteles ....... 23, 56, 64, 177,294, 344, 377, 394/399, 413
Atienza Rodrguez, Manuel .....................349, 376, 491-503
Bacon, Francis ....................................................57, 117, 159
Barcia Pedro ............................................................. 123-124
Bauman, Zygmunt .................................................... 92, 215
Bergbhom, Kart ..............................................................322
Bergoglio, Jorge (Cardenal) ........................................... 211
Bergson, Henri ........................................... 65, 117, 231-232
Binding, Karl ....................................................... 292
Bobbio, Norberto ............................................270, 304-309
Bckenfrde, Ernst-Wolgang ......................................... 279
Bordelois, Ivonne ..................................................... 85, 133
Borges, Jorge Luis ................ 29,32, 111, 121, 178, 223, 364
Bouvoir, Simone de ........................................................393
Bradley, Francis H ............................................................ 71
Brae, Tycho ...................................................................... 50
Brebbia, Roberto H. ........................................................326
Brecht Bertolt .................................................................. 127
Brunner, Emil ................................................................ 289
Brusin, Otto .................................................................... 376
Buber, Martin ...................................................................33
Bulygin, Eugenio ............................................ 323, 424, 471
Bunge, Mario ......................................................... 167, 238
Caillois, Roger ................................................................356
Camus, Albert ........................................................... 33, 132
Carnap, Rudolf ......................................................... 59, 289

Carri, Genaro ....................................................... 326, 446
Cassirer, Ernest ...................................................... 126, 133
Cicern, Marco Tulius ................... 23,24, 56, 213, 295, 363
Ciuro Caldani, Miguel Angel ..........................................270
Coing, Helmut ............................................................... 296
Colmo, Alfredo .................................................................87
Comte, August ...................................................... 39, 46, 58
Coprnico, Nicols ................................................... 49, 175
Cortzar, Julio ................................................................ 105
Cossio, Carlos ................................................................. 321
Crick, Francis ................................................................. 189
Croce, Benedetto ................................................... 185, 326
Cueto Ra, Julio .............................................................. 118
Descartes, Rene ............................. 18, 53, 57, 67, 228, 393
Dick, Philip .................................................................... 348
Diez Picazo, Luis ........................................................... 389
Dilthey, Wilhelm .............................. 37, 184, 255, 265, 326
Dworkin, Ronald ..................................... 135, 274, 285, 319
Eccles, John ............................................................ 173, 249
Eclesiasts uno de los libros del Viejo Testamento .........9
Einstein, Albert ................................. 47, 147, 153, 168, 260
Escoto, Juan Duns .......................................................... 301
Farrel, Martin Diego ..................................................... 298
Faulkner, William ..........................................................222
Ferragioli, Luigi ..................................................... 206, 342
Ferrari, Leon .................................................................. 211
Ferrater, Mora Jose...........................................................85
Feyerabend, Paul ........................................... 233, 247-256
Feymann, Richard ............................................................52
Flores d Arcais, Paolo ................................................... 255
France, Anatole .............................................................. 195
Freud, Sigmund .......................................................40, 265
Frias, Pedro Jos ..............................................................95
Fries, Jakob Friedrich ................................................... .158
Frost, Robert .................................................................. 127
Galileo, Galilei ..................................................................58
Garca Amado, Juan Antonio ................................. 275, 393
Garzn Valds, Ernesto .................................................. 325

