R. de S. Cristina Alicia c/A.

Fernando y otros s/ Responsabilidades Profesionales

En Buenos Aires, a 3 das del mes de abril del ao 2001, hallndose reunidos los
seores Jueces integrantes de la Sala "" de la !mara "acional de A#elaciones en
lo !i$il de la !a#ital %ederal, a los e&ectos de dictar sentencia en los autos'
() de S) !ristina Alicia c*A) %ernando + otros s*(es#onsabilidades
,ro&esionales" + habiendo acordado seguir en la deliberaci-n + $oto el orden de
sorteo de estudio)
El .r) /i#er di0o'
!ontra la sentencia dictada en #rimera instancia 1&s) 1233*45 $ta)6, 7ue hi8o
lugar a la demanda #romo$ida #or la actora, e9#resan agra$ios la demandante a &s
1330*2, el co:demandado .r) %ernando A) a &s) 1350*3, la co:demandada Sta&&
;<dico S)A) a &s) 1344*=0, + la citada en garanta a &s) 13=1*4) >a #rimera
contesta los agra$ios de los co:demandados + de la citada en garanta a &s) 13=2
22 $ta), 1323*? $ta) + 1330*5 $ta), res#ecti$amente) >as contestaciones a la
#resentaci-n de la actora #or #arte de los co:demandados, obran a &s) 133=*3 $ta)
+ a &s) 13?0*1 $ta), res#ecti$amente, 7uedando de tal &orma los autos en
condiciones de dictar el #ronunciamiento de&initi$o) En su e9#resi-n de agra$ios
la actora se agra$ia #or considerar insu&icientes los montos &i0ados en
conce#to de inca#acidad, dao moral, dao est<tico :com#rensi$os de la ciruga
re#aradora:, dao #s7uico + gastos de tratamiento #sicol-gico) El co:demandado A)
tras hacer una bre$e re&erencia a los antecedentes de la causa, se agra$ia
#or7ue el 0ue8 a 7uo entendi- 7ue su com#ortamiento no &ue solcito, atento, saga8
+ 7ue no tom- las medidas o #recauciones del caso, mani&estando asimismo 7ue de
las constancias del e9#ediente no #uede in&erirse la e9istencia de una mala
#ra9is m<dica) Sostiene la ine9istencia de dao #atrimonial +*o moral a la actora
+ ataca cada uno de los rubros 7ue integran el decisorio, #eticionando 7ue se
de0en sin e&ecto, o 7ue se a0usten + determinen a la &echa del decisorio sin
intereses, #or las caractersticas del caso) >a obra social condenada cuestiona
7ue se ha+a atribuido mala #ra9is al #ro&esional 7ue inter$ino 7uir@rgicamente a
la actora, con #rescindencia de lo dictaminado #or los #eritos designados en
autos, + cita di$ersas a&irmaciones de <stos + constancias del e9#ediente 7ue
demostraran la conducta diligente del m<dico demandado) Aambi<n considera
im#rocedentes o e9cesi$as las distintas indemni8aciones reconocidas a la actora)
A su $e8, $ierte alguna mani&estaci-n sobre la carga de intereses a los rubros
tratamiento #sicol-gico" + "ciruga re#aradora") A su turno, la citada en garanta
se agra$ia de 7ue se ha+a incluido entre los res#onsables a la !lnica del Sol de
la calle Arenales, #or no haber relaci-n contractual entre el m<dico + el
nosocomio mencionado) %inalmente, im#ugna los montos indemni8atorios #or
considerarlos "absolutamente ele$ados") ace reser$a del caso &ederal):
B) As delimitado el #anorama &ctico, estimo @til detenerme en la naturale8a del
$nculo 7ue se establece entre el m<dico + el #aciente cuando <ste re7uiere la
#restaci-n de ser$icios #ro&esionales 7ue resultan de su incumbencia, +
consecuentemente, la res#onsabilidad 7ue de dicho $nculo se deri$a) En las
,rimeras Jornadas ,ro$inciales de .erecho !i$il" 1;ercedes, agosto de 1?316
estimaron 7ue "como uno de los &actores en la a#reciaci-n de la cul#a de los
#ro&esionales es menester com#utar el deber de obrar con #rudencia + #leno
conocimiento de las cosas +, en su caso, la condici-n es#ecial del agente de 7ue
se trate" 1(ec) 46C en tanto 7ue el "Segundo Encuentro de Abogados !i$ilistas"
Santa %e, 0unio + 0ulio de 1?336 declar- 7ue ">a cul#a del #ro&esional debe
a#reciarse seg@n el ti#o #romedio al 7ue #ertenece el agente, debiendo tomarse en
cuenta, tambi<n, su condici-n es#ecial 1art) ?0? !-d) !i$il6" 1(ec) 36) Seg@n las
recomendaciones &ormuladas #or una comisi-n del citado encuentro de abogados, a
los &ines de con&igurar normati$amente el d<bito #ro&esional, la #restaci-n debe
entenderse integrada con la dis#osici-n de todos los medios orientados hacia la
obtenci-n del resultado, 7ue integra el ob0eto de un modo mediato) Al anali8ar
los caracteres de la relaci-n 7ue $incula al #ro&esional con su cliente, Alterini
A) + >-#e8 !abana () 1"(es#onsabilidad #ro&esional' el e9#erto &rente al #ro&ano
, >>) 1?3?:E:3526 subra+an la in&erioridad 0urdica del segundo &rente a la
su#erioridad t<cnica del #rimero, constatable en sus relaciones contractuales)
Aal su#remaca, en el mbito de la es#ecialidad #ro#ia de a7u<l, in$olucra
conce#tos 7ue #ri$ilegian el "&a$or d<bilis"C lo cual ha lle$ado a colocar en un
#rimer #lano a la noci-n de "consumidor", tanto de cosas como de ser$icios)
.entro de la $ariada gama de acti$idades #ro&esionales, conce#tuali8ables como
una #restaci-n de hacer 1arts) =30 + cctes) !!6, ;osset Bturras#e + otros 1
(es#onsabilidad !i$il", ammurabi, Bs) As), 1??2, #gina 54?6, sealan 7ue, de
acuerdo al ob0eto de la obligaci-n, #uede <sta considerarse como "de medios" :o de
conducta: o "de resultado" :o de &ines:, inclu+endo entre las #rimeras a la del
m<dico) Seg@n Agoglia:Boragina:;e8a 1(es#onsabilidad #or incum#limiento
contractual", ammurabi, 1??3, #) =2C con cita de Bueres, "(es#onsabilidad
contractual ob0eti$a", JA) 1?3?:BB:?226 el distingo tiene trascendencia en dos
mbitos' la di$ersidad del &actor de atribuci-n :sub0eti$o en el #rimer caso +
ob0eti$o en el segundo:, + en la distribuci-n de la carga de la #rueba) En ese
orden, subra+an 7ue en las obligaciones de medios, la conducta diligente :
a7uella encaminada a la obtenci-n del resultado anhelado #or el acreedor: es
esencial #ara dar #or cum#lida la #restaci-n, aun7ue se ha+a &racasado en el
logro del inter<s &inal) As, #uede distinguirse en este "deber cali&icado" un
doble 0uego de intereses' uno #rimario, 7ue se colma en tanto el deudor se
a#li7ue celosamente al cum#limiento del #ro+ecto de conducta tendiente a obtener
a7uella &inalidadC + otro mediato constituido #or la e&ecti$a consecuci-n del
resultado, aleatorio en la medida en 7ue su alcance no de#ende s-lo de los
es&uer8os del deudor, sino tambi<n de la in&luencia de circunstancias inciertas
$) Bueres, "(es#onsabilidad de las clnicas + establecimientos m<dicos, #) 132,
citada a su $e8 #or Agoglia:Boragina:;e8a, ob, cit), #) 22, n 126) ,or ello,
tratndose de obligaciones de medios, la diligencia des#legada #or el deudor no
s-lo integra estructuralmente el ne9o obligatorio, sino 7ue es tambi<n, +
&undamentalmente, un com#onente del #ago) En tal medida, el incum#limiento
e9iste cuando el deudor omite #restar la conducta cali&icada 7ue le com#ete,
siendo indi&erente #ara generar su res#onsabilidad contractual la real obtenci-n
del resultado es#erado 1$) Bustamante Alsina, ",rueba de la cul#a", >>) 3?:33=C
Bueres, ob) cit), #) 145, +, del mismo autor "(es#onsabilidad contractual
ob0eti$a", JA) 1?3?:BB:?22C Da87ue8 %erre+ra, ",rueba de la cul#a m<dica", #) =0
+ ss), citado #or Agoglia + otros, ob) cit), #) 25, n 146) En #unto a la
diligencia 7ue cabe al deudor, + al criterio se$ero #ara a#reciarla, la
0uris#rudencia se ha #ronunciado reiteradamente e9igiendo una diligencia m9ima
!"!i$), Sala "E", E.) 11?:=13C Sala "%", JA) 1?32:BD:222C !"%ed) !i$) + !om),
Sala "B", >>) 1?34:A:=12, &allo 3=)242:SC !"E!+!), Sala "BD", E.) 105: 20?6)
!on un encuadre similar se han e9#edido Eeingarten:Fhersi 1"(es#onsabilidad
m<dica) El deber de #re$enci-n + la e9imici-n #or cul#a de la $ctima", .)>>), 21
02*??4, #) 5 + ss)6, destacando 7ue en todo tiem#o la #osici-n del #ro&esional ha
de ser de "#re$enci-n", ado#tando el "m9imo de seguridades" #ara el #aciente)
Sin #er0uicio de lo e9#uesto, la doctrina reconoce ciertas hi#-tesis en las
