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DerechoMercantil
DerechoMercantil
DerechoMercantil
NDICE
UNIDAD 1
GENERALIDADES ................................................................................................................4
UNIDAD 2
SOCIEDADES MERCANTILES.........................................................................................11
UNIDAD 3
OTRAS SOCIEDADES MERCANTILES..........................................................................42
UNIDAD 4
TTULOS DE CRDITO......................................................................................................77
UNIDAD 5
OTROS TTULOS DE CRDITO.....................................................................................100
UNIDAD 6
CONTRATOS MERCANTILES........................................................................................115
UNIDAD 7
OTROS CONTRATOS MERCANTILES.........................................................................141
UNIDAD 8
JUICIOS MERCANTILES .................................................................................................151
APNDICE.........................................................................................................................154
BIBLIOGRAFA................................................................................................................156
UNIDAD
GENERALIDADES
TEMAS:
1. DEFINICIN DE DERECHO MERCANTIL.
2. DERECHO MERCANTIL COMO RAMA DE
LA CIENCIA DEL DERECHO.
3. SUJETOS DE DERECHO MERCANTIL.
4. LOS ACTOS DE COMERCIO.
DEFINICIN DE DERECHO MERCANTIL
A) Toma en cuenta que como conjunto de normas que regulan la conducta humana
el derecho puede ser pblico si se encamina a regular:
1. Relaciones entre el Estado (cuando acta con soberana) y los
particulares;
2. Relaciones entre Estados soberanos (pases);
3. Relaciones entre entidades estatales de diferente nivel (La
Federacin con los Estados que la integran, los Estados con los
Municipios, los Municipios con la Federacin, etc..)
No olvides que el derecho es privado si se encamina a regular:
1. Relaciones entre los particulares;
2. Relaciones entre el Estado (cuando acta sin soberana).
B) No debes olvidar que todo Estado tiene tres elementos esenciales que son el
territorio, la poblacin y el gobierno, y es este ltimo el rgano que representa al
Estado. En Mxico, el gobierno representa al Estado en tres niveles:
1. Federal. Gobierno de la Repblica;
2. Estatal. Gobierno del Estado (Estado de Guanajuato, por ejemplo);
3. Municipal. Gobierno del Municipio (Ayuntamiento).
As, el Estado, por medio del gobierno, acta con_ soberana cuando realiza actividades
que son exclusivas del Estado y que por Ley debe realizar, como por ejemplo
cuando el gobierno federal expropia dos hectreas de terreno para la construccin
de unas oficinas. En este ejemplo, el Estado acta con soberana, por lo que es sujeto de derecho
pblico:,
Contrario a lo anterior, el Estado , por medio del gobierno, acta sin soberana
cuando realiza actos que nos son exclusivos del Estado, como por ejemplo cuando el gobierno federal
adquiere por un contrato de arrendamiento algn edificio propiedad de un particular para
la ubicacin de unas oficinas. En este caso el Estado no necesita de la soberana
para actuar, por lo que es considerado como particular, por lo tanto sujeto de
derecho privado.
Rafael de Pina Vara
Derecho Mercantil
1. El comercio y el derecho mercantil.-El comercio, en su acepcin econmica original,
consiste esencialmente en una actividad de mediacin o interposicin entre productores y
consumidores, con propsito de lucro. La conveniente divisin del trabajo impuso la
necesidad de que esa accin mediadora fuera realizada por personas especializadas: los
comerciantes. As, desde el punto de vista econmico, es comerciante la persona que
profesionalmente, habitualmente, practica aquella actividad de interposicin, de
mediacin, entre productores y consumidores.
El derecho mercantil naci precisamente para regular el comercio o, mejor dicho, los actos
y relaciones de los comerciantes propios de la realizacin de sus actividades mediadoras.
En su origen, pues, el derecho mercantil aparece estrechamente tenido a la nocin
econmica de comercio y mediante sta se explic y determin el concepto de aqul. El
derecho mercantil fue entonces el derecho del comercio y de los comerciantes.
Actualmente, sin embargo, es imposible definir al derecho mercantil por medio de la simple
referencia al concepto econmico original de comercio. El campo de aplicacin de las normas
mercantiles, la materia mercantil, se ha ampliado ms all de los lmites de esta nocin.