Gentile, Giovanni .......................................................... 185
Geny, Franois ............................................................... 309
Ghirardi, Olsen ............................................................... 414
Gide, Andr .................................................................... 176
Gethe, Johann W. ............................................ 63,127, 205
Goldschmidt, Werner .....................................................385
Gramsci, Antonio .............................................................33
Guibourg, Ricardo A . ...................................................... 28
Gnther, Klaus ............................................................... 274
Habermas, Jrgen .......................................... 254, 263-287
Hgerstrm, Axel .......................................................... 453
Hart H. L. A ...................................................................... 91
Hartmann, Nicolai ................................................ 326, 346
Hawking, Stephen .................................................. 219, 262
Hegel, Georg ............................................. 32, 182, 252, 265
Heidegger, Martn ........................................... 122, 186, 341
Hobbes, Thomas ............................................................ 303
Holmes, Oliver W ............................................................ 163
Hooft, Pedro F ................................................................366
Hume, David ............................................... 61, 67, 162, 327
Husserl, Edmund ......................................65,188, 330, 345
Ibsen, Jhenrik ................................................................. 127
Ionesco, Eugne .............................................................. 127
Ihering, Rudolf von ................................................ 417, 429
Iscrates .......................................................................... 83
Joad, Cyril E. N ................................................................66
Kafka, Franz .....................................................................32
Kant, Emmanuel ....................................................264, 332
Kelsen, Hans .......................................................... 325, 391
Kepler, Johannes ............................................................. 50
Klimovsky, Gregorio ....................................................... 160
Kuhn, Thomas Samuel ............................................ 233-256
Lakatos, Imre .......................................................... 256-263
Le Verrier, Urbain ........................................................... 177
Leibniz, Gottfried .................................................... 323,396
Len XIII (Pontfice) ...................................................... 213
Lincoln, Abraham ........................................................... 114
Lipovetsky, Gilles ........................................................... 228

Locke, John .............................................................. 61, 212
Lpez Ruf, Pablo ........................................................... 320
Lotze, Hermann ............................................................ 409
Mac Cormick, Neil ...................................................441-452
Mach, Ernst ...................................................................... 61
Machado De Ass, Joaquim Mara ..................................... 7
Madariaga, Salvador de .................................................... 95
Madison, James ............................................................. 114
Mallarm, Stephan ............................................................ 10
Marceau, Marcel ............................................................. 107
Marco Aurelio (Antonino)................................................ 98
Marlowe, Cristbal ......................................................... 127
Marx, Carlos ...................................................... 40,182, 237
Mead, George ....................................................................63
Milton, John .................................................................... 198
Moiss (cap. 11 del Gnesis Viejo Testamento) ............99
Moisset de Espans .........................................................354
Mller, Aloys ..................................................................344
Newton, Isaac ........................................... 50, 152, 260, 345
Nicholson, Richard Peter ............................................... 227
Nietzsche, Fried Erick .................................................... 73
Nuez Cortz, Carlos ....................................................... 13
Okham, Guillermo de .................................................... 303
Olbrechts Tyteca, Lucie ........................................... 401-413
Olivecrona, Karl .............................................................. 86
Ortega y Gasset, Jos ............................... 8, 65, 97,117, 326
Parmnides ....................................................................... 55
Paz, Octavio .......................................................................93
Paner, Gabriela ........................................................ 123-124
Peczenik. Alexander ...................................................... 433
Perelman, Cham ............................................ 383, 401-403
Pfaender, Alexander ........................................................324
Pirron de Elis .................................................................. 162
Platn .................................................................. 55, 95, 110
Popper, Karl Raymond.......... 22, 59, 137-188, 236-237, 341
Proust, Marcel ......................................................... 137, 175
Ptolomeo, Claudio ................................................... 48, 246
Quine Williard, Orman van.......................................63, 236