cuales cabe e9igir la #restaci-n de un buen resultado, lo cual concierne a
determinados m-dulos inter#retati$os 7ue #restan atenci-n a ciertas circunstancias
de la #restaci-n, entre los 7ue cabe citar su carcter oneroso, la aleatoriedad,
la organi8aci-n em#resaria del deudor, el #ro#-sito de lucro, la asegurabilidad
del riesgo, etc) 1$) Alterini:>-#e8 !abana, "!arga de la #rueba en las
obligaciones de medios, a#licaci-n a la res#onsabilidad #ro&esional", >>) 1?3?:B
?52C auts) cits), "(es#onsabilidad ,ro&esional, el e9#erto &rente al #ro&ano",
>>) 1?3?:E:3526) >a obligaci-n de seguridad' "umerosos autores han a&irmado
modernamente la e9istencia de una obligaci-n tcita de seguridad o "garanta de
indemnidad", consistente, en el caso, en la obligaci-n de #restar la asistencia
m<dica com#rometida) ;ientras algunos a&irman su carcter accesorio res#ecto al
ne9o #rinci#al, otros sostienen 7ue es &uncionalmente aut-noma, aun7ue reconoce
como #resu#uesto la e9istencia del #rimero) Ese deber de seguridad, encuentra
su &undamento @ltimo en el #rinci#io de la buena &e contractual establecido #or
el artculo 11?3 del !-digo !i$il, base de la mutua con&ian8a 7ue han de
ins#irarse rec#rocamente los contratantes) Esta con&ian8a, en lo 7ue atae al
#aciente, ha de consistir en su creencia de 7ue el cuidado + la #re$isi-n de la
otra #arte lo #ondrn a resguardo de los e$entuales daos 7ue #udiera ocasionar a
su #ersona la e0ecuci-n del contratoC tanto ms cuanto se trata en la es#ecie de
conductas 7ue han de cum#lirse, 0ustamente, en directa relaci-n a su cuer#o + a
su salud) !om#rende la ado#ci-n de las #re$enciones + cuidados destinados a
e$itar, en un es&uer8o #re$enti$o, todo #osible accidente o riesgo de tal, 7ue
aceche al consumidor del ser$icio durante su #restaci-nC +, as entendido, tal
deber ha sido cali&icado como obligaci-n de resultado 1!"!i$), Sala "!", 2?*02
?35, >>) 1?34:!:=33, 3=)35=:SC !"!om), Sala "!", 03*04*31, E.) ?5:423C $) tambi<n
la conclusi-n 1)a de la !omisi-n n1 2 de .erecho !i$il, de las "DB Jornadas
Bonaerenses de .erecho !i$il, !omercial + ,rocesal, celebradas en Junn, octubre
de 1??56)
(elaci-n causal entre el incum#limiento + el dao' ,ara Bueres 1"(es#onsabilidad
!i$il de los ;<dicos", Ed) ammurabi, Bs) As), 1??2, #) 1236 los #resu#uestos
bsicos de la res#onsabilidad ci$il estn dados #or la acci-n, la anti0uridicidad,
el dao, la relaci-n causal + la #resencia de un &actor de atribuci-nC clasi&icaci-n
con la cual coincide #arcialmente J) Bustamante Alsina 1"Aeora Feneral de la
(es#onsabilidad !i$il", =ta) edici-n, Bs) As), 1?3?, #) 21, n 430, #) 3=, n 1206
,or su #arte, >lambas 1"Aratado de .erecho !i$il", Gbligaciones, Abeledo
,errot, Buenos Aires, 1?23, t) B, 30=6, al detenerse en el e9amen de los
re7uisitos del dao resarcible, seala entre ellos a la circunstancia de 7ue a7u<l
recono8ca su causa adecuada en el hecho im#utado al res#onsable 17uinto recaudo6
e9tremo 7ue tambi<n cali&ica como #resu#uesto de la res#onsabilidad ci$il 1ob)
cit, #) 3=2 + ss6) ,ara el citado autor, haber su&rido un dao no resulta ttulo
su&iciente #ara #retender la res#ecti$a indemni8aci-n, sino 7ue es necesario
establecer el ne9o de causalidad entre ese e&ecto daoso + el hecho 7ue suscita
la res#onsabilidad in$ocada, en la medida 7ue tal hecho "sea el &actor #or cu+o
in&lu0o ocurri- a7uel dao") >uego de e9#oner sucintamente las doctrinas
esbo8adas en torno al #roblema, e9#resa 7ue, seg@n la teora de la causalidad
adecuada, la relaci-n de causalidad 0urdicamente rele$ante es a7uella 7ue e9iste
entre el dao ocasionado + el antecedente 7ue normalmente lo #roduce, con&orme al
curso natural + ordinario de los acontecimientos) Se entiende #or causa
adecuada a7uella 7ue #or s sola es a#ta #ara #roducir el e&ecto 7ue se considera
sin necesitar #ara ello de otra &uer8a 7ue la com#lete o com#lementeC debiendo
e&ectuarse la a#reciaci-n de tal a#titud #roductora del resultado, atendiendo a
lo 7ue corrientemente acaece) ,or su #arte Borda 1"Aratado de .erecho !i$il",
Gbligaciones, ,errot, Bs) As), 1?3?, t)1 BB, #) 252, n 13126 a&irma 7ue la
teora e9#uesta :de origen alemn: es la 7ue #redomina ho+ en nuestro derecho)
Seala entre sus seguidores a Grga8 + ,eirano, + resalta 7ue &ue ado#tada #or el
Aercer !ongreso "acional de .erecho !i$il, de 1?=1) En su e9#osici-n, sostiene
7ue el #roblema consiste en determinar, de un modo abstracto + considerando lo
7ue ordinariamente sucede, si la acci-n u omisi-n a la 7ue se le atribu+e el dao
era normalmente ca#a8 de #roducirlo) Bustamante Alsina 1"Hna nue$a teora
e9#licati$a de la relaci-n de causalidad", >> 1??1:E:Sec) .octrina, #) 1323 + ss
6 e9#one 7ue la cuesti-n radica en establecer cul de los hechos antecedentes, en
#resencia de una #luralidad de circunstancias, #uede ser considerado
ra8onablemente como causa directa, + no una mera condici-n del resultado daoso)
Belluscio:Iannoni 1"!-digo !i$il !omentado, Anotado + !oncordado", Astrea, Bs)
As, 1?33, t) 5, #) 336 luego de #untuali8ar los #roblemas inter#retati$os 7ue
#lantea la nue$a redacci-n del artculo ?0= del !-digo !i$il a&irman 7ue, sin
decirlo e9#resamente, nuestro c-digo res#onde a la construcci-n te-rica de la
causalidad adecuada) Alterini + >-#e8 !abana 1",resunciones de causalidad + de
res#onsabilidad", >>) 1?3=:E:?31 + ss)6, sostienen 7ue la rele$ancia del
#articular radica en dos as#ectos) ,or un lado, contribu+e a delimitar la noci-n
de autora :en el sentido de la legitimaci-n #asi$a re7uerida #ara dirigir una
acci-n de res#onsabilidad ci$il:, lo cual se $incula con la determinaci-n de 7ui<n
res#onde) ,or otro lado, contribu+e a esclarecer #or cules consecuencias habr
de res#onder el su0eto indi$iduali8ado como autor) A&irman 7ue, con&orme al
0uego rec#roco de las doctrinas de la causalidad, #rimero debe em#learse la
teora de la "conditio sine 7ua non", #ara establecer cuales son las condiciones
@tiles entre las 7ue se hallar la causa, descartando las "ocasionales" + las
circunstancias irrele$antes"C + luego la de la causalidad adecuada, #iedra basal
#ara im#utar las consecuencias) A$an8an en su conce#to a&irmando 7ue nuestro
derecho, en terreno #ro#io de la teora de la causa #r-9ima, #resume 7ue la
condici-n antecedente inmediata del dao es su causa adecuada, #or lo cual se
res#onde de las consecuencias inmediatas 1arts) ?03 + 420 !!6, a menos 7ue se
#ruebe 7ue no &ueron adecuadas, o sea, 7ue resultaron im#re$isibles) En tal
medida, sostienen 7ue si el dao es consecuencia inmediata del hecho generador,
la le+ #resume su adecuaci-n + el autor ha debido #re$erloC de modo 7ue <ste, #ara
liberarse, est #recisado a demostrar 7ue se trata de un resultado &ortuito)
.eber el damni&icado #robar la e9istencia del hecho originante, +, ante el
&actor legal de atribuci-n + la inmediate8 de las consecuencias de a7u<l,
corres#onder al demandado des$irtuar la #resunci-n e9#uesta :#robando la actuaci-n
de una causa a0ena:, o atacar la anti0uridicidad de su obrar #robando, #or
e0em#lo, un estado de necesidad 0usti&icante) As#ecto #robatorio' Bustamante
Alsina 1"Aeora general de la res#onsabilidad ci$il", #) 302, J 323, citado #or
Agoglia + otros, ob) cit), #) 114, n 406 recalca 7ue la #rueba de la "no cul#a"
o de la "&alta de cul#a", radica en la demostraci-n de 7ue se ha actuado con la
diligencia, #rudencia, cuidados, #ericia, etc), 7ue re7uera la naturale8a del
com#ortamiento debido, atendiendo a las circunstancias de las #ersonas, del
tiem#o + del lugar 1art) 412 !!6) Dinculado al #unto, Agoglia:Boragina:;e8a 1
(es#onsabilidad #or incum#limiento contractual", ammurabi, Bs) As), 1??3, #)
2436, sostienen 7ue el criterio general re&erido a 7ue la carga de la #rueba de
la negligencia debe ser so#ortada en #rinci#io #or el actor en las obligaciones