En efecto, gran parte de los negocios y actos regulados en la actualidad por el derecho
positivo mercantil no tienen relacin con aquel concepto econmico de comercio a que
nos hemos referido. Son mercantiles simplemente porque la ley los califica como tales,
independientemente de que tengan o no carcter comercial desde el punto de vista estricta-
mente econmico.
Debe concluirse, pues, que es preciso abandonar el concepto econmico del comercio,
porque sobre l no puede basarse una determinacin exacta del actual contenido del
derecho mercantil. "Es verdad -escribe GARRIGUES
1
- que el comercio es el punto de partida.
2. Concepto del derecho mercantil.-El carcter elemental de esta obra nos impide examinar
las numerosas aportaciones doctrinales que han tratado de determinar la esencia o concepto
del derecho mercantil. Nos vemos limitados, por tanto, a referirnos al concepto del derecho
mercantil con absoluto apego al contenido de nuestra legislacin vigente.
3
En forma general puede afirmarse que nuestro Cdigo de Comercio delimita la materia
mercantil en funcin de los actos calificados legalmente como actos de comercio. La
mercantilidad de una relacin o acto encuentra su fundamento en una nocin objetiva: el acto
de comercio. El derecho mercantil no es ya, como lo fue en su origen, un derecho de los
comerciantes y para los comerciantes en el ejercicio de su profesin (sistema subjetivo). El
derecho mercantil mexicano vigente es un derecho de los actos de comercio, de los que lo son
intrnsecamente, aunque en muchos casos el sujeto que los realiza no tenga la calidad de
comerciante (sistema objetivo).
Pero, adems de regular los actos de comercio, el Cdigo de Comercio contiene numerosas
normas sobre el comerciante y la actividad que ste desarrolla en el ejercicio de su actividad,
de su profesin. Por eso el derecho mercantil puede definirse como el conjunto de normas
jurdicas que se aplican a los actos de comercio legalmente calificados como tales y alos
comerciantes en el ejercicio de su profesin.
DERECHO MERCANTIL
Rafael de Pina Vara
Derecho Mercantil
3. Derecho mercantil y derecho civil.- La existencia en nuestro sistema jurdico de dos
regulaciones, una civil y otra mercantil, o de comercio, hace inexcusable el estudio, aunque
en forma somera, de las relaciones entre el derecho mercantil y el derecho civil.
Dentro del derecho privado, el derecho mercantil es, frente al civil, un derecho especial, ya
que del conjunto de las relaciones privadas del hombre rige singularmente aquellas que
constituyen la materia mercantil.
Esto es, el derecho mercantil -derecho especial-, constituye un sistema de normas que se
contrapone al derecho civil -derecho general o comn-. El derecho civil regula las
relaciones jurdicas privadas en general, mientras que el derecho mercantil reglamenta
una categora particular de relaciones, personas y cosas: aquellas a las que la ley otorga la
calidad de mercantiles.
La separacin entre derecho mercantil y derecho civil tiene una justificacin -o, mejor
dicho, una explicacin- de carcter histrico. Se origin por la insuficiencia e
inadaptabilidad del segundo para regular las relaciones nacidas del trfico comercial. En
efecto, la mayor flexibilidad exigida por la rapidez propia de las relaciones mercantiles, a
la par que una proteccin ms enrgica de la buena fe en la circulacin de los derechos, y
la creacin o "invencin" de nuevas instituciones detra de cambio, sociedad annima,
etc..), explican, entre otras causas, el nacimiento de nuevas normas jurdicas, de un
derecho mercantil como un derecho especial frente al civil.
Sin embargo, no debemos olvidar que nuestra Constitucin, al disponer como federal (a
partir de 1882), la materia mercantil, establece como facultades del Congreso General las de
legislar en materia de "comercio". Por tanto, no podemos desligar del derecho mercantil
la nocin de comercio, a travs de la ampliacin -a veces abusiva- de tal concepto.
SUJETOS DE DERECHO MERCANTIL
Rafael de Pina Vara
Derecho Mercantil
1. Concepto.- Son sujetos del derecho mercantil los comerciantes. Tambin lo son las
personas que accidentalmente realizan alguna operacin de comercio, aunque no tengan
establecimiento fijo y, por tanto, se encuentran sujetas a la legislacin mercantil (Art. 40,
Cd. Com.).
Solamente examinaremos la figura del comerciante.