Quintiliano .............................................................. 24, 384
Rabbi-Baldi Cabanillas, Renato .................................... 389
Radbruch, Gustav ...........................................................292
Ratzinger, Joseph .................................................. 254, 282
Rawls, John .................................................................... 277
Recasns, Siches ............................................. 294, 373, 396
Reichembach, Hans ......................................................... 59
Rickert, Heinrich .............................................................. 37
Rilke Reiner, Mara ........................................... 75, 191, 221
Ross, Alf .......................................................................... 105
Rousseau, Juan Jacobo ............................................ 98, 213
Russel, Bertrand .......................................... 59, 63, 69, 326
Sabios de Grecia (los siete) ..............................................46
Salomn, Rey. Libro 1 de los Reyes viejo Testamento .....9
San Agustn ...................................................... 155, 251, 311
Sastre, Jean Paul .............................................................. 71
Saussure, Ferdinand de ....................................................85
Savigny, Federico .......................................... 185, 325, 347
Scheller, Max ..................................................................326
Schelling, Federico ........................................................... 27
Schlick, Moritz .................................................................59
Schopenhauer, Arthur ................................................ 22, 72
Shakespeare, Willian (Hamlet) ................................ 95, 127
Shaw, Bernad ................................................................... 71
Simmel, Georg ................................................................326
Sfocles ........................................................................... 127
Soler, Sebastin ...................................................... 324-337
Soml, Felix ....................................................................293
Spinoza, Baruch ............................................................. 211
Squella Narducci, Agustn ............................................. 350
Stammler, Rudolf ............................................................. 91
Strassera, Julio ................................................................ 103
Stuart Mill, John ........................................................... 350
Suarez, Francisco ............................................................. 18
Tales de Mileto .................................................................44
Todorov, Tzvetan ..............................................................34
Toms de Aquino (Santo) .............................................. 301
Tomassio, Christian ........................................................ 89

Tnnies, Ferdinand ..........................................................96
Toulmin, Stephem........................................... 233, 421-429
Unamuno, Miguel de ...................................................... 176
Vaihinger, Hans ................................................................29
Vanier, Jean ....................................................................207
Valery, Paul ....................................................................... 10
Vernengo, Roberto J. ............................................. 393, 325
Viehweg, Theodor .......................................... 383, 386-397
Vigo(h), Rodolfo Luis ..................................................... 319
Voltaire, Francois Marie Aruet ................................. 97, 198
Weber, Max ............................................................265, 326
Weinberger, Ota ..................................................... 431-440
Welzel, Hans .......................................................... 291, 310
Whitehead, Alfred North ..................................... 59, 62, 68
Windelband, Wlhelm ............................................... 33, 387
Wittgenstein, Ludwig ................. 59, 74, 112, 144, 247, 326
Wright von, Georg Henrik ..............................................454
Wrobleswski, Jerzy ................................................ 363-475
Zaffaroni, Eugenio .................................................. 199, 213
Zola, Emil ....................................................................... 195
INDICE ALFABTICO TEMTICO

Aarnio, Aulis (ref. biogrfica) .........................................453
Aarnio, Aulis (sus ideas) ................................................454
Abogado (el rol del) ........................................................ 413
Accin comunicativa (teora de la) ................................ 264
Alexy, Robert (ref. biogrfica) ........................................ 477
Alexy, Robert (sus ideas)................................................ 478
Ambigedad .....................................................................92
Amrica espaola ...........................................................224
Amrica lusitana ............................................................223
Analticos (Aristteles) ................................................... 401
Anarquismo epistemolgico .......................................... 249
Anomala ........................................................................242
Antilogicismo .................................................................393
Apora (problema) ......................................................... 389
Argumentacin (la cuestin de la) ................................. 355
Argumentacin (La problemtica de la) ........................ 355
Argumentacin (Teoras de la) ......................................358
Argumento (clases de) ................................................... 268
Argumentos basados en la estructura de la realidad ..... 413
Argumentos cuasi-lgicos .............................................. 413
Ars inveniendi ............................................................. 390
Ars combinatoria ........................................................ 390
Arte (discriminacin en l) ............................................ 211
Atienza, Manuel (ref. biogrfica) ................................... 491
Atienza, Manuel (sus ideas) .......................................... 492
Autonoma........................................................................ 90
Babel (torre de) ................................................................95
Biblioteca de Alejandra ................................................ 120
Calas, Juan (historia de la muerte de) .......................... 200
Cculo de Viena (Congreso de Praga de 1929) .................23
Ciencia .............................................................................. 14
Ciencia jurdica (teora de la - Bobbio) ......................... 304
Ciencia normal (la) ........................................................ 240
Ciencias (esplendor de las) ..............................................58
Ciencias (fsica, qumica, biologa) ..................................58
Ciencias humanas ............................................................. 14
Ciencias sociales ............................................................... 14