de medios, se encuentra di$orciado de la moderna tendencia tuiti$a del derecho
de daos, cuando se trata de res#onsabilidades #ro&esionales, "dada la ob$ia
limitaci-n de #osibilidades 7ue tiene el consumidor del ser$icio en lo re&erente
a la colecci-n de los elementos #robatorios res#ecti$os", cali&icndola en tales
t<rminos como #rueba diab-lica) ,or lo cual #ro#ugnan la necesidad de arbitrar
mecanismos in$ersores de esa carga #robatoria, consagrando un criterio "&a$or
$ictimae") Ello, #or cuanto una -#tica dinmica de la aludida carga, debe
com#render 7ue es siem#re el #ro&esional 7uien, #or sus conocimientos cient&icos
+ #or la #osesi-n o dis#onibilidad material de los elementos #robatorios
indis#ensables, se encuentra en me0ores condiciones #ara a#ortarlos) Su
su#remaca en el desen$ol$imiento de la relaci-n contractual se #ro+ecta, as,
sobre los roles #rocesales res#ecti$os) !oincidentemente, la cuarta conclusi-n
del +a citado Encuentro de Abogados !i$ilistas, re&erente al #unto, estableci-
7ue "Son a#licables los #rinci#ios #rocesales #ara la distribuci-n de la carga de
la #rueba) !uando la res#onsabilidad se sustenta en la cul#a, en orden a las
circunstancias del caso, alcance de la #retensi-n + de&ensas, situaci-n
#ri$ilegiada en materia t<cnica, etc), el #ro&esional tiene la carga e9clusi$a o
concurrente de acreditar su diligencia") Aal acti$idad concurrente, debe tender
a des#e0ar as#ectos tales como la entidad, calidad + cantidad de los actos
cum#lidos, as como su idoneidad #ara alcan8ar el resultado, &in mediato de la
obligaci-n asumida)
BB) Sentadas las #remisas e9#uestas, comen8ar< #or el e9amen de los agra$ios
$ertidos en relaci-n a la res#onsabilidad atribuida al m<dico co:demandado, #ues
de #ros#erar se tornarn abstractas las restantes cuestiones #lanteadas en la
litis) En #rimer t<rmino, no est en discusi-n en autos 7ue durante su embara8o,
la actora re7uiri- los ser$icios #ro&esionales del .r) %ernando A), m<dico
obstetra incluido en la cartilla de la obra social Sta&& ;<dico) Kue el citado
#ro&esional, en la !lnica del Sol :7ue tambi<n mantiene relaci-n contractual con
la citada obra social:, el da 13 de enero de 1?33, le #ractic- una o#eraci-n de
cesrea) Aam#oco &ue cuestionada la reali8aci-n de la segunda inter$enci-n
7uir@rgica, lle$ada a cabo el da 20 de enero de 1?33 en el mismo establecimiento
de salud) S se discute la causa de la misma) En el escrito de inicio, la #arte
actora relat- 7ue a ra8 de intensos dolores + distensi-n abdominal, le reali8aron
di$ersos estudios, diagnosticndole $-l$ulo de colon + #er&oraci-n, #ro$ocados
durante la cesrea, re7uiriendo urgente inter$enci-n 7uir@rgica, 7ue le &ue
#racticada #or el .r) >uis ;artino) ,or su #arte, el m<dico condenado e9#res-
7ue la cesrea se reali8- sin incon$enientes, siendo la e$oluci-n durante el #rimer
da de o#eraci-n, normal, + 7ue reci<n en la noche del da siguiente la actora
comen8- con distensi-n abdominal, con dolor en &osa ilaca derecha, #or lo 7ue
solicit- interconsulta con ciruga general de "Sta&& ;<dico") >uego de $arios
estudios, + con diagn-stico #re:7uir@rgico de "oclusi-n intestinal #or $-l$ulo de
ciego",&ue o#erada, como di0e, #or el .r) ;artino) Si bien los co:demandados
recurrentes insisten en 7ue la atenci-n brindada a la Sra) () de S) result-
adecuada, en mi o#ini-n las 7ue0as no #ueden ser acogidas en sentido &a$orable,
#ues los elementos #robatorios arrimados a la causa #rueban acabadamente la
negligencia e im#ericia en 7ue incurri- el #ro&esional 7ue la atendiera durante
la o#eraci-n de cesrea) Aam#oco ha sido contro$ertida la e9istencia de la
#er&oraci-n en el ceco ascendente, tal como lo relatara la actora en su
#resentaci-n de &s) 22=*34 $ta))El #unto a dilucidar es, cul &ue la causa de la
#er&oraci-n) >os #eritos desarrollan sus conclusiones en torno a las #osibles
causas de una #er&oraci-n, #or lo 7ue se #ueden eliminar distintas #osibilidades)
.el dictamen #ericial obrante a &s) 235*2 $ta) con&eccionado #or la .ra)
Fraciela Beatri8 >ibrandi, m<dica legista obstetra, + #or el .r) ;anuel >-#e8
Aurconi, m<dico legista ciru0ano, surge 7ue con&orme el #arte 7uir@rgico
con&eccionado #or el .r) ;artino, <ste hall-' "ceco ascendente dilatado, con
coloraci-n ro0o $inosa oscura, con &ibrina en la regi-n del ceco ascendente)
Dol$ulaci-n del ciego con asa ciega de ceco ascendente, con #er&oraci-n #e7uea
cubierta #arcialmente con &ibrina" 1$) &s) 234 $ta), res#) 3$a)6) >os #eritos
descartan 7ue la #er&oraci-n se deba a una @lcera #or necrosis, #ues la misma no
#uede dar signos de &ibrosis, #or ser <sta una reacci-n biol-gica acti$a 1res#)
10ma)6, sealando 7ue la coloraci-n del asa intestinal sera #ardo negru8ca, + no
ro0o $inosa oscura como indica el #arte 7uir@rgico, + aadiendo 7ue en ese
su#uesto no corres#ondera suturar 1res#) ?na)6, como ocurri- en el caso de autos)
Aambi<n descartan el origen $ascular : necr-tico de la lesi-n 1$) &s) 334 $ta),
res#) 136) ,or otro lado, sealan 7ue, en lo 7ue a la $asculari8aci-n intestinal
+ a la &isio#atologa de $-l$ulo se re&iere, el color ro0o $inoso oscuro
corres#onde a la interru#ci-n de la $asculari8aci-n $enosa, siendo <sta la #rimera
eta#a del com#romiso de los $asos mesent<ricos en torsi-n 1$) &s) 232, res#) 13$a)
)Aambi<n e9#resan 7ue en los $-l$ulos con com#romiso $ascular no se #roducen
#e7ueas #er&oraciones en la eta#a #re$ia a la necrosis irre$ersible del
intestino + como consecuencia de la acumulaci-n de los gases) >a necrosis
sobre$iene #or e&ecto "abanico" luego del com#romiso arterial 1res#) 1?na)6)
(esulta elocuente recordar 7ue el .r) ;artino mani&est- 7ue la #er&oraci-n "era
#unti&orme, no recuerdo si seran uno o dos milmetros, era tan #e7uea 7ue ni
si7uiera consignamos el tamao en el #arte 7uir@rgico" 1$)&s) 10356)Asimismo
descartan 7ue la #er&oraci-n se deba al llamado sndrome de G0il$ie, indicando 7ue
su com#licaci-n gra$e es la #er&oraci-n en la bulla cecal, no siendo <sto lo
hallado en el acto 7uir@rgico 1$) &s) ?33, res#) 256)Sentado lo anterior, en la
res#uesta 14ta) al #edido de e9#licaciones de &s) 301*3 $ta), los citados
#ro&esionales e9#resan 7ue adems de la acci-n mecnica + e9terna, no consideran
otra #osibilidad como #robable #ara #roducir esta lesi-n, circunstancia
rati&icada en el res#onde de &s) ?13 1$) res#) B 2), segundo #rra&o6, sealando
a &s) ?32 7ue descartan estar ante un caso de #er&oraci-n cecal)Si bien los
e9#ertos indican 7ue la regi-n del ceco ascendente en una ciruga de cesrea se
halla &uera del rea 7uir@rgica en situaci-n de normalidad 1$) &s) 234 $ta), res#)
126, en la contestaci-n al #edido de e9#licaciones los e9#ertos consideraron
#robable 7ue la #aciente ha+a recibido una herida #e7uea en la #ared del colon
ascendente, 7ue #ro$ocara una reacci-n de de&ensa de los e#i#lones #ara ta#ar la
misma 1$) &s) 334, res#) 3$a)6)(esulta determinante la #resencia de &ibrina en
la regi-n donde se #rodu0o la #er&oraci-n 1ceco ascendente6, #or ser <sta, como
indicara anteriormente, una reacci-n biol-gica acti$a) "o alcan8o a com#render el
sentido de la negaci-n sobre este #unto e&ectuada #or el .r) San Juan 1$) &s)
3556)!abe destacar 7ue las circunstancias descri#tas #or los #eritos des#e0an
todo ti#o de dudas con relaci-n a la g<nesis u origen de la #er&oraci-n, esto es
7ue la misma &ue reali8ada #or el .r) A) durante la o#eraci-n de cesrea del da
13 de enero de 1?33)Es del caso remarcar 7ue considero de suma im#ortancia los
dictmenes #ericiales obrantes en autos, #or7ue los mismos se encuentran &undados
en #rinci#ios + #rocedimientos t<cnicos, + #or7ue resultan congruentes con el
resto de la #rueba rendida) Aales circunstancias conducen a ace#tar sus
conclusiones, al #onderarlos con&orme a los arts) 33=, 522 + 5?2 del !),)!)!)"))