2. El comerciante. Importancia.- El comerciante es la figura principal del derecho
mercantil. Mediante el concepto de comerciante se determina la naturaleza mercantil de
numerosos actos. Esto es, muchos de los actos que el Cdigo de comercio considera
comerciales, lo son en cuanto son realizados por comerciantes. Tal es el caso, por ejemplo
de los artculos 75, fracciones XX y XXI, 358 y 576 del Cdigo de Comercio.
No debe olvidarse tampoco que el derecho mercantil naci como un derecho profesional
Esto es, en su origen fue un derecho de los comerciantes y para los comerciantes,
criterio que ha vuelto a tener vigencia en la doctrina y en algunas legislaciones, aunque a
travs de la figura de la empresa (o del empresario).
3. Acepciones vulgar y jurdica de comerciante.- En el lenguaje comn y corriente se
conoce como comerciantes a las personas que negocian comprando y vendiendo o
permutando gneros o mercancas. Es decir, a aquellas personas que realizan operaciones
de compraventa o de permuta, con propsito de lucro. Tal es el concepto originario de
comerciante (mercader, traficante).
El concepto jurdico de comerciante (como tambin lo es actualmente el concepto tcnico,
econmico), es ms amplio que la nocin vulgar. En efecto, son calificadas tambin como
comerciantes, desde el punto de vista jurdico, adems de las personas que habitualmente
realizan operaciones de compraventa o de permuta, aquellas otras que se dedican a
actividades completamente distintas, de carcter industrial y agrcola inclusive. As, por
ejemplo, el artculo 75 del Cdigo de Comercio, reputa actos de comercio: las empresas de
construcciones, las de fbricas y manufacturas, las de transporte, las editoriales, las de
turismo, las de espectculos, pblicos, etc.., y los titulares de todas esas empresas, que
realizan actividades que desde el punto de vista comn y corriente no son comerciales, son,
sin embargo, considerados como comerciantes.
4. Concepto jurdico de comerciante. Clasificacin del artculo 3. del Cdigo de Comercio.-
El artculo 3 del Cdigo de Comercio, establece que se reputan en derecho
comerciantes:
1. Las personas fsicas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de l
su ocupacin ordinaria.
2 Las sociedades mercantiles mexicanas.
3. Las sociedades mercantiles extranjeras, o sus agencias y sucursales, que ejerzan actos
de comercio dentro del territorio nacional.
Como podemos apreciar, el Cdigo de Comercio utiliza criterios distintos para determinar
la calidad de comerciante. En efecto, cuando se trata de personas fsicas (comerciante
individual) requiere que ejerzan el comercio en forma habitual para atribuirles el carcter
de comerciantes. Tratndose de sociedades extranjeras exige la realizacin de actos de
comercio, dentro del territorio nacional. En cambio, a las sociedades mercantiles mexicanas
las califica como comerciantes en todo caso, aunque no ejerzan el comercio
habitualmente ni realicen actos de comercio.
LOS ACTOS DE COMERCIO
Rafael de Pina Vara
Derecho Mercantil
1. La materia mercantil. Contenido del derecho mercantil mexicano.
Hemos dicho que el derecho mercantil es, frente al civil, un derecho especial, porque del
conjunto de las relaciones privadas regula particularmente aquellas que constituyen la
materia mercantil.
Esto nos conduce al problema de la delimitacin de la materia comercial y, ms
concretamente, a la determinacin del contenido del derecho mercantil mexicano.
El Cdigo de Comercio, en su artculo 1, establece que sus disposiciones son aplicables
slo a los actos comerciales. De aqu pudiera desprenderse que en forma absoluta el
contenido de nuestro derecho mercantil lo constituyen los actos de comercio. Sin embargo,
otras disposiciones del propio Cdigo de Comercio desmienten esa afirmacin literal tan
categrica. En efecto, el Cdigo de Comercio contiene normas no solamente aplicables a los
actos de comercio, sino, adems, a los comerciantes en el ejercicio de su peculiar actividad.
Por tanto, el contenido de nuestro derecho mercantil est constituido por el conjunto de
normas reguladoras de los actos de comercio y de los comerciantes y su actividad
profesional, y de esta consideracin deriva nuestro concepto de] derecho mercantil,
expuesto en el captulo 1 de esta obra.