Cientfico (saber) ..............................................................43
Circulo de Viena ....................................................... 59, 149
Coercibilidad-incoercibilidad .......................................... 90
Comunidad cientfica (la) ...............................................234
Comunidad jurdica I (Aarnio) .......................................459
Comunidad jurdica II (Aarnio) .....................................459
Comunidad y sociedad ............................................... 96-97
Conceptos jurdicos fundamentales .............................. 360
Congruencia ...................................................................365
Conjeturas y refutaciones ............................................... 155
Conocimiento (Teora del) ...............................................24
Constitucin (como orden fundamental) .......................278
Constitucin (como orden Marco) ................................. 279
Contra el mtodo (esquema de una teora anarquista
del conocimiento) .......................................................... 249
Cortes constitucionales (dimensin creativa del
derecho en las) .............................................................. 269
Cratilo (dilogo) ............................................................. 110
Creatividad de los Tribunales (el problema de la) ........ 449
Critn (dilogo platnico) ................................................. 17
Declogo de la ley mosaica.............................................. 301
Demarcacin (el problema de la) ................................... 162
Derecho (creacin jurisdiccional del) ........................... 269
Derecho (La especificidad de) ........................................344
Derecho (Situacin cientfica y cultural) ....................... 350
Derecho humanos ........................................................... 276
Derecho libre (teora del) .............................................. 309
Derecho natural ............................................................. 309
Derechos fundamentales (Habermas) ........................... 276
Dialctica (platnica) .......................................................23
Diferente (discriminacin del) ....................................... 215
Dios existe?.................................................................... 255
Discapacitados (intolerancia) ........................................ 219
Discurso de aplicacin (del derecho) ............................. 273
Discurso jurdico (justificacin-Alexy) ......................... 483
Discurso jurdico ............................................................ 273
Doxa .................................................................................56
Doxgrafos ........................................................................ 15
Dreyfus (el caso) ............................................................. 195
Eidtica (la ciencia de las esencias) ...............................345
Enciclopedia internacional de las ciencias unificadas .....62
Enigmas (los) .................................................................243
Episteme ...........................................................................56
Epistemologa (rea epistemolgica y metodolgica) .....22
Epistemologa (los dos problemas fundamentales de la) 22
Epistemologa ................................................................... 35
Epistemologa jurdica ..................................................... 12
Erkenntnis (revista) ........................................................ 60
Escuela Clsica del Derecho Natural ............................. 152
Escuela de Frankfurt ......................................................265
Estado de derecho ......................................................... 436
Etapa con conversin .....................................................242
Etapa de logro (la) ..........................................................242
tica (los dos problemas fundamentales de la) ............... 22
Falsacin ................................................................ 170, 260
Falsacionismo metodolgico ..........................................259
Falsacionismo sofisticado ..............................................262
Fantasa ............................................................................ 57
Fausto (Gethe) .............................................................. 129
Ficcionalismo ............................................................ 28, 29
Filosfico (saber) ..............................................................45
Fries, Jakob (el trilema de) ............................................ 158
Garantismo (y epistemologas) ......................................342
Habermas (Teora de la argumentacin) ....................... 267
Habsburgo (Rodolfo de) ................................................. 137
Hecho (de la realidad) ................................................... 360
Hechos (del proceso) ......................................................356
Hechos jurdicos (hecho relevante, supuesto
normativo) ..................................................................... 360
Heteronoma .......................................................... 397, 334
Historicismo (contra el ) ................................................ 185
Hitler (mi lucha) ............................................................. 415
Homo faber ................................................................ 328
Huevo jurdico primigenio .............................................278
Hypatia o Hipatia (primer filosofa) ............................... 121
Imperio Austro-Hngaro ............................................... 137