,or ello, al no haberse o#uesto argumentos cient&icos de ma+or $alor +*o
atendibilidad 7ue los #ro#orcionados #or a7u<llos, cabe ace#tar sus conclusiones)
Al res#ecto, ,alacio 1".erecho ,rocesal !i$il", A) BD, #) 220, + sus citas6 ha
sealado 7ue cuando la #rueba "a#arece &undada en #rinci#ios + #rocedimientos
t<cnicos no ob0etables + no e9iste otra #rueba 7ue la des$irt@e, la sana crtica
aconse0a, &rente a la im#osibilidad de o#oner argumentos cient&icos de ma+or
$alor, ace#tar las conclusiones de a7u<l") ,rra&o a#arte merece la #resentaci-n
e&ectuada #or el .r) Al&redo Ach$al, consultor t<cnico #ro#uesto #or la co
demandada "Sta&& ;<dico S)A)", #ues la misma ha sido #resentada en &orma
e9tem#ornea, en $irtud del #rinci#io de #reclusi-n 1art) 144 del !),)!)!)")6,
toda $e8 7ue a &s) 12=4 $ta), se clausur- el #erodo de #rueba, habiendo dis#uesto
el llamado de autos #ara sentencia a &s) 13?2, llamado 7ue &ue sus#endido a &s)
13?? $ta), #ero al s-lo e&ecto de la reali8aci-n de una nue$a #ericia #si7uitrica
+ #sicol-gica) !on relaci-n al in&orme #resentado #or el .r) San Juan :
consultor t<cnico del .r) A): a &s) 351*?, cabe remarcar 7ue el mismo no
coincide con las conclusiones a las 7ue arribaron los #eritos designados de
o&icio) Sobre la disidencia de o#iniones entre #eritos + consultores t<cnicos,
se ha #ronunciado la 0uris#rudencia) Es o#ini-n ma+oritaria 7ue el consultor
t<cnico se di&erencia del #erito en 7ue mientras este @ltimo es un au9iliar de la
0usticia, a7u<l es un au9iliar de la #arte, 7ue no est obligado a e9#oner sus
conclusiones cuando sean des&a$orables a 7uien lo #ro#uso, #or lo 7ue su a#orte
no #uede considerarse en ning@n caso #rueba de igual o ma+or rango 7ue la
#ericial + &rente a ello no resulta arbitrario 7ue el sentenciante se incline
#or esta @ltima, si el #erito no le o&rece dudas en cuanto a la idoneidad o
im#arcialidad con 7ue e&ect@e la tarea encomendada 1!"Es#)!i$) + !om), Sala BD,
Saen8 de Anselmino, ;ara B) c*Dillalta (osendo, !arlos ;)", () 31)=25, del 12:11
336) ,ersonalmente he dicho 7ue ante la discre#ancia entre el criterio del
#erito o&icial + un consultor t<cnico ha de #re$alecer, en #rinci#io, el del
#rimero #ues las garantas 7ue rodean a su designaci-n hacen #resumir su
im#arcialidad + en consecuencia ma+or atendibilidad' el consultor t<cnico
constitu+e una &igura anloga a la del abogado en la medida 7ue #rocura a#ortar
los &undamentos cient&icos +*o t<cnicos 7ue &a$ore8can el #rogreso de la
#retensi-n de la #arte 7ue re#resenta, lo cual denota, contrariamente al #erito,
su #ostura esencialmente #arcial 7ue obliga a e$aluar sus ra8ones como si
#ro$inieran de la #arte misma 1!"!i$), Sala ., "(am#, Juan () c*!ru8 ;<dica San
%ernando S)A) s*.s) + ,er0)", () 143)055, del 1=:3:?4C d) esta Sala, ">abrador
de >iceri, Aurora + otro c*GsoLsMi, Bernardo s*.aos + #er0uicios", ()20=)320,
del 15:3: ?26) A ma+or abundamiento, corres#onde remarcar 7ue la &uer8a
#robatoria #ericial debe a#reciarla el Jue8 con&orme a todos los elementos de
con$icci-n 7ue la causa o&re8ca, #udiendo sentar una conclusi-n distinta a las
#ericias) En #resencia de la im#osibilidad de a#reciar los dictmenes #ericiales
desde el #unto de $ista de su e9actitud t<cnica, dada su naturale8a, debe
entenderse con #re&erencia al n@mero de #eritos 7ue o#ina de uno u otro sentidoC
a la situaci-n 7ue cada dictamen ocu#a dentro del 0uicio 1ordenado de o&icio o no
, a los &ines + o#ortunidades en 7ue se ha+a emitido cada uno, a la calidad de
los &uncionarios #@blicos + de tercero 7ue in$isten los #eritos, a la correlaci-n
de los dictmenes entre si, + a su $inculaci-n con los hechos debidamente
com#robados en autos 1con&) !"!om), in re "/unMel de Bergmann Berta B)!)E) c*!a
.NAssurances F<n<rales", del 15:=:1?50, >>, 1?:356) En la es#ecie, la
dis#aridad de o#iniones se da entre el consultor t<cnico del m<dico condenado, .r)
,edro ;artn San Juan :ciru0ano general + ciru0ano #lstico:, + los dos #eritos
designados de o&icio #or el 0u8gado inter$iniente, .res) >ibrandi + >-#e8
Aurconi, 7uienes se desem#ean como obstetra + ciru0ano, res#ecti$amente) A &s)
1354 $ta), la letrada a#oderada del .r) A), solicit- 7ue como medida #ara me0or
#ro$eer #asen las actuaciones al !uer#o ;<dico %orense) ,ero, es del caso sealar
7ue el mismo #lanteo &ue e&ectuado #or la co: demandada "Sta&& ;<dico" a &s) 1512
+ $ta), dis#oniendo el magistrado inter$iniente a &s) 1513 $ta) 7ue deba estarse
a las constancias de autos) >a 0uris#rudencia ha entendido 7ue la circunstancia
de 7ue en autos se ha+an #roducido dos dictmenes m<dicos 7ue arribaran a
resultados o#uestos no es su&iciente, #or s solo, #ara 7ue se dis#onga una nue$a
#ericia) El moti$o determinante de un nue$o dictamen est dado, no #or la
dis#aridad de criterios de los anteriores, sino #or7ue <stos no arro0an la lu8
#ara elucidar el #unto correctamente 1con&) !"!i$), Sala %, >>, 1?30:A:1456)
As las cosas, de la #resentaci-n de los #eritos >ibrandi + >-#e8 Aurconi obrante a
&s) 334*= se des#rende 7ue "el hecho de 7ue un ciru0ano no $isite ni controle a
su #aciente en las #rimeras 25 hs, del #ost: o#eratorio, no lo consideramos como
un acto #rudente + diligente en el cuidado m<dico" 1$) aclaratoria 1?6) ,ero tal
mani&estaci-n #arece ser gen<rica + no re&erida a este caso, #ues como surge de la
historia clnica de la !lnica del Sol, el .r) A) $isit- a la actora el mismo da
de la cesrea a las 22 hs) 1$) ho0a de e$oluci-n 7ue luce a &s) 13546) S resulta
rele$ante, a los e&ectos de asignar res#onsabilidad lo mencionado #or los
#eritos en cuanto consideraron 7ue es de buena t<cnica al reali8ar una ciruga,
re$isar mu+ bien todo, + luego cerrar) Si el #ro&esional inter$iniente no se
#ercat- de la lesi-n #roducida, sino 53 hs) ms tarde, #uede concluirse 7ue no ha
obrado adecuada, cuidadosa + diligentemente 1$er &s) 334 $ta), aclarat)126,
m9ime cuando del #arte #uede obser$arse 7ue el #ro&esional consign- 7ue la
o#eraci-n transcurri- sin #articularidades) A las cuestiones reseadas, debe
sumarse 7ue los #eritos conclu+eron 7ue "el hecho de escribir una solicitud de
interconsulta, no e9ime al ciru0ano a cargo del #aciente, de sus obligaciones en
el cuidado m<dico" 1&s) 334 $ta), acl) 206) .e la lectura de la historia clnica
#uede obser$arse 7ue el #ro&esional condenado, a las 0'54 hs), del da 20:1:33,
solicit- una interconsulta con ciruga general a Sta&& ;<dico, la 7ue no se logr-)
(eci<n a las ='30 hs) del mismo da, el .r) Ambroggi 1coordinador6 autori8- la
consulta con el .r) .e la (osa de AB;, m<dico 7ue e9amin- a la #aciente reci<n a
las 11 hs) Estas omisiones, tambi<n son re$eladoras de la &alta de cuidado +
diligencia en la atenci-n de la #aciente) Esto+ con$encido de 7ue, #or los
antecedentes del caso, el hecho acaecido no era ine$itable, +a 7ue e9istan
t<cnicas #ara im#edirlo) ,or ende, al no haberse ado#tado las medidas necesarias
el m<dico inter$iniente en de&initi$a, asumi- dicho riesgo, + #or lo tanto debe
atribursele res#onsabilidad #or las consecuencias daosas de su obrar anti0urdico
%rente al c@mulo de circunstancias e9#uestas, &cil es colegir 7ue la atenci-n
m<dica #restada a la #aciente se #resenta como de&iciente) Kueda claro, entonces
7ue el .r) A) debi- haber obrado #re$iendo la e$entualidad del mal ma+or
#osible) >a #rudencia aconse0a al #ro&esional ado#tar los recaudos m9imos
#osibles, em#leando a7uellas t<cnicas ms e&icaces ante la #osibilidad, aun7ue
mnima, de #ro$ocar una lesi-n a su #aciente) En las condiciones dadas, #ro#ongo
7ue los agra$ios $ertidos #or los a#elantes sean desestimados):
BBB) (ES,G"SABB>B.A. AA(BBHB.A A SAA%% ;O.B!G
>a obra social condenada hace re&erencia a 7ue no hubo mala #ra9is de #arte del
.r) A), #ro&esional 7ue &igura en su cartilla de #ro&esionales, circunstancia
no desconocida en autos) Al haber sido abordado el tema en el tem anterior, me
remito al mismo en honor a la bre$edad) !uadra concluir 7ue si la atenci-n en el
hos#ital tu$o lugar en $irtud del con$enio e9istente entre <ste + la Gbra Social
a la 7ue se encontraba adherido el #aciente, esta @ltima res#onde en $irtud del
contrato celebrado a &a$or de terceros 1art) 405 del !-digo !i$il6, o bien con
&undamento en la obligaci-n de garanta en bene&icio de los a&iliados, o en la
obligaci-n ob0eti$a tcita de seguridad 1con&) !"!i$), Sala E, ()242)32=, del 13
2:??6) !abe destacar 7ue cual7uiera sea el m<dico elegido #or el #aciente
subsiste la res#onsabilidad de la obra social, #or7ue dada la modalidad del
cum#limiento de la obligaci-n de #restar cobertura al a&iliado, ninguna duda cabe
de su res#onsabilidad en la obligaci-n 7ue le incumbe a los sanatorios en la
atenci-n de los en&ermos 1Sala F, E., 30*?*31C Sala >, 24*2*?56) ,or lo tanto,
en $irtud de los #rinci#ios 0urdicos sealados, #ro#ongo 7ue se con&irme el
decisorio en este as#ecto):
BD) (ES,G"SABB>B.A. AA(BBHB.A A >A !BAA.A E" FA(A"ABA
!on res#ecto a la a#elaci-n de >NHni-n des Assurances de ,ars, citada en garanta,
corres#onde recordar 7ue inde#endientemente de la res#onsabilidad directa del
m<dico, e9iste la obligaci-n de la entidad hos#italaria o sanatorial de #restar
asistencia m<dica, la cual lle$a im#lcita una obligaci-n tcita de seguridad de
carcter general + accesoria en ciertos contratos 7ue re7uieren la #reser$aci-n de
las #ersonas de los contratantes contra los daos 7ue #uedan originarse en la
e0ecuci-n del contrato" 1Jorge Bustamante Alsina, "Aeora general de la
res#onsabilidad ci$il", 7uinta edici-n, Bs) As), 1?32, #g) 5=3, en n@m) 1531
7uater6) Alberto J) Bueres recuerda 7ue' >a $igencia de la obligaci-n de
seguridad, en general + en determinados contratos, ha encontrado ra8-n de ser
su&iciente en la norma del art) 11?3, #rr) 1 del !-digo !i$il, 7ue contiene el
#rinci#io de la buena &e) ,ero en el caso concreto 7ue nos ocu#a creemos 7ue
sin #er0uicio de ese hito legal gen<rico, 7ue ace#tamos, el #roblema merece una
ma+or atenci-n a &in de dimensionar el ob0eto del deber) En e&ecto, no basta
sealar, como lo hace Belluscio, 7ue la e9tensi-n de la obligaci-n re#aratoria est
dada #or el a#ro$echamiento econ-mico 7ue obtienen las entidades m<dicas + 7ue es
muchas $eces la &inalidad #erseguida 1nimo de lucro6) Si ello &uera as no
res#onderan en igual dimensi-n mutuales, las obras sociales, los hos#itales
#@blicos, etc)) ,or lo tanto, es ms l-gico, #or sus alcances omnicom#rensi$os,
a#untar al dato de 7ue todo lo 7ue haga a la salud de la #oblaci-n es #roblema de
inter<s general 1"(es#onsabilidad ci$il de los m<dicos", Bs)As), 1??2, #gs) 333*56
En cuanto a los alcances de la obligaci-n de seguridad de los establecimientos
sanitarios, e9#resa 7ue el deber de conducta secundario :en relaci-n con la
obligaci-n #rinci#al de #restar el ser$icio de salud: destinado a e$itar 7ue los
#acientes su&ran daos cor#orales, +a sea #or cual7uier otra circunstancia,
con&igura una obligaci-n de resultado) (esulta elocuente sealar 7ue en todo el
es#ectro de obligaciones cu+o ob0eto no est constituido #or #restaciones
intuitu #ersonae", #ara el acreedor es en #rinci#io irrele$ante la sustituci-n de
la #ersona del deudor, cuando el com#ortamiento seguido #or su au9iliar o
sustituto es e7ui$alente al com#rometido #or a7u<l) ,or ello, el mbito de los
su0etos #or los cuales se res#onde no se limita al conce#to 0urdico de los
de#endientes, sino 7ue com#rende a todo el 7ue au9ilia al deudor en el
cum#limiento de la obligaci-n asumida, o la cum#le en lugar su+o) !omo
consecuencia de ello, el deudor res#onder de todos los daos ocasionados #or sus
au9iliares en el desem#eo de las &unciones encomendadas 1/emelma0er de !arlucci,
,arellada, + otros, "(es#onsabilidad !i$il", ammurabi, Bs) As), 1??2, #) 323 +
ss), J 1=3C $) tambi<n Arigo (e#resas, "(es#onsabilidad ci$il de los m<dicos +
establecimientos asistenciales", >>) 1031:.:133 + ss)C !"!i$), Sala "E", 31*10
23, citada a su $e8 #or Fhersi, "(es#onsabilidad #or #restaci-n m<dico asistencial
cit), #) 10=, n 336) >a noci-n e9#uesta es $lida #ara las distintas $ariantes
de contratos de #restaci-n de ser$icios m<dicos) En esa medida, el m<dico se
constitu+e en sustituto del establecimiento asistencial o de la obra social 7ue
lo contrata + se $ale de su acto m<dico #ara el cum#limiento de su #restaci-n) >a
e9#licaci-n del &undamento de la res#onsabilidad de dichos entes, tambi<n ha sido
buscada en la &igura de la esti#ulaci-n #or otro, consagrada #or el art) 405 !!)