2. Los actos de comercio.-Ahora bien, aunque no es exacta, como ya dijimos, la afirmacin
legal de que el ordenamiento mercantil sea exclusivamente regulador de los actos de
comercio, s puede sostenerse que la nocin de acto de comercio es fundamental.
En efecto, la materia mercantil, de acuerdo con el sistema de nuestro Cdigo de Comercio,
est delimitada en razn de los actos de comercio, aunque stos no constituyan su nico
contenido. "Esto no quiere significar -ha escrito a este respecto GARRIGUES
1
-, que el acto
de comercio absorba por completo el derecho mercantil. Significa sencillamente que el
acotamiento del derecho mercantil se realiza por medio de los actos de comercio, porque
son ellos los que reclaman un tratamiento distinto al de los actos sometidos al derecho
civil."
Con la reserva sealada puede afirmarse que el derecho mercantil en Mxico es -
principalmente- el derecho de los actos de comercio.
3. La definicin del acto de comercio.- La doctrina ha sido fecunda en definiciones del
acto de comercio; tambin lo ha sido en su crtica a las formuladas. Ninguna definicin de
acto de comercio es aceptada unnimemente. Su nocin, por sus mltiples facetas, parece
haber escapado, a pesar de los arduos esfuerzos de destacados mercantilistas, a los lmites
precisos de una definicin. Los autores, en su mayora, la consideran inalcanzable. Nuestro
Cdigo de Comercio no define al acto de comercio; se limita a enumerar -casusticamente-
una serie de actos a los que otorga ese carcter.
4. Sistemas para la determinacin de los actos de comercio.- Existen (los sistemas al
respecto: el subjetivo y el objetivo. Segn el primero, un acto ser mercantil, esto es, acto de
comercio, cuando lo ejecute un comerciante. La calidad mercantil del sujeto otorga a los
actos su carcter comercial. De acuerdo con el sistema objetivo, los actos son calificados de
mercantiles en virtud de sus caracteres intrnsecos, cualquiera que sea el sujeto que los
realice.
En su origen el derecho mercantil fue subjetivo y profesional, en cuanto regulaba al
comerciante en el ejercicio de su actividad. Posteriormente, a partir del Cdigo de Comercio
francs de 1807, el derecho mercantil adopt un criterio predominantemente objetivo, para
regular los actos de comercio sin consideracin de la persona que los realiza. Actualmente es
notoria la tendencia de la doctrina y de la legislacin para configurar nuevamente al
derecho mercantil como un derecho profesional y subjetivo, regulador de la profesin de
los comerciantes (o empresarios).
Ahora bien, conviene sealar como acertadamente sostiene GARRIGUES,
2
que "las
expresiones sistema subjetivo y sistema objetivo tienen slo un valor relativo y sirven
para designar el enfoque predominantemente personal o predominantemente. real que
sucesivamente ha tenido el derecho mercantil en la historia".
Nuestro Cdigo de Comercio adopta en esta materia un sistema mixto, aunque
predominantemente objetivo. En efecto, algunos de los actos de comercio que regula
derivan su mercantilidad de sus propias caractersticas, lo son en s y por s, sin importar la
calidad de la persona que los lleva a cabo; otros actos, en cambio, tienen el carcter de
mercantiles precisamente por la circunstancia de ser realizados por un comerciante, esto es,
por la consideracin de la calidad de la persona que los ejecuta.
UNIDAD
SOCIEDADES MERCANTILES
TEMAS:
1. DEFINICIN Y PARTICULARIDADES.
2. SOCIEDADES REGULARES Y SOCIEDADES
IRREGULARES.
3. SOCIEDADES MEXICANAS Y SOCIEDADES
EXTRANJERAS.
4. SOCIEDAD EN NOMBRE COLECTIVO.
5. SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE.
6. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD
LIMITADA.
DEFINICIN Y PARTICULARIDADES DE LAS
SOCIEDADES MERCANTILES
Rafael de Pina Vara
Derecho Mercantil
2. Concepto. El contrato de sociedad.- La sociedad mercantil ha sido definida por la
doctrina de muy distinto modo. Citaremos, como ejemplo, la definicin de Uria,
1
quien
considera que la sociedad mercantil es la "asociacin de personas que crean un fondo
patrimonial comn para colaborar en la explotacin de una empresa, con nimo de obtener
un beneficio individual participando en el reparto de las ganancias que se obtengan".