Inconmensurabilidad .....................................................245
Inductivismo ..................................................................259
Inmigracin (el problema de la) .................................... 217
Inteligencia ....................................................................... 27
Interioridad y exterioridad .............................................. 89
Interpretacin (significado de una expresin
lingstica) ............................................................22,27, 114
Investigacin cientfica ........................................... 59, 139
Iura curia novit ............................................................ 372
Jusnaturalismo (renovaciones del) ............................... 308
Jusnaturalismo .............................................................. 305
Juspositivismo - jusnaturalismo .................................... 291
Justificacin interna justificacin externa (Aarnio) .. 444
Justificacin interna justificacin externa
(Mac Cormick) .............................................................. 348
La cuestin epistemolgica .............................................. 48
La razn y la fe (dilogo entre) ...................................... 282
Large Hadron Collider (proyecto) ................................... 48
Lege lata - lege ferenda ........................................... 438
Lenguaje (perplejidades) ............................................... 109
Lenguaje (preocupacin filosfica) ..................................93
Lex praevia ..................................................................336
Ley de Uniones Civiles (legislatura de la
ciudad de Bs. As.) ............................................................ 210
Libertad poltica ............................................................. 211
Libre investigacin cientfica (Escuela de la) ................ 309
Lgica de la investigacin cientfica ............................... 139
Loggrafos griegos ........................................................... 15
Luthier, Les ...................................................................... 12
Mac Cormick Niel (referencia biogrfico)....................... 441
Mac Cormick, Niel (sus ideas) ...................................... 444
Mayutica (socrtica) .......................................................23
Memoria (de la) .............................................................. 175
Metforas ....................................................................... 116
Mtodo (hermenutica) .................................................. 38
Mtodo inductivo (entidad probatoria del) .................... 158
Mnadas ......................................................................... 373
Mos italicus .................................................................396

Motivacin (el deber de) ................................................ 371
Mujer (discriminacin de la) ..........................................226
Multivocidad ...................................................................115
Muro de Berln y otros muros ........................................ 217
Mythologema ................................................................. 126
Neuronas (cerebrales) ...................................................... 27
Normacin tica de la conducta ...................................... 89
Novum Organon .......................................................... 161
Nuevo Testamento (Santo Evangelio segn San Juan) . 130
Objeciones (las consecuencias de las - Alexy) ............... 486
Objetos (Teora de los) ...................................................344
Olbrechts Tyteca, Lucie (ref. biogrfica) .................... 403
Orculo de Delfo .............................................................342
Oratoria epidictica ....................................................... 397
Paideia ................................................................................11
Palabra (la) .......................................................................85
Palabras finales ..............................................................505
Palabras y comunicacin ................................................ 105
Palabras y derecho ..........................................................117
Palabras y lenguaje ...........................................................85
Paradigma (formal burgus) .......................................... 317
Paradigma (paternalista del estado social) .................... 317
Paradigma (procedimental del derecho) ....................... 318
Paradigma ......................................................................243
Paradigmas (en el mundo jurdico) ............................... 291
Paradigmas (Habermas) ................................................ 316
Paradoja (del mentiroso) ............................................... 144
Pedagoga educacional ..................................................... 21
Pensamiento (el yo y su cerebro) ................................... 173
Perelman, Cham (las ideas de) ..................................... 405
Perelman, Cham y O. Tyteca, Lucie (ideas) ................. 405
Persona por nacer (ananceflica) ...................................364
Philosophia prima ...................................................... 344
Popper, Karl (encuentro con Ludwig Wittgenstein) ...... 144
Popper, Karl (frases de) ................................................. 165
Popper, Karl (los mundos de) ......................................... 171
Popper, Karl (pensamiento poltico) .............................. 181
Positivismo jurdico (teora) ......................................... 309