!on&orme a esta #ostura, el nosocomio, la obra social o la em#resa de cobertura
asistencial #re: #aga, res#onden &rente al #aciente 1bene&iciario6 en $irtud de
la esti#ulaci-n celebrada #re$iamente #or a7u<llos 1como esti#ulantes6 con el
m<dico 1como #romitente6) .e lo cual emerge una res#onsabilidad contractual +
directa de tales entes, 7ue descansara, adems, en la +a mencionada obligaci-n
tcita de seguridad 1$) !"!i$), Sala "E", 24*11*?30, >>) 1?31:.:13= + ssC !"!i$)
Sala "!", &allo 3=)35=:S, >>)1?34:!:=336) >a com#le0idad actual de las
relaciones 0urdicas, ha dado lugar a la celebraci-n de contratos entre los mismos
entes mencionados :#) e0) entre obras sociales + clnicas:, tendientes a regular
internamente los $nculos generados en el intercambio) Aambi<n en tales hi#-tesis,
la esti#ulaci-n a &a$or de un tercero brinda adecuada e9#licaci-n a tales $nculos,
+ a la obligaci-n indemni8atoria directa de origen contractual, 7ue en de&initi$a
liga siem#re al #romitente &rente al #aciente 1!"!i$), Sala "E", 24*11*30,
citada #or Fhersi, "(es#onsabilidad #or #restaci-n m<dico asistencial", cit), #)
121, n =36) En ese orden de ideas se ha decidido 7ue, entre el hos#ital + el
m<dico 7ue #resta sus ser$icios en el mismo se establece una esti#ulaci-n a &a$or
de un tercero' el e$entual hos#itali8ado, + en $irtud de ello el interesado
dis#one :igual 7ue cual7uier otro acreedor: de los medios legales #ara com#eler
al deudor el cum#limiento de las obligaciones +, en su caso, e9igir el #ago de
las indemni8aciones corres#ondientes 1art) 405 !)!)6, #ues a los organismos
intermedios les alcan8a una res#onsabilidad :original o deri$ada: 7ue cubre los
actos reali8ados #or sus agentes + los hechos causados #or las cosasC
res#onsabilidad 7ue abarca los actos de los m<dicos 7ue se desem#ean con relaci-n
de de#endencia o sin ella, siem#re 7ue e9ista, es ob$io, la &alta m<dica o el
incum#limiento de los deberes #ro&esionales 1con&) !) 2 !i$) + !om), >a ,lata,
sala 1, 5:?:3=, ",om#e+, Gmar E) c*,ro$) Bs)As)C >>, 1?33: BB, #g)316) En suma
no me #arece ra8onada la crtica esbo8ada #or la citada en garanta) En
consecuencia, #roceder< de con&ormidad a lo dis#uesto #or el art) 243 del !),)!)!
"), a estudiar la #rocedencia de los di$ersos rubros indemni8atorios re7ueridos
en su o#ortunidad):
D) B"!A,A!B.A.
>a #arte actora considera insu&iciente el im#orte indemni8atorio &i0ado en
conce#to de inca#acidad sobre$iniente) ,or su #arte, la obra social co
demandada considera 7ue la cicatri8 #odra dar lugar a indemni8aci-n #or dao moral
#ero no #or inca#acidad &sica) A su $e8, la citada en garanta im#ugna el monto
#or considerarlo ele$ado) ,ara la $aloraci-n de la indemni8aci-n en conce#to de
inca#acidad sobre$iniente no e9isten #autas &i0as, #ues se trata de
circunstancias de hecho $ariables #or di$ersos &actores) ,ara ello, debe
considerarse tambi<n, la #ro+ecci-n 7ue la secuela del in&ortunio acarrea al
damni&icado en su acti$idad, sin 7ue el 0u8gador deba ceirse a #autas
estrictamente matemticas o a tablas de $alores &i0os, considerando la #ersona en
su integralidad, con su multi&orme acti$idad, debiendo com#utarse + re#ararse
econ-micamente todas las &acultades #ro#ias en la am#lia gama de su #ersonalidad)
!uando la in$alide8 es #arcial es im#ortante de&inir el d<&icit de ca#acidad
su&rido #ara com#ararlo con la am#litud com#leta #ara el traba0o + dems
actitudes rele$antes) e sostenido en reiteradas ocasiones 7ue los #orcentuales
de inca#acidad 7ue determinan los in&ormes #ericiales no im#lican una #auta
estricta a la cual deben atenerse las indemni8aciones) En #rimer lugar, #or7ue
esos #orcentuales deben ser traducidos a dinero + dicha o#eraci-n la #uede hacer
nada ms 7ue el sentenciante +, #or otra #arte, #or7ue #ara ser e$aluados
con&orme a las reglas de la sana crtica, es im#rescindible 7ue el #erito, al
determinarlos, estable8ca #autas t<cnicas o cient&icas en $irtud de las cuales
ha+an establecido los mismos 1esta Sala e9#tes) nro) 30)025, 2?)332, 111)0456)
"o debe ol$idarse 7ue la &inalidad de la indemni8aci-n es #ermitir al damni&icado
#ermanecer en la misma situaci-n econ-mica a la 7ue tena antes del accidente,
logrndose de esta manera una com#ensaci-n ntegra, inherente a la #lena ca#acidad,
7ue re#are la merma de las #osibilidades gen<ricas, mas debe e$itarse 7ue se
#rodu8ca un enri7uecimiento sin causa, mediante el otorgamiento de una
indemni8aci-n e9cesi$a 1e9#ediente 111)045,entre otros6) .e la #ericia
#resentada #or los e9#ertos designados de o&icio #uede e9traerse 7ue "al momento
del e9amen actual la actora #resenta cicatri8 abdominal $iciosa, dolorosa 7ue
#or sus caractersticas origina imagen antiest<tica abdominal, causada en la
re#araci-n mesen7uimtica con la neo&ormaci-n de te0ido &ibroso 7ue en su retracci-n
tem#oral, #liega los tegumentos, de&ormando, des&uncionali8ando + adems al
englobar las terminaciones ner$iosas 1#or obstrucci-n de la $aina de SLandan,
lugar de g<nesis de neuronas6 #or com#resi-n o estiramiento #roducen dolor,
lesiones tanto ms e9tensas cuanto ms reiteradas son las agresiones 7ue se
e0ercen sobre los te0idos, como sucede cuando se reo#eran a los #acientes en los
#ost:o#eratorios #or las mismas incisiones 7uir@rgicas) .esde el #unto de $ista
m<dico legal son #atologas in$alidantes, #ues no #ermiten hacer &uer8a #or causar
dolor + hacerlo, necesariamente, aumenta la diastasis rectal, adelga8ando el
te0ido neo&ormado, #ermitiendo la instalaci-n de e$entraciones in situ" 1$) &s)
2346) !onclu+en los citados m<dicos 7ue la Sra) () de S) #resenta inca#acidad
#arcial + #ermanente $alorada en 4P de la A)G), #or #adecer cicatri8 abdominal
$iciosa, dolorosa 1$) &s) 234, 23= $ta), res#)5, + rati&icaci-n de &s) ?3= $ta)6)
Aeniendo en cuenta la edad, se9o, condiciones ambientales + socioecon-micas de
la actora, 7ue surgen de esta causa + del bene&icio de litigar sin gastos, la
limitaci-n de acti$idades resultantes del dao su&rido : im#osibilidad de lle$ar a
cabo #ersonalmente determinadas tareas del hogar: estimo #rudente establecer la
indemni8aci-n #or este rubro en la suma de #esos cinco mil 1Q4)0006):
DB) .ARG ;G(A>
!onstitu+e tambi<n materia de agra$io #ara ambas #artes la suma de Q2)400
otorgada en conce#to de dao moral) >a actora adems solicita la &i0aci-n de la
lesi-n est<tica de manera aut-noma) En #rimer lugar, inde#endientemente del
criterio de este tribunal, + de la ma+or claridad 7ue su discriminaci-n im#orta a
la hora de anali8ar las sumas otorgadas, la sola circunstancia de 7ue el
sentenciante &i0e una indemni8aci-n con0unta #ara ambos rubros, no #uede #or s
generar agra$io #ara las #artes) En el caso, el 0ue8 no de0- de considerar la
lesi-n est<tica su&rida #or la $ctima, sino 7ue decidi- 7ue su traducci-n en dinero
&uera determinada 0untamente con el dao moral) .e todas maneras, si bien como