Se discute por la doctrina sobre la naturaleza del negocio constitutivo de la sociedad
mercantil. Consideramos que, de acuerdo con nuestra legislacin, la sociedad mercantil
nace o surge a la vida jurdica como consecuencia de un contrato. Es decir, la sociedad
mercantil es el resultado de una declaracin de voluntad contractual.
7
En efecto, nuestra
Ley General de Sociedades Mercantiles hace referencia constante a los conceptos de
"contrato de sociedad" o "contrato social".
La legislacin mercantil no define el contrato de sociedad. Debemos, pues, buscar tal
concepto en el derecho comn. As, el artculo 2688 del Cdigo Civil para el Distrito
Federal establece que: "por el contrato de sociedad los socios se obligan mutuamente a
combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realizacin de un fin comn... ". Esta
definicin puede aplicarse al contrato de sociedad mercantil.
Opinamos, pues, que la sociedad mercantil -en el estado actual de nuestra legislacin-,
encuentra su origen en un contrato, nace de un contrato, al que algunos autores, por sus
especiales caractersticas, denominan contrato plurinominal de organizacin, que se
distingue de los contratos bilaterales de cambio (compraventa, mutuo, etctera).
En los contratos de cambio las manifestaciones de voluntad son opuestas y opuestos
tambin los intereses de las partes; en el contrato de sociedad esos intereses, contrapuestos
o no, se coordinan para la realizacin de un fin comn. "El contrato de sociedad, como
contrato asociativo y de organizacin, no coloca a unos partcipes frente a otros, sino que al
ser coincidentes y no contrapuestos los intereses de todos, sus respectivas declaraciones de
voluntad ofrecen contenido anlogo y signen la misma direccin; al propio tiempo que sus
prestaciones, aun pudiendo tener valor econmico distinto, son cualitativamente iguales y
no van dirigidas a proporcionar a nadie el goce inmediato de las mismas, sino a fundirse
entre s para proporcionar a todos los socios las ventajas que resulten de la buena utilizacin
del fondo comn".
3
El contrato de sociedad es, en principio, fcilmente modificable y admite la separacin de
algunas de sus partes (socios) y la adhesin de nuevas partes, sin que por eso, como regla
general, termine o se disuelva el vnculo jurdico, el contrato.
Esas y otras diferencias entre el rgimen jurdico del contrato de sociedad y de los
contratos ordinarios de cambio explican por qu una gran parte de la doctrina niega
naturaleza contractual al negocio constitutivo social.
Adems, hay que considerar especialmente que el contrato de sociedad produce el
nacimiento de una persona jurdica nueva, de un ente jurdico distinto de los individuos
que lo integran.
3. Clasificacin de las sociedades. Enumeracin legal.- Nuestra LSM reconoce las
siguientes formas de sociedades mercantiles: a) Sociedad en nombre colectivo; b) Sociedad
en comandita simple; c) Sociedad de responsabilidad limitada; d) Sociedad annima; e)
Sociedad en comandita por acciones; f ) Sociedad cooperativa (Art. 1 LSM).Cualquiera de
las cinco primeras clases de sociedades pueden adoptar la modalidad de sociedad de
capital variable. Las cooperativas siempre sern sociedades de capital variable.
Otras formas sociales reconocidas por la ley son las sociedades de responsabilidad limitada
de inters pblico (regidas por la ley de 28 de agosto de 1934), las sociedades mutualistas de
seguros (reguladas por la Ley General de Instituciones de Seguros) y las sociedades de
solidaridad social (regidas por la ley de 26 de mayo de 1976).
4. Diversos criterios de clasificacin.- a) Sociedades personalistas y sociedades capitalistas.
En las primeras, el elemento personal que las compone (la persona del socio) es pieza
esencial, porque significa una participacin en la firma social, con la consiguiente aportacin
de crdito social, por la responsabilidad del patrimonio personal y por la colaboracin en la
gestin. Por el contrario, en las sociedades capitalistas, el elemento personal se disuelve en
cuanto a su necesidad concreta de aportacin. El socio -elemento personal- importa a
la sociedad por su aportacin, sin que cuenten sus cualidades personales. La persona del
socio queda relegada a un segundo trmino, escondida, por as decirlo, detrs de su
aportacin.