Positivismo jurdico ....................................................... 391
Presocrticos .................................................................... 55
Principios (los) ............................................................... 319
Principios jurdicos supremos (Coing) ......................... 296
Profeca (prediccin cientfica) ...................................... 160
Pseudoexplicaciones (el tema de las) ............................... 171
Quadrivium .......................................................................25
Racionalidad lingstica ...................................................92
Racionalidad lgico formal ..............................................92
Racionalidad practica (Alexy) ........................................487
Racionalidad pragmtica .................................................92
Racionalismo critico ....................................................... 137
Ratzinger - Flores DArcais (dilogo) ............................. 255
Ratzinger - Habermas (dilogo) .................................... 282
Razn ................................................................................ 57
Razonabilidad (la cuestin de la) ................................... 373
Razonamiento inductivo ................................................ 158
Reglas de al argumentacin .................................. 509, 512
Reglas del discurso (Alexy) ........................................... 486
Renacimiento (Siglo XV-XVI) .........................................151
Republica de Sudfrica (reforma Constitucional) ........ 208
Rerum Novarum (encclica) ......................................... 213
Res cogitans ...................................................................... 67
Res extensa ....................................................................... 67
Retrica (aristotlica) .......................................................23
Revoluciones cientficas (la estructura de las) ...............236
Roe vs Wade (el caso) ..................................................... 195
Russel, Bertrand (ref. biogrfica) .....................................69
Russel, Bertrand (sus ideas) ............................................. 72
San Jose de Costa Rica (pacto de) ................................. 205
Savigny - Thibaut (controversia) ................................... 325
Seguridad jurdica .......................................................... 273
Shakespeare (Hamlet) ............................................. 95, 127
Sic transit gloria mundi .................................................33
Sign language ..............................................................108
Signos y smbolos ........................................................... 102
Sociedad Argentina de anlisis Filosficos ................... 328
Subditana ...................................................................... 327

Tcnica de la aplicacin (problemas de la) .................... 273
Teora de la argumentacin (Habermas) ....................... 267
Teora pura del derecho teora egolgica
(controversia) .................................................................325
Teoras ..............................................................................44
Tolerancia (la) ................................................................ 191
Tolerancia (tratado de la) ............................................... 198
Tolerancia y falsacin ..................................................... 191
Tpica y jurisprudencia ..................................................387
Tpicos, tpica ...............................................................387
Tordesillas (tratado de) ..................................................223
Toulmin, Stephen E. (ref. biogrfica) ............................ 421
Toulmin, Stephen E. (sus ideas) ................................... 424
Tractatus Lgico - philosophius ....................................... 75
Trivium .............................................................................25
nica respuesta correcta (la cuestin de la) ................. 268
nica respuesta correcta (Wrbleski) ............................470
Vaguedad .........................................................................115
Validez (pretensiones de) ............................................... 267
Verdad (Teora consensual de la) ...................................265
Verificacin (Principio de) ............................................. 167
Viehweg, Theodor (la teora de) .................................... 386
Weinberger, Ota (ref. biogrfica) ................................... 431
Weinberger, Ota (sus ideas) ...........................................432
Whitehead, Alfred North (ref. biogrfica) ........................62
Whitehead, Alfred North (sus ideas) ............................... 65
Wittgenstein, Ludwig (encuentro con Karl Popper) ...... 144
Wittgenstein, Ludwig (ref. biogrfica) ............................. 74
Wittgenstein, Ludwig (sus ideas) ..................................... 76
Wrbleski, Jerzy (ref. biogrfica) ...................................463
Wrbleski, Jerzy (sus ideas) ...........................................465

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ARIEL LVAREZ GARDIOL

Las ideas que se exponen en esta publicacin son de exclusiva

lvarez Gardiol, Ariel

Al cultivado y suave cosmos que enriqueci mi vida

Joaquim Mara Machado de Assis naci en Ro de Janeiro el 21 de

entre la metafsica y la diversin, el pensamiento elevado y

algunos pocos datos por lo menos para una brevsima ubicacin

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circundante forma la otra mitad de una persona y que la

que se cultiv el ms refinado neokantismo rigurosamente formal

nuevos sobre el sol, ya que el Observatorio de Dinmica

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cosa, porque est enriquecido con los aportes de muchas

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CORO: Ella critica tu metodologa,

CNC: No se debe aceptar la banalidad.

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La palabra loggrafo no est en el diccionario de la lengua pero

La palabra doxgrafo tampoco est en el diccionario de la lengua,

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pero vendran a ser los equivalentes de los actuales historiadores,

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Uno de los factores que gravitan, por cierto no el nico, es

El Critn es uno de los dilogos de Platn. El dilogo filosfico no

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La materia Epistemologa integra el rea Epistemolgica y

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