e9#res< esta circunstancia no #uede generar agra$io, no ocurre lo mismo res#ecto
de la suma 7ue en de&initi$a se otorgue) As las cosas, corres#onde establecer
si a7uella resulta acorde con el dao su&rido) Ello sin de0ar de considerar 7ue,
como seala (oberto ) Brebbia' "El carcter estrictamente #ersonal de los bienes
lesionados al #roducirse un dao moral, est indicando #or s la im#osibilidad de
establecer una tasaci-n general de los agra$ios de tal es#ecie" 1"El dao moral",
#gina 2326) .e ah 7ue, ms all de cual7uier #auta, los criterios #ara la
estimaci-n del dao moral son siem#re discrecionales, necesariamente
circunstanciales + de mu+ di&cil ob0eti$aci-n 1D87ue8 %erre+ra, "(es#onsabilidad
#or daos", .e#alma, 1??3, #g)1?06) Este dao, 7ue se encuentra es#ec&icamente
contem#lado en el art) 1023 del !-digo !i$il #ara a7uellos su#uestos en 7ue
deri$a de la #roducci-n de un hecho ilcito, contem#la las lesiones como causa de
dolores + di$ersos malestares &sicos + #s7uicos 7ue a&ectan la seguridad
#ersonal de la damni&icada, + todo ti#o de #adecimientos de esa ndole 7ue
resulten consecuencia natural del hecho, a tal #unto 7ue la 0uris#rudencia ha
rele$ado a la $ctima de la #rueba de los mismos 1con&) Stiglit8, Fabriel A) +
Eche$esti, !arlos A) en (es#onsabilidad !i$il, dir) ;osset Bturras#e, Jorge, #g
2406) As, se deben considerar las condiciones #ersonales del damni&icado + la
entidad de los #adecimientos su&ridos) !obra $ital im#ortancia el anlisis de la
gra$edad ob0eti$a del dao, la edad + #ersonalidad de la $ctima, su situaci-n
&amiliar + social, etc) 1D87ue8 %erre+ra, ob) cit), #g)1?06) Asimismo, el
t<rmino 7ue demanda la curaci-n de las lesiones es un #armetro de im#ortancia #ara
meritar el alcance del dao moral e9#erimentado) Ello debe com#utarse a #esar de
7ue la $ctima ha+a sido dada de alta en el hos#ital, si el tratamiento debi-
continuar, con las l-gicas molestias a lo largo de la con$alecencia 1Ia$ala de
Fon8le8, ;atilde, ob) cit), A)2b, #g)4436) En este caso, se trata de una
#ersona de 3= aos a la &echa del accidenteC ama de casa, casada + con dos hi0as)
!omo +a seal<, a consecuencia del accidente, debi- reali8rsele una o#eraci-n de
rela#arotoma #or intermedio del .r) ;artino, siendo #osteriormente deri$ada a
tera#ia intensi$a) Aiene entendido la 0uris#rudencia 7ue toda minoraci-n del
su0eto en sus a#titudes e9istenciales su#one destruir o alterar el e7uilibrio
es#iritual necesario #ara hacer &rente a la $ida) .e all 7ue donde se $eri&i7ue
una inca#acidad de cual7uier ndole, ser reconocible el dao moral) En esta -rbita
no econ-mica corres#onde $alorar no s-lo las inca#acidades con gra$itaci-n en lo
laboral + #roducti$o, sino ms am#liamente ine#titudes de todo g<nero, con
re#ercusi-n en la $ida solitaria + de relaci-n) Su cuanta se magni&ica en &unci-n
de su #rolongaci-n 1tem#oralidad + #ermanencia6 + gra$edad 1relati$a a algunas,
muchas o todas las a#titudes de la #ersona61con&) Ia$ala de Fon8le8, ob) cit),
A) 2a, #g) 443*4456) Seala tambi<n esta autora 7ue las cicatrices + otras
alteraciones resultantes del hecho 1constituti$as, #or e0em#lo de lesiones
est<ticas o &uncionales6 son resarcibles a ttulo de dao moral a@n cuando no
im#li7uen inca#acidad alguna) Es 7ue la salud re#resenta "un estado de com#leto
bienestar &sico, mental o social, + no consiste tan s-lo en una ausencia de
en&ermedad o in$alide8) .entro de dicha #ers#ecti$a toda secuela de0ada #or el
hecho, aun7ue no se tradu8ca en una de&inida ine#titud laboral o de otra ndole,
im#lica una alteraci-n de la normalidad de 7ue se go8aba + #erturba de alg@n modo
la #lenitud + alegra de la $ida" 1con&), ob) cit),A)2a #g)4426) En el caso de
autos, de la contestaci-n a la im#ugnaci-n del in&orme #ericial 7ue obra a &s) ?3=
3 surge 7ue "si la actora no hubiera su&rido la reo#eraci-n, la cicatri8 residual
hubiera sido di&erente, toda $e8 7ue en ,)Kuir) &igura 1&s)2226 (ela#arotoma #or
herida anterior con am#liaci-n de la misma hacia arriba #or encima del ombligo +
tambi<n &igura en el mismo 7ue se de0a drena0e tubular en #arietoc-lico derecho
7ue se saca #or contra abertura) Esto e$idencia una cicatri8 de ma+or longitud,
7ue abarca una 8ona de ma+or dehiscencia, + a su $e8 una nue$a cicatri8) ,or lo
e9#uesto este abdomen mucho dista de haber sido igual o casi igual del de no
haber su&rido la reo#eraci-n" 1&s) ?3= $ta)6) En similares t<rminos, del in&orme
de &s) 235*2 $ta) #uede obser$arse 7ue la nue$a cicatri8 originada #or la ciruga
#racticada #or el .r) ;artino agra$- las cicatrices 7ue tena la actora #or sus
cesreas anteriores 1$) &s) 234 $ta), res#) 156) Kue la misma constitu+e una
lesi-n est<tica 1res#) 146) En consecuencia, #or considerar 7ue la suma &i0ada en
la instancia anterior :abarcati$a de la lesi-n est<tica: resulta insu&iciente,
dadas las #articularidades del caso de autos, #ro#ongo 7ue se la ele$e a la de
#esos die8 mil 1Q10)0006):
DBB) !B(HFSA (E,A(A.G(A
>as #artes se agra$ian de la suma otorgada #or el #rimer sentenciante) .ebo
admitir 7ue el a 7uo ha sido mu+ escueto al tratar este rubro) .e la lectura de
la sentencia #uede in&erirse 7ue &ue otorgada la suma de Q10)000 #ara la ciruga
re#aradora) En la #ericia de &s) 235*2 $ta), los e9#ertos #usieron de resalto
7ue la ciruga #racticada #or el .r) ;artino agra$- las cicatrices 7ue tena la
actora #or sus cesreas anteriores, constitu+endo la misma una lesi-n est<tica,
#erolos #eritos &ueron ms all, + dictaminaron 7ue la me0or &orma de me0orar
dicha cicatri8 era mediante ciruga re#aradora, siendo su costo $ariable de
acuerdo al e7ui#o m<dico actuante, no #udiendo #or lo tanto establecer su costo
a#ro9imado 1res#) 1=, &s) 234 $ta)6) Sin embargo, en el "Gtros .igo" de la
#resentaci-n de &s) 334*=, mani&estaron 7ue de contratarse a un e7ui#o m<dico de
#rimer ni$el, el costo de la ciruga re#aradora ascendera a Q10)000) !omo no
indican si dicha suma se limita a la re#araci-n de la lesi-n est<tica #ro$ocada #or
la rela#arotoma, habr< de inter#retar 7ue se re&iere a la totalidad de la
cicatri8 7ue la actora tiene en su 8ona abdominal) ,ero es del caso remarcar
7ue la indemni8aci-n #or este rubro solamente ser abarcati$a de la ciruga est<tica
#ara reducir la lesi-n est<tica #ro$ocada a ra8 de la o#eraci-n de rela#arotoma)
,ues bien, en el marco &ctico descri#to, no tengo dudas sobre la necesidad de
modi&icar el tem#eramento ado#tado en #rimera instancia, + en consecuencia,
#ro#ongo al acuerdo 7ue se redu8ca la suma otorgada #or ciruga re#aradora a
#esos cinco mil 1Q4)0006) !abe sealar 7ue no resulta atendible el agra$io del
m<dico condenado re&erente al desconocimiento actual sobre si la actora se
e&ectuara la ciruga re#aradora) Al res#ecto, se ha sostenido 7ue no corres#onde
su#editar el derecho indemni8atorio a la e&ecti$a reali8aci-n de la o#eraci-n,
#ues si la accionante ha o#tado #or la indemni8aci-n en dinero 1art) 1033 del !)!