Esto es, las sociedades pueden ser organizadas jurdicamente en funcin de las personas de
los socios (intuitu personae) o, por el contrario, en funcin de las aportaciones de capital
de los mismos (intuit pecuniae).Como ejemplo tpico de sociedad personalista debe
citarse a la sociedad en nombre colectivo; de sociedad capitalista, a la sociedad annima.
b) Sociedades de responsabilidad ilimitada, limitada y mixta. Esta clasificacin encuentra su
base en la distinta responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales.
Las sociedades mercantiles son personas jurdicas y, por tanto, responden del cumplimiento
de sus obligaciones con todos sus bienes. En este sentido debera afirmarse que todas las
sociedades son de responsabilidad ilimitada.
Pero cuando hablamos de la sociedad en nombre colectivo como sociedad de
responsabilidad ilimitada, o de la annima como sociedad de responsabilidad limitada, nos
estamos refiriendo no a la responsabilidad directa de la sociedad por sus propias obligaciones,
sino a la de sus socios por las obligaciones sociales.
As, desde este punto de vista, podemos clasificar a las sociedades mercantiles: a) en
sociedades de responsabilidad ilimitada, en las cuales los socios responden ilimitadamente
por las deudas sociales (sociedad en nombre colectivo); b) en sociedades de
responsabilidad limitada, en las que los socios responden slo hasta por el monto de sus
respectivas aportaciones (sociedad annima y sociedad de responsabilidad limitada -S. de R.
L.-); c) en sociedades de responsabilidad mixta, en las cuales unos socios responden
ilimitadamente por las obligaciones sociales y otros solamente hasta por el monto de sus
aportaciones (sociedad en comandita simple y sociedad en comandita por acciones).
c) Sociedades mercantiles y sociedades civiles.- La naturaleza mercantil de una sociedad
depende-exclusivamente de un criterio formal: son mercantiles todas aquellas sociedades
constituidas en cualesquiera de los tipos reconocidos por la LSM, independientemente de
que tengan o no una finalidad mercantil.
La naturaleza civil de una sociedad, por el contrario, s depende del carcter de su finalidad.
La sociedad civil (Art. 2688 Cd. Civ.) supone la realizacin de un fin comn de carcter
preponderantemente econmico, pero que no constituya una especulacin comercial.
a) Sociedad civil por su finalidad y mercantil por el tipo adoptado.- Esto es, una sociedad
materialmente civil, constituida para la realizacin de un fin comn de carcter econmico
pero que no constituya una especulacin comercial, que adopte cualesquiera de los tipos
sociales reconocidos por nuestra LSM. Una sociedad de tal especie quedar sujeta a la
legislacin mercantil y se reputar mercantil para todos los efectos legales (Art. 4
LSM y
Art. 2695 Cd. Civ.).
b) Sociedad mercantil por su finalidad y civil por el tipo adoptado.- Es decir, una sociedad
que tenga como fin la realizacin de actividades especulativas comerciales, constituida
bajo tipo civil. Este supuesto es ilcito por contrariar el mandato legal contenido en el
artculo 2688 Cdigo Civil para el Distrito Federal. Dicha sociedad estar afectada de
invalidez. Sin embargo, como "existe de hecho una asociacin que persigue un fin de
naturaleza mercantil y que se ostenta como una sociedad, debe considerarse como una
sociedad mercantil irregular, y someterla a las mismas reglas que a las de esta clase".
4
5. Sociedades de participacin. estatal.-Se ha reconocido como inevitabl e y ms an,
como necesaria y conveniente la intervencin del Estado en el mbito econmico. Es
frecuente que el Estado constituya o promueva la constitucin de sociedades mercantiles
(preferentemente annimas), para la realizacin de actividades comerciales, en cuyo capital
participa en diversa medida. El Estado al decidir la creacin de sociedades de este tipo
toma en consideracin las ventajas de su estructura y organizacin y la conveniencia de
desligar su gestin de las vicisitudes de la poltica.