6 7ue tiene un &in com#ensatorio, no se le #uede limitar la #osibilidad de
#rocurarse los bienes o satis&acciones 7ue ella considere ms adecuados #ara
reem#la8ar lo 7ue ha #erdido) Adems, es digno de destacar 7ue la $ctima
conser$a en ello toda su libertad, +a 7ue #uede hacer cual7uier em#leo de lo
#ercibido #or daos + #er0uicios 1con&) !"Es#)!i$) + !om), Sala =T, 12:=:31,
citado #or .ara+, "Accidentes de trnsito", #s) 5=3 + 5=?, nT32, + #or Ia$ala de
Fon8le8, "(esarcimiento de daos", A) 2a, #) 2026):
DBBB) .ARG ,SSKHB!G
En su #resentaci-n de &s) 1332 $ta), la co:demandada "Sta&& ;<dico S)A)" solicit-
7ue se declare desierto el recurso de la actora) Anali8ar< en #rimer t<rmino este
#edido) >a sim#le discon&ormidad o disenso con lo resuelto #or el a 7uo, sin
&undamentar la o#osici-n o sin dar la base 0urdica, no im#orta la "crtica
concreta + ra8onada" e9igida #or el art) 2=4 del !-d) ,rocesal) 1!"!i$), Sala
";a88oriello, %ilomena c*!onsorcio Bernaldes 1?22 + otro del =*2*?2 en (e$) J
A) del 3*1*?=, #g)=2, nro)326) Sin embargo, se ha declarado de modo concordante
7ue en la sustanciaci-n del recurso de a#elaci-n, el cum#limiento de sus
re7uisitos debe #onderarse con tolerancia, mediante una inter#retaci-n am#lia 7ue
los tenga #or cum#lidos a@n &rente a la #recariedad de la crtica del &allo
a#elado, directi$a 7ue tiende a la armona entre el cum#limiento de los
re7uisitos legales + la garanta de la de&ensa en 0uicio, + delimita
restricti$amente el mbito de las sanciones 7ue im#ortan #<rdida o caducidad de
los derechos del a#elante 1con&) !)")!i$), Sala "E", se#tiembre 25:1?25, >a >e+
tomo 1?24:A, #gina 423C dem, Sala "F", abril 10:1?34, >a >e+, tomo 1?34:!,
#gina 2=2C con&) !)")E)!i$) + !om), Sala "B", abril 30:1?35, El .erecho, tomo
111, #gina 4136) >o dicho im#lica 7ue, si la a#elaci-n cum#le en cierta medida
las e9igencias del artculo 2=4 del ordenamiento #rocesal, seg@n el re&erido
criterio de am#lia &le9ibilidad, 7ue resulta ser la inter#retaci-n 7ue se 0u8ga
ms acorde con la a#untada garanta constitucional, cabe estimar 7ue la carga
#rocesal de &undar los agra$ios se satis&ace con el mnimo de t<cnica e9igido #or
las normas #rocesales en materia recursi$a 1con&) !)")!i$), Sala "F", ma+o 14
1?31, >a >e+, tomo 1?33:B, #gina 2=5C !)")!om), Sala "!", se#tiembre 22:1?23, >a
>e+, tomo 1?23:., #gina =256) En el caso de autos, considero 7ue la #resentaci-n
reali8ada #or la #arte demandada cum#le mnimamente con los re7uisitos e9igidos,
#or lo 7ue no corres#onde hacer lugar al #edido &ormulado) Entrando al anlisis
de los agra$ios $ertidos sobre la #rocedencia de este rubro, cabe destacar 7ue
esta Sala se ha #ronunciado en &a$or de reconocerle entidad aut-noma al dao
#s7uico) Ello es as, #or cuanto el dao #sicol-gico, o #s7uico, se re&iere a una
lesi-n en el &uncionamiento del cerebro)

El diccionario m<dico dirigido #or Jos< ;ascaro + ,orcar dice 7ue ">a #si7ue es
la mente considerada como entidad &uncional" 1Barcelona, Sal$at editores, 1?35,
#gina 5226) .aniel Dalmor, al hablar de "#si7ue" se re&iere al sustento 1o
#rinci#io6 de la $ida mental 1con&) ",sicologa", Buenos Aires, 1??=, #gina 2136
Earren e9#lica el conce#to mediante las e9#eriencias concientes + las
im#licancias intencionales 1con&) ".iccionario de #sicologa", Buenos Aires,
1?35, #gina 2?36) Al e9#oner el tema de los accidentes cerebrales, dice Eric
>enneberg 7ue se #roduce una "brusca modi&icaci-n de determinadas habilidades" 1
%undamentos biol-gicos del lengua0e", ;adrid, 1?=2, #gina 2136) !abe recordar,
#ara resaltar la in&luencia de la dis&unci-n cerebral, lo 7ue dice Emilio ;ira +
>-#e8 en el sentido de 7ue "la #ersonologa #resu#one la im#osibilidad de
&ragmentar analticamente la $ida #s7uica" 1",sicologa 0urdica", Barcelona, 1?32,
#gina =6) Aade el .r) !i#riano 1"El dao #s7uico", >a >e+, tomo 1??0:., #gina
=236 7ue el dao #s7uico tiene de com@n con el dao moral la circunstancia de 7ue
ambos acontecen en la #si7ue) Ello #odra conducir a un anlisis acerca de la
denominaci-n de "dao #s7uico" #or cuanto el "dao moral" no de0a de ser #s7uico)
,ero se debe acudir a una delimitaci-n con$encional + los nombres no con&unden,
en ese caso, los conce#tos 7ue traducen) >a ra8-n es la &acultad de discutir, de
re&le9ionar, de #ensar 1#ara su entendimiento6 distintos #roblemas, asuntos,
temas, materias) El ra8onamiento es el e0ercicio de esa &acultad, 7ue busca un
esclarecimiento, una conclusi-n) E9#one Adol&o ;uo8 Alonso' ">os 0uicios 7ue
com#onen el ra8onamiento han de ser tales 7ue lle$en a una conclusi-n" 1
%undamentos de &iloso&a", 1?52, #gina ?26) ;ediante el ra8onamiento, ha+ una
b@s7ueda de la $erdad #ara se#ararla de la no: $erdad + 7uedarse con la #rimera
con&) Julin ;aras, "Bntroducci-n a la &iloso&a", 1?=?, #ginas 1?3 + siguientes6)
,ara arribar a la conclusi-n de 7ue se #roduce un #er0uicio de esta ndole ha+
7ue contar con los elementos #robatorios cient&icos) !on esta ra8-n seala ;osset
Bturras#e 7ue los trastornos ner$iosos + #s7uicos atribuidos a las consecuencias
de un accidente no son en #rinci#io descartables, aun7ue deban ser inter#retados
con cierta cautela 1"(es#onsabilidad #or daos", A) BB:B, #gina 2026) !uando
las secuelas de orden #s7uico obedecen a circunstancias 7ue le son #ro#ias,
0usti&ica un reclamo inde#endiente del dao moral, debiendo agregar 7ue las
alteraciones o secuelas en la es&era #sicol-gica totales o #arciales, son
indemni8ables cuando deri$an en una inca#acidad 1con&) !"!i$), Sala "", in re
!abral c*El >ibertador S)A)", del 4 de 0ulio de 1?336) En sentido contrario, no
#ocos autores se #ronuncian en contra de la "multi#licidad", entendiendo 7ue
todos los daos #ueden ubicarse, sea en el terreno del dao moral, sea en el
material) >o 7ue corres#onde $eri&icar en cada caso es, en mi o#ini-n, si 7uien
reclama indemni8aci-n en conce#to de dao #s7uico, e&ecti$amente ha $isto alterada
su #ersonalidad de base con moti$o del hecho ilcito, teniendo #resente, claro
est, 7ue el derecho de daos no es un derecho "de los &uertes", ni debe e9igirse
al a&ectado un tem#le su#erior ni una resistencia e9traordinaria a un agente
e9terno, traumtico e ines#erado) "o debe #erderse de $ista 7ue la "guerra de
las eti7uetas" o debate acerca de la denominaci-n 7ue corres#onde dar a tales o
cuales daos, as como la "guerra de autonomas" o debate sobre si esos daos
integran la categora de los morales o #atrimoniales, o, #or el contrario, si
tienen autonoma o &orman una categora #ro#ia, distinta, es un 7uehacer menor,
7ue no hace al &ondo de la cuesti-n + en el cual se #ierde muchas $eces la
contem#laci-n del tema central 1con&) ;osset Bturras#e, "El dao &undado en la
dimensi-n del hombre en su concreta realidad", (e$) de .erecho #ri$ado +
comunitario, A)1, #g) 3?, nT23, (ubin8al:!ul8oni, 1??26) U es 7ue, en
de&initi$a, lo 7ue realmente interesa es #ermitir al damni&icado #ermanecer en
la misma situaci-n 7ue tena con anterioridad al hecho daoso, #or lo 7ue a ello
debe a#untarse con inde#endencia de los t<rminos o e9#resiones utili8ados) ,ues
bien, de los dictmenes #ericiales con&eccionados #or el .r) !arlos Bll+a >e$in
+ #or la >ic) ;ara Fracia >ambert, a &s) =45*4 $ta) + a &s) ===*3,
res#ecti$amente, surgen algunas di&erencias) El #rimer #ro&esional, 0unto a su
colaboradora, la >ic) Alicia Beatri8 >-#e8, conclu+eron 7ue la actora no #adeci-
dao #s7uico, no necesitando, #or ende, tratamiento #s7uico alguno) ,or su #arte
la >ic) >ambert entendi- 7ue la actora #resentaba un dao #s7uico traumtico,
&i0ando el #orcenta0e de inca#acidad de la actora del 24P al 30P) Sugiri- la
reali8aci-n de tratamiento #sicol-gico durante 3 aos, con 3 sesiones semanales de
40 minutos, a un costo de Q30 1$er contestaci-n al #edido de e9#licaciones de la
#arte actora, obrante a &s) 213*4 $ta)6) En $irtud de la dis#aridad de
o#iniones, con buen criterio, el a 7uo orden- a &s) 13?? $ta) la reali8aci-n de
una nue$a #ericia #si7uitrica + #sicol-gica) >a #erito #sic-loga, >ic) Ana ;ara
;ascieri, #resent- su in&orme a &s) 1545*2 $ta), en el 7ue conclu+- 7ue la actora
#resentaba un diagn-stico de reacci-n $i$encial anormal neur-tica) Frado BB 1el
7ue &ue de&inido a &s) 1424 $ta), #unto BBB, + a &s) 14226, con inca#acidad
a#ro9imada del 10P 1rea&irmado a &s) 14226, sugiriendo tratamiento #sicol-gico
indi$idual #or dos aos, dos $eces #or semana, + a un costo de Q20 la sesi-n) A
su $e8, la .ra) Farca Iubillaga, #erito m<dica #si7uiatra, hi8o re&erencia a
ciertas contradicciones o inter#retaciones e7u$ocas del in&orme #resentado #or
el .r) Bll+a >e$in + su asistente, #ues si bien ambos reconocieron la
$ulnerabilidad de la actora #ara situaciones traumticas &uturas 7ue est<n
$inculadas emocionalmente con los hechos moti$o de la #resente litis,
conclu+eron 7ue no e9ista dao #s7uico) A rengl-n seguido, luego de hacer menci-n
a la entre$ista m<dico #si7uitrica 7ue mantu$o con la actora, + a la
innecesariedad de re7uerir nue$os e9menes :distintos a los +a e&ectuados #or la
>ic) ;ascieri: conclu+- 7ue la actora, a #artir de los e$entos de autos,
#resentaba dao #s7uico) Sostu$o 7ue dentro de una gama de sentimientos no
elaborados se destacaba el temor al embara8o, 7ue si bien actualmente no im#ide
la acti$idad se9ual de la #are0a, la hace recurrir a $arios m<todos
anticonce#ti$os en &orma simultnea + a no #oder "concebir" si7uiera la idea de
un #osible embara8o en todos estos aos, #or terror a una cesrea, temor e9tendido
a cual7uier otro ti#o de ciruga re#aradora, est<tica) Su actitud reticente a
otras &ormas de tratamiento, #sicol-gico o #si7uitrico e9ogmico 1no con un #rimo6
as como su descon&ian8a inicial al e9amen #ericial, es tambi<n una #ro+ecci-n de
su en&ado + descon&ian8a #ara recibir tratamientos o a+uda id-neas)Agreg- 7ue a
#artir del hecho traumtico, se en7uist- + croni&ic- una situaci-n de riesgo de su
e7uilibrio #s7uico 7ue no se resuel$e con el #aso del tiem#o, considerando 7ue
en la actualidad la inca#acidad sobre$iniente corres#ondiente al #orcenta0e
relati$o a #artir de los e$entos de autos es de un 10P) ,ara encuadrarlo
0urdicamente cita las tablas de inca#acidad de E)%) Bonnet' Vrea #s7uica o
neurosis #ost: traumtica) (emarca la necesidad de tratamiento #sicotera#<utico
durante 2 aos, con una &recuencia de dos $eces #or semana, a un costo de
honorario #romedio de Q40 la sesi-n, + #osterior e$aluaci-n) !abe agregar 7ue la
.ra) Farca Iubillaga aclar- las ra8ones #or las cuales la actora debe reali8ar
tratamiento, a &s) 14?0*2, a las 7ue me remito bre$itatis causae)!omo las co
demandadas no o#usieron al dictamen #ericial argumentos t<cnico:cient&icos 7ue
des$irt@en la e&icacia de las conclusiones a las 7ue arriban las e9#ertas, me
#arece ra8onable, tal como lo hi8o el 0ue8 de la instancia anterior, su0etarme,
en lo 7ue res#ecta a la e&ecti$a e9istencia de inca#acidad #s7uica: a lo 7ue de
a7u<llas resulta en orden a lo #re$isto #or los artculos 33=, 522, 522 +
concordantes del !-digo ,rocesal) En cuanto al tratamiento #sicol-gico, cu+a
necesidad se encuentra debidamente acreditada en autos con la o#ini-n de los
#eritos, se agra$ia la #arte actora #or considerar 7ue la suma otorgada #ara
sol$entar su tratamiento es escasa, sealando 7ue la #erito #sic-loga #ro#uso en
20 el $alor unitario de la sesi-n) Est claro 7ue si el hecho 7ue moti$a estas
actuaciones no hubiera sucedido, la actora no tendra la necesidad de reali8ar
dicho tratamiento) Al ser as, a7uella debe recibir una suma #ara hacer &rente a
un tratamiento 7ue disminu+a al m9imo las secuelas del in&ortunio 1Sala D,
Kuintana c*Aguirre", del 23:?:326, dado 7ue se ha hecho necesario como
consecuencia del incum#limiento contractual, + 7ue debe estar a cargo de los
res#onsables) Sin embargo, debo sealar 7ue con&orme lo ha sealado este Aribunal
el costo de una sesi-n de tera#ia debe estimarse en la suma de Q50 #or ser la
7ue me0or re#resenta el costo medio de un tratamiento tera#<utico) A ello debe
agregarse el hecho de contar con la suma total de la indemni8aci-n #or adelantado
lo 7ue tambi<n debe ser tenido en cuenta en &unci-n del bene&icio 7ue ello
re#resenta #ara los reclamantes) En consecuencia, en atenci-n a la im#ortancia
del accidente, + el tiem#o de tratamiento estimado #or los #eritos a &s) 1542
$ta) + a &s) 15?3, #to) 5, #ro#ongo mantener la suma &i0ada #or el a 7uo #ara
indemni8ar el dao #s7uico, + ele$ar la suma corres#ondiente a la tera#ia de
a#o+o, a la de #esos siete mil seiscientos ochenta 1Q 2)=306):
BW) FASAGS SE(DB!BG .G;ESAB!G U .E AAE"!BX" .E ;E"G(ES
>os co:demandados se agra$ian del monto &i0ado #or este rubro #or el #rimer
sentenciante) Se ha sostenido 7ue corres#onde hacer lugar a los gastos
e&ectuados #or los accionantes en la contrataci-n de una #ersona #ara el cuidado
de los hi0os menores + #ara reali8ar los 7uehaceres dom<sticos, durante el #erodo
7ue dur- el restablecimiento de la demandante como consecuencia de los daos
su&ridos #or un accidente de trnsito 1con&) !"!i$), Sala A, () 55)2=3, del 2:3
3?6) Aiene entendido la 0uris#rudencia 7ue en las hi#-tesis de reclamos de
indemni8aci-n #or a+uda dom<stica, es dable e9igir, en #rinci#io, la #rueba
documental 7ue acredite &ehacientemente la #ertinente erogaci-n o, al menos, su
demostraci-n a tra$<s del testimonio de la #ersona 7ue ha #restado el ser$icio,
sal$o 7ue e9istan serios indicios 7ue sustenten una &undada #resunci-n de 7ue ha
e9istido el gasto + 7ue <l ha sido necesario a ra8 de las lesiones su&ridas 1con&
!"!i$), Sala E, () 212)225, del 13:3:?26) En la es#ecie, la #arte actora
acom#a- a &s) 1324*= + 133= tres recibos &irmados #or la Sra) ;abel >) !) de
Fauna #or 7uehaceres dom<sticos corres#ondientes a los meses de &ebrero + mar8o
de 1?33, + a &s) 1334 un recibo con &irma ilegible #or la atenci-n de las menores
%la$ia + "oelia corres#ondiente al mes de &ebrero de 1?33) Si bien los mismos
han sido desconocidos #or el sanatorio co:demandado a &s) 353 $ta), la citada
documentaci-n &ue reconocida #or la &irmante de los recibos #or 7uehaceres
dom<sticos en su declaraci-n testimonial obrante a &s) 1035 $ta) 1$) res#) 2da)6)
!onsecuentemente, al encontrarse #robadas las erogaciones e&ectuadas, as como
la situaci-n #adecida #or la actora, #uede in&erirse 7ue durante un tiem#o estu$o
im#osibilitada de atender #ersonalmente las tareas habituales del hogar,
necesitando la a+uda de tercera #ersona #ara 7ue la reem#lace en dichas
acti$idades) Ba0o tales #autas, considero 7ue la suma &i0ada #ara resarcir el
rubro resulta e7uitati$a 1Q1)4006, #ues se adecua a los gastos acreditados, + al
#erodo 7ue #resumiblemente debi- guardar re#oso, #or lo 7ue #ro#ongo su
con&irmaci-n):
W) B"AE(ESES
>as co:demandadas solicitan 7ue se considere como #unto de #artida #ara el
c-m#uto de intereses #or los tems "ciruga re#aradora" + "tratamiento #sicol-gico",
la &echa de la sentencia + no la del hecho, #ero el #lanteo no habr de acogerse
&a$orablemente en esta instancia #or7ue en el caso las consecuencias daosas
su&ridas #or la actora se #rodu0eron en &orma coetnea con el hecho ilcito moti$o
de la litis) En otras #alabras, el deber de resarcir naci- a #artir del momento
en 7ue tu$o lugar el obrar anti0urdico de los demandados) >a tesis, +a su#erada
7ue ado#taba la &echa de la sentencia #ara el c-m#uto de los intereses,
encontraba su &undamento en 7ue s-lo a #artir de ese momento ha+ cantidad l7uidaC
lo 7ue im#licaba establecer una &echa #osterior cuando, e9ce#cionalmente, la
sentencia no establece el monto indemni8atorio) Sin embargo, una $e8 descartada
la condici-n de li7uide8 de la deuda como re7uisito de los intereses moratorios,
7ueda tambi<n eliminado dicho criterio, al menos como regla general) En e&ecto,
la deuda de res#onsabilidad :cu+o incum#limiento constitu+e la &uente de los
intereses: es #re$ia con relaci-n a la resoluci-n 0urisdiccional 7ue la reconoce,
a@n cuando su e9istencia + magnitud s-lo se a#recien en esa o#ortunidad 1con&)
Ia$ala de Fon8le8, "(esarcimiento de daos", A)1, #g) 25?6) ,or lo e9#uesto,
#ro#ongo mantener el tem#eramento ado#tado en #rimera instancia res#ecto del
#unto de #artida del curso de los intereses):
WB) !GSAAS
>as costas de la al8ada debern ser so#ortadas #or las co:demandadas + la citada
en garanta condenadas, teniendo en cuenta 7ue han sido recha8ados los agra$ios
#or ellas esgrimidos acerca de la res#onsabilidad + 7ue no obstante reducirse
algunos de los montos indemni8atorios, la naturale8a resarcitoria de las costas
en este ti#o de #rocesos 0usti&ica 7ue sean cargadas #or los res#onsables de la
indemni8aci-n)
WBB) SS"AESBS
,or las consideraciones #recedentes, $oto #or7ue se con&irme la sentencia de &s
1233*45 $ta) en cuanto ha sido materia de agra$ios, sal$o en lo concerniente a
los montos indemni8atorios &i0ados en conce#to de dao moral, 7ue se ele$a a la
cantidad de #esos die8 mil 1Q10)0006, + de inca#acidad, ciruga re#aradora +
tratamiento #sicol-gico, 7ue se &i0an en las sumas de #esos cinco mil 1Q4)0006,
#esos cinco mil 1Q4)0006, + #esos siete mil seiscientos ochenta 1Q2)=306,
res#ecti$amente) >as costas de la al8ada se im#onen a las co:demandadas, .r)
%ernando A), "Sta&& ;<dico S)A)", + a la citada en garanta "> Hni-n des Assurances
de ,ars"):
>os .res) Ach$al + Fat8Me (einoso de Fauna, #or las consideraciones e9#uestas
#or el .r) /i#er, adhieren al $oto 7ue antecede) !on lo 7ue se dio #or
terminado el acto &irmando los seores Jueces #or ante m, 7ue do+ &e)
Buenos Aires, 3 de abril de 2001)
U DBSAG, lo deliberado + conclusiones establecidas en el acuerdo transcri#to
#recedentemente #or unanimidad de $otos, el Aribunal decide'!on&irmar la
sentencia de &s) 1233*45 $ta) en cuanto ha sido materia de agra$ios, sal$o en lo
concerniente a los montos indemni8atorios &i0ados en conce#to de dao moral, 7ue
se ele$a a la cantidad de #esos die8 mil 1Q10)0006, + de inca#acidad, ciruga
re#aradora + tratamiento #sicol-gico, 7ue se &i0an en las sumas de #esos cinco
mil 1Q4)0006, #esos cinco mil 1Q4)0006, + #esos siete mil seiscientos ochenta 1
2)=306, res#ecti$amente) >as costas de la al8ada se im#onen a las co:demandadas
.r) %ernando A), "Sta&& ;<dico S)A)", + a la citada en garanta "> Hni-n des
Assurances de ,ars"):.i&i<rese la regulaci-n de honorarios de ambas instancias
#ara el momento en 7ue se #racti7ue + a#ruebe la li7uidaci-n de&initi$a 1art) 22?
del !," + art) 1ero) >e+ 25)5326)