Nuestra legislacin reconoce las llamadas empresas de participacin estatal. En
efecto, la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal (de 24 de diciembre de 1976)
en su artculo 46, considera empresas de participacin estatal mayoritaria las siguientes: A)
Las sociedades nacionales de crdito. B) Las sociedades de cualquier otra naturaleza que
satisfagan alguno o varios de los siguientes requisitos: a) Que el Gobierno Federal, el
Gobierno del Distrito Federal, una o ms entidades paraestatales, conjunta o
separadamente, aporten o sean propietarios de ms del 50% del capital social; b) Que en la
constitucin de su capital se hagan figurar ttulos representativos de capital social de serie
especial que slo puedan ser suscritos por el Gobierno Federal; c) Que al Gobierno
Federal corresponda la facultad de nombrar a la mayora de los miembros del rgano de
gobierno o su equivalente, o bien designar al presidente, o director general, o cuando tenga
facultades para vetar los acuerdos de la asamblea general de accionistas, del consejo de
administracin o del propio rgano de gobierno.
La Ley Federal de Entidades Paraestatales de 26 de abril de 1986, en su artculo 28, reitera que
son empresas de participacin estatal mayoritaria las que determina como tales la Ley
Orgnica de la Administracin Pblica Federal.
Por su parte, el artculo 29 de la propia ley, dispone que no tienen el carcter de entidades
paraestatales de la administracin pblica federal las sociedades mercantiles en las que
participen temporalmente y en forma mayoritaria en su capital, en operacin de fomento,
las sociedades nacionales de crdito, salvo que conforme a la legislacin especfica de
stas, y por tratarse de reas prioritarias, el Ejecutivo Federal por acuerdo expreso en cada
caso, decida atribuirles tal carcter e incorporarlas al rgimen de este ordenamiento.
CONCEPTOS GENERALES DE LAS SOCIEDADES
MERCANTILES
La sociedad mercantil es una persona jurdica distinta de la de sus socios, y, en tal virtud,
tiene un patrimonio, un nombre, un domicilio y una nacionalidad distintos a los de sus
socios. El reconocimiento de la personalidad jurdica -escribe FERRI
1
-, determina una
completa autonoma entre la sociedad y la persona de los socios. La sociedad posee
organizacin, un patrimonio y una voluntad propios; tiene, adems, denominacin y
domicilio tambin propios.
Frente a terceros la personalidad jurdica de las sociedades mercantiles produce importantes
efectos. En primer lugar, los acreedores particulares de un socio no podrn, mientras dure
la sociedad, hacer efectivos sus derechos sobre el patrimonio social sino slo sobre las
utilidades que correspondan al socio segn los correspondientes estados financieros y
cuando se disuelva la sociedad, sobre la cuota o porcin que a dicho socio corresponda en
la liquidacin (art. 23 LSM). Por otra parte, la sentencia que se pronuncie contra la
sociedad condenndola al cumplimiento de obligaciones respecto a terceros.
2. Patrimonio social y capital social.- Las sociedades mercantiles, en tanto que
personas morales, tienen un patrimonio constituido por el conjunto de sus bienes y
derechos. Este patrimonio social se integra inicialmente con las aportaciones de los socios
y, despus, sufre las variaciones que la marcha de los negocios de la sociedad le imprime.
El capital social es el monto establecido en el acto constitutivo de la sociedad y expresado en
moneda de curso legal, como valor de las aportaciones realizadas por los socios.
2
Como
escribe Mantilla Molina,
3
"el capital social es la cifra en que se estima la suma de las
obligaciones de dar de los socios, y seala el nivel mnimo que debe alcanzar el
patrimonio social para que los socios puedan disfrutar de las ganancias de la sociedad".
El capital es elemento esencial, indispensable, de toda sociedad mercantil. La fraccin
V del artculo 60 de la LSM establece que la escritura constitutiva deber indicar el
importe del capital social. Sin este requisito, la sociedad no puede nacer a la vida
jurdica.
3. Aumento reduccin del capital social.- Las sociedades mercantiles, a travs de las
reglas establecidas por la ley para cada tipo social, pueden reducir o aumentar su capital
(Art. 9 LSM).
El aumento del capital puede efectuarse mediante nuevas aportaciones que los
socios hagan a la sociedad o por el ingreso de nuevos socios (aumento real), o
bien mediante la incorporacin al capital de las reservas de la sociedad o por
revaluacin del activo (aumento puramente contable).
La reduccin del capital social puede tener lugar mediante reembolso a los socios
de sus aportaciones o liberacin concedida a los mismos de exhibiciones an no
realizadas, o en el caso c e prdida del capital.
En el caso de reduccin de capital, excepto cuando se origina por prdidas, como la
misma implica una disminucin de la garanta de los acreedores sociales, la ley otorga
a stos un derecho de oposicin del acuerdo respectivo.
4. Las aportaciones.- El concepto de capital social est vinculado estrechamente al
de aportacin. El capital social se constituye precisamente con las aportaciones de
los socios. Aportacin equivale a "toda prestacin y, por tanto, a cualquier cosa que
tenga un valor en uso o en cambio, a cualquier derecho, ya sea de propiedad, de uso, de
usufructo, etc.".
Pueden ser objeto de aportacin cualesquier prestaciones susceptibles de valuacin
econmica.
Las aportaciones de los socios pueden ser: de dinero (aportaciones en numerario), de
bienes de otra naturaleza (aportaciones en especie), de trabajo (aportaciones de
industria) o de crditos. En todo caso, el valor de las aportaciones que consistan en
bienes distintos del numerario, ha de expresarse necesariamente en dinero, sealndose
el criterio seguido para su valoracin (Art. 6, frac. VI, LSM).
Las aportaciones ce bienes, segn el articulo 11 de la LSM, se entendern
siempre, salvo pacto en contrario, traslativas de dominio, y el riesgo de la cosa no
ser a cargo de la sociedad, sino hasta que se le haga la entrega correspondiente.
Cuando se trate de aportacin de crdito, el aportante (cedente) responder de la
existencia y legitimidad de los mismos, as como de la solvencia del deudor en la
poca de la aportacin, y de que si se trata de ttulos de crdito, stos no han sido
objeto de la publicidad que previene la Ley General de Ttulos y Operaciones de
Crdito para el caso de prdida de dichos valores. Estas responsabilidades del que
aporta crditos no pueden ser limitadas por pacto en contrario (Art. 12 LSM).
5. Las reservas.- Las reservas son aquellas inmovilizaciones de las utilidades,
impuestas por la ley (reservas legales) o por los estatutos de la sociedad (reservas
estatutarias), o que eventualmente acuerdan los socios (reservas voluntarias), para
asegurar la estabilidad del capital social frente a las oscilaciones de valores o frente
a las prdidas que puedan producirse en algn ejercicio.
Sern nulos de pleno derecho los acuerdos de los administradores o de los socios
contrarios a la obligacin de constituir o reconstituir el fondo de reserva legal. En
cualquier caso no se hubiere hecho la separacin de utilidades que previene la ley,
los administradores responsables quedarn ilimitada y solidariamente obligados a
entregar a la sociedad una cantidad igual a la que debieron separar para constituir o
reconstituir la reserva, quedando a salvo los derechos de tales administradores para
repetir en contra de los socios por el valor de lo que haya sido entregado (Art. 21
LSM). Esta obligacin de los administradores podr ser exigida por cualquier socio o
acreedor de la sociedad (Art. 22 LSM).
Independientemente de la reserva legal a que nos hemos referido, la escritura social podr
disponer la formacin de otros fondos de reserva (reservas estatutarias) y tambin
podrn los socios acordar eventualmente su constitucin mediante resoluciones
legalmente adoptadas (reservas voluntarias).
6. El nombre de las sociedades mercantiles.- Como personas jurdicas, las sociedades
mercantiles necesitan un nombre que las distinga de las dems -y de sus socios-. As lo
exige la fraccin III del artculo 6 de la LSM..
El nombre de las sociedades mercantiles puede ser una razn social o una denominacin. La
razn social debe formarse con los nombres de uno, algunos o todos los socios. La
denominacin, por el contrario, no debe contener nombres de socios. La denominacin
social puede formarse libremente, siempre que no origine confusiones con la
empleada por otras sociedades.
7. El domicilio.- La escritura constitutiva de las sociedades mercantiles deber sealar el
domicilio de las mismas. Es ste un requisito esencial del acto constitutivo (Art. 6, frac.
VII, LSM).
El domicilio social puede fijarse libremente, pero, en todo caso, deber ubicarse eh el
lugar en donde se encuentre establecida su administracin (Art. 33 Cd. Civ.).
En todo caso, las sociedades tienen el derecho de sealar un domicilio convencional,
para el cumplimiento de determinadas obligaciones (Art. 34 Cd. Civ.).
8. La nacionalidad.- Las sociedades mercantiles pueden tener una nacionalidad distinta
a la de sus socios.
Nuestra legislacin distingue entre las sociedades mexicanas y las sociedades
extranjeras. De acuerdo con el artculo